taxation of payments for the use f software

Особенности

налогообложения платежей за

использование прав на ПО

Наталья Руденко,

Дмитрий Гадомский

Круглый стол

Программное обеспечение: защита прав разработчиков.

Киев, 26 марта 2010 г.


налогообложения платежей за использование прав на ПО

2 © 2010 ПрАТ «Делойт енд Туш ЮСК»

Разработка программного обеспечения



3 © 2010 ПрАТ «Делойт енд Туш ЮСК»»

Поставка услуг по разработке ПО нерезиденту: НДС (1)

Разработчик

Заказчик

• Объект налогообложения НДС -

поставка товаров и услуг, место

поставки которых находится на

таможенной территории Украины.

• Согласно п. 6.5. д) Закона «Об

НДС» место поставки – место

регистрации нерезидента.

• Таким образом данные услуги не

должны быть объектом

налогообложения НДС.

• Однако, по мнению налоговых

органов предоставление услуг по

разработке ПО не освобождается

от НДС в Украине, так как такие

услуги прямо не указаны в п. 6.5. д)

Закона «Об НДС».





П. 6.5. д.) применяется, если нерезиденту предоставляются, в частности,

следующие виды услуг:

• передача или предоставление авторских прав;

• предоставление услуг консультантами и инженерами;

• предоставление услуг по обработке данных и предоставлении

информации, в том числе с использованием компьютерных систем.

Следовательно, для устранения (минимизации) риска достаточно:





Услуги

инженеров

Передача

авторских

прав

Обработка

данных

• Услуги по разработке ПО могут рассматриваться как передача

авторских прав согласно законодательству Украины;

• Возможность отождествления налоговыми органами услуг по

разработке ПО с договорами подряда.

• Наличие инженерного образования у профессионального штата

компаний;

• Наличие позиции «инженер-программист» в Классификаторах

профессий;

• Отсутствие определения услуг инженеров в налоговом

законодательстве.

• Привязка к предоставлению услуг с использованием компьютерных

систем;

• Разработка ПО и некоторые другие задачи компании предусматривают

работу с различными типами баз данных;

• Отсутствие расширенного определения Услуг по обработке данных в

налоговом законодательстве;

• Четкое разделение Услуг по обработке данных и Услуг по разработке

ПО в государственных классификаторах типов услуг.





Постоянное vs. Некоммерческое представительство


Заказчик

• При поставке услуг Заказчику-

нерезиденту с постоянным

представительством в Украине местом

поставки услуг является место

регистрации такого представительства.

• На практике, многие иностранные

компании имеют зарегистрированные

представительства в Украине.

• Чаще всего деятельность таких

представительств не связана с

хозяйственной деятельностью

иностранных компаний

(некоммерческие представительства).

• В таком случае ПП в понимании Закона

«Об НДС» не возникает.

Представительство

Заказчика





Постоянное vs. Некоммерческое представительство


Заказчик

• Несмотря на то, что законодательством

не предусмотрена регистрация в

налоговых органах некоммерческих

представительств, на практике

налоговые органы могут настаивать на

ней.

• При наличии у покупателя-нерезидента

зарегистрированного в налоговых

органах постоянного представительства

местом поставки услуг является

Украина; следовательно, к поставке

услуг применяется украинский НДС.

Представительство

Заказчика




Разработка ПО частными предпринимателями (1)

Общие сведения

Заказчик

• Разработка ПО частными

предпринимателями позволяет

Заказчику значительно уменьшить

свои расходы (в большей степени за

счет социальных выплат).

• Договор подряда на разработку ПО

(НЕ договор о предоставлении услуг ).

• Административные расходы, уплату

налогов в Украине и пр. принимает на

себя Разработчик.Разработчики





Общие сведения

Заказчик

• Налоговые органы могут оспорить

применение данной схемы и попытаться

доказать, что договоры с ЧП на самом

деле являются скрытыми трудовыми

договорами.

• С целью минимизации риска (полное его

устранение невозможно) следует

удостовериться в том, что договоры:

• Четко ориентированы на определенные

результаты и объем работ;

• Риски, связанные с исполнением

договора, лежат на ЧП (например, в

случае несвоевременной поставки ПО

вознаграждение может быть уменьшено

или не выплачено вообще);

• В договоре указан общий срок проекта и

нет привязки к внутреннему (трудовому)

расписанию компании;

• Вознаграждение ЧП зависит от объема и

качества выполненных работ.

Разработчики





Возникновение постоянного представительства

Заказчик

• Постоянное представительство – это

постоянное место деятельности, через

которое полностью или частично

осуществляется хозяйственная

деятельность нерезидента на

территории Украины.

• В некоторых случаях Разработчики,

будучи зависимыми агентами, могут

создавать постоянное

представительство Заказчика в Украине.

• При возникновении у Заказчика

постоянного представительства доход

Заказчика, полученный из Украины,

будет налогооблагаться в Украине.

Разработчики



11 © 2010 ПрАТ «Делойт енд Туш ЮСК»

Передача прав на программное обеспечение




Применение конвенций об избежании двойного

налогообложения (1)

Компания – разработчик

ПО

Бизнес $100

-25%

$75

-15%

$63,75

Лицензия




Применение конвенций об избежании двойного

налогообложения (2)

Компания,

генерирующая прибыль

БизнесIP компанияКомпания, владеющая

правами на ПО

Отчуждение

прав на ПО

Лицензия Сублицензии

$100

$100

Дивиденды

-10%

$90

-15%

$76,5




Роялти как один из инструментов распределения прибыли

Роялти Дивиденды Проценты Услуги

Уменьшение

налогооблагаемой

прибыли украинской

компании

Да Нет Да Да

НДС Нет Нет Нет Да, однако

возможно получить

налоговый кредит

Налог на

репатриацию

Да, однако может

быть применен

более выгодный

режим путем

применения

конвенции






конвенции






конвенции

Нет*

Ограничения Ограничения,

связанные с

определением

Роялти, валютное

регулирование,

размер роялти

Соблюдение

определенных

процедур, для

акционерных

обществ – сумма

ограничена

размером прибыли

Регистрация в НБУ,

ограничения,

связанные с

налоговым учетом

процентов,

ограничение

максимальной

процентной ставки

Валютное

регулирование

* Услуги (кроме некоторых видов) не являются объектом налога на репатриацию.





Определение роялти

Определение согласно украинскому

налоговому законодательству

Определение согласно Модельной

конвенции ОЭСР

Роялти – какие-либо платежи, полученные в

качестве вознаграждения за:

• пользование или предоставление права

пользования любым авторским правом на

литературные произведения, произведения

искусства или науки, включая:

‒ компьютерные программы,

‒ иные записи на носителях информации,

‒ видео-, аудиокассеты, кинематографические

фильмы или пленки для радио или

телевизионного вещания;

• приобретение:

‒ любого патента,

‒ зарегистрированного знака на товары и

услуги или торговой марки,

‒ дизайна, секретного чертежа, модели,

формулы, процесса,

‒ права, на информацию относительно

промышленного, коммерческого или

научного опыта (ноу-хау).

Роялти – какие-либо платежи, полученные в

качестве вознаграждения за:

• пользование или предоставление права

пользования любым авторским правом на

литературные произведения, произведения

искусства или науки, включая:

‒ кинематографические фильмы,

‒ патенты,

‒ торговые марки,

‒ дизайн,

‒ модель,

‒ план,

‒ секретная формула или процесс;

• Информацию в отношении промышленного,

коммерческого или научного опыта (ноу-хау).





Разрешение коллизий при определении понятия «роялти»

Для целей налога на репатриацию превалирует определение Конвенции

Для целей НДС превалирует определение

согласно украинскому

законодательству




Определение роялти при передаче прав на ПО (1)

Коробочное

ПО

End

use

Встроенное

ПО

Проблемы, связанные с определением роялти

Передача

имущественных

прав

на ПО





«Коробочное» ПО

Правоприобретатель

Правообладатель• Приобретение «коробочного»

ПО согласно украинского

законодательства является

приобретением экземпляра ПО

(т.е. товара, а не прав на объект

ИС).

• Следовательно, платеж за

приобретение коробочного ПО

не попадает под определение

роялти.

• Возможно разделение сделки на

две части – плата за

физический носитель и права на

использование (роялти). При

этом следует иметь ввиду

концепцию End Use.





End Use

Правообладатель

• Платеж за приобретение экземпляра

программы не является роялти в

понимании Конвенции, а

определяется как доход от

коммерческой деятельности.

(Комментарий к Модельной

конвенции ОЭСР).

• В законодательстве Украины этот

вопрос остается дискуссионным.

• В уголовном процессе суды признают

использование ПО «конечным

пользователем» как использование в

понимании ГК Украины.

• ВХСУ в одном из своих решений

квалифицировал платеж за

использования ПО «конечным

пользователем» как роялти.

Конечные

приобретатели





Встроенное ПО

Приобретатель

оборудования

Правообладатель• Платеж за приобретение права

использования ПО, интегрированного

в оборудование, не являются

роялти.



• Определение роялти в налоговом

законодательстве Украины не

охватывает понятия «программное

обеспечение», а оперирует лишь

термином «компьютерная

программа».

• В зависимости от того, будет ли

оборудование считаться

компьютером, будет определяться и

характер платежа.

Оборудование +

ПО





Передача имущественных прав

Правообладатель • Платеж за приобретение

имущественных прав на ПО, не

являются роялти.



• Платеж за приобретение

имущественных прав на не является

роялти. Правоприобретатель





Право на сублицензирование

Правообладатель • Предоставление Лицензиату права

выдавать сублицензии не влияет на

классификацию платежа за такую

лицензию как роялти.

Лицензиат

Лицензия

Сублицензии




Контакты

Наталья Руденко

Менеджер

Налогово-юридического департамента

Делойт

Дмитрий Гадомский

Старший консультант

Налогово-юридического департамента

Делойт

Назва «Делойт» відноситься до «Делойт Туш Томацу», об’єднанню фірм (Swiss Verein), зареєстрованому у відповідності

до швейцарського законодавства, а також до будь-яких з фірм, що входять до його складу, кожна з яких є самостійною

і незалежною юридичною особою. Детальний опис структури «Делойт Туш Томацу» і фірм, що входять до її складу, надано

в мережі Інтернет за адресою http://www.deloitte.com/about

Фірма „Делойт” надає послуги в галузі аудиту, оподаткування, управлінського та фінансового консультування державним

і приватним компаніям, які працюють у різних галузях промисловості. Фірма „Делойт” – це міжнародна мережа компаній,

які використовують свої широкі галузеві знання і багаторічний досвід практичної роботи під час обслуговування клієнтів

у будь-яких сферах діяльності у 140 країнах світу. 165,000 спеціалістів фірми „Делойт” у всьому світі прихильні ідеям

досягнення досконалості у наданні професійних послуг своїм клієнтам.

Працівники фірми „Делойт” об`єднані особливою культурою співробітництва, яка, у поєднанні з перевагами культурного

розмаїття, направлена на розвиток моральних якостей і командного духу, а також підвищує цінність наших послуг

для клієнтів і ринків. Велику увагу компанія „Делойт” придiляє постійному навчанню своїх працівників, отриманню ними

досвіду практичної роботи і наданню можливостей кар`єрного зростання. Спеціалісти фірми „Делойт” сприяють укріпленню

корпоративної відповідальності, підвищенню загальної довіри до компаній об`єднання і створенню сприятливої

атмосфери у суспільстві.

© 2009 ЗАТ «Делойт енд Туш ЮСК». Всі права застережено.

taxation of payments for the use f software

Technology