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TÉRCIO S. FERRAZ JR.
PROF. NOGUEIRA
A CIÊNCIA DO DIREITO
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BIOGRAFIA
• 1964 – Faculdade de Filosofia, Letras e Ciências Humanas.
• 1964 – Faculdade de Ciências Sociais.
• 1968 – Doutorado em Filosofia.
• 1970 – Doutorado em Direito (Miguel Reale).
• 1974 – Pós-Doutorado em Filosofia do Direito.
• Atualmente: Prof. Titular da PUC e da USP.
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ESTRUTURA DA LIVRO
1. Dificuldades preliminares na conceituação de Ciência do Direito.
2. Panorama Histórico.
3. O campo teórico da Ciência do Direito.
4. A Ciência do Direito como Teoria da Norma.
5. A Ciência do Direito como Teoria da Interpretação.
6. A Ciência do Direito como Teoria da Decisão.
7. Conclusão.
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AS DIFICULDADES DE CONCEITUACA ODA CIÊNCIA DO DIREITO
O termo ciência não é unívoco•
O debate está voltado à questão da metodologia, mas cada •
ciência tem a sua...
Direito: ciência ou técnica pertencente a outras ciências •
como a Sociologia, Psicologia, História ou tudo junto
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AS DIFICULDADES DE CONCEITUACA ODA CIÊNCIA DO DIREITO
Diferença entre método e técnica:
Método• conjunto de princípios de avaliação de
evidências; critérios para seleção de hipóteses.
Técnica• conjunto de instrumentos; variáveis conforme os
objetos e temas.
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Diferença entre Ciências Humanas e Naturais:
• O método aplicado às Ciências da Natureza não seria
adequado às Humanas.
• Explicação (constatação) VS Valoração (compreensão)
AS DIFICULDADES DE CONCEITUACA O DA CIÊNCIA DO DIREITO
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“Essa questão nos leva ao problema
do caráter científico (ou não) da
Ciência do Direito”
AS DIFICULDADES DE CONCEITUACA ODA CIÊNCIA DO DIREITO
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O CARATER CIENTI FICO DA CIÊNCIADO DIREITO
Defesa:
Conhecimentos sistemáticos•
Metodicamente obtidos•
Comprovados•
Objeto•
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O CARATER CIENTI FICO DA CIÊNCIADO DIREITO
Ataque:
Transposição de modelos• século XIX (Positivismo).
Relações lógico• -formais
Deixar de lado o conteúdo empírico e axiológico•
O que nunca chegou a se realizar•
Nem empírico e nem formal = Direito•
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O CARATER CIENTI FICO DA CIÊNCIADO DIREITO
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O CARATER CIENTI FICO DA CIÊNCIADO DIREITO
É uma Ciência distinta dado:
Método próprio (muitos)•
Objeto próprio (variáveis)•
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O CARATER CIENTI FICO DA CIÊNCIADO DIREITO
Ciência do Direito:
Interpretativa•
Normativa / Prescritiva•
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
A • jurisprudência romana
Evitou a expressão ciência•
Muito mais ligada à prática•
Forma peculiar de Ciência Jurídica•
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIA DO DIREITO
A • jurisprudência romana
Abstração a partir do caso concreto, de tal sorte a formular uma regra •
geral
O jurista coloca um problema e trata de encontrar • argumentos
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIA DO DIREITO
A • jurisprudência romana
Problemática da chamada ciência prática, do
saber que não apenas contempla e descreve,
mas também age e prescreve
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
Os glosadores•
• Ciência europeia do Direito – Bolonha, século XI
• Baseada nos textos de Justiniano
Tratamento metódico (• Trivium: gramática, retórica e dialética)
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
Os • glosadores
Ciência do Direito (dogmática) • – confronto entre o texto
estabelecido e seu tratamento explicativo
Caráter exegético (interpretativo) de seus propósitos•
Método • – dialética e retórica
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
O jusnaturalismo moderno
Século• XVI – críticas aos glosadores.
Século XVII e XVIII • – ligação entre ciência e pensamento sistemático
Nascimento do termo • Sistema como organismo, mecanismo e
ordenação
Caráter lógico• -demonstrativo de um sistema fechado
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
O jusnaturalismo moderno
Natureza • decaída do homem (Pufendorf) – todo direito
contêm uma proibição – vontade divina (fundamento)
Dedução racional + observação empírica • – baseado no
Dualismo cartesiano • – método analítico e sistemático
Contribuições: método sistemático e sentido crítico• -avaliativo baseado
em padrões éticos
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
O jusnaturalismo moderno
As • prescrições do Direito Natural pressupoem uma proibição.
Função• imperativa obriga a fazer ou deixar de fazer alguma coisa.
Função• indicativa mostra o conteúdo da prescrição.
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
O jusnaturalismo moderno
As ciências nesta época trazem sempre consigo o
projeto, ainda que longínquo, de uma ordenação
exaustiva: elas apontam sempre também em
direção da descoberta dos elementos simples e
de sua composição progressiva. (Foucault)
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
A Escola historica do Direito
• Século XIX – destruição e triunfo do sistema legado pelo
jusnaturalismo (Coing)
Os sistemáticos do Direito Natural não estavam presos a nenhuma •
fonte positiva do direito – crença ilimitada na razão humana
O sistema perde o caráter absoluto da racionalidade lógico• -dedutiva e
ganha uma qualidade contingente (Savigny)
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
A Escola historica do Direito
• Substituição da lei pela convicção comum do povo – fonte originária
do direito.
A sensação e a intuição se sobrepõe à norma.•
Institutos do Direito são vistos como uma totalidade de natureza •
orgânica.
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
A Escola historica do Direito
Caráter • científico da Ciência do Direito
Reconhece• o problema da condicionalidade histórica do Direito
Reduz• -se a um conjunto de proposições logicamente ordenado e
concatenado – caráter formal-dedutivo
Normas• jurídicas são resultado de uma evolução histórica e têm por
essência os costumes e crenças dos grupos sociais.
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
O Positivismo juri dico
Ditadura metodológica no final do século XIX•
Abandono das causas imanentes e criadoras aceitando os •
fatos e relações recíprocas como objeto
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
O Positivismo juri dico
Respondia à necessidade de segurança da sociedade •
burguesa
Objetivava a segurança jurídica•
Segunda guerra mundial•
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PERSPECTIVA HISTO RICA DA CIÊNCIADO DIREITO
O século XX
Acentuam• -se as preocupações metodológicas (primeira
metade)
Aprofundamento da dualidade Formal • VS Empírica
Kelsen• VS Perelman
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2.4 PERSPECTIVA HISTO RICADA CIÊNCIA DO DIREITO
Escolas Metodologia Contribuição
Jurisprudência Romana Abstração a partir do caso
concreto, de tal sorte a formular
uma regra geral
Ponto de partida para a noção de
Direito como Ciência
Os glosadores Baseada no Trivium: gramática,
retórica e dialética
Caráter exegético (interpretativo)
O Jusnaturalismo moderno Dualismo cartesiano – método
analítico e sistemático
Nascimento do termo Sistema
como organismo, mecanismo e
ordenação
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2.4 PERSPECTIVA HISTO RICADA CIÊNCIA DO DIREITO
Escolas Metodologia Contribuição
A Escola Histórica do Direito Método próprio de natureza
histórica
1- O sistema ganha uma qualidade
contingente*
2- O apego à convicção comum
do povo
3- Caráter científico
O Positivismo Jurídico Positivo – aplicação das
leis escritas ao caso
concreto
Abandono das causas imanentes e
criadoras aceitando os fatos e
relações recíprocas como objeto
*é aquilo que é tocado numa junção acidental de dois corpos
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A DECIDIBILIDADE COMO PROBLEMACENTRAL DA CIÊNCIA DO DIREITO
Independentemente do objeto atribuído à Ciência do •
Direito, este envolverá a decidibilidade.
O enunciado científico e basicamente descritivo com •
validade universal (mas não absoluta)
A positivação impediu a formulação deste tipo de •
enunciado pelo Direito
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A DECIDIBILIDADE COMO PROBLEMACENTRAL DA CIÊNCIA DO DIREITO
O Positivismo descreve o que pode ser o direito, deixando •
de lado o que é o direito
Não se trata de verdade, mas de • decidibilidade
Enunciados desta natureza não são verificáveis•
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A DECIDIBILIDADE COMO PROBLEMACENTRAL DA CIÊNCIA DO DIREITO
Ao envolver a questão da • decidibilidade, a Ciência do
Direito manifesta-se como pensamento tecnológico
(dogmático)
Ao possibilitar o questionamento do dogma (exigência de •
fundamentação), torna-se zetético.
Ainda assim, há mais de um século se atribui maior •
importância às questões dogmáticas
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OS MODELOS DA CIÊNCIA DO DIREITO
Objeto central: o próprio ser humano•
Modelos de decidibilidade
• 1º Modelo (analítico)-> A Ciência do Direito seria uma
sistematização de regras para obtenção de decisões
possíveis
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2.6 OS MODELOS DA CIÊNCIA DO DIREITO
• 2º Modelo-> A Ciência do Direito seria uma atividade
interpretativa do comportamento humano
• 3º Modelo-> A Ciência do Direito seria uma investigação
das normas de convivência
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA NORMA
O conceito de norma
• Norma é uma regra conforme a qual nos devemos guiar
(Ihering – Teoria Imperativista)
Problemas com relação à noção de vontade•
Não há acordo quanto ao conceito de norma jurídica•
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA NORMA
O modelo analítico
Análise • - processo de decomposição em que se parte de
um todo, especificando-o nas suas partes
Se propõe inicialmente à questão do método•
Tendo em vista a noção de norma como núcleo teórico•
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA NORMA
O modelo analítico
• A analítica jurídica está ligada ao pensamento tecnológico
enquanto método
Todo• e qualquer comportamento humano pode ser visto
como cumprimento ou descumprimento de normas
jurídicas, caso contrário, é irrelevante
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA NORMA
O modelo analítico
• A questão central do modelo analítico é separar as normas
jurídicas das outras – validade e estrutura
Validade• fática (eficácia)
Validade• constitucional (vigência)
Validade• ideal (doutrina)
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA INTERPRETACA O
Direito e interpretação
Não há norma sem interpretação•
A tematização da Ciência do Direito como ciência •
hermenêutica é relativamente recente
Século XIX (• 1814) – deixa de ser uma questão técnica e
passa a ser objeto de reflexão
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA INTERPRETACA O
As te cnicas interpretativas
Interpretação gramatical • – interpretação vocabular / apenas o ponto de
partida
Interpretação lógica e sistemática • – exigência de compatibilidade:
Atitude formal•
Atitude prática•
Atitude diplomática•
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA INTERPRETACA O
As tecnicas interpretativas
Atitude• formal-> resolver previamente eventuais incompatibilidades
pelo estabelecimento de regras gerais
Atitude• prática-> evitar as incompatibilidades na medida em que se
apresentem
Atitude• diplomática-> evitar as incompatibilidades por meio da
invenção de uma solução (ainda que provisória)
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA INTERPRETACA O
As tecnicas interpretativas
“A Interpretação sistemática, por envolver uma teleologia, culmina
sempre num procedimento que ativa a participação do intérprete na
própria criação do direito”
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA INTERPRETACA O
Interpretacao e integracao do direito
O problema da integração coloca• -se para um vertente que distingue a
atividade legislativa, da executiva e da judiciária
Trata• -se da legitimidade do intérprete em resolver as lacunas
Problemas metodológicos quanto aos Instrumentos Integradores: •
analogia, equidade, princípios gerais, interpretação extensiva
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA DECISAO
O objeto da Ciência do Direito não é a norma, mas o raciocínio •
jurídico formador da sentença.
Sentença = manifestação concreta do Direito.•
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA DECISAO
Decisões não eliminam conflitos; impedem sua continuidade•
Nova retórica • perelmaniana.
Prenúncio da semiótica jurídica.•
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA DECISAO
O significado da decisão jurídica.
Uma teoria da decisão jurídica ainda está para ser feita.•
O ato decisório é visto como um componente de uma situação de •
comunicação
Neste sentido se aproxima da conceito de conflito jurídico•
Decisões não eliminam conflitos; impedem sua continuidade•
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A CIÊNCIA DO DIREITO COMO TEORIADA DECISAO
O direito como sistema de controle do comportamento
Relação• entre decisão e controle
Falta• uma teoria da decisão jurídica como um problema de
controle do comportamento
Tal• possibilidade suscita uma reinterpretação de todo o
direito – fenômeno de partes em comunicação –
procedimento decisório regulado por normas
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FUNÇÃO HEURÍSTICA
Está ligada à invenção e construção de
hipóteses, tendo em vista a descoberta de
novos fatos e situações.
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OBJETIVO DA CIÊNCIA DO DIREITO
Esclarecer o sentido geral da teoria
jurídica, que consiste em criar condições
para que certos conflitos sejam decididos
com o mínimo de perturbação social
possível.
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MODELOS TEÓRICOS
Importância /
ModeloAnalítico Hermenêutico Empírico
1 Heurística Heurística Heurística
2 Organizatória Avaliativa Previsão
3 Avaliativa Organizatória Organizatória
4 Previsão Previsão Avaliativa
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CONCLUSÃO
A práxis da Ciência Jurídica, contudo,
independentemente das Escolas que a interpretam,
se revela numa combinatória de modelos.
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CONCLUSÃO
A opção por um ou por todos não é, porém, de
caráter oportunístico, ou seja, não se dá ao
sabor dos interesses pessoais do cientista, embora
isto possa ocorrer, descambando, então, a Ciência
Jurídica para uma espécie de ideologia no sentido
marxista do função heurística se transforma num fim
em si mesmo.
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CONCLUSÃO
A mera técnica jurídica que corresponde à
atividade jurisdicional no sentido amplo é um dado
importante, mas não é a própria ciência. Esta se
constitui como uma arquitetônica de modelos, como
uma atividade que os subordina entre si tendo em
vista o problema da decidibilidade (e não de uma
decisão concreta).
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CONCLUSÃO
A decidibilidade é um problema e não uma solução,
uma questão aberta e não um critério fechado,
dominada que está por aporias como a da justiça, da
utilidade, da certeza, da legitimidade, da eficiência, da
legalidade etc., a arquitetônica jurídica (combinatória de
modelos) depende do modo como colocamos os
problemas.
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CONCLUSÃO
Como essas teorias têm uma função social e uma
natureza tecnológica, elas não constituem meras
explicações dos fenômenos, mas se tornam, na
prática, doutrina, isto é, elas ensinam e dizem como
deve ser feito. O agrupamento de doutrinas em corpos
mais ou menos homogêneos é que transforma, por fim,
a Ciência do Direito em Dogmática Jurídica.
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CONCLUSÃO
Dogmática é, neste sentido, um corpo de
doutrinas, de teorias que têm sua função básica em
um docerc (ensinar). Ora, é justamente este
"docere" que delimita as possibilidades abertas pela
questão da decidibilidade, proporcionando certo
"fechamento" no critério de combinação os modelos.
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CONCLUSÃO
A Ciência do Direito consiste na criação
dos dogmas enquanto modelos
limitadores das possibilidades de decisão.
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QUESTÕES
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QUESTÕES
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QUESTÕES
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QUESTÕES
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QUESTÕES