Processo CautelarProcesso Cautelar

ProfProfª.ª. Denise Schmitt Siqueira Denise Schmitt Siqueira GarciaGarcia, MSc., MSc.

CONCEITOCONCEITO

Providência concreta tomada pelo Providência concreta tomada pelo órgão judicial para eliminar uma órgão judicial para eliminar uma situação de perigo para direito ou situação de perigo para direito ou interesse de um litigante, mediante a interesse de um litigante, mediante a conservação do estado de fato ou de conservação do estado de fato ou de direito que envolve as partes durante direito que envolve as partes durante todo o tempo necessário para o todo o tempo necessário para o desenvolvimento do processo desenvolvimento do processo principal. principal.

Considerações importantes Considerações importantes acerca do conceitoacerca do conceito

Exerce a função de instrumento que Exerce a função de instrumento que assegura a realização dos direitos assegura a realização dos direitos subjetivos;subjetivos;

Assegura, porém não satisfaz o direito Assegura, porém não satisfaz o direito assegurado;assegurado;

A tutela provisória não pode ser satisfativa, A tutela provisória não pode ser satisfativa, pois precisaria de uma decisão definitiva do pois precisaria de uma decisão definitiva do julgamento final de mérito. julgamento final de mérito.

Finalidade do processo Finalidade do processo cautelarcautelar

“ “ As medidas cautelares tem como finalidade As medidas cautelares tem como finalidade defender não o processo, mas o direito defender não o processo, mas o direito

(provável) da parte que as pede”. (Silva, (provável) da parte que as pede”. (Silva, 2000, p. 52).2000, p. 52).

- O que a tutela cautelar visa é a O que a tutela cautelar visa é a realizabilidade do direito, não a sua realizabilidade do direito, não a sua existência comexistência comoo pura realidade normativa. pura realidade normativa.

TUTELA URGENTE TUTELA URGENTE SATISFATIVA AUTÔNOMASATISFATIVA AUTÔNOMA Existe um grande número de ações previstaExiste um grande número de ações previstass no no

Processo Cautelar que possuem caráter de Processo Cautelar que possuem caráter de satisfação, e portanto, não poderiam ter a satisfação, e portanto, não poderiam ter a nomenclatura de cautelares;nomenclatura de cautelares;

Essa ações devem ser consideradas como de Essa ações devem ser consideradas como de TUTELA SUMÁRIA AUTÔNOMASTUTELA SUMÁRIA AUTÔNOMAS, definitivas, por , definitivas, por não serem provisórias em seus efeitos, posto que não serem provisórias em seus efeitos, posto que determinam conseqüências que somente poderão determinam conseqüências que somente poderão ser reparadas por meio de alguma forma ser reparadas por meio de alguma forma subseqüente de reposição (indenização) monetária, subseqüente de reposição (indenização) monetária, ou seja, seus efeitos são definitivos por serem ou seja, seus efeitos são definitivos por serem irreversíveis. irreversíveis.

Características das Características das medidas cautelaresmedidas cautelares

InstrumentalidadeInstrumentalidadeOVÍDIO BAPTISTA: O processo cautelar servOVÍDIO BAPTISTA: O processo cautelar servee

para assegurar um direito;para assegurar um direito;THEODORO JÚNIOR: serva para assegurar o THEODORO JÚNIOR: serva para assegurar o

processo, de modo a garantir que o seu processo, de modo a garantir que o seu resultado seja eficaz, útil e operante resultado seja eficaz, útil e operante enquanto que o processo principal que visa enquanto que o processo principal que visa assegurar o direito.assegurar o direito.

Cont. CaracterísticasCont. Características Provisoriedade: Provisoriedade: Significa dizer que Significa dizer que

as medidas cautelares têm duração as medidas cautelares têm duração limitada;limitada;

Revogabilidade: Revogabilidade: A sentença A sentença proferida em processo cautelar não faz proferida em processo cautelar não faz coisa julgada material;coisa julgada material;

Autonomia: Autonomia: O resultado da medida O resultado da medida cautelar não submete o processo cautelar não submete o processo plenário.plenário.

CLASSIFICAÇÃO DAS CLASSIFICAÇÃO DAS MEDIDAS CAUTELARESMEDIDAS CAUTELARES

ASSEGURAR BENSASSEGURAR BENS

ASSEGURAR PESSOASASSEGURAR PESSOAS

ASSEGURAR PROVASASSEGURAR PROVAS

Requisitos específicos da tutela Requisitos específicos da tutela jurisdicional cautelarjurisdicional cautelar

““Fumus Boni iuris” – Plausibilidade do Fumus Boni iuris” – Plausibilidade do direito substancial invocado por quem direito substancial invocado por quem pretenda segurançapretenda segurança

““Periculum in mora” – Um dano em Periculum in mora” – Um dano em potencial. Deve ser:potencial. Deve ser:

- Fundado(ligado a uma situação objetiva, Fundado(ligado a uma situação objetiva, demonstrável em algum caso concreto);demonstrável em algum caso concreto);

- Relacionado a um dano próximo;Relacionado a um dano próximo;- Grave e de difícil reparação.Grave e de difícil reparação.

Abrandamento do Princípio Abrandamento do Princípio da imparcialidade do juizda imparcialidade do juiz

Previsão legal das medidas cautelares Previsão legal das medidas cautelares ex officio (artigo 797 do CPC);ex officio (artigo 797 do CPC);

Poder reconhecido, implicitamente ao Poder reconhecido, implicitamente ao juiz de modificar a medida cautelar juiz de modificar a medida cautelar que lhe foi requerida pela parte, ou de que lhe foi requerida pela parte, ou de eleger a medida que julgar adequada eleger a medida que julgar adequada diante do caso concreto.diante do caso concreto.

TUTELA CAUTELAR ex TUTELA CAUTELAR ex officioofficio

Art. 653 – que autoriza na execução o Art. 653 – que autoriza na execução o arresto dos bens do devedor;arresto dos bens do devedor;

Art. 1000 § único – Quando houver Art. 1000 § único – Quando houver impugnação da qualidade de herdeiros impugnação da qualidade de herdeiros e forem para as vias ordinárias, o juiz e forem para as vias ordinárias, o juiz sobrestará a entrega do quinhão desse sobrestará a entrega do quinhão desse herdeiro até o julgamento;herdeiro até o julgamento;

Poder geral de cautelaPoder geral de cautela Seria a possibilidade do juiz Seria a possibilidade do juiz

determinar outras medidas provisórias, determinar outras medidas provisórias, além das nominadas, desde que além das nominadas, desde que

presentes os requisitos das cautelarespresentes os requisitos das cautelares Art. 798 Art. 798 Art. 799 – Enumeração exemplificativaArt. 799 – Enumeração exemplificativa Pode ser considerado um poder Pode ser considerado um poder

genérico e amplo, porém não é genérico e amplo, porém não é ilimitado e arbitrário.ilimitado e arbitrário.

Exemplos de casos onde não Exemplos de casos onde não caberá o poder geral de cautela caberá o poder geral de cautela

do juizdo juiz Alterações de inscrição e transcrição Alterações de inscrição e transcrição

do registro imobiliário, porque do registro imobiliário, porque afetariam e modificariam diretamente afetariam e modificariam diretamente o direito material;o direito material;

Cancelamento de hipoteca ou outro Cancelamento de hipoteca ou outro ônus;ônus;

LEGITIMIDADELEGITIMIDADE

Serão as mesmaSerão as mesmass partes do processo partes do processo principal;principal;

Devido o caráter de urgência se Devido o caráter de urgência se permite, excepcionalmente, sua permite, excepcionalmente, sua propositura sem a outorga uxória, no propositura sem a outorga uxória, no caso de se referir o processo principal caso de se referir o processo principal sobre direito real sobre bens imóveis.sobre direito real sobre bens imóveis.

COMPETÊNCIACOMPETÊNCIA

Regra geral será no juízo competente para a Regra geral será no juízo competente para a ação principal.ação principal.

Incidental – juízo da principal de forma Incidental – juízo da principal de forma absoluta e improrrogável.absoluta e improrrogável.

EXCEÇÃO: Se for inviável a propositura na EXCEÇÃO: Se for inviável a propositura na competência da ação principal é admitido o competência da ação principal é admitido o ingresso no juízo do local dos bens em risco ingresso no juízo do local dos bens em risco de lesão que a princípio seria o único capaz de lesão que a princípio seria o único capaz de evitar o dano e eliminar o perigo de evitar o dano e eliminar o perigo concreto e atual.concreto e atual.

PETIÇÃO INICIALPETIÇÃO INICIAL(art. 801)(art. 801)

VALOR CAUSAVALOR CAUSA: Deve sempre que possível o valor : Deve sempre que possível o valor da causa principal (EX: nos alimentos será o valor da causa principal (EX: nos alimentos será o valor anual das prestações).anual das prestações).

LIDE E FUNDAMENTOLIDE E FUNDAMENTO: Seria a indicação da ação : Seria a indicação da ação principal.principal.

EXPOSIÇÃO SUMÁRIA DO DIREITO EXPOSIÇÃO SUMÁRIA DO DIREITO AMEAÇADO E O RECEIO DE LESÃOAMEAÇADO E O RECEIO DE LESÃO: Seria o : Seria o mínimo de viabilidade da ação principal e o receio de mínimo de viabilidade da ação principal e o receio de lesão.lesão.

PROVASPROVAS:Direcionadas para a cautelar.:Direcionadas para a cautelar.

RESPOSTAS DO RÉURESPOSTAS DO RÉU

A A CONTESTAÇÃO CONTESTAÇÃO deve estar ligada ao deve estar ligada ao processo cautelar;processo cautelar;

Nos Protestos, notificações e interpelações Nos Protestos, notificações e interpelações (art. 871) e na justificação (art. 865) não há (art. 871) e na justificação (art. 865) não há lugar para contestação;lugar para contestação;

Existe a possibilidade da interposição Existe a possibilidade da interposição EXCEÇÕESEXCEÇÕES;;

Não pode haver Não pode haver RECONVENÇÃORECONVENÇÃO, por não , por não haver questionamento de méritohaver questionamento de mérito

REVELIAREVELIA(art. 803)(art. 803)

““Ter os fatos por verdadeiros, excede os Ter os fatos por verdadeiros, excede os limites da jurisdição cautelar, na qual limites da jurisdição cautelar, na qual os valores veracidde ou falsidade, não os valores veracidde ou falsidade, não podem ocorrer ou não devem ser podem ocorrer ou não devem ser considerados. (...) limita-se a declarar considerados. (...) limita-se a declarar verossímeis os fatos, com base nos verossímeis os fatos, com base nos quais ele profere julgamento quais ele profere julgamento procedência da cautelar”. (Silva, 2000, procedência da cautelar”. (Silva, 2000, p. 137).p. 137).

INTERVENÇÃO DE TERCEIROSINTERVENÇÃO DE TERCEIROS ASSISTÊNCIAASSISTÊNCIA: Tem cabimento a assistência : Tem cabimento a assistência

simples simples DENUNCIAÇÃO A LIDE e CHAMAMENTO AO DENUNCIAÇÃO A LIDE e CHAMAMENTO AO

PROCESSOPROCESSO: Não se admite porque essa : Não se admite porque essa modalidade esta ligada ao mérito da ação plenária, modalidade esta ligada ao mérito da ação plenária, porém poderá o 3º se notificado para participar porém poderá o 3º se notificado para participar como assistente e assim ajudar o denunciantecomo assistente e assim ajudar o denunciante

OPOSIÇÃOOPOSIÇÃO: Não será possível pois esta contém : Não será possível pois esta contém pretensão à sentença que exclua o direito de ambas pretensão à sentença que exclua o direito de ambas as partes originárias.as partes originárias.

NOMEAÇÃO À AUTORIANOMEAÇÃO À AUTORIA: Para Humberto : Para Humberto Theodoro pode, mas para Ovídio Baptista não pode Theodoro pode, mas para Ovídio Baptista não pode pois faltaria o fumus boni iuris. pois faltaria o fumus boni iuris.

LITISCONSÓRCIOLITISCONSÓRCIOEXEMPLOS:EXEMPLOS:2)2) No caso do arresto se o bem arrestado No caso do arresto se o bem arrestado

pertencer a dois ou mais devedores sejam pertencer a dois ou mais devedores sejam eles solidários ou não.eles solidários ou não.

3)3) O autor de futura reivindicatória que O autor de futura reivindicatória que promove ação de sequestro de um imóvel promove ação de sequestro de um imóvel que pertence a dois condôminos.que pertence a dois condôminos.

OBS: O LITISCONSÓRCIO, NA AÇÃO OBS: O LITISCONSÓRCIO, NA AÇÃO CAUTELAR, NUNCA SERÁ CAUTELAR, NUNCA SERÁ NECESSÁRIO, COM A COMINAÇÃO DE NECESSÁRIO, COM A COMINAÇÃO DE NULIDADE DA SENTENÇA.NULIDADE DA SENTENÇA.

INAUDITA ALTERA PARTEINAUDITA ALTERA PARTE(art. 804)(art. 804)

Possibilidade de deferimento da Possibilidade de deferimento da medida cautelar antes da citação.medida cautelar antes da citação.

Pode ser exigida a justificação Pode ser exigida a justificação prévia.prévia.

Seu deferimento não altera a Seu deferimento não altera a contenciosidade do procedimento.contenciosidade do procedimento.

CONTRACAUTELACONTRACAUTELA

Pode ser prestada por caução real ou Pode ser prestada por caução real ou fidejussória.fidejussória.

Deverá ser fixada em valor que Deverá ser fixada em valor que corresponda aos danos que possam corresponda aos danos que possam ser causados pela efetivação da ser causados pela efetivação da medida cautelar, e nada tem a ver medida cautelar, e nada tem a ver com o valor do direito acauteladocom o valor do direito acautelado

SENTENÇASENTENÇA

Gera coisa julgada formal uma vez Gera coisa julgada formal uma vez esgotada a possibilidade de recursoesgotada a possibilidade de recurso

Art. 807Art. 807 – Ante a provisoriedade das – Ante a provisoriedade das cautelares o juiz poderá a qualquer cautelares o juiz poderá a qualquer tempo, mesmo após a sentença,rever tempo, mesmo após a sentença,rever a medida já deferida, quer para a medida já deferida, quer para modificá-la, quer para revogá-la.modificá-la, quer para revogá-la.

FUNGIBILIDADE DAS FUNGIBILIDADE DAS CAUTELARES (Art. 805)CAUTELARES (Art. 805) As medidas cautelares servem ao processo e não ao As medidas cautelares servem ao processo e não ao

direito material dos litigantes, portanto se a caução direito material dos litigantes, portanto se a caução tem força para eliminar as situações de perigo e tem força para eliminar as situações de perigo e ameaça o juiz tem de preferir essa á outra ameaça o juiz tem de preferir essa á outra providência específica.providência específica.

No caso de alimentos provisionais não se a No caso de alimentos provisionais não se a contracautela, pois esta não evitaria a lesão contracautela, pois esta não evitaria a lesão irreparável a ser sofrida pelo alimentando.irreparável a ser sofrida pelo alimentando.

Não existe só no caso de caução, também com a Não existe só no caso de caução, também com a possibilidade de troca de pedidos. possibilidade de troca de pedidos.

EFICÁCIA DAS MEDIDAS EFICÁCIA DAS MEDIDAS CAUTELARESCAUTELARES

Prazo de 30 dias tem caráter fatal e Prazo de 30 dias tem caráter fatal e improrrogável.improrrogável.

Esse prazo suspenderá durante as férias, se Esse prazo suspenderá durante as férias, se a ação principal não for daquelas que a ação principal não for daquelas que correm durante o recesso do foro.correm durante o recesso do foro.

São isentos: justificação, São isentos: justificação, protestos,interpelação e notificações, protestos,interpelação e notificações, produção antecipada de provas.produção antecipada de provas.

RECURSOSRECURSOS

Na Na apelaçãoapelação haverá somente o efeito haverá somente o efeito devolutivo (art. 520, IV)devolutivo (art. 520, IV)

O O agravoagravo é possível ser utilizado, é possível ser utilizado, porém em caso algum impedirá a porém em caso algum impedirá a execução ou cumprimento imediaro da execução ou cumprimento imediaro da deliberação cautelar (art. 497)deliberação cautelar (art. 497)