tepic, nayarit; mayo tres dos mil diecisiete. sentencia ...€¦ · mencionado se llevo a cabo la...
TRANSCRIPT
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
1
TEPIC, NAYARIT; MAYO TRES DOS MIL DIECISIETE.
V i s t o s, para resolver en sentencia definitiva, los autos
originales del expediente número 1176/2016, relativo al juicio
promovido en la vía de controversias del orden familiar por
**********en su carácter de representante legal de la menor
********** en contra de ********** por el pago de una pensión
alimenticia a favor de la menor aludida entre otros conceptos.
R E S U L T A N D O
1/o. Por auto de fecha siete de octubre de dos mil dieciséis, se
admitió en la vía de controversias del orden familiar, la demanda
presentada por ********** por su propio derecho y en su carácter
de representante legal de la menor ********** en contra de
**********, por el pago de una pensión alimenticia definitiva a favor
de la menor antes aludida y otros conceptos; ordenándose
registrar en el libro de gobierno respectivo, así como formar
expediente, así como la intervención que en derecho le
corresponde al Agente del Ministerio Público de la adscripción y a
la Procuradora Auxiliar de Protección de las Niñas, Niños y
Adolescentes; así como emplazar a juicio al demandado, para que
se le hiciera saber que disponía de un plazo de cinco días para
dar contestación a la demanda, apercibiéndolo que de no hacerlo,
se le tendría por contestada la demanda en sentido negativo, y el
juicio se le seguiría en su rebeldía, asimismo se le declararía
precluido su derecho para ofrecer pruebas y las posteriores
notificaciones se le practicarían por listas que se publiquen en los
estrados de este Juzgado, a excepción de la sentencia definitiva,
señalándose las diez horas del día tres de noviembre de dos mil
dieciséis, para efecto de llevar a cabo la audiencia prevista por el
artículo 466 de la Ley Adjetiva Civil.
2/o. En la audiencia antes referida del tres de noviembre de dos
mil dieciséis se tiene por admitida la contestación de la demanda
a la parte demandada, así como interponiendo reconvención en
contra de la actora, por lo que, se ordeno se le corriera traslado a
la demandada reconvenida para que dentro del término de cinco
días diera contestación a la demanda de reconvención, con el
apercibimiento que de no contestar se le declararía la
correspondiente rebeldía y se le tendría por contestada en sentido
negativo y en vista de la reconvención planteada se difirió la
audiencia de merito. En proveído del día catorce de noviembre de
dos mil dieciséis se tuvo a ********** dando contestación en tiempo
y forma a la reconvención planteada en su contra y ofertando los
medios de prueba que a su derecho convenían, por lo que se
señalaron las diez horas del día trece de diciembre de dos mil
dieciséis para la celebración de la audiencia prevista por el
articulo 466 del código procesal civil; de igual manera se designo
tutor dativo de la menor **********a la**********Procuradora de
Protección de las Niñas, Niños y Adolescentes; el día y hora
mencionado se llevo a cabo la audiencia de admisión y desahogo
de pruebas, y en virtud de que quedaron pruebas pendientes por
desahogar se señalo nueva fecha para el desahogo de las
mismas.
3/o. En actuación del día veintiséis de enero de dos mil diecisiete,
se fijaron las once horas del día diecisiete de febrero de dos mil
diecisiete, a efecto de escuchar a la menor Florencia Rocha
Martínez, misma audiencia que fue llevada a cabo en la hora y
fecha señaladas; en auto del día treinta de marzo de dos mil
diecisiete, se señalaron las diez horas del día veintiuno de abril de
dos mil dieciséis, a efecto de que se llevara a cabo la reanudación
de la audiencia de pruebas prevista por el artículo 466 del código
procesal civil; misma audiencia que se llevo a cabo el día y hora
mencionado y al final de la misma se ordeno turnar los autos a la
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
3
titular del Juzgado a efecto de que dentro del término ley dicte la
resolución que en derecho proceda, citándose a las partes para
ese efecto, la cual el día de hoy se pronuncia; y:
C O N S I D E R A N D O S
I. COMPETENCIA. Este Juzgado Tercero de Primera Instancia
del ramo Familiar con sede en Tepic, Nayarit, es competente para
resolver este Juicio, en virtud de que la acreedora alimentista
radica dentro del territorio donde este Juzgado ejerce Jurisdicción.
Artículo 30 fracción XII del Código de Procedimientos Civiles en la
Entidad.
II. LA PERSONALIDAD Y CAPACIDAD DE LAS PARTES.
Además de no haber sido objetada quedó demostrada en el juicio,
con los documentos que se anexaron a la demanda, así como con
el emplazamiento, y demás constancias procesales que integran
este expediente. Artículos 9 y 10 del Código de Procedimientos
Civiles.
III. FORMALIDADES Y VÍA. Las formalidades exigidas por la ley,
para esta clase de juicios, según se observa en autos, se han
cumplido y la vía ejercitada es la adecuada, conforme con lo
dispuesto por el Libro Cuarto, Capítulo nueve del Enjuiciamiento
Civil en el Estado, donde se establece, el juicio de alimentos.
IV. DEBATE ENTRE LAS PARTES. El artículo 249 del código
procesal civil determina los requisitos que debe contener toda
sentencia y a la letra dice: “Las sentencias deben tener lugar, fecha y
tribunal que las pronuncie, los nombres de las partes contendientes, el
carácter con que litiguen y el objeto del juicio; ser claras, precisas,
exhaustivas, motivadas, fundadas y congruentes con lo deducido
oportunamente, condenando o absolviendo o en su caso dejando a
salvo sus derechos” Disposición de la que se desprende que los
datos necesarios y esenciales de toda sentencia son el lugar,
fecha y tribunal que las pronuncie, así como los datos de
identificación de las partes, es decir, el nombre y carácter con que
litiguen, además del objeto del juicio, pero no establecen
obligación alguna al juzgador de realizar la transcripción de los
hechos contenidos en la demanda y contestación de la misma, y
en su caso, de la reconvención; en esas condiciones, y al no
existir obligación jurídica se omite la transcripción de los hechos.
En este caso ********** en su carácter de representante legal de la
menor **********demanda a ********** por el pago de una pensión
provisional y en su momento definitiva a favor de su menor hija,
así como el pago de gastos y costas, argumentando que vivió en
relación de unión libre con el hoy demandado por un tiempo
aproximado de cuatro a cinco años y de dicha relación procrearon
a su menor hija ********** Manifiesta que al principio de su
separación con el demandado si la apoyaba con la manutención
de su menor hija pero hace aproximadamente dos años que ya no
aporta nada; siendo que la menor actualmente cursa su
educación primaria le genera gastos que ella no puede cubrir y
siendo que el demandado trabaja actualmente como jornalero, es
procedente que se fije una pensión para sufragar los gastos de su
menor hija.
Por su parte el demandado al dar contestación a la demanda
incoada en su contra manifiesta que son improcedentes las
prestaciones que reclama la actora, argumentando que es cierto
que vivió en relación de unión libre con la hoy actora y que de
dicha relación procrearon a su menor hija, sin embargo manifiesta
siempre apoyar con los gastos de manutención de la menor y si
es de su conocimiento que la menor se encuentra actualmente
estudiando. Argumenta que la menor recibe apoyos económicos
por parte del gobierno y que dichos apoyos, comenta la menor,
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
5
los cobra la madre y llega en estado de ebriedad. Manifiesta
siempre apoyar económicamente a la menor y que al no contar
con un trabajo estable no es posible que reciba algún monto
mensual o quincenalmente, presentado reconvención.
Por otra parte, se tiene que al momento de dar contestación a la
presente demanda el demandado reconvino a la actora por la
guarda y custodia de su menor hija**********así como convivencia
supervisada y gastos y costas, argumentando que donde
actualmente vive su hija ********** viven alrededor de diez a quince
personas mas las cuales injieren bebidas embriagantes y
consumen sustancias toxicas frente a su menor hija, lo cual es un
problema y peligro latente para la menor, además que con
frecuencia se realizan fiestas en dicho domicilio y la actora
reconvenida mete hombres en presencia de la menor. Argumenta
también que en una ocasión otra de las hijas de él presentó a la
menor a la Fiscalía del Estado a causa de que presentaba
‘’chupetones’’ y todo quedó documentado bajo el expediente
TEP/II/EXP/013/12.
Por su parte la actora reconvenida al dar contestación a la
reconvención manifiesta no estar de acuerdo con ninguna de las
prestaciones que reclama el reconveniente, argumentando que la
carga de la prueba le corresponde a él en virtud de que tiene que
comprobar la cantidad de personas que viven en su domicilio, así
como probar también que dichas personas son drogadictas.
Respecto de que mete hombres a su domicilio argumenta que es
falso, en virtud de que tiene que dar buen ejemplo hacia su hija y
jamás ha metido a hombres a su hogar. En cuanto a la
investigación que se realizó por los ‘’chupetones’’ que mostraba la
menor manifiesta que fue a causa de juegos y no tuvo ninguna
trascendencia. Argumenta que el demandado reconvencionista no
debe salir con situaciones ajenas al negocio principal y debe
proporcionar gastos para la manutención de su menor hija.
ACCIÓN RECONVENCIONAL. En primer lugar se analizara la
reconvención planteada por el demandado ********** en razón de
que la actora en el juicio principal solicita alimentos para su menor
hija**********Florencia Rocha Martínez********** y en la
reconvención el reconveniente solicita la custodia de la misma,
siendo procedente analizar en primer término dicha prestación
para luego establecer si es necesario fijar una pensión a cargo del
reconveniente en el juicio principal pues no debe perderse de
vista que el deudor alimentista cumple el deber de otorgar
alimentos asignando una pensión o bien incorporándolo a la
familia al acreedor alimentista como lo establece el artículo 302
del Código Civil, de ahí que en caso de que resulte procedente la
reconvención quedaría sin materia de estudio la acción principal.
V. PRUEBAS Y SU VALOR JURÍDICO. Planteada la litis en los
términos precisados, debemos partir de lo establecido por el
artículo 173 del Código de Procedimientos Civiles de la Entidad,
que señala: “EL ACTOR DEBE PROBAR LOS HECHOS
CONSTITUTIVOS DE SU ACCIÓN Y EL DEMANDADO SUS
EXCEPCIONES”. Precepto del que deriva que la carga de la prueba
para acreditar la acción corresponde a la parte actora, en tanto
que la misma carga procesal, recae en el demandado para la
justificación de sus excepciones; siendo entonces indudable que
cuando el actor no acredite los hechos en que funda su acción,
esta no puede prosperar, independientemente de que la parte
demandada haya o no opuesto excepciones y defensas.
Por lo que se procede a entrar al estudio en consecuencia, para
determinar lo anterior se debe considerar la norma hipotética
prevista por el artículo 405 del Código Civil, que señala: “LA
PATRIA POTESTAD SE EJERCE SOBRE LA PERSONA Y LOS BIENES
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
7
DE LOS HIJOS Y SE INSTITUYE PARA LA GUARDA Y EDUCACIÓN DE
ESTOS;”.- Precepto del que deriva que la patria potestad tiene
implícita como prerrogativas la guarda y custodia de los hijos y
sus bienes, lo que viene siendo el cuidado y vigilancia de los
menores para protegerlos, cultivarlos física y espiritualmente y
procurarles la satisfacción de sus necesidades.- Asimismo el
artículo 507 del código de procedimientos civiles establece: “EN
CUALQUIER ESTADO DEL JUICIO EL JUEZ PODRA ORDENAR QUE LA
CUSTODIA DE LOS HIJOS QUEDE AL CUIDADO DE ALGUNO DE LOS
PADRES O DE OTRA PERSONA, Y PODRA ADEMAS, DE OFICIO O A
PETICION DE PARTE, ACORDAR LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS QUE
JUZGUE ADECUADAS”; precepto de cuya interpretación deriva que
la custodia de los menores, debe ser encomendada a la persona
idónea que garantice el cuidado, y estabilidad emocional para su
desarrollo normal, por ello, es el juez quien está facultado para
decidir la forma más adecuada de convivencia de los menores en
el núcleo familiar y su relación con quienes sobre ellos ejercen la
custodia. De igual manera, resulta imprescindible considerar lo
establecido en la Convención Sobre los Derechos del Niño que en
su artículo 9 punto 1 expresa: “Los Estados Partes velarán por que el
niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de éstos,
excepto cuando, a reserva de revisión judicial, las autoridades
competentes determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria en el interés
superior del niño. Tal determinación puede ser necesaria en casos
particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea objeto de
maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven
separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia
del niño…” Disposiciones de cuya interpretación se obtiene, la
posibilidad de que la separación de un niño con sus padres se
realice cuando sea necesaria en atención a su interés. De igual
manera resulta aplicable el numeral 4 de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos que establece: “…En todas las
decisiones y actuaciones del Estado se velará y cumplirá con el
principio del interés superior de la niñez, garantizando de manera plena
sus derechos. Los niños y las niñas tienen derecho a la satisfacción de
sus necesidades de alimentación, salud, educación y sano
esparcimiento para su desarrollo integral…” precepto de cuya
interpretación se obtiene que los niños tienen derecho de vivir con
sus padres, pero además hacerlo en condiciones que permitan un
crecimiento sano y armonioso; en otra palabras, el interés del
menor constituye el límite y punto de referencia último de la
institución de la guarda y custodia, así como de su propia
operatividad y eficacia, por tanto, hay que tener en cuenta que la
regulación de cuantos deberes y facultades configuran la patria
potestad, siempre está pensada y orientada en beneficio de los
hijos, finalidad que es común para el conjunto de las relaciones
paterno-filiales, en consecuencia, para la adopción de la custodia
se debe atender a los elementos personales, familiares,
materiales, sociales y culturales que concurren, buscando lo mejor
para el desarrollo integral, la personalidad, la formación psíquica y
física de los menores, sopesando las necesidades de atención, de
cariño, de alimentación, de educación y ayuda escolar, de
desahogo material, de sosiego y clima de equilibro para su
desarrollo, las pautas de conducta de su entorno y sus
progenitores, el buen ambiente social y familiar que pueden
ofrecerles, sus afectos y relaciones con ellos.
En esas condiciones tenemos que el reconveniente oferto como
medios de prueba los siguientes: confesión ficta; confesional a
cargo de la reconvenida **********acta de nacimiento número
**********informe rendido por el Director General de Investigación
Ministerial de la Fiscalía General del Estado de Nayarit;
testimonial a cargo de **********presuncional en su doble aspecto
de legal y humano e instrumental de actuaciones; medios de
prueba que en términos del artículo 238 fracción I, VI, XI y XII y
239 fracción III y IV del código procesal civil, carecen de valor
para demostrar que es más benéfico para la menor **********que
se le otorgue la custodia a su progenitor.
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
9
Pues por lo que se refiere a la confesión ficta, la misma no le
revierte beneficio alguno a su ofertante pues al momento de
contestar la reconvención la reconvenida no acepto que haya
incurrido en alguna conducta que amerite que la guarda y
custodia de su menor hija quede al cuidado de su señor padre.
En cuanto a la confesional a cargo de la reconvenida **********sin
bien al momento de que la reconvenida diera contestación a las
posiciones marcadas con los números cinco, siete, ocho, nueve,
diez, once, trece y catorce, acepto que en el domicilio donde vive
hay más personas, así como que la menor vive con ella, y que la
menor convive con las personas que viven en su domicilio, así
como que la menor tuvo que presentarse a Fiscalía para
presentar querella por el delito de atentados al pudor, y que
debido a dicho delito tuvieron que comparecer a Provic a efecto
de recibir atención psicológica, así como también acepto que la
averiguación previa fue iniciada debido a una denuncia
presentada por el señor Aureliano y Alma Oralia Rocha Monroy
por el delito de atentados al pudor cometido en agravio de la
integridad física y libertad sexual de la menor **********así como
también acepto que al momento en que sufrió dicho delito la
menor de edad se encontraba bajo su guarda y custodia, sin
embargo ello no es suficiente para que este Juzgado considere
que lo más benéfico para la menor de edad **********sea que este
bajo la guarda y custodia del reconveniente.
Por lo que ve al acta de nacimiento número **********de ella
únicamente se advierte que la menor de edad cuya guarda y
custodia quiere ejercer el reconveniente es su hija, pero con ella
no se acredita que sea lo más benéfico para la menor.
Máxime que del informe rendido por el Director General de
Investigación Ministerial de la Fiscalía General del Estado de
Nayarit, se advierte que nos acompaño copia certificada de la
indagatoria **********iniciada por el delito de hechos constitutivos
de delito, ilícito cometido en agravio de la menor **********y en
contra de quien o quienes resulten responsables, de la cual se
advierte que si bien se presento denuncia lo cierto es que quien lo
hizo fue la hija del reconveniente de nombre **********y no el
reconveniente, y si bien el Agente del Ministerio Público asentó en
dicha indagatoria respecto de la menor lo siguiente: “…SI
PRESENTA LESIONES RECIENTES VISIBLES AL EXTERIOR
CARACTERIZADAS POR EQUIMOSIS E CUELLO LADO DERECHO, DE
COLOR VIOLETA, DE APROXIMADAMENTE TRES CENTÍMETROS DE
LONGITUD Y UN CENTÍMETRO DE ANCHO…” misma aseveración
que fue corroborada por el medico legista quien al momento de
emitir su dictamen dijo esto: “…Lesiones: Presenta aquimosis rojiza
de 2 cm, lineal, en cara lado derecho de cuello secundaria a sugilación
(chupetes)…” no obstante a ello de esa misma indagatoria se
observa que al momento de realizar el estudio psicosocial se
asentó a lo que aquí interesa lo siguiente: “…Referencia de los
vecinos respecto a la menor **********se llevo a cabo la visita
domiciliaria en el Poblado de Atonalisco municipio de Tepic, recabando
los testimonios de los vecinos que de manera sustancial y coincidente
externaron que: Se realizo muestreo en el domicilio arriba mencionado
en el lugar se encontraron mas 10 casas cercanas de las cuales 6
vecinos estaban en sus domicilios y las demás viviendas estaban
deshabitadas. Mencionando los vecinos que si conocen a la menor
**********desde que nació, los vecinos describieron a la menor como una
persona con falta de amor, cariño, atenciones, proviene de una familia
desintegrada, no le inculcan valores, anda de cada en casa con los
vecinos de la colonia, no estudia, cuando esta en casa de su mamá la
traen desalineada, desorientada, vive en extrema pobreza. Les consta a
los vecinos que la menor **********es la observadora de la mama
conducta malos valores, que lleva hasta la fecha de la señora
**********(mamá de la menor) la cual la describen como una persona que
ingiere bebidas embriagantes, introduce a su domicilio mujeres,
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
11
hombre de todas las edades, a embriagarse constantemente hacen
escándalos, no tienen respeto con un vocabulario extremadamente
bajo, no hay día que de la casa de la usuaria expida un mal olor, no
esta al cien por ciento al cuidado de sus hijos, trabaja haciendo
artesanías y posteriormente sale a venderlas a distintos lugares.
Algunas veces los vecinos han auxiliado e intervenido en la
problemática de la **********por que observan y escuchan los
escándalos que se originan en el domicilio, les consta que ha habido
agresiones físicamente y verbalmente, una vez que pase la
problemática la **********ha reclamado e insultado a los vecinos y les a
mencionado que no se metan en su vida, con un vocabulario
extremadamente bajo, agresiva, problemática, motivo por el cual a la
fecha ningún vecino interviene en los problemas de la ********** para
evitar conflictos posteriores. Les consta a los vecinos que el
**********padre de la menor **********a la fecha tiene un mala conducta,
desubicado, saben que trabaja y en sus tiempos libres trae a la menor
por la calle borracho, no es un buen ejemplo a seguir, saben los
vecinos que conocen al **********de hace muchos años estuvo unido con
la **********en dicha relación procrearon a **********su matrimonio se
desintegro debido a que el **********le dio un maltrato a la señora
**********Coinciden los vecinos que a la fecha quien se puede hacer
cargo de la menor **********una de las hijas del **********tiene una vida
estable, aparenta ante los vecinos una familia integrada, de buenos
valores y costumbres, cuando le dejan a cargo a la menor **********esta
al pendiente de sus atenciones y ha comentado a los vecinos del lugar
que si le otorga la patria potestad de la menor la llevaría a la escuela y
estaría mas al pendiente…” estudio de campo del cual se advierte
que si bien la madre de la menor no es apta para tener su
custodia tampoco el padre de la misma, aunado a que de dicha
documental se advierte que la denunciante no oferto medio de
prueba alguno con el cual acreditara el posible delito que
cometieron en contra de la menor de edad, además la misma no
ha llegado a su conclusión pues no se observa que el Agente del
Ministerio Público haya ejercido acción penal en contra de
persona alguna y menos aun de la reconvenida, de ahí que dicho
medio de prueba no le favorezca a su ofertante para demostrar
que es mas idóneo que la menor de edad este bajo su guarda y
custodia.
Por lo que respecta a la testimonial a cargo de **********tampoco
le reporta beneficio alguno, pues mientras que la primer testigo
manifestó que efectivamente la menor había sido encontrada con
un chupete y la había examinado un doctor y la tuvieron que llevar
con una psicóloga que el reconveniente siempre le ha otorgado
ayuda a su menor hija y que nunca ha visto que deje de darle
dinero, la segunda únicamente se concreto a decir que el
reconveniente le ayuda a la menor con poco pero le ayuda, de ahí
que dicha probanza no le reporte beneficio alguno.
**********Finalmente por lo que respecta a la**********presuncional
en su doble aspecto de legal y humano e instrumental de
actuaciones, tampoco le reporta beneficio alguno a su ofertante
en virtud de que de actuaciones se desprende que la menor de
edad **********desea seguir viviendo con su progenitora pues al
momento de que declarara ante este Juzgado manifestó esto:
“…Vivo con mis hermanos y mi mamá, mi hermano ********** tiene
catorce, mi hermana **********no sé me la edad, mis sobrinos hijos de mi
hermana, se llaman ********** tiene siete y **********ocho años; tengo
otros dos hermanos andan trabajando el otro vive con sus hijos y viene
los sábados y domingos, mi papá vive en otra casa ahí en Atonalisco
vive solo, yo tenía un mes porque mis hermanos me acuerdan nunca ha
vivido con nosotros, si lo veo, vive cercas de mi casa, yo voy a su casa,
me gusta ir, me manda a la tienda para comprar para comer, mi abuelita
le hace de comer ahí no vive ella, ella vive en otra casa, también voy a
comer con mi abuelita, a veces mi mamá se enoja si voy con él me dice
que no vaya, no le gusta algo (la menor empieza a llorar), cuando me
dice que no vaya no voy, yo si tengo ganas de ir, nunca me he ido de
permiso porque sino me pegaría y mi papá me dice que cuando me
dejen ir que vaya con él, casi siempre me deja ir pero cuando no es que
mi mamá anda enojada porque esta enojada conmigo; si tenía una novia
mi papá pero ya no, mi mamá si habla por celular pero no si tenga
todavía no se como se llama porque le pregunto como se llama y me
dice que qué me importa, ahorita estoy triste porque quisiera que
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
13
estuvieran los dos conmigo ya que cuando estaba chiquita vivía con
nosotros a veces hacen fiesta en la casa fiestas de mi mamá, de mi
hermano, cuando es nuestro cumpleaños, cuando toma no me gusta mi
mamá toma cuando hay fiesta toma poquito no me gusta que tomen
porque toman mucho mis tíos, no me gustan que tomen porque hacen
mucho ruido y a veces (la menor hace una interrupción y se queda
callada), continua manifestando que no le gusta que tomen porque
hacen ruido; yo me voy a la escuela o mi hermana me acompaña y a la
salida me recoge mi hermano o mi hermana; mi papá una vez me vio
que tenía algo en el cuello como ronchas y ese día lo visité estaba
jugando un día antes, había ido un tío que no recuerdo como se llama
que vive en la ********** es el hijo de mi abuela que vive cercas porque
era hermana de mi abuela, no me cae bien me regaña, no me acuerdo
bien ya hace mucho de eso no recuerdo bien porque eso hace pasó
hace mucho y ese día estaba en mi casa con mi mamá había una fiesta,
mi tío, mi tía y otros señores, a veces me regaña mi mamá que no
platique de eso, porque mi mamá dice que no diga me da miedo,
cuando le dije a mi mamá le platique que no se me hizo yo estaba en el
patio, porque ese día mi papá y mi tío se pelearon; quiero seguir
visitando a mi papá y vivir con mi mamá pero que no me regaña y
castigue en no ver a mi papá, mi mamá me dijo que me iban a hacer
unas preguntas…” Declaración de la cual se advierte claramente
que la menor desea continuar viviendo con la reconvenida, de ahí
que este Juzgado tenga la certeza de que dicha menor se
encuentra viviendo a gusto con su progenitora; por lo que en tales
condiciones se tiene que el reconveniente no acredito que es más
benéfico para la menor vivir a su lado y que sea él quien ejerza la
guarda y custodia de su menor hija y por tanto se absuelve a la
demandada reconvenida de la pérdida de la guarda y custodia de
su menor hija **********, sino que se considera que lo mejor para
dicha menor es que siga viviendo al lado de su señora madre,
debido a que siempre ha vivido con ella y a efecto de logar un
óptimo desarrollo emocional no es conveniente sacarla de su
entorno familiar y social; en consecuencia se le concede la
custodia definitiva a la demandada reconvenida **********, de su
menor hija **********.
Sin embargo, esa circunstancia, no le restringe al reconveniente
sus derechos de patria potestad, además de que atendiendo las
facultades que otorga el artículo 462 y 463 del código de
procedimientos civiles, que faculta al juez de lo familiar para
intervenir y resolver oficiosamente asuntos que afecten todo lo
relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria
potestad, su pérdida, suspensión o limitación, según sea el caso,
y en especial a la custodia y cuidado de los hijos; y en razón
de que por ley el reconveniente conserva la patria potestad de su
menor hija referida, por no haberse justificado la existencia de una
resolución judicial que le haya declarado la pérdida de tal
derecho, se considera procedente determinar la posibilidad de
establecer un régimen de convivencia entre el reconvenido y su
menor hija, siempre y cuando ello redunde en beneficio del menor
de conformidad con lo que dispone el artículo 408 del Código
Civil, y lo establecido por el artículo 9 de la Convención sobre los
derechos de la niñez, que textualmente señala: “Si nuestro papá y
mamá nos cuidan bien, nadie puede separarnos de ellos. Si deciden
separarse y vivir en casas distintas, tenemos derecho a seguir
viéndoles. Por lo que en este caso, de conformidad con lo que
dispone el artículo 408 del Código Civil, y lo establecido por el
artículo 8 de la Convención Sobre los Derechos del Niño, que
textualmente señala: “1. Los Estado Partes se comprometen a
respetar el derecho del niño a preservar su identidad, incluidos la
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con
la ley sin injerencias ilícitas. 2. Cuando un niño sea privado ilegalmente
de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los
Estados Partes deberán prestar la asistencia y protección apropiadas
con miras a restablecer su identidad.” Es obligación de este
Juzgador fijar las reglas para que **********, conviva con su
progenitor, dado que es su derecho fundamental, lo cual es
susceptible de establecerse en esta resolución, por lo que la
reconvenida está obligada a respetar y colaborar en el
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
15
cumplimiento de ese derecho y para ese efecto, deberá permitir
que **********, conviva con su menor hija **********, los días
domingos de cada semana en un horario de las 10:00 diez
horas a las 17:00 diecisiete horas, para lo cual deberá pasar
al domicilio de su menor hija y recogerla y una vez que
termine la convivencia regresarla a su domicilio.
GASTOS Y COSTAS. En lo que respecta al pago de gastos y
costas, que reclama el reconveniente, cabe señalar que el
artículo 283 del Enjuiciamiento Civil, establece: “La condenación en
costas se hará cuando así lo prevenga la Ley, o cuando, a juicio del
Juez, se haya procedido con temeridad o mala fe. Siempre serán
condenados: I.- El que ninguna prueba rinda para justificar su acción o
su excepción, si se funda en hechos disputados; II.- El que presentaré
documentos o testigos sobornados; III.- El que fuere condenado en los
Juicios Ejecutivo, Hipotecario y el que intente alguno de ellos, si no
obtiene sentencia favorable. En estos casos, la condenación se hará en
la primera instancia, observándose en la segunda lo dispuesto en la
fracción siguiente; IV.- Cuando en la sentencia de segunda instancia, se
confirme la de primera, sin tomar en cuenta la declaración sobre costas.
En este caso, la condenación comprenderá las de ambas instancias”, lo
que implica, que la condenación en costas, puede ser forzosa, en
los casos que presuponen las cuatro fracciones anteriores;
cuando la condenación en costas queda al criterio del Juez, éste
tendrá que apreciar si en el juicio procedieron o no las partes con
temeridad o con mala fe, pudiendo ser, que hubiese ocurrido de
una u otra forma y en ese supuesto, habrá condenación al pago
de los gastos judiciales, cabe señalar también, que dicha facultad
concedida al Juzgador por la Ley, para condenar al pago de las
costas, cuando a su juicio se haya procedido con temeridad o
mala fe, no es absoluta, sino que debe ejercitarse de manera
prudente, tomando en cuenta los datos que arrojen las
constancias procesales, para apreciar la conducta y lealtad
procesal y percatarse si el litigante ha hecho promociones
inconducentes, si ha incurrido en faltas de veracidad o en otros
actos semejantes, encaminados a entorpecer o dilatar el
procedimiento, contrarios a la buena fe y en el caso, se estima
que la reconvenida no se ubicó dentro de ninguno de los
supuestos a que se refiere la disposición aludida, por ende es
procedente absolver a **********, del pago de gastos y costas
que se hayan generado con motivo de la tramitación de este
juicio.
Definida la acción reconvencional, ahora se procede entrar al
análisis del fondo de la cuestión planteada en el juicio, y así se
tiene que en primer término la actora solicito pensión alimenticia a
favor de su menor hija **********, y para determinar la procedencia
o improcedencia de la acción debemos acudir a las bases legales
de las que emana la obligación de proporcionar alimentos, las
cuales están previstas por los artículos 296, 301 y 304 del Código
Civil preceptos en los que se establecen los siguientes principios:
Los padres están obligados a dar alimentos a sus hijos, y estos
comprende la comida, el vestido, la habitación y la asistencia en casos
de enfermedad respecto de los menores, incluye además los gastos
necesarios para la educación primaria y para proporcionarle algún
oficio, arte o profesión honestos y adecuados a su sexo y
circunstancias personales... “Los alimentos serán proporcionales, de
acuerdo a las posibilidades del que debe darlos y a las necesidades de
quien debe recibirlos.- Disposición de la que se deriva que el objeto
fundamental de la figura jurídica de los alimentos consiste en
proporcionar al acreedor lo necesario para su subsistencia en
forma integral, entendiéndose por esto: el sustento, el vestido, la
habitación, el entretenimiento, la atención médica, la educación en
el caso de los hijos, etcétera, de acuerdo a las necesidades del
derechohabiente y las posibilidades de quien debe darlos.
De igual forma debe tomarse en cuenta lo establecido en el
artículo 173 del Código de Procedimientos Civiles de la Entidad, el
cual ya fue transcrito en líneas precedentes y el cual señala que la
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
17
carga de la prueba para acreditar la acción corresponde a la parte
actora, en tanto que la misma carga procesal, recae en el
demandado para la justificación de sus excepciones; siendo
entonces indudable que cuando el actor no acredite los hechos
en que funda su acción, esta no puede prosperar,
independientemente de que la parte demandada haya o no
opuesto excepciones y defensas.
Para la procedencia de la acción se requiere únicamente que se
acredite la calidad de acreedor, toda vez que la necesidad se
presume; por lo que, considerando los hechos planteados, a los
principios aludidos, encontramos que en este caso la actora, para
justificar la procedencia de su reclamo, adjuntó copia certificada
del acta de nacimiento a nombre de la menor **********, (foja 07 de
autos), documento que hace prueba plena en los términos del
artículo 238 fracción VI del Código de Procedimientos Civiles de la
Entidad, ya que con este se tiene certeza plena del parentesco
directo de primer grado que vincula al demandado con la menor
acreedora, probanza también de la que emana el derecho de la
actora a reclamar alimentos para su hija, al demandado como
progenitor de dicha acreedora, ya que se presume la necesidad
de esta a percibir alimentos, por su minoría de edad, ya que de su
acta de nacimiento se advierte que a la fecha cuenta con la edad
de **********, circunstancia esta última, que la imposibilita para
allegarse por sí misma de recursos para sufragar sus
necesidades, además de que dicha probanza se encuentra
robustecida con la confesión que hizo el demandado al dar
contestación a la demanda quien acepto haber procreado a la
menor acreedora con la actora, misma confesión que también
hizo al momento de absolver posiciones quien al dar respuesta a
la posición marcada con el número dos acepto haber procreado a
su menor hija con la accionante, medios de prueba que en
términos del artículo 238 fracción I y II del Enjuiciamiento Civil,
adquiere valor probatorio pleno, medios de convicción que son
suficientes para arribar a la conclusión de que el demandado se
encuentra obligado a otorgar pensión alimenticia a su menor hija;
de ahí que al tener la acreedora a su favor la presunción de
necesitar alimentos, luego entonces, se tiene acreditado el
elemento base para que prospere la acción, y por lo tanto dicho
demandado está obligado a dar alimentos a su hija.
Sin que pase desapercibido para este Juzgado que la actora
oferto también como medios de prueba los siguientes: copia
certificada del acta de nacimiento número **********constancia de
estudios expedida por el Director de la Escuela Primaria
“**********de fecha diecinueve de septiembre de dos mil dieciséis,
a favor de **********testimonial a cargo de **********instrumental de
actuaciones y presuncional en su doble aspecto de legal y
humano; medios de prueba que en términos del artículo 238
fracción II, VI, XI y XII y 239 fracción III y IV del código procesal
civil, adquieren valor probatorio, sin embargo como se dijo en
líneas precedentes para efectos de que proceda el presente juicio
es necesario únicamente que se acredite la calidad de acreedor,
toda vez que la necesidad se presume, mismo elemento que ya
fue satisfecho por la actora con el acta de nacimiento de su menor
hija, en consecuencia no es necesario el examen de las demás
probanzas pues desde el momento en que la acreedora es menor
de edad se presume que tiene necesidad de que le suministren
alimentos.
Ahora bien, para tener por acreditado el incumplimiento del
demandado en su obligación de otorgar alimentos a su menor hija
**********, se debe partir del supuesto que a quien corresponde la
carga de la prueba para demostrar lo contrario, es a la parte
demandada, es decir, que ésta sí dio cumplimiento con sus
obligaciones, lo anterior, por tratarse de un hecho positivo,
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
19
susceptible de acreditar por parte del demandado alimentario, ya
que por el contrario, no se puede legalmente obligar a la actora a
probar el referido incumplimiento, por ser un hecho negativo.
Y en la especie el demandado ofreció como medios de prueba los
siguientes: confesional a cargo de la actora **********; testimonial
a cargo de **********instrumental de actuaciones y presuncional en
su doble aspecto de legal y humano; medios de prueba que en
términos del artículo 238 fracción II, XI y XII, y 239 fracción III y IV
del código procesal civil, carecen de valor para demostrar que el
demandado otorgue pensión alimenticia a su menor hija.
Pues de la confesional a cargo de la actora se advierte que al dar
respuesta a la posición marcada con el número seis, no acepto
que el demandado la apoye económicamente, y si bien agrego
que antes si lo hacía de dos años para acá no, de ahí que dicha
probanza no le reporte beneficio alguno a su ofertante para
demostrar que se encuentra al corriente en el pago de pensión
alimenticia a favor de su menor hija.
Por lo que ve a la testimonial a cargo de **********si bien ambas
testigos en similitud de términos expresaron que el demandado si
ha otorgado ayuda a su menor hija, lo cierto es que dicha
probanza no se encuentra adminiculada con ninguna otra, de ahí
que no le reporte beneficio a su ofertante para demostrar que se
encuentra al corriente en el pago de pensión alimenticia para su
menor hija.
En igualdad de circunstancias valorativas se encuentra la
instrumental de actuaciones y la presuncional en su doble
aspecto, legal y humano, no favorecen a su oferente, puesto que
de las constancias que integran el presente expediente, no se
desprende dato alguno que precise que el demandado se
encuentra al corriente en el pago de pensión alimenticia para su
menor hija, sino por el contrario desde el momento en que la
actora presenta la demanda se advierte que tiene necesidad de
que le suministre alimentos a su menor hija, pues el solo hecho de
demandar pone en evidencia su necesidad de que le otorguen
alimentos para su menor hija; además de que de la testimonial
ofertada por la actora a cargo de **********se advierte que al emitir
su testimonio en igualdad de similitudes expresaron que el
demandado no otorgaba pensión alimenticia a su menor hija,
medio de convicción que en términos del artículo 239 fracción III
del código procesal civil adquiere valor probatorio pleno al estar
adminiculado con la confesión que hace la demandada al
presentar la demanda y con los cuales queda de manifiesto que el
demandado no otorga pensión alimenticia a su menor hija.
En tales circunstancias ante el incumplimiento del demando de
suministrar una pensión para su menor hija y la presunción de la
acreedora de necesitar los alimentos, es determinante para tener
por demostrada la procedencia de la pretensión de que se fije una
pensión definitiva a favor de la acreedora.
En las relatadas condiciones no existe obstáculo alguno para que
esta autoridad fije una pensión definitiva a favor de la acreedora y
a cargo del demandado, pues los alimentos son una cuestión
primordial y de carácter público, que incluso la ley permite al juez
intervenir de oficio en tales asuntos, decretando las medidas que
tiendan a preservar a la familia y a proteger a sus miembros, tal
como lo estipula el artículo 463 de la ley procesal civil, por lo que
a efecto de proteger al acreedor se hace necesario fijar una
pensión definitiva a favor de la menor **********.
Ahora bien, para resolver el presente juicio debe de considerarse
la salvaguarda de los derechos humanos de la menor **********,
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
21
atendiendo al principio del interés superior de los menores de
edad, el cual no puede limitarse a las legislaciones locales o
federales, dado que en los párrafos, octavo, noveno, y decimo del
artículo 4° Constitucional se establece lo siguiente:
Artículo 4o. “En todas las decisiones y actuaciones del Estado se
velará y cumplirá con el principio del interés superior de la niñez,
garantizando de manera plena sus derechos. Los niños y las niñas
tienen derecho a la satisfacción de sus necesidades de alimentación,
salud, educación y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Este
principio deberá guiar el diseño, ejecución, seguimiento y evaluación de
las políticas públicas dirigidas a la niñez. Los ascendientes, tutores y
custodios tienen la obligación de preservar y exigir el cumplimiento de
estos derechos y principios. El Estado otorgará facilidades a los
particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la
niñez...”
Por otra parte nuestro País es Estado parte de la Convención
sobre los Derechos del Niño, adoptada en Nueva York, Estados
Unidos de América, en mil novecientos ochenta y nueve, en vigor
desde el dos de septiembre de mil novecientos noventa y
ratificada por nuestro país el veintiuno de septiembre de ese
mismo año, que en los dispositivos 3°, 7°, 9°, 12°, 18°, 19°, 20° y
27°, en forma preponderante constriñen a los Tribunales a velar
por el interés superior del niño, en los siguientes términos:
Artículo 3: “1. En todas las medidas concernientes a los niños que
tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos,
una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior
del niño.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección
y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta
los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas
responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomarán todas las medidas
legislativas y administrativas adecuadas.
3. Los Estados Partes se asegurarán de que las instituciones, servicios
y establecimientos encargados del cuidado o la protección de los niños
cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes,
especialmente en materia de seguridad, sanidad, número y competencia
de su personal, así como en relación con la existencia de una
supervisión adecuada.”
Artículo 7: 1. El niño será inscripto inmediatamente después de su
nacimiento y tendrá derecho desde que nace a un nombre, a adquirir
una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres
y a ser cuidado por ellos.
2. Los Estados Partes velarán por la aplicación de estos derechos de
conformidad con su legislación nacional y las obligaciones que hayan
contraído en virtud de los instrumentos internacionales pertinentes en
esta esfera, sobre todo cuando el niño resultara de otro modo apátrida.”
Artículo 9:**********1. Los Estados Partes velarán por que el niño no sea
separado de sus padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando, a
reserva de revisión judicial, las autoridades competentes determinen,
de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal
separación es necesaria en el interés superior del niño. Tal
determinación puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo,
en los casos en que el niño sea objeto de maltrato o descuido por parte
de sus padres o cuando éstos viven separados y debe adoptarse una
decisión acerca del lugar de residencia del niño.
2. En cualquier procedimiento entablado de conformidad con el párrafo
1 del presente artículo, se ofrecerá a todas las partes interesadas la
oportunidad de participar en él y de dar a conocer sus opiniones.
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
23
3. Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado
de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto
directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al
interés superior del niño.
4. Cuando esa separación sea resultado de una medida adoptada por un
Estado Parte, como la detención, el encarcelamiento, el exilio, la
deportación o la muerte (incluido el fallecimiento debido a cualquier
causa mientras la persona esté bajo la custodia del Estado) de uno de
los padres del niño, o de ambos, o del niño, el Estado Parte
proporcionará, cuando se le pida, a los padres, al niño o, si procede, a
otro familiar, información básica acerca del paradero del familiar o
familiares ausentes, a no ser que ello resultase perjudicial para el
bienestar del niño. Los Estados Partes se cerciorarán, además, de que
la presentación de tal petición no entrañe por sí misma consecuencias
desfavorables para la persona o personas interesadas”.
Artículo 12: 1. Los Estados Partes garantizarán al niño que esté en
condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su
opinión libremente en todos los asuntos que afectan al niño, teniéndose
debidamente en cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y
madurez del niño.
2. Con tal fin, se dará en particular al niño oportunidad de ser
escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte
al niño, ya sea directamente o por medio de un representante o de un
órgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de
la ley nacional.”
Artículo 18: 1. Los Estados Partes pondrán el máximo empeño en
garantizar el reconocimiento del principio de que ambos padres tienen
obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el desarrollo del
niño. Incumbirá a los padres o, en su caso, a los representantes legales
la responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del niño. Su
preocupación fundamental será el interés superior del niño.
2. A los efectos de garantizar y promover los derechos enunciados en la
presente Convención, los Estados Partes prestarán la asistencia
apropiada a los padres y a los representantes legales para el
desempeño de sus funciones en lo que respecta a la crianza del niño y
velarán por la creación de instituciones, instalaciones y servicios para
el cuidado de los niños.
3. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas para
que los niños cuyos padres trabajan tengan derecho a beneficiarse de
los servicios e instalaciones de guarda de niños para los que reúnan las
condiciones requeridas.”
Artículo 19: 1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas
legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para
proteger al niño contra toda forma de perjuicio o abuso físico o mental,
descuido o trato negligente, malos tratos o explotación, incluido el
abuso sexual, mientras el niño se encuentre bajo la custodia de los
padres, de un representante legal o de cualquier otra persona que lo
tenga a su cargo.
2. Esas medidas de protección deberían comprender, según
corresponda, procedimientos eficaces para el establecimiento de
programas sociales con objeto de proporcionar la asistencia necesaria
al niño y a quienes cuidan de él, así como para otras formas de
prevención y para la identificación, notificación, remisión a una
institución, investigación, tratamiento y observación ulterior de los
casos antes descritos de malos tratos al niño y, según corresponda, la
intervención judicial.”
Artículo 20: 1. Los niños temporal o permanentemente privados de su
medio familiar, o cuyo superior interés exija que no permanezcan en
ese medio, tendrán derecho a la protección y asistencia especiales del
Estado.
2. Los Estados Partes garantizarán, de conformidad con sus leyes
nacionales, otros tipos de cuidado para esos niños.
3. Entre esos cuidados figurarán, entre otras cosas, la colocación en
hogares de guarda, la kafala del derecho islámico, la adopción o de ser
necesario, la colocación en instituciones adecuadas de protección de
menores. Al considerar las soluciones, se prestará particular atención a
la conveniencia de que haya continuidad en la educación del niño y a su
origen étnico, religioso, cultural y lingüístico.”
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
25
Artículo 27: 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño a
un nivel de vida adecuado para su desarrollo físico, mental, espiritual,
moral y social.
2. A los padres u otras personas encargadas del niño les incumbe la
responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de sus
posibilidades y medios económicos, las condiciones de vida que sean
necesarias para el desarrollo del niño.
3. Los Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales y con
arreglo a sus medios, adoptarán medidas apropiadas para ayudar a los
padres y a otras personas responsables por el niño a dar efectividad a
este derecho y, en caso necesario, proporcionarán asistencia material y
programas de apoyo, particularmente con respecto a la nutrición, el
vestuario y la vivienda.
4. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para
asegurar el pago de la pensión alimenticia por parte de los padres u
otras personas que tengan la responsabilidad financiera por el niño,
tanto si viven en el Estado Parte como si viven en el extranjero. En
particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad financiera
por el niño resida en un Estado diferente de aquel en que resida el niño,
los Estados Partes promoverán la adhesión a los convenios
internacionales o la concertación de dichos convenios, así como la
concertación de cualesquiera otros arreglos apropiados.”
Asimismo, debe precisarse que el artículo 133 de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos ha incorporado los
tratados internacionales signados por el Estado Mexicano al
sistema jurídico nacional, el cual a la letra establece:
Artículo 133. Esta Constitución, las leyes del Congreso de la Unión
que emanen de ella y todos los Tratados que estén de acuerdo con la
misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la República,
con aprobación del Senado, serán la Ley Suprema de toda la Unión. Los
jueces de cada Estado se arreglarán a dicha Constitución, leyes y
tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en
las Constituciones o leyes de los Estados.”
De igual forma, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación se ha pronunciado al respecto en la P. IX/2007, publicada
en la página seis, Tomo XXV, abril de dos mil siete. Publicada en
el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, cuyo rubro y
texto establecen: “TRATADOS INTERNACIONALES. SON PARTE
INTEGRANTE DE LA LEY SUPREMA DE LA UNIÓN Y SE UBICAN
JERÁRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES GENERALES,
FEDERALES Y LOCALES. INTERPRETACIÓN DEL ARTÍCULO 133
CONSTITUCIONAL. La interpretación sistemática del artículo 133 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos permite
identificar la existencia de un orden jurídico superior, de carácter
nacional, integrado por la Constitución Federal, los tratados
internacionales y las leyes generales. Asimismo, a partir de dicha
interpretación armonizada con los principios de derecho internacional
dispersos en el texto constitucional, así como con las normas y
premisas fundamentales de esa rama del derecho, se concluye que los
tratados internacionales se ubican jerárquicamente abajo de la
Constitución Federal y por encima de las leyes generales, federales y
locales, en la medida en que el Estado Mexicano al suscribirlos, de
conformidad con lo dispuesto en la Convención de Viena Sobre el
Derecho de los Tratados entre los Estados y Organizaciones
Internacionales y, además, atendiendo al principio fundamental de
derecho internacional consuetudinario “pacta sunt servanda”, contrae
libremente obligaciones frente a la comunidad internacional que no
pueden ser desconocidas invocando normas de derecho interno y cuyo
incumplimiento supone, por lo demás, una responsabilidad de carácter
internacional”.
Aunado a lo anterior, no pueden oponérsele el contenido de
normas de derecho interno, a la Convención de los Derechos del
Niño de conformidad con la Convención de Viena Sobre el
Derecho de los Tratados, convención publicada en el Diario Oficial
de la Federación el viernes catorce de febrero de mil novecientos
sesenta y cinco, aprobada por la cámara de senadores de
Congreso de la unión, el día veintinueve de diciembre de mil
novecientos sesenta y dos, según Decreto publicado en el Diario
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
27
Oficial de la Federación del día veintiocho de marzo de mil
novecientos sesenta y tres.
Ello, al tenor de los artículos 26 y 27 de dicha convención, que
establecen: **********26. Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor
obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. 27. El
derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podrá
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del
incumplimiento de un tratado. Esta norma se entenderá sin perjuicio de
lo dispuesto en el artículo 46.”
En las condiciones apuntadas, debe concluirse que en toda
contienda judicial en que se vean involucrados derechos
inherentes a menores de edad, debe resolverse atendiendo al
principio básico del interés superior del niño.
Ahora bien y en virtud de que la actora desde el momento de
presentar la demanda manifestó que el demandado era jornalero,
por lo que con las facultades que le otorga la Ley de la materia a
esta Juzgadora, atendiendo al “principio del interés superior
del menor”, y a fin de investigar sobre la capacidad económica
del demandado, ordenó girar oficios al Secretario de
Administración y Finanzas del Estado y al Director General de
Tránsito y Transporte del Estado, así como al Director del
Registro Público de la Propiedad y del Comercio y al Director
General de Catastro y al Secretario de Administración y Finanzas
de Gobierno del Estado, a efecto de investigar sobre los posibles
bienes muebles e inmuebles que pudiera tener registrados a su
nombre; en atención a ello, Catastro Municipal informo que a
nombre del demandado se encontraba un bien inmueble a su
favor, por lo que se refiere al Director General de Tránsito y
Transporte del Estado, dijo que no tenía registrados a su nombre
vehículos del servicio público, mientras que las demás
instituciones no contestaron, no obstante se turno para sentencia
para evitar que el procedimiento se retardará lo que vendría en
perjuicio de la acreedora alimentista. Medios de convicción que en
este momento se desahogan por su propia naturaleza jurídica en
razón de ser documentales, a las que se les otorga eficacia
probatoria plena de conformidad con lo dispuesto por el ordinal
238 fracción VI, en relación con el ordinal 176 fracción I, inciso a),
ambos del Código de Procedimientos Civiles para este Estado, al
constituir documentos expedidos por servidores públicos en pleno
ejercicio de sus funciones específicas entre las cuales se
encuentra precisamente la fe de los actos y documentos que
tenga a la vista y que se desarrollen con motivo de dicha función;
por lo que al estar acreditado que el demandado cuenta con un
inmueble a su favor se tiene la certeza de que tiene un empleo del
cual percibe ingresos y aunque no se demostró en juicio los
ingresos que percibe esto no es impedimento para que esta
Autoridad fije una pensión definitiva a cargo del demandado y a
favor de la acreedora alimentista.
Por lo que atendiendo el principio de proporcionalidad de los
alimentos establecido por el artículo 304 del Código Civil, así
como que el compromiso alimentario no es potestativo tan solo
del padre, sino que la misma se contrae a ambos progenitores, y
considerando que la actora es artesana como ella misma lo indico
al momento de absolver posiciones por lo que percibe un ingreso,
por lo que contribuye en la medida de sus posibilidades al
sostenimiento de su hija, y al demostrarse que ella tiene a la
menor bajo su custodia y cuidado, lo que implica necesariamente
que ella es la que le prodiga atenciones no sólo de carácter
económico, sino todas aquellas necesarias para que se desarrolle
normalmente, cuenta habida que si la hija es menor de edad y la
madre la tiene bajo su cuidado, su contribución en el
sostenimiento de la misma, se deduce como una consecuencia
necesaria derivada de la guarda y custodia que tiene sobre dicha
menor.
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
29
Por lo que este órgano jurisdiccional, estima justo fijar una
pensión alimenticia definitiva a favor de la menor **********, por
lo que se condena a **********, al equivalente a un 50% cincuenta
por ciento de una Unidad de Medida de Actualización, por
quincena mismo que el día de hoy es por la cantidad de $75.49
setenta y cinco pesos 49/100 moneda nacional, por lo que el 50%
cincuenta por ciento de dicha cantidad asciende a $37.74 treinta y
siete pesos 74/100 moneda nacional, cantidad que multiplicada
por quince nos da la suma de $566.10 quinientos sesenta y seis
pesos 10/100 moneda nacional, cantidad que deberá depositar
el demandado ante este Juzgado a nombre de la representante
legal de la menor de nombre **********.
Ahora bien y en virtud de que de autos se advierte que la
necesidad de la pensión alimenticia se hizo patente a partir del
día cuatro de octubre de dos mil dieciséis, fecha en la cual se
presento la demanda, se considera que lo pertinente para hacer
efectivo el pago de dichos alimentos y que esto no resulte gravoso
para el obligado, al no tener medios de convicción que evidencie
las percepciones pasadas del deudor alimentista lo justo es
establecer un 50% cincuenta por ciento de una Unidad de Medida
de Actualización, cuantificables conforme al valor que
correspondía a la Unidad de Medida y Actualización del día cuatro
de octubre de dos mil dieciséis, al día en que se fijo la pensión
provisional en el entendido de que para se le cubra a la
accionante deberá presentar el incidente de liquidación
correspondiente.
GASTOS Y COSTAS. En lo que se refiere al reclamo de la parte
actora respecto al pago de gastos y costas generados con motivo
de la tramitación del juicio, esta juzgadora estima improcedente
condenar al demandado, al pago de este concepto, por no darse
los presupuestos a que se refieren los artículos 282 y 283 del
Enjuiciamiento Civil en la Entidad, por lo que se absuelve, a
**********, de este reclamo.
Por lo expuesto y con fundamento en los artículos 295 al 396 del
Código Civil, así como los artículos 45, 62, 63, 249, 250, 259, 462,
465, 466, 494 y demás relativos del Código de Procedimientos
Civiles, se resuelve de conformidad con los siguientes puntos:
R E S O L U T I V O S
PRIMERO. La parte reconveniente **********no acreditó los
elementos constitutivos de la acción reconvencional, y la
reconvenida **********en su carácter de representante legal de la
menor ********** compareció a la reconvención, en consecuencia:
SEGUNDO. Se absuelve a la demandada reconvenida
**********en su carácter de representante legal de la menor
********** de la pérdida de la custodia de su menor hija **********
por las consideraciones expuestas en esta resolución.
TERCERO. Se concede la custodia definitiva de la menor
********** a la demandada reconvenida **********.
CUARTO. En atención al interés superior de la menor, se procede
a fijar reglas de convivencia entre la menor **********con su
progenitor**********misma que se efectuara los días domingos
de cada semana en un horario de las 10:00 diez horas a las
17:00 diecisiete horas, para lo cual deberá pasar al domicilio
de su menor hija y recogerla y una vez que termine la
convivencia regresarla a su domicilio.
QUINTO. Se absuelve a ********** del pago de gastos y costas,
por los motivos expresados en esta resolución.
SENTENCIA DEFINITIVA 1176/2016
31
SEXTO. En la acción principal, la parte actora ********** acredito
parcialmente los elementos de la acción, y el demandado
********** compareció a juicio en consecuencia:
SÉPTIMO. Se condena a ********** al pago de una pensión
alimenticia definitiva a favor de su menor hija**********al
equivalente a un 50% cincuenta por ciento de una Unidad de
Medida de Actualización, por quincena mismo que el día de hoy
es por la cantidad de $75.49 setenta y cinco pesos 49/100
moneda nacional, por lo que el 50% cincuenta por ciento de dicha
cantidad asciende a $37.74 treinta y siete pesos 74/100 moneda
nacional, cantidad que multiplicada por quince nos da la suma de
$566.10 quinientos sesenta y seis pesos 10/100 moneda
nacional, cantidad que deberá depositar el demandado ante este
Juzgado a nombre de la representante legal de la menor de
nombre **********.
OCTAVO. Por lo que respecta a los alimentos retroactivos estos
serán cubiertos en la forma establecida en el cuerpo de la
presente sentencia.
NOVENO. Se absuelve al demandado ********** del pago de
gastos y costas, por las consideraciones expresadas en esta
sentencia.
DECIMO. Hágase saber a las partes que tienen derecho para
inconformarse con esta resolución, interponiendo el recurso de
apelación, derecho que podrán hacer valer en un término de
nueve días, a partir del día siguiente al en que se notifiquen de la
misma.
NOTIFÍQUESE PERSONALMENTE.
ASÍ LO RESOLVIÓ EL DIA DE SU FECHA EN SENTENCIA
DEFINITIVA LA LICENCIADA EN DERECHO MA. GUADALUPE
MARTÍNEZ CASTAÑEDA, JUEZ TERCERO DE PRIMERA
INSTANCIA DEL RAMO FAMILIAR CON RESIDENCIA EN ESTA
CIUDAD, ANTE LA LICENCIADA EN DERECHO PALOMA
LIZETH NUNGARAY NAVARRETE, SECRETARIO DE
ACUERDOS QUE AUTORIZA Y DA FE.