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BRUYLANT

TABLE DES MATIÈRES

Sommaire 5

Préface (Jean-Paul Jean) 15

Propos introductifs 21

I. – LES ENJEUX DU DROIT D’ACCÈS AU JUGE 22

A) Les enjeux tenant au rôle dévolu au juge 231) Essai de défi nition de la notion de juge 232) Le pouvoir juridictionnel 28

a) La montée en puissance du juge : le besoin de justice 28b) L’exercice de la fonction de régulation :

la modération par la justice 30

B) Les contours du droit d’accès au juge 32

II. – LES NIVEAUX DE PROTECTION ET DE RÉALISATION DU DROIT D’ACCÈS AU JUGE 36

A) La valeur du droit d’accès au juge 36

B) La réalisation du droit d’accès au juge 43

PARTIE 1. LES DÉTERMINANTS DE L’ACCÈS AU JUGE 51

Ti tre 1 . Les déterminants inhérents aux pér imètres de la just ic iabi l i té 55

Introduction 57

Chapitre 1. Les litiges justiciables 61

SOUS-CHAPITRE 1 – DANS LES ORDRES JURIDIQUES NATIONAUX 61

« Mesures d’ordre intérieur et actes de gouvernement : contours d’une injusticiabilité » 61Caroline BOYER-CAPELLE

I. – DES NOTIONS LIÉES AU POUVOIR D’APPRÉCIATION DU JUGE 62

A) La mesure d’ordre intérieur, acte ne faisant pas grief 62

B) L’acte de gouvernement, mesure de portée politique supérieure 65

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978 TABLE DES MATIÈRES

II. – DES NOTIONS EN VOIE DE REDÉFINITION 67

A) Des mesures d’ordre intérieur aux contours clarifi és 67

B) Une stagnation constatée en matière d’acte de gouvernement 69

« Les litiges justiciables en droit suisse à l’aune de la reconnaissance constitutionnelle du droit d’accès au juge » 72Pascal MAHON

I. – LA RECONNAISSANCE CONSTITUTIONNELLE D’UN DROIT D’« ACCÈS AU JUGE » 72

A) La genèse et les objectifs du nouvel article 29a de la Constitution fédérale 72

1) Le contexte de la révision totale de la Constitution et de la « réforme de la justice » 72

2) Le rôle de l’article 29a de la Constitution 74

B) Le contenu et le sens de la norme constitutionnelle garantissant l’accès au juge 75

1) L’élargissement ou la généralisation du droit au juge 75

2) Les exceptions possibles 78

II. – LA CONCRÉTISATION DU DROIT D’ACCÈS AU JUGE ET LA DÉLIMITATION DES LITIGES JUSTICIABLES 79

A) La concrétisation de la garantie en droit fédéral 79

1) La concrétisation du droit d’accès 79

2) La concrétisation des exceptions 81

B) La concrétisation de la garantie en droit cantonal 85

1) La concrétisation de la garantie et de ses exceptions par le législateur 85

2) Le contrôle du Tribunal fédéral et la délimitation des litiges « justiciables » et « non justiciables » 86

CONCLUSIONS 90

“Access to Justice: An Overview of the Doctrines of Justiciability under the Constitution of the United States” 90Isaak DORE

I. – ACCESS AND JUSTICIABILITY: THE FUNDAMENTAL REQUIREMENTS OF ARTICLE III 91

II. – PROHIBITION OF ADVISORY OPINIONS 94

III. – STANDING 96

IV. – RIPENESS 99

V. – MOOTNESS 101

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TABLE DES MATIÈRES 979

VI. – POLITICAL QUESTIONS 102

CONCLUSION 103

SOUS-CHAPITRE 2 – DANS LES ORDRES JURIDIQUES SUPRANATIONAUX 104

« Accès au juge et immunités de juridiction » 104Sabine CORNELOUP

I. – L’IMMUNITÉ DE JURIDICTION DES ÉTATS : UNE OUVERTURE DE L’ACCÈS AU JUGE EN L’ABSENCE DE TEXTES 108

A) La restriction de l’immunité par la qualifi cation des actes accomplis par l’État 109

B) La restriction de l’immunité par le recours à la notion de droit au procès équitable 114

II. – L’IMMUNITÉ DE JURIDICTION DES ORGANISATIONS INTERNATIONALES : UNE OUVERTURE DE L’ACCÈS AU JUGE AU- DELÀ DES TEXTES 117

A) Le cadre posé par la Cour EDH 118

B) L’aménagement du cadre par les juridictions nationales 120

Individual Complaints Procedures in International Human Rights Law: The New Optional Protocol to the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights 123Tina ROEDER

I. – INDIVIDUAL COMPLAINTS PROCEDURES IN INTERNATIONAL HUMAN RIGHTS LAW – OVERVIEW 124

II. – THE INDIVIDUAL COMPLAINTS PROCEDURE OF THE ICESCR 128

A) Background 128

B) Justiciability of ICESCR Rights 130

C) Effectivity of the Optional Protocol 133

« La problématique de l’accès au juge dans le règlement des différends économiques au niveau international » 135RÉMY PROUVÉZE

I. – L’ABSENCE DE VÉRITABLE JUGE INTERNATIONAL ÉCONOMIQUE 137

A) La spécifi cité du droit international économique, un obstacle à la mise en place d’un véritable juge en la matière ? 137

B) L’ORD et le CIRDI, juges économiques internationaux ? 1401) La nature arbitrale du règlement des différends

dans le cadre du CIRDI 1402) La nature (seulement) quasi juridictionnelle de l’ORD 142

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II. – UNE PARTICIPATION LIMITÉE DES PERSONNES PRIVÉES AUX PROCÉDURES INTERNATIONALES DE RÈGLEMENT DES DIFFÉRENDS ÉCONOMIQUES 146

A) Une participation indirecte des personnes privées au règlement des différends devant l’ORD 146

B) Une participation complète et directe mais circonscrite dans l’arbitrage « mixte » proposé par les tribunaux arbitraux CIRDI 149

« Accès au juge et lutte contre le terrorisme dans l’Union européenne » 151Coralie MAYEUR- CARPENTIER

I. – LES AVANCÉES INDÉNIABLES DU CONTRÔLE DES MESURES DESTINÉES À LUTTER CONTRE LE TERRORISME 154

A) Le contrôle incident des mesures destinées à lutter contre le terrorisme 154

B) L’ouverture du recours en annulation à l’encontre des mesures individuelles restrictives 156

II. – L’APPARENCE DE PROTECTION JURIDICTIONNELLE EFFECTIVE 157

A) Les garanties insuffi santes d’accès à un juge 158

B) Le renforcement nécessaire de voies de droit extérieures à l’Union européenne 160

Chapitre 2. La détermination du juge compétent selon la matière 163

SOUS-CHAPITRE 1 – LES MODÈLES EN PRÉSENCE 163

« Les naissances du juge de l’administration (1641-1872). Entre évolutions historiques et interprétations historiographiques » 163Guillaume BERNARD

I. – JUGER L’ADMINISTRATION DANS UN SYSTÈME DE SOUVERAINETÉ JUDICIAIRE 165

A) La distinction de la justice déléguée et de l’administration de l’État 165

B) L’imbrication du pouvoir politique et de la justice retenue 167

II. – JUGER L’ADMINISTRATION DANS UN SYSTÈME DE SOUVERAINETÉ LÉGISLATRICE 169

A) L’imbrication de l’administration et de son juge 170

B) La distinction des administrations active et contentieuse 172

ÉPILOGUE ? 176

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« L’accès au juge dans le contentieux administratif japonais : Analyse d’un modèle fondé sur le monisme juridictionnel » 178Shinji YOKOYAMA

I. – LE CHAMP MATÉRIEL D’INTERVENTION DU JUGE 179A) L’Évolution de la soumission de l’administration au juge judiciaire 180

B) La détermination de la nature du litige 181

II. – LES CONDITIONS D’ACCESSION AU JUGE DANS LE CONTENTIEUX ADMINISTRATIF 183

A) L’intérêt à agir du requérant 1831) L’intérêt à agir dans le recours en annulation 1842) L’intérêt à agir dans le recours en injonction 185

B) Les délais de forclusion de la requête 187

C) Les frais de justice : un frein à l’accès au juge 188

SOUS-CHAPITRE 2 – LA « CONCURRENCE » ENTRE LES JUGES 189

« La dépénalisation de l’injure et de la diffamation : quel juge pour les victimes des propos ? » 189Nathalie DROIN

I. – DÉPÉNALISER POUR UN ACCÈS PLUS LISIBLE ET PRÉVISIBLE AU JUGE ? 192

A) L’apport certain des propositions formulées dans le rapport Guinchard au regard de l’accès au juge 192

B) La nécessité de relativiser l’apport de la dépénalisation telle que proposée par le rapport Guinchard 194

II. – DÉPÉNALISER POUR UN ACCÈS PLUS EFFECTIF AU JUGE ? 197

A) Les problèmes liés à l’utilisation de l’article 1382 du Code civil en matière de presse 197

B) Les avantages de la voie pénale 199

« Accès au juge et Cour pénale internationale : quel juge pour les crimes contre l’humanité ? » 203Magalie NORD- WAGNER

I. – UN ACCÈS AU JUGE FONDÉ SUR LA COMPLÉMENTARITÉ ENTRE JURIDICTIONS NATIONALES ET INTERNATIONALES 204

A) La priorité donnée aux juridictions nationales 204

B) La nécessité d’une coopération réelle des États 206

II. – UNE MISE EN ŒUVRE CONTRAINTE DE LA COMPÉTENCE EXTRATERRITORIALE DES ÉTATS 208

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A) La compétence universelle, un fondement contesté. 208

B) La multiplication des obstacles à la saisine des juridictions internes 211

« Les raisons du recours à un tribunal ad hoc : le cas du Tribunal Spécial pour le Liban » 214Fady FADEL

I. – LES DROITS DES VICTIMES, RAISON D’ÊTRE DE L’INTERNATIONALISATION DE L’ENQUÊTE ET DE LA JUSTICE 216

A) Les compétences de la Commission d’enquête internationale : contexte et étendue 217

B) Le tribunal spécial pour le Liban « à caractère international » : la levée des ambiguïtés 219

II. – LE RENFORCEMENT DES DROITS DE LA DÉFENSE ET DES ACCUSÉS DANS LE CAS DU TSL : ÉVOLUTION REMARQUABLE AU NIVEAU DE LA JUSTICE PÉNALE INTERNATIONALE 223

A) L’institution du Bureau de la défense comme organe à part entière du TSL 223

B) La présomption d’innocence garantie dans le cas du TSL 225

C) La mise en liberté provisoire 227

CONCLUSION 230

« L’accès au juge des réfugiés : quel juge pour garantir le droit d’asile ? » 231Florian HOPFNER

I. – LES LIMITES ENTOURANT L’ACCES AU JUGE DANS L’ORDRE INTERNE 232A) Juridictionnalisation trompeuse de l’examen

de la demande d’asile 232

B) Inaccessibilité de la procédure d’asile 234

II. – L’INTERVENTION DE LA COUR EUROPÉENNE DES DROITS DE L’HOMME EN MATIÈRE DE DROIT D’ASILE 236

A) Déviation du contentieux de l’asile vers le juge européen 237

B) Le rôle régulateur exercé par la Cour de Strasbourg 239

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Titre 2 . Les déterminants inhérents aux t i tu la ires du droi t d ’accès au juge 243

Introduction 245

Chapitre 1. Les éléments relatifs à la qualité de justiciable : l’intérêt à agir des personnes privées 251

SOUS-CHAPITRE 1 – LES ACTIONS DE GROUPE 251

« Les actions de groupe en matière civile » 251Yves STRICKLER

I. – LE PAYSAGE FRANÇAIS 254

A) Des promesses et des réticences 254

B) Le projet législatif français, en sa dernière mouture 257

II. – LES PERSPECTIVES POSSIBLES 258

A) Le groupe et sa gestion 258

B) Les conséquences de droit de l’action collective exercée 261

« L’introduction d’une action de groupe en contentieux administratif » 263Olivier LE BOT

I. – LES CARACTÈRES D’UNE ACTION DE GROUPE ADMINISTRATIVE 268

A) Physionomie générale de la procédure 268

B) Identifi cation du groupe et portée de la décision 269

II. – LES AVANTAGES D’UNE ACTION DE GROUPE ADMINISTRATIVE 271

A) Alléger le travail de la juridiction administrative 272

B) Favoriser l’accès à la justice 274

CONCLUSION 275

SOUS-CHAPITRE 2 – LES ACTIONS ASSOCIATIONNELLES 276

« Le rôle de la victime sur l’accès au juge pénal des associations » 276FABIENNE Terryn

I. – L’INCIDENCE DE L’ACCORD DE LA VICTIME SUR L’ACCÈS AU JUGE PÉNAL DES ASSOCIATIONS 280

A) L’indifférence de l’accord de la victime sur l’accès au prétoire pénal des associations 281

B) La victime, une entrave à l’accès des associations au prétoire pénal 283

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1) L’objet de l’accord de la victime 2832) La légitimité de la restriction apportée à l’accès de l’association

au juge pénal 284

II. – L’IDENTIFICATION DU DÉCISIONNAIRE 286

A) Un accord exigé de lege lata de la seule victime immédiate 287

B) Un accord à rechercher de lege ferenda dans le respect d’une hiérarchie entre les intérêts en présence 289

CONCLUSION 291

« L’accès au procès civil des associations de défense de l’environnement » 292Benoît GRIMONPREZ

I. – L’INTÉRÊT COLECTIF À AGIR 296

A) L’intérêt de par la loi 297

B) L’intérêt « hors- la- loi » 298

II. – LE PRÉJUDICE ASSOCIATIF 300

A) Incongruité du préjudice moral 300

B) Impasse du préjudice collectif 302

« La lutte contre l’activisme associatif en droit du contentieux de l’urbanisme » 303Carole CHEVILLEY- HIVER

I. – UN DISPOSITIF SÉVÈRE 305

A) L’affi rmation des associations comme actrices majeures du contentieux de l’urbanisme 305

B) Les conditions restrictives de recevabilité des recours 308

II. – UN DISPOSITIF INADAPTÉ 311

A) Un fondement juridique incertain 311

B) Une effi cacité limitée 314

SOUS-CHAPITRE 3 – REGARDS CROISÉS SUR L’ÉVOLUTION DE L’INTÉRÊT À AGIR EN DROIT ADMINISTRATIF : APPROCHE FRANCO- ALLEMANDE 319

« L’intérêt donnant qualité pour agir en justice. D’une règle du contentieux administratif à l’esprit du droit administratif français » 319Alexandre DESRAMEAUX

I. – L’EXTENSION EN TROMPE- L’ŒIL DES CERCLES D’INTÉRÊT POUR AGIR 322

A) L’identifi cation des caractères de l’intérêt pour agir 322

B) Les instruments d’appréciation de l’intérêt pour agir 327

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II. – LA DÉLIMITATION DE PRINCIPE DES CERCLES D’INTÉRÊT POUR AGIR 330

A) La ligne rouge de la reconnaissance de l’intérêt pour agir 331

B) La justifi cation de la condition de l’intérêt pour agir 335

« L’intérêt à agir dans le contentieux administratif allemand » 338Thomas GROH

I. – L’INTÉRÊT À AGIR, CONDITION CLEF DE L’ACCÈS AU JUGE ADMINISTRATIF 339

II. – LES TROIS ÉLÉMENTS DE L’INTÉRÊT À AGIR 341

A) L’existence de « droits » 341

B) Caractère subjectif des droits 342

C) Possible violation des droits subjectifs 345

III. – L’INTÉRÊT À AGIR DANS LE CONTEXTE EUROPÉEN ET INTERNATIONAL 346

CONCLUSION 349

Chapitre 2. Le renforcement de l’accès au juge des personnes publiques en question 351

« L’accès au juge de l’Administration. Faut- il en fi nir avec la jurisprudence Préfet de l’Eure ? » 351Etienne MULLER

I. – UN ACCÈS THÉORIQUEMENT JUSTIFIÉ 353

A) L’inexistence d’un principe général d’interdiction 353

B) Un accès cohérent au regard des fonctions administrative et juridictionnelle 355

II. – UN ACCÈS TRADITIONNELLEMENT LIMITÉ 357

A) Un accès rendu souvent accessoire par les compétences des autorités administratives 357

B) Une cause d’irrecevabilité au fondement incertain 359

III. – VERS UN ACCÈS PLUS LARGEMENT OUVERT ? 361

A) La relativité de la portée de la jurisprudence Préfet de l’Eure 361

B) Vers un abandon de la jurisprudence Préfet de l’Eure ? 363

« Le statut contentieux des collectivités territoriales devant le juge de l’Union européenne : entre unité et débordement » 365Matthieu HOUSER

I. – L’ACCÈS AU JUGE DE L’UNION À L’ENCONTRE D’UNE INSTITUTION DE L’UNION : DES VOIES DE DROIT DÉLIMITÉES 368

A) Le recours en annulation contre un acte de l’Union 368

B) Les recours du Comité des régions 372

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II. – L’ACCÈS AU JUGE DE L’UNION CONTRE L’ÉTAT DANS L’APPLICATION DU DROIT DE L’UNION EUROPÉENNE 373

A) Les limites de l’accès au juge administratif 374

B) Vers un élargissement du recours en constatation de manquement contre l’État au profi t du Comité des régions ? 376

CONCLUSION 377

Chapitre 3. La prise en compte des obstacles matériels à l’accès au juge 379

SOUS- CHAPITRE 1 – APPROCHE ÉCONOMIQUE : LE COÛT DE L’ACCÈS AU JUGE 379

« Analyse économique de l’accès au juge » 379Nathalie CHAPPE et Marie OBIDZINSKI et Raphael GIRAUD

I. – LES OBSTACLES PHYSIQUES ET INFORMATIONNELS À L’ACCÈS AU JUGE 381

A) La distance au tribunal 3771) Le nombre optimal des tribunaux 3822) Litiges et distance au tribunal 384

B) Le manque d’information 3861) Le rôle de l’information dans la résolution des litiges 3862) Les litiges informent 387

II. – ACTION PUBLIQUE 389

A) L’aide juridictionnelle 3901) Incitations et litiges 3902) Financement 391

B) Un système à la logique différente 3911) Incitations 3922) Évaluation et bien- être 393

CONCLUSION 394

BIBLIOGRAPHIE 395

« Aide juridictionnelle et assurance de protection juridique : deux modes non alternatifs de fi nancement de l’accès au juge et à la justice » 397Pierre ECKLY

I. – LA CONTRADICTION DE L’AIDE JURIDICTIONNELLE ET DE L’ASSURANCE DE PROTECTION JURIDIQUE QUANT À LEURS CONDITIONS D’ÉLIGIBILITÉ 402

A) L’antériorité de la qualité d’assuré différencie l’assurance de protection juridique de l’aide juridictionnelle 403

B) L’attribution sous conditions de ressources différencie l’aide juridictionnelle de l’assurance de protection juridique 405

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II. – LE CLIVAGE DE L’AIDE JURIDICTIONNELLE ET DE L’ASSURANCE DE PROTECTION JURIDIQUE QUANT AUX EFFETS DE LEUR INTERVENTION 407

A) La publicisation du fi nancement différencie l’aide juridictionnelle de l’assurance de protection juridique 408

B) L’évaluation disparate du coût de l’accès à la justice différencie l’assurance de protection juridique de l’aide juridictionnelle 410

« Recours abusifs et accès au juge : la pratique des tribunaux administratifs » 414Françoise CLERC et Lucie CORDIER

I. – LA PRATIQUE : D’UN TRIBUNAL ADMINISTRATIF À L’AUTRE… 417

A) La constante : une pratique marginale 4171) Une pratique marginale quantifi ée 4172) Une pratique marginale homogène 418

B) Une variable : la liberté du magistrat 4201) Une logique commune : l’identifi cation du recours abusif 4212) La motivation spéciale de la sanction 422

II. – AU- DELÀ DU DISPOSITIF : LE REFLET DE RÉFLEXIONS COMMUNES 424

A) La diffi culté d’enrayer les abus 4241) Un outil peu adapté pour sanctionner 4242) Des outils peu adaptés pour limiter de tels abus 425

B) Le recours abusif : la prise en compte du coût de l’abus d’accès au juge 4271) Les contentieux de masse 4282) Les avocats d’habitude 4293) Les abus de l’aide juridictionnelle 431

SOUS- CHAPITRE 2 – APPROCHE INTELLECTUELLE ET SOCIOLOGIQUE 433

« Accès au droit, accès à la justice ou accès au juge ? L’activité judiciaire dans les maisons de justice et du droit » 433Aude LEJEUNE

I. – LES MAISONS DE JUSTICE ET DU DROIT, SYMBOLE DE LA « JUSTICE DE PROXIMITÉ » 435

II. – DÉLOCALISER L’ACTIVITÉ JUDICIAIRE HORS DU PALAIS 437

III. – UN REGARD SOCIOLOGIQUE SUR L’ACTIVITÉ JUDICIAIRE 441

BIBLIOGRAPHIE 443

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« Procédure orale et accès intellectuel au juge » 445Géraldine MAUGAIN

I. – L’ÉCRIT COMME SOUTIEN À L’ACCÈS INTELLECTUEL AU JUGE 447

A) L’importance de l’écrit dans l’introduction de la procédure orale 448

B) La reconnaissance progressive de l’écrit dans le déroulement de la procédure orale 450

II. – L’ASSISTANCE AU SERVICE DE L’ACCÈS INTELLECTUEL AU JUGE 452

A) Une assistance toujours possible 452

B) Les évolutions envisageables 453

« La dématérialisation de la justice et l’accès au juge » 456Elsa FOREY

I. – LA DÉMATÉRIALISATION DES ACTES DE PROCÉDURES : UNE GARANTIE DE L’ACCÈS AU JUGE ? 458

A) Un atout pour le justiciable 458

B) Un outil à exploiter avec prudence 459

II. – L’ACCÈS DÉMATÉRIALISÉ AU JUGE : UN ACCÈS EFFECTIF ? 463

A) Accès au juge et droit à la comparution physique devant le juge 463

B) La nécessité de limiter le recours à la visioconférence et d’encadrer son usage 469

« Vulnérabilité et accès au juge : l’accès au juge de l’aide sociale » 474Caroline BUGNON

I. – DES RÈGLES DE PROCÉDURE CONTENTIEUSE AMÉNAGÉES AFIN DE FACILITER L’ACCÈS AU JUGE DE L’AIDE SOCIALE 476

A) Un formalisme atténué lors du dépôt du mémoire introductif d’instance 476

B) Un formalisme atténué lors de l’exposé des moyens destinés à emporter la conviction du juge 479

II. – UNE PROCÉDURE ADMINISTRATIVE CONTENTIEUSE ÉLOIGNÉE DE L’URGENCE DES SITUATIONS SOCIALES À TRAITER 481

A) Le non- recours au juge en raison de la complexité des règles procédurales 481

B) Le non- recours au juge en raison d’une égalité fi ctive entre les parties au procès 483

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« Les étrangers et l’accès au juge » 486Sophie OVERNEY

I. – DES DÉLAIS DE RECOURS DIFFÉRENTS EN FONCTION DE L’OCTROI OU NON D’UN DÉLAI DE DÉPART VOLONTAIRE 487

A) L’OQTF 4881) L’OQTF avec délai de départ volontaire 4892) L’OQTF sans délai de départ volontaire 491

B) L’effectivité des recours ouverts à l’étranger 492

II. – UNE INTERVENTION DES DEUX ORDRES DE JURIDICTION EN CAS DE RÉTENTION 494

A) Une inversion de l’ordre d’intervention des juges administratif et judiciaire 495

B) Une complexité supplémentaire pour la protection de l’étranger 497

SOUS- CHAPITRE 3 – L’ABSENCE DU JUSTICIABLE : UN OBSTACLE À L’ACCÈS AU JUGE ? 501

« L’accès au juge répressif du justiciable en fuite en droit français » 501Hakima HASNAOUI

I. – L’ADMISSION D’UN DOIT D’ACCÈS AU JUGE DU JUSTICIABLE EN FUITE 506

A) L’accès au juge par la voie du recours 506

B) L’accès au juge par voie de représentation 508

II. – LES LIMITES DU DROIT D’ACCÈS AU JUGE DU JUSTICIABLE EN FUITE 511

A) Les limites justifi ées 511

B) Les limites discutées 513

« Les condamnés absents en droit italien ou l’insoutenable légèreté de la présence au procès » 515Daniele NEGRI

PARTIE 2. LA MISE EN ŒUVRE PROCEDURALE DE L’ACCÈS AU JUGE 537

Ti tre 1 . La régulat ion de l ’accès au juge 541

Introduction 543

Chapitre 1. La régulation légale de l’accès au juge 547

“Access to courts and enforcement of criminal sentences in the Italian system” 547

I. – THE RIGHT TO A COURT AT THE ORIGIN OF THE PENITENTIARY RULES REFORM 547

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II. – THE MULTIPLE JURISDICTIONAL FIGURES INVOLVED IN THE ENFORCEMENT OF SENTENCE 551

III. – PROCEDURES AND SAFEGUARDS : THE PROBLEM OF A “FAIR TRIAL” IN THE EXECUTION PHASE 554

IV. – JUDICIAL INTERVENTION AND INTRAMURAL TREATMENT : WEAK POINTS AND SHORTCOMINGS 558

« L’accès au juge pénal pour le lésé et le prévenu en droit suisse » 561Yvan JEANNERET

I. – TERMINOLOGIE 562

A) Le prévenu 562

B) Le lésé, la victime et la partie plaignante 563

II. – L’ACCÈS AU JUGE POUR LE PRÉVENU 564

A) Le juge de la détention avant jugement 564

B) Le juge du fond 565

III. – L’ACCÈS AU JUGE POUR LE LÉSÉ 566

A) Le droit à un contrôle juridictionnel du refus de mener l’action publique 566

B) Le droit à un jugement sur les prétentions civiles 568

CONCLUSION 570

« La régulation de l’accès au juge civil en droit de la prescription extinctive » 571Valérie WITTMANN

I. – LA VARIABILITÉ OBJECTIVE DES RÈGLES DE PRESCRIPTION 574

A) L’adaptation de la prescription à la diversité des situations juridiques 575

B) L’exigence d’effectivité de l’accès au juge 577

II. – LA VARIABILITÉ SUBJECTIVE DES RÈGLES DE PRESCRIPTION 580

A) La subjectivisation du régime de la prescription 580

B) La limite du délai butoir 583

« L’accès au double degré de juridiction en matière civile » 585Nicolas GERBAY

I. – L’APPEL N’EST PAS TOUJOURS POSSIBLE 587

A) L’appel prohibé 5871) L’appel et le taux du ressort 5872) L’appel et la nature de la décision 588

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B) L’appel restauré 5891) L’appel autorisé 5902) L’appel- nullité 591

II. – L’EXERCICE DE L’APPEL N’EST PAS TOUJOURS FACILITÉ 592

A) L’appel et la radiation faute d’exécution 5921) Une arme procédurale pour l’intimé 5922) La défense de l’appelant 593

B) La nouvelle procédure d’appel 5941) Les nouveaux délais de la procédure d’appel 5942) Les nouvelles sanctions applicables 595

« Le fi ltre de la recevabilité des demandes nouvelles (analyse comparée de la procédure prud’homale et du droit commun procédural) » 596Vincent ORIF

I. – LES INCERTITUDES DE LA CONCENTRATION DU LITIGE DANS UN PROCÈS UNIQUE 598

A) Les premières diffi cultés 599

B) Les contours incertains de la concentration du litige 601

II. – LES LIMITES DE LA RECEVABILITÉ DES DEMANDES NOUVELLES EN APPEL 604

A) Le défaut d’uniformité 604

B) L’orthodoxie formelle 607

« L’accès au juge de la nullité de procédure pénale » 610Muriel GUERRIN

I. – RESTRICTIONS ACTUELLES DE L’ACCÈS AU JUGE DE LA NULLITÉ 613

A) Restrictions liées aux conditions de recevabilité de la requête en nullité 613

B) Restrictions liées au temps pendant lequel on peut se prévaloir d’une nullité 614

II. – PERSPECTIVES 615

A) Suppression du juge d’instruction 615

B) Accès à un juge de l’enquête 617

« L’accès au juge dans la phase préparatoire du procès pénal allemand » 619Harald WEISS

I. – LE CONTRÔLE PRÉALABLE DES MESURES PORTANT ATTEINTE AUX DROITS FONDAMENTAUX PAR LE JUGE DE L’ENQUÊTE 622

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A) Un aménagement normatif ambitieux 6221) Un environnement constitutionnel complexe 6222) Une législation aussi détaillée que confuse 624

B) Une mise en œuvre délicate 6251) Les efforts combinés du législateur et de la Cour constitutionnelle 6252) L’ineffi cacité en pratique 627

II. – LES CONSÉQUENCES DU CONTOURNEMENT DU JUGE DE L’ENQUÊTE 628

A) L’invocation de l’illégalité par voie d’un recours distinct 6291) La nécessité et l’existence d’un contrôle ex post 6292) Un contrôle effectif de l’accès au juge de l’enquête 630

B) La mise à l’écart des preuves dans le procès 6311) Le régime général et son caractère restrictif 6312) L’application en cas de violation de la compétence du juge 632

CONCLUSION 633

Chapitre 2. La régulation jurisprudentielle de l’accès au juge 637

SOUS- CHAPITRE 1 – LE JUGE GARANT DE L’ACCÈS AU PRÉTOIRE 637

« L’accès au juge en matière de visites et saisies effectuées par les agents de certaines administrations » 637Haritini MATSOPOULOU

I. – LE CONTRÔLE DE L’AUTORITÉ JUDICIAIRE AVANT ET PENDANT LE DÉROULEMENT DES OPÉRATIONS DE VISITE ET SAISIE 641

A) L’autorisation du juge 641

B) Le contrôle du juge tendant à assurer le bon déroulement des opérations 644

II. – LES VOIES DE RECOURS 645

A) Les principes posés par les juges européens 645

B) Le droit nouveau des visites et saisies administratives 648

« L’accès au juge européen » 654Laure MILANO et Hélène TOURARD

I. – LA COUR, VICTIME D’UN ACCÈS TROP LARGE À SON PRÉTOIRE 656

A) Un accès au juge européen hier garant de l’effectivité de la Convention 6561) Le droit de recours individuel, « clé de voûte » de la Convention 6562) Un accès facilité par la jurisprudence européenne 658

B) La facilité d’accès au juge européen, menace pour l’effi cacité du mécanisme conventionnel 6601) Une menace pour l’utilité du droit de recours individuel 6602) L’ineffi cacité des réformes entreprises 662

BRUYLANT


II. – LA COUR EDH, CONTRAINTE DE RESTREINDRE L’ACCÈS À SON PRÉTOIRE 663

A) Un accès au juge encadré par le Protocole 14 6641) Un accès conditionné 6642) Des garanties procédurales amoindries 665

B) Le renforcement du principe de subsidiarité 6661) La revivifi cation du droit à un recours effectif 6662) La surveillance accrue de l’exécution des arrêts de la Cour 668

« La victime d’une infraction et l’accès au juge pénal » 671

Philippe BONFILS

I. – LA CONSÉCRATION DU DROIT D’ACCÈS DE LA VICTIME AU JUGE PÉNAL 672

II. – L’OBJET DU DROIT D’ACCÈS DE LA VICTIME AU JUGE PÉNAL 675

SOUS- CHAPITRE 2 – LE JUGE RÉGULATEUR DE L’ACCÈS AU PRÉTOIRE 679

« La jurisprudence administrative à l’épreuve de l’encombrement du prétoire » 679

Sylvain NIQUÈGE

I. – 1953 682

II. – 1987 686

III. – 2013 689

« L’irrecevabilité relevée d’offi ce ou l’auto- régulation de son accès par le juge » 697

Catherine TIRVAUDEY

I. – L’INTERVENTION D’OFFICE, UN DEVOIR POUR LE JUGE 699

A) Une application intransigeante en matière de recours 700

B) De nombreuses fi ns de non recevoir d’ordre public 702

II. – L’INTERVENTION D’OFFICE, UN POUVOIR POUR LE JUGE. 706

A) Le défaut d’intérêt et de qualité et la chose jugée. 707

B) La protection de la partie faible. 710

« L’accès aux juges de l’Union européenne » 712

Philippe ICARD

I. – UN POLYMORPHISME DANS L’ACCÈS AU JUGE DE L’UNION EUROPÉENNE 714

A) Un accès indirect : la coopération entre juges 714

B) Un accès direct : le procès contre l’acte 721

BRUYLANT


II. – UN ASSOUPLISSEMENT DE L’ACCÈS AU JUGE DE L’UNION 726

A) L’absence de formalisme 726

B) L’altération des conditions d’accès au juge 730

« L’accès au juge civil en matière de presse » 735Emmanuel DREYER

I. – L’ÉTRANGLEMENT DE L’ACCÈS AU JUGE CIVIL EN MATIÈRE DE PRESSE 738

A) L’extension des dispositions substantielles 738

B) L’extension des dispositions procédurales 742

II. – LE RÉTABLISSEMENT DE L’ACCÈS AU JUGE CIVIL EN MATIÈRE DE PRESSE 745

A) La jurisprudence européenne sur le droit d’accès à un tribunal 745

B) L’atténuation de la jurisprudence interne 747

« L’accès au juge administratif dans le contentieux des contrats publics » 750Yan LAIDIÉ et Valérie RÉAUT

I. – L’ACCROISSEMENT DE L’OFFRE DE RECOURS 754

A) Les recours antérieurs à la signature du contrat : du malheur ou du bonheur d’être tiers 7541) Du malheur d’être « tiers ordinaire » 7542) Du bonheur d’être « tiers privilégié » ? 756

B) Les recours postérieurs à la signature du contrat : l’œuvre du juge, la part des textes 7591) L’œuvre du juge : la « révolution Tropic » et ses suites 7592) La part des textes : le référé contractuel 761

II. – LES EFFETS AMBIVALENTS DE L’EXPOSITION ACCRUE DES CONTRATS PUBLICS AU CONTENTIEUX 763

A) Un « capharnaüm contentieux » ? La délicate articulation entre les différents recours 763

B) Le juge du contrat public « nouvelle manière », ou comment concilier légalité et sécurité juridique 768

« L’accès au Conseil constitutionnel à l’heure de la QPC » 771

Anne- Laure CASSARD- VALEMBOIS

I. – L’INTERPRÉTATION, PAR LE CONSEIL CONSTITUTIONNEL, DES CONDITIONS DE RECEVABILITÉ DE LA QPC AU SERVICE D’UN ACCÈS EFFECTIF AU CONTRÔLE DE CONSTITUTIONNALITÉ DES LOIS 775

II. – LA CONCEPTION DE SON OFFICE PAR LE CONSEIL CONSTITUTIONNEL OU LE SOUCI DE PRÉSERVER CERTAINS ÉQUILIBRES ? 778

BRUYLANT


Titre 2 . Les a l ternat ives à l ’accès au juge 783

Introduction 785

« Ordre négocié, accès au juge et effi cacité pénale : l’éclairage de l’ancien droit » 789

Fabrice DESNOS

I. – LA PERSISTANCE D’UN ORDRE NÉGOCIÉ 790

A) Éviter l’accès au juge par des règlements privés des confl its 791

B) Aménager l’accès au juge au sein des règlements publics des confl its 792

II. – L’OPPORTUNITÉ D’UN ORDRE NÉGOCIÉ 794

A) Le fondement : l’effi cacité des procédures alternatives 794

B) La condition : la maîtrise des écueils des procédures alternatives 796

Chapitre 1. Les alternatives relatives à l’accès au juge 799

SOUS-CHAPITRE 1 – LES RECOURS PRÉALABLES À L’ACCÈS AU JUGE ORGANISÉS PAR LE LÉGISLATEUR 799

Section 1 – En Droit interne 799

« La procédure amiable devant la CRCI : une voie sinueuse de contournement du juge » 799Laurent MORDEFROY

I. – L’ACCÈS DE LA VOIE DE CONTOURNEMENT 801

A) Le balisage du législateur 801

1) Les faits générateurs 801

2) Les conséquences préjudiciables 802

B) L’orientation de la victime 804

1) Les intérêts pour la victime 804

2) La procédure unique ou en parallèle 805

II. – L’ISSUE DE LA VOIE DE CONTOURNEMENT 806

A) L’issue amiable 806

1) La portée de l’avis de la CRCI 807

2) L’acceptation de l’avis de la CRCI 808

B) L’issue contentieuse 809

1) L’offre inexistante ou insuffi sante 809

2) Le recours après paiement 810

BRUYLANT


« La renonciation du salarié au juge prud’homal » 812Chantal MATHIEU

I. – LA RENONCIATION ENVISAGÉE 816

II. – LA RENONCIATION ACTÉE 820

III. – LA RENONCIATION MASQUÉE 823

« Le recours administratif préalable obligatoire, un obstacle à l’accès au juge ? » 826Alexandre CIAUDO

I. – L’IMPOSITION D’UNE RÉPONSE NON CONTENTIEUSE AUX LITIGES ADMINISTRATIFS 828

A) Des garanties procédurales nécessaires 829

B) Une réponse administrative plus adaptée 831

II. – LA PRÉSERVATION D’UNE SAISINE ULTÉRIEURE DU JUGE ADMINISTRATIF 833

A) Une saisine du juge encadrée 833

B) Une sanction de l’obligation d’information à perfectionner 835

Section 2 – En droits étrangers 837

« La conciliation et la médiation en procédure civile suisse : ni contournement du juge ni déviation du droit » 837François BOHNET et Christine GUY- ECABERT

I. – LA CONCILIATION ET LA MÉDIATION EN PROCÉDURE CIVILE SUISSE 837

A) Introduction 837

B) L’intégration de la conciliation 8381) Origine 8382) Champ d’application 8383) Compétence matérielle 8394) Réglementation 8395) Déroulement 8406) Fin de l’instance de conciliation 8407) Le pouvoir de juger de l’autorité de conciliation 841

C) L’intégration de la médiation 8421) Origine 8422) Réglementation 842

II. – NI CONTOURNEMENT DU JUGE NI DÉVIATION DU DROIT 843

A) Les impulsions législatives des cantons destinées à renforcer le règlement extrajudiciaire des litiges 843

B) Contourner le juge ou dévier le droit ? 846

BRUYLANT


« Les modèles alternatifs de la justice pénale italienne : conciliation, médiation, négociation de la peine » 850Francesco MORELLI

I. – LES MODÈLES ALTERNATIFS DE LA JUSTICE PÉNALE ITALIENNE EN RELATION AU MODÈLE « PRIMAIRE » 850

II. – LA TENTATIVE DE CONCILIATION DEVANT LE TRIBUNAL EN COMPOSITION MONOCRATIQUE 852

III. – LA TENTATIVE DE CONCILIATION ET LA MÉDIATION DEVANT LE JUGE DE PAIX 856

IV. – LA MÉDIATION DANS LE PROCÈS DES MINEURS 859

V. – L’APPLICATION DE LA PEINE SUR REQUÊTE DES PARTIES 862

« L’accès au juge en droit du travail britannique » 867Allison FIORENTINO

I. – LES CONDITIONS DE SAISINE DU JUGE 868

A) Le délai de prescription 869

B) Les modalités pratiques de saisine : le formulaire ET 1 873

C) La tentative de conciliation obligatoire entre les parties au contrat de travail 8761) La réforme de 2004 : conciliation préalable et irrecevabilité

de la demande du salarié 8772) Le rejet unanime de la réforme de 2004 8793) La réforme de 2008 : la fi n de l’irrecevabilité de la demande du salarié 882

II. – LA MÉDIATION PAR UN MEMBRE DE L’ACAS 884

III. – LES VOIES DE RECOURS 886

A) L’Employment Appeal Tribunal : la juridiction spéciale 886

B) La Court of Appeal et la Cour suprême : juridictions de droit commun 8891) La Court of Appeal 8892) La Supreme Court 891

IV. – LE COÛT D’UN PROCÈS 892

A) L’allègement du coût d’un procès 8921) L’aide juridictionnelle 8922) L’assistance bénévole d’avocats : Free representation

et Pro bono units 894

B) L’alourdissement du coût d’un procès : le versement d’un « deposit » 895

CONCLUSION 896

BRUYLANT


« L’accès à la juridiction constitutionnelle par l’intermédiaire de l’ombudsman ibérique » 897Dimitri LÖHRER

I. – UN ACCÈS INDIRECT MAÎTRISÉ PAR L’OMBUDSMAN 900

A) Un accès rendu possible par les prérogatives semi- contentieuses de l’ombudsman 9001) Une prérogative commune au Défenseur du peuple

et au Provedor de justiça de saisine du Tribunal constitutionnel de recours en inconstitutionnalité 900

2) Des prérogatives spécifi ques à chaque ombudsman 901

B) Un accès laissé à la libre appréciation de l’ombudsman 902

II. – UN ACCÈS RIGOUREUSEMENT ENCADRÉ 903

A) La dangerosité potentielle des prérogatives semi- contentieuses attribuées à l’ombudsman 903

B) L’usage strictement conditionné des prérogatives semi- contentieuses attribuées à l’ombudsman 9051) Les conditions relatives au recours en inconstitutionnalité 9052) Les conditions relatives aux recours d’amparo et par omission 906

III. – UN ACCÈS OCCASIONNEL EN PRATIQUE 907

A) Un nombre de recours relativement faible 9071) Une saisine épisodique en Espagne 9082) Une saisine plus régulière au Portugal 908

B) Des résultats salutaires sur le plan de la protection des droits fondamentaux 909

SOUS- CHAPITRE 2 – LES ALTERNATIVES « RELATIVES » ORGANISÉES PAR LES JUSTICIABLES 912

L’exclusion du juge de la sphère contractuelle : L’autonomie de la volonté des parties en question. 912Nathalie MARTIAL- BRAZ

I. – L’EFFICACITÉ AVÉRÉE DES CLAUSES « DE CONTENU » 914

A) Le constat de l’effi cacité des clauses « de contenu » 914

B) Les fondements de l’effi cacité des clauses de contenu 918

II. – L’EFFICACITÉ CONTESTÉE DES CLAUSES D’EXTINCTION POUR INEXÉCUTION DU CONTRAT 920

A) Le constat de l’ineffi cacité des clauses d’extinction 921

B) L’utilisation alternative contestable des fondements 924

BRUYLANT


« Les clauses des contrats internationaux évitant l’accès au juge » 925Laurence RAVILLON

I. – L’ÉVITEMENT DU CONTENTIEUX EN DROIT DU COMMERCE INTERNATIONAL 927

A) Le développement des modes alternatifs de règlement des litiges 928

B) Le rôle des Dispute Boards 931

II. – L’ÉVICTION DU JUGE ÉTATIQUE EN CAS DE RECOURS CONTENTIEUX 933

A) La place extraordinaire de l’arbitrage commercial international 933

B) Le rôle résiduel du juge étatique 935

CONCLUSION 936

Chapitre 2. Les alternatives absolues à l’accès au juge : l’éviction du juge 939

« Les limites contractuelles à l’accès au juge dans les marchés publics de travaux » 939Alexandre CIAUDO

I. – DES LIMITES FIXÉES PAR LES PARTIES AU CONTRAT 942

A) Une procédure préalable orthodoxe 942

B) Une irrecevabilité contractuelle hétérodoxe 945

II. – DES LIMITES AU BÉNÉFICE DE LA SEULE ADMINISTRATION 947

A) Une complexité atténuée de la procédure 948

B) Une évolution limitée de la procédure 950

« L’ambivalence de l’accès au juge de l’application des peines » 954Laure PELLETIER

I. – LA RECONNAISSANCE D’UN ACCÈS AU JUGE DE L’APPLICATION DES PEINES 956

A) La reconnaissance d’un rôle juridictionnel au juge de l’application des peines 956

B) Le juge de l’application des peines, juge naturel de l’aménagement de la peine 959

II. – LA REMISE EN CAUSE DE L’ACCÈS AU JUGE DE L’APPLICATION DES PEINES 961

A) La métamorphose du processus des aménagements de peine 962

B) Le recul du rôle décisionnel du juge de l’application des peines 964

CONCLUSION 966

BRUYLANT


« Le recul de la justiciabilité par la dépénalisation : l’exemple de la lutte contre les chèques sans provision » 967Jérôme L A S S E R R E -C A P D E V I L L E

I. – LE RÉGIME TENDANT À LUTTER CONTRE LES CHÈQUES SANS PROVISION 968

II. – LES RÉSULTATS D’UN TEL RÉGIME 971

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