TRABAJO MONOGRFICO: TERMINACIN ANTICIPADA

TRABAJO MONOGRFICO: TERMINACIN ANTICIPADA2010

PRESENTACIN

El presente trabajo tiene por objeto precisar los principales aspectos formales y sustanciales del proceso especial de terminacin anticipada. Este proceso responde a jactares de racionalizacin, cuando ante la comisin de un delito la sociedad y, especialmente, la vctima, esperan una respuesta rpida y eficaz de la justicia formal, que satisfaga la pretensin penal con la imposicin de la pena al delincuente dentro de los parmetros legales y la pretensin civil con la efectiva reparacin de I dao cansado, lo que puede lograrse antes del juicio a travs de esta suerte de transaccin entre el fiscal y el imputado sobre las circunstancias del hecho punible, la pena y la reparacin civil llevada al juez de investigacin preparatoria para su homologacin, en tanto cumpla con los criterios de suficiencia probatoria, legalidad razonabilidad.

EL PROCESO ESPECIAL DE TERMINACIN ANTICIPADA EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL

MARCO NORMATIVO: Cdigo Procesal Penal de 2004: arts. 468 a 471. Ley N 26320: art. 2. Ley N 28008: art. 20.

I.-INTRODUCCINEl presente trabajo monogrfico tiene por objeto precisar los principales aspectos formales y sustanciales del proceso especial de terminacin anticipada, considerando la prctica judicial en los juzgados de investigacin preparatoria de Trujillo pertenecientes al Distrito Judicial de La Libertad.

El modelo acusatorio asumido en el Cdigo Procesal Penal de 2004 (CPP) prev diversas mecanismos procesales para obtener una solucin rpida y efectiva del conflicto jurdico penal derivado de la comisin de un hecho delictivo, pudiendo aceptarse la siguiente clasificacin: 1) Por decisin del fiscal: proceso inmediato y acusacin directa; 2) Por acuerdo del imputado y la vctima: principio de oportunidad y acuerdos reparatorios. 3) Por acuerdo del fiscal y el imputado: terminacin anticipada, colaboracin eficaz y conclusin anticipada.

La tendencia a la utilizacin en los sistemas procesales acusatorios de las frmulas de soluciones rpidas y eficaces a los hechos delictivos, importados del sistema criminal norteamericano, ha sido metafricamente acuado como "macdonalizacin de la justicia penal[footnoteRef:2], por compartir los mismos criterios de racionalizacin del negocio de comida rpida McDonald's, sintetizado en cuatro criterios: 1) Eficacia: se pasa de un estado de necesidad a un estado de satisfaccin de la necesidad. 2) Clculo: supone la exigencia de la prestacin del servicio en el menor tiempo posible. 3) Previsibilidad: la gente sabe que esperar no tendr sorpresas. 4) Control: obligacin de respetar las normas y pautas preestablecidas. [2: Trmino empleado por el autor costarricense Juan Snchez Rivero, citado por REYNA ALFARO, Luis Miguel. "Plea bargaining y terminacin anticipada: aproximacin a su problemtica fundamental". En: Actualidad Jurdica, N 1.58, Gaceta Jurdica. Lima, 2007, p. 130]

El proceso especial de terminacin anticipada precisamente responde a estos factores de racionalizacin descritos, cuando ante la produccin de un evento criminal la sociedad y, especialmente, la propia vctima esperan una respuesta rpida y eficaz de la justicia formal, que satisfaga la pretensin penal con la imposicin de la pena al delincuente dentro de los parmetros legales y la pretensin civil con la efectiva reparacin del dao causado, lo que puede lograrse antes del juicio a travs de esta suerte de transaccin entre el fiscal y el imputado sobre las circunstancias del hecho punible, la pena y la reparacin civil llevada al juez de investigacin preparatoria para su homologacin, en tanto cumpla con los criterios de suficiencia probatoria, legalidad y razonabilidad.

La experiencia de trabajo de los juzgados de investigacin preparatoria en el Distrito Judicial de La Libertad ha demostrado que durante la investigacin formalizada el proceso especial de terminacin anticipada es el instrumento de mayor utilidad por el fiscal para concluir rpidamente un caso, sobre todo cuando media una situacin de flagrancia delictiva, independientemente de que el imputado se encuentre detenido, preso o libre, por imposicin de una medida coercitiva de prisin preventiva o comparecencia.

Ello impone el compromiso de los operadores jurdicos (jueces, fiscales y abogados) de conocer y dominar los alcances de esta importante herramienta de solucin consensuada del conflicto penal para darle un correcto y eficiente manejo, puesto que la ideologa subyacente al nuevo modelo acusatorio es que solo lleguen a la etapa final del juicio aquellos procesos en que efectivamente persista la discordancia de teoras del caso entre la parte acusadora y acusada, que corresponda ser dilucidada luego de una exigente actuacin probatoria a travs del mtodo contradictorio, para determinar la veracidad de la hiptesis incriminatoria o exculpatoria.

II.-ANTECEDENTESEl proceso de terminacin anticipada tiene su origen en el plea bargaining o acuerdo negociado norteamericano, irradiado a diversas legislaciones, como el patteggiamento o aplicacin de la pena a instancia de las partes italiano[footnoteRef:3], la conformidad espaola y la mediacin alemana[footnoteRef:4]. Para un sector importante de la doctrina nacional, la regulacin de esta institucin consensual en el CPP peruano tiene como fuente el Cdigo Procesal Penal de Colombia[footnoteRef:5]. [3: REYNA ALFARO, Luis Miguel. Ob. cit, p. 130] [4: CCERES, Roberto; IPARRAGU1RRE, Ronald. Cdigo Procesal comentado, Jurista, Lima, 2005, p. 512] [5: SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho procesal Penal. Tomo II, Reimpresin de la primera edicin, Grijley, Lima, 1999, p. 1020. SNCHEZ VELARDE, Pablo. Manual de Derecho Procesal Penal. Idemsa. Lima, 2004, p. 923. CUBAS VILLANUEVA, Vctor. El proceso penal. 6" edicin, Palestra, Lima, 2006, p. 426]

El proceso especial de terminacin anticipada tiene como antecedente normativo nacional inmediato el articulo 2 de la Ley N 26320 y el artculo 20 de la Ley N 28008, con notorias diferencias a la actual regulacin como: 1) La elevacin en consulta de la resolucin aprobatoria del acuerdo. 2) Solo proceda para determinados delitos como trfico ilcito de drogas previsto en los artculos 296, 298, 300, 301, y 302 del Cdigo Penal y en los delitos aduaneros. 3) En caso de no llegarse a un acuerdo o desaprobarse, el fiscal y el juez que participaron en la audiencia deban ser reemplazados por otros que tengan la misma competencia.

El numeral 4 de la primera disposicin final del CPP estableci que a partir del 1 de febrero del 2006 entrara en vigencia en todo el territorio nacional los artculos 468 a 471 que regulan el proceso especial de terminacin anticipada para toda clase de delitos. Luego, el numeral 3 de la tercera disposicin derogatoria estableci la abolicin de todas las leyes y disposiciones que se opongan a la presente ley; por lo tanto, qued tcitamente derogado[footnoteRef:6] el proceso de terminacin anticipada regulado en el artculo 2 de la Ley N 26320 y el artculo 20 de la Ley N 28008, debiendo en adelante entenderse exclusivamente al trmite previsto en el CPP para todos los delitos. [6: Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil: "La ley se deroga solo por otra ley. La derogacin se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de esta es ntegramente regulada por aquella"]

Es una suerte de transaccin previa a la etapa de juzgamiento que contiene concesiones recprocas: el imputado negocia la admisin de culpabilidad y el fiscal una reduccin de la pena.

III.-NATURALEZA JURDICAEl proceso especial de terminacin anticipada es una institucin consensual que permite la solucin del conflicto jurdico penal, en forma alternativa y hasta preferente por su rapidez y eficacia a la conclusin tradicional en un juicio pblico y contradictorio. Es una suerte de transaccin previa a la etapa final de juzgamiento que evidentemente contiene concesiones recprocas, el imputado negocia la admisin de culpabilidad y el fiscal negocia una reduccin de la pena.La mala utilizacin de esta herramienta de justicia negociada puede servir para tratar con severidad a quien, siendo inocente, se declara culpable para salir de prisin o eludir el riesgo de una pena grave; de otro lado, tambin puede tratarse con indulgencia a quien, siendo responsable, se vale de la aceptacin de cargos para recibir una pena menor. La psicologa del juego de la negociacin provoca que el ms poderoso sea quien imponga sus intereses al otro, y el proceso penal podra transformarse en una regulacin de conflictos regido por criterios de poder y no por criterios jurdicos.

En el nuevo escenario del proceso penal de corte acusatorio adversarial, el fiscal es nada menos que el director de la investigacin y tiene el monopolio de la acusacin incluso, en la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria y en la posterior acusacin (principio de congruencia) puede sealar alternativa o subsidiariamente las circunstancias de hecho que permitan calificar la conducta del imputado en un tipo penal distinto (artculos 336.2.b y 349.3 del CPP). As las cosas, es evidente el desbalance del poder de negociacin en perjuicio del imputado, ello, justifica la intervencin del juez de la investigacin preparatoria para verificar la legalidad y razonabilidad del acuerdo arribado entre las partes, con especial nfasis en la suficiencia probatoria de los cargos aceptados.

IV.-TRMITE ANTES DE LA AUDIENCIA1. Sujetos procesales legitimadosLos sujetos procesales legitimados para instar la terminacin anticipada son el fiscal y el imputado en consonancia con el modelo acusatorio que atribuye el monopolio de la acusacin al Ministerio Pblico, sometido a los principios de legalidad y objetividad que le permite actuar en defensa del inters pblico ante la produccin del delito (pretensin penal) y del derecho de los ciudadanos a la reparacin econmica del dao derivado del ilcito penal (pretensin civil).

La posicin de la vctima es distinta al fiscal, pues luego del evento delictivo es frecuente que acte en el proceso impulsado por sentimientos que pueden ser de resentimiento y venganza traducidos en la pretensin de imposicin de penas desproporcinales y en la fijacin de reparaciones econmicas que van ms all del dao efectivamente causado, aspectos que pueden de hecho obstaculizar, limitar y hasta impedir el xito de esta institucin consensual construida especficamente para la parte acusadora y acusada.El fiscal y/o el imputado, en forma exclusiva y excluyente a los dems sujetos procesales, pueden peticionar al juez de la investigacin preparatoria, luego de expedida la disposicin de formalizacin de investigacin y por regla hasta antes de la acusacin fiscal (con la excepcin del artculo 350. Le del CPP), la celebracin de una audiencia de terminacin anticipada (artculo 468.1 del CPP), presentndose las siguientes alternativas: El fiscal presenta requerimiento[footnoteRef:7] de terminacin anticipada con o sin acuerdo provisional. [7: Los requerimientos se formulan para dirigirse a la autoridad judicial solicitando la realizacin de un acto procesal (artculo 122.4 del CPP).]

El imputado presenta solicitud con o sin acuerdo provisional. El fiscal y el imputado presentan solicitud conjunta con acuerdo provisional.

2. Reuniones informalesEl fiscal, el imputado y su defensor estn autorizados a sostener reuniones informales a efectos de arribar a un acuerdo (provisional), previo a la audiencia, de terminacin anticipada. Normalmente estas reuniones tendrn lugar antes de presentarse formalmente la peticin de incoacin del proceso especial en sede judicial; en otras palabras, la forma, modo y circunstancias de las conversaciones de negociacin lo deciden autnomamente las partes, sin intervencin alguna del juez de la investigacin preparatoria.

En la prctica, basta la peticin oral o escrita dirigida al fiscal por el imputado asesorado de su abogado, para que empiecen las reuniones; ello no obsta que el propio fiscal, segn sea el caso, tenga la iniciativa de proponerles la incoacin de una terminacin anticipada.

Todo lo discutido, negociado, aceptado o rechazado en las reuniones informales de terminacin anticipada tiene el carcter de reservado al exclusivo conocimiento e inters de quienes intervienen (fiscal-imputado), lo cual es totalmente desconocido por el juez de la investigacin preparatoria hasta que se presentaba solicitud o requerimiento al rgano jurisdiccional, normalmente anexando el acuerdo provisional escrito conteniendo los pormenores de los cargos aceptados, la pena y reparacin civil para su anlisis en la ulterior audiencia de debate y decisin.

Las reuniones informales tienen lugar exclusivamente entre el fiscal, el imputado y su abogado defensor, la intervencin del actor civil y/o tercero civil en la discusin no est prohibida, pero s restringida a la permisin de los primeros.Lo cierto es que un acuerdo provisional producto de una negociacin entre los actores principales (fiscal-imputado), pero que tambin comprenda a los dems sujetos procesales (actor civil y tercero civil), estara dotado de mayor legitimidad y firmeza.

3. OposicionesLa continuidad del trmite -se entiende una vez presentada la solicitud o requerimiento al juzgado- requiere la no oposicin inicial del imputado o fiscal (artculo 468.2 del CPP), que se manifestar por escrito, cuando se corra traslado de la solicitud o requerimiento a todos los sujetos procesales (incluidos el actor civil y tercero civil constituidos judicialmente) por el plazo de cinco das tiles, quienes se pronunciarn acerca de la procedencia del proceso, y en su caso formularn sus pretensiones (artculo 468.3 del CPP).

El fiscal y el imputado (y su defensa) pueden sostener reuniones informales para arribar a un acuerdo provisional, previo a la audiencia de terminacin anticipada

En el trmite inicial de terminacin anticipada ante el rgano jurisdiccional, pueden acontecer las siguientes situaciones:

a) Si en las reuniones informales el fiscal y el imputado no se ponen de acuerdo en lo principal (aceptacin de cargos), por lgica consecuencia ninguno de ellos debera incoar el proceso especial al juez de la investigacin preparatoria.

b) El fiscal y el imputado no se ponen de acuerdo en lo principal (aceptacin de cargos); sin embargo, uno de ellos persiste en solicitar el inicio del trmite del proceso especial, pero el otro en el plazo de cinco das del traslado expresa las razones de su disconformidad. En este caso, dada la postura definitiva de falta de consenso, el juez de la investigacin preparatoria debe proceder al corte del trmite y archivo del cuaderno.

c) El fiscal y el imputado no se ponen de acuerdo en lo principal (aceptacin de cargos), a pesar de esto, uno de ellos persiste en incoar el trmite del proceso especial; sin embargo, en el plazo de cinco das, la parte solicitada o requerida no expresa las razones de su disconformidad. En este caso, se debe continuar el trmite y citar a audiencia, por la posibilidad de mbar a un acuerdo producto de una nueva negociacin en la misma audiencia, con la mediacin del juez de la investigacin preparatoria.

d) El fiscal y el imputado se ponen de acuerdo en lo principal (por ejemplo, aceptacin de cargos), pero discrepan en la determinacin de la pena (por ejemplo, beneficio adicional de reduccin de pena por confesin), entonces cualquiera de ellos puede incoar el proceso especial -siempre que el otro no se oponga expresamente en el plazo de cinco das del traslado- para que el juez de la investigacin preparatoria los inste (con su opinin versada) en la audiencia a llegar a un acuerdo sobre el punto en controversia.

e) El fiscal requiere la terminacin anticipada, adjunta el acuerdo provisional arribado con el imputado, pero, en el plazo de cinco das del traslado, este ltimo cambia de parecer y rechaza totalmente el acuerdo inicial. En este caso, dada la postura cerrada del imputado y a la naturaleza jurdica consensual del proceso especial, se debe cortar el trmite y archivar el cuaderno.

f) El fiscal requiere la terminacin anticipada, adjunta el acuerdo provisional arribado con el imputado, pero, en el plazo de cinco das del traslado, este ltimo cambia de parecer y rechaza parcialmente el acuerdo inicial para que se renegocie en audiencia. En este caso, contina el trmite y se cita a audiencia con el objeto de que el juez de la investigacin preparatoria los inste a llegar a un acuerdo sobre el punto en controversia.

g) El fiscal requiere la terminacin anticipada, adjunta el acuerdo provisional arribado con el imputado, pero en el plazo de cinco das del traslado, el actor civil y/o tercero formula oposicin a la cuanta de la reparacin civil. En este caso, contina el trmite y se cita a audiencia con el objeto de debatir los acuerdos y las oposiciones.

4. Citacin a audienciaLuego de vencido el plazo de cinco das para que los sujetos procesales puedan pronunciarse acerca de la procedencia del proceso de terminacin anticipada, computado desde la ltima notificacin, debe procederse a sealar audiencia, no habiendo previsto ningn plazo legal para fijarla, pudiendo tomarse como referencia el plazo no menor de cinco ni mayor de veinte das similar a la audiencia preliminar de control de acusacin (artculo 351.1 del CPP).Cuando a la solicitud o requerimiento de terminacin anticipada se adjunte el acuerdo (provisional) arribado entre fiscal e imputado y no estn constituidos judicialmente otros sujetos procesales (actor civil, tercero civil), el juez de la investigacin preparatoria deber citar directamente a audiencia, prescindiendo del traslado y del plazo a los dems sujetos procesales, puesto que, coincidentemente estos serian el mismo fiscal e imputado.

La citacin a la audiencia de terminacin anticipada deber contener el apercibimiento de rechazarse la solicitud o requerimiento y procederse al archivo del cuaderno, en caso de inasistencia injustificada^ del fiscal o imputado. Al no existir un pronunciamiento judicial de fondo, en la medida que no hay nada que aprobar o desaprobar, queda a salvo el derecho de las partes de peticionar nuevamente el proceso especial, abrindose para tal efecto otro cuaderno.

5. Continuacin del procesoLa tramitacin de este proceso especial no impide la continuacin de la investigacin preparatoria; para ello, se formar el respectivo cuaderno de terminacin anticipada (artculo 468.1 del GPP). Esto significa que las actuaciones procesales de competencia del juez de la investigacin preparatoria y fiscal continan su trmite hasta las resultas del proceso especial de terminacin anticipada, lo mismo ocurre con las dems solicitudes o requerimientos del los sujetos procesales que corrern en cuadernos separados.

En caso de procesos conexos con pluralidad de imputados o delitos, es posible que la fiscala presente paralelamente un requerimiento de terminacin anticipada para algunos y sobreseimiento para otros, debiendo el juez de la investigacin preparatoria resolver por orden lgico (con prioridad al orden cronolgico), primero, el sobreseimiento y, luego, la terminacin anticipada.

V.-TRMITE DURANTE LA AUDIENCIA1. InstalacinLa audiencia de terminacin anticipada solo podr instalarse con la asistencia obligatoria del fiscal, el imputado y su abogado defensor, siendo facultativa la concurrencia de los dems sujetos procesales como el actor civil y el tercero civil (artculo 468.4 del CPP).La inasistencia injustificada del abogado del imputado a la audiencia de terminacin anticipada genera la frustracin de la instalacin vlida de la misma, impidiendo su continuacin; por lo que en el mismo acto el juez de la investigacin preparatoria debe reprogramar la (segunda) audiencia, designando para tal efecto a un abogado de oficio con exclusin del abogado inasistente, de esta manera se garantiza en toda su extensin el derecho de defensa del imputado en su dimensin material y tcnica (artculo IX del CPP).

2. PreclusinLa instauracin del proceso de terminacin anticipada es nica y preclusiva, puede peticionarse por una sola vez (artculo 468.1 del CPP), queda cerrada toda posibilidad de intentarla nuevamente cuando medie auto desaprobatorio (pronunciamiento de fondo), ello impone una conducta proactiva del juez de la investigacin preparatoria para instar a las partes, como consecuencia del debate, a que lleguen a un acuerdo; incluso con tal fin puede suspender la audiencia por breve trmino, reinicindola en el mismo da (artculo 468.4 del CPP). Asimismo, est facultado a solicitar aclaraciones e incluso sugerir (no imponer) la modificacin del acuerdo, cuando advierta omisiones o defectos puntuales, que pudieran ser subsanados dentro de los lmites del respeto a la autonoma de voluntad, precisamente por encontrarnos ante un medio alternativo de solucin del conflicto penal de carcter consensual.

3. UnidadLa audiencia es nica y se desarrolla en forma continua, para efectos metodolgicos puede aceptarse su divisin en dos sesiones:a) Primera: una sesin privada de debate con participacin activa de los sujetos procesales (a puertas cerradas), yb) Segunda: una sesin pblica de decisin exclusiva del juez de la investigacin preparatoria (a puertas abiertas).

De ser el caso, el juez de la investigacin preparatoria puede ordenar en el intermedio de ambas sesiones, un breve receso a efectos de analizar la carpeta fiscal, recomponer el iter mental de la argumentacin y dictar la resolucin que corresponda.4. ExplicacinEl juez de la investigacin preparatoria antes de preguntarle al imputado sobre la aceptacin o rechazo a la propuesta de terminacin anticipada, debe explicarle de manera comprensible (lenguaje claro y simple), los alcances y consecuencias del acuerdo, as como las limitaciones -ms bien efectos- que representa la posibilidad de controvertir su responsabilidad (artculo 468.4 del CPP), que concretamente puede significar:a) La posibilidad de ser beneficiado por una sola oportunidad de una reduccin imperativa y automtica de la pena en proporcin a un sexto.b) La posibilidad de concluir el proceso con sentencia anticipada sin transitar a un juicio pblico.

La exigencia de la previa explicacin de la terminacin anticipada por el juez de la investigacin preparatoria al imputado no es un simple acto formal, sino la materializacin del derecho del imputado a la informacin oportuna y veraz de todo acto incriminatorio del proceso y de disponibilidad de derechos, como es, conocer las implicancias positivas o negativas de acogerse a un medio alternativo de solucin del conflicto penal excluyente a las garantas inherentes a un juicio oral, pblico y contradictorio ante un rgano jurisdiccional distinto al de la investigacin, representado por el juez penal unipersonal o colegiado de juzgamiento (artculo 1.2 del CPP), segn la gravedad de la pena. Asimismo debe comprobar que el acuerdo no encubre ningn tipo de promesa indebida, amenazas u otro medi de coaccin, lo importante es advertir la espontaneidad de aceptar o no la propuesta.

VI.-TRMITE ESPECIAL1. Con imputado detenidoAcontece cuando el fiscal, en caso de detencin policial del imputado por flagrancia delictiva, comunica al juez de la investigacin preparatoria la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria y requiere simultneamente una audiencia de imposicin de medida coercitiva personal (prisin preventiva, comparencia restringida) y de terminacin anticipada del proceso.

Por economa procesal, a pesar de correr cada requerimiento fiscal en cuadernos separados, debe sealarse una sola audiencia en el caso de la prisin preventiva dentro de las 48 horas del requerimiento, y en el caso de la comparecencia restringida dentro de las 24 horas de su detencin. Para ambas situaciones, corresponde debatir y resolver en primer lugar la terminacin anticipada, presentndose dos situaciones:a) De ser positiva la calificacin del juez de la investigacin preparatoria, dictar sentencia condenatoria (tambin llamada "sentencia anticipada" o "sentencia aprobatoria") y concluir el proceso, deviniendo en innecesaria la discusin de la medida coercitiva, por ser precisamente una medida cautelar personal, instrumental a un proceso en curso, ergo, al haber culminado el proceso con sentencia esta ha devenido en intil'.b) De ser negativa la calificacin del juez de la investigacin preparatoria, dictar auto desaprobatorio y continuar el proceso, procediendo inmediatamente al debate de la imposicin de la medida cautelar personal.

El juez de la investigacin preparatoria debe explicarle al imputado los efectos del acuerdo: la emisin de una sentencia anticipada (sin transitar por un juicio pblico) y la reduccin de su pena.

2. En audiencia preliminarTiene lugar cuando en la audiencia preliminar de control de acusacin, los sujetos procesales (fiscal y/o acusado), instan la aprobacin del acuerdo provisional de terminacin anticipada del proceso, arribado luego de formularse acusacin. Recurdese que el principio de oportunidad y el acuerdo reparatorio (artculo 2.7 del CPP) conjuntamente con el proceso especial de terminacin anticipada (artculo 468.1 del CPP), tienen las caractersticas comunes de constituir mecanismos consensuales de solucin del conflicto jurdico-penal, alternativo y hasta preferente por su rapidez y eficiencia a la solucin tradicional de la sentencia condenatoria enjuicio pblico y contradictorio.

Bajo la lgica de conseguir una justicia oportuna y eficaz, a travs de los medios de transaccin penal mencionados, se justifica dejar entreabierta la puerta del lmite preclusivo de la formulacin de acusacin, para que, en forma excepcional, pueda instarse como criterio de oportunidad, entre ellos, la terminacin anticipada, en la misma audiencia preliminar (artculo 350.1.e del CPP), evidentemente hasta antes de expedirse auto de enjuiciamiento; interpretacin que tiene correspondencia con el Cdigo Procesal Penal italiano que prev la posibilidad de presentar el requerimiento hasta la celebracin de la audiencia preliminar, en concreto hasta la presentacin de las conclusiones por el Ministerio fiscal y la defensa son sus alegaciones sobre el resultado de la investigacin (artculo 446.1).VIl.-ACUERDO PROVISIONALEl acuerdo (provisional) del fiscal y el imputado con la intervencin de su defensor versar sobre las circunstancias del hecho punible, la pena, la reparacin civil y las consecuencias accesorias a imponer, incluso la no imposicin de pena privativa de libertad efectiva conforme a la ley penal (artculo 468.5 del CPP), no siendo extensivo el consenso a la fijacin de las reglas de conducta, en caso de suspensin de la ejecucin de la pena, las cuales en rigor corresponden ser fijadas en forma exclusiva y discrecional por el juez de la investigacin preparatoria (artculo 58 del CP), pudiendo atender las propuestas por las partes, de ser el caso.

Cuando no se llegue a un acuerdo o este no sea aprobado, la declaracin formulada por el imputado en el cuaderno de proceso especial, se tendr como inexistente y no podr ser utilizada en su contra (artculo 470 del CPP), por ello, el cuaderno es archivado en el juzgado de investigacin preparatoria y luego de emitido el auto de enjuiciamiento no deber enviarse el cuaderno de terminacin anticipada al juzgado penal unipersonal o colegiado, bajo responsabilidad funcional. En el mismo sentido, el fiscal no podr siquiera mencionar la tramitacin frustrada del proceso de terminacin anticipada y menos pretender incorporar como elemento de prueba, la informacin proporcionada por el imputado en las negociaciones informales del proceso especial, tambin bajo responsabilidad funcional.

VIII.- CONFESIN O ACEPTACIN DE CARGOSLa declaracin indagatoria del imputado desde la perspectiva del derecho a la no autoincriminacin (nemo tenetur edere contra se: nadie est obligado a declarar en su contra), tanto en su dimensin negativa (abstencin de declarar) como en su dimensin positiva (de aceptacin de declarar, sin prestar juramento de decir la verdad), constituye un medio de informacin y de defensa a favor del imputado. Si la libre declaracin de este contiene la admisin de la imputacin formulada en su contra por la parte acusadora, confirmada con el material probatorio actuado en el proceso, se convierte en medio de prueba (artculo 160 del CPP), que permite la realizacin de los principios de economa, celeridad y eficacia procesal, evitando las complicaciones procesales que pudieran presentarse en la bsqueda de la verdad en un juicio.

Para Mixn Mass: "la confesin en el procedimiento penal es un acto procesal que consiste en la declaracin necesariamente personal, libre, consciente, sincera, verosmil y circunstanciada que hace el procesado, ya sea durante la investigacin o en el juzgamiento, aceptando total o parcialmente su real autora o participacin en la perpetracin, del delito que se le imputa[footnoteRef:8]. [8: MIXN MASS, Florencio. La prueba en el procedimiento penal. Ediciones Jurdicas, Lima, 1999, p. 59]

El CPP no contiene una definicin de confesin, limitndose en su artculo 160 a delimitar su contenido y describir los requisitos para calificar como medio de prueba, as tenemos: "La confesin, para ser tal, debe consistir en la admisin de los cargos o imputacin formulada en su contra por el imputado" (numeral 1). "Solo tendr valor probatorio cuando: a) est debidamente corroborada por otro u otros elementos de conviccin; b) sea prestada libremente y en estado normal de las facultades psquicas; y, c) sea prestada ante el juez o el fiscal en presencia de su abogado (numeral 2)".

Para la tramitacin, del proceso especial de terminacin anticipada, no es requisito la declaracin prestada por el imputado ante el fiscal en presencia de su abogado, admitiendo los cargos imputados en la disposicin de formalizacin de la investigacin preparatoria, materializada en un acta escrita, firmada y anexada a la carpeta fiscal como elemento de conviccin, la misma que en rigor tendr la calidad de confesin por contener los presupuestos del artculo 160 del CPP, si adicionalmente se encuentra corroborada por otros elementos de conviccin.

Esta prctica resultar bastante conveniente para el fiscal como parte persecutora del delito, porque en la eventualidad que el acuerdo provisional de terminacin anticipada sea desaprobado por el juez de la investigacin preparatoria, subsistir plenamente el acta de confesin como elemento de conviccin para pasar sin dificultad el control sustancial de la etapa intermedia[footnoteRef:9] y llevar el caso a juicio, con bastante probabilidad de xito en la obtencin de una sentencia condenatoria, dada la aceptacin de cargos en la investigacin preparatoria por el ahora acusado. [9: Artculo 344.2.d del CPP: "El sobreseimiento procede cuando no existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigacin y no haya elementos de conviccin suficientes para solicitar fundadamente el enjuiciamiento de! imputado".]

El requisito exigido para el trmite del proceso especial es la aceptacin de cargos por el imputado (artculo 468.4 del CPP), que para conveniencia de la defensa puede manifestarse de dos formas:a) La aceptacin de cargos escrita: contenida en el acuerdo provisional escrito de terminacin anticipada con la firma del imputado, presentada al juez de la investigacin preparatoria y que correr en el cuaderno de terminacin anticipada, la misma que para su eficacia requiere ser ratificada oralmente en audiencia.b) La aceptacin de cargos oral: manifestada por el imputado en la misma audiencia de terminacin anticipada ante la pregunta del juez de la investigacin preparatoria, la misma que quedar registrada nicamente en sistema de audio.

La modalidad de aceptacin de cargos escrita contenida nicamente en el acuerdo provisional y la aceptacin de cargos oral manifestada en la audiencia de terminacin anticipada, garantiza a la defensa que en caso de desaprobacin del acuerdo, la declaracin del imputado exteriorizada en una u otra forma se tendr como inexistente y no podr ser utilizada en su contra (artculo 470 del CPP), tal es as, que el cuaderno de terminacin anticipada es archivado en el juzgado de investigacin preparatoria, sin posibilidad alguna de ser remitido posteriormente al juzgado penal unipersonal o colegiado de juzgamiento. Por el contrario, si la aceptacin de cargos se realiza como un acto de investigacin y se anexa a la carpeta fiscal, tendr eficacia autnoma al destino del cuaderno de terminacin anticipada.

Cuando no se llegue a un acuerdo o este no sea aprobado, la declaracin formulada por el imputado en el cuaderno de proceso especial se tendr como inexistente y no podr ser utilizada en su contra.

IX.-ACUMULACINEn los procesos por pluralidad de hechos punibles (acumulacin objetiva) o de imputados (acumulacin subjetiva) se requerir del acuerdo de todos los imputados y por todos los cargos que se incrimine a cada uno (articulo 469 del CPP).

La acumulacin de hechos punibles o de imputados nos remite a la institucin de la conexin procesal prevista en el artculo 31 del CPP, para definir la competencia judicial por razones de economa procesal y de seguridad jurdica en cualquiera de los siguientes casos: 1) cuando se imputa a una persona la comisin de varios delitos; 2) cuando varias personas aparezcan como autores o partcipes del mismo hecho punible; 3) cuando varias personas vinculadas por una misma voluntad criminal hayan cometido diversos hechos punibles en tiempo y lugar diferentes; 4) cuando el hecho delictuoso ha sido cometido para facilitar otro delito o para asegurar la impunidad; 5) cuando se trate de imputaciones recprocas.

El proceso especial de terminacin anticipada en casos de acumulacin objetiva o subjetiva, puede presentar las siguientes alternativas:a) Acuerdo total El imputado acepta todos los delitos incriminados. Todos los imputados aceptan el delito incriminado. Todos los imputados aceptan todos los delitos incriminados a cada uno.

La consecuencia del acuerdo total en los tres casos es la expedicin de un pronunciamiento judicial de fondo que aprueba o desaprueba el acuerdo, con la consiguiente expedicin o no de sentencia condenatoria.

b) Acuerdo parcial El imputado rechaza uno o varios de los delitos incriminados. Uno o varios de los imputados rechazan el delito incriminado. Uno o varios de los imputados rechazan uno o varios de los delitos incriminados.

El acuerdo parcial en el primer caso autoriza la expedicin de un pronunciamiento judicial de fondo que apruebe o desapruebe el acuerdo parcial, con la consiguiente expedicin o no de sentencia condenatoria, quedando los dems delitos objeto de discordia, pasibles de ser discutidos posteriormente en juicio, por encontrarnos ante un concurso real de delitos previsto en el artculo 50 del Cdigo Penal.

La consecuencia del acuerdo parcial en los dos ltimos casos, por regla general, es la expedicin de un pronunciamiento judicial de forma, declarando improcedente el proceso especial de terminacin anticipada, en la medida que no hay acuerdo total que aprobar o desaprobar.

El rechazo de acuerdos parciales sobre un solo evento delictivo por algunos imputados y no por otros, tiene justificacin en el contrasentido que supondra que un mismo hecho se considere cieno y probado gracias a la terminacin anticipada e incierto o improbado por el resultado de la actuacin probatoria en juicio, atentando contra el derecho de presuncin de inocencia de los imputados que rechazaron el acuerdo, pero que podran verse perjudicados por las confesiones de los que aceptaron el acuerdo; asimismo, se vulnerara el principio de cosa juzgada si el hecho que sirvi de base para la condena de los sentenciados que aceptaron la terminacin anticipada, se considera discutible para los acusados que discreparon.

No obstante lo expuesto, el artculo 469 del CPP establece que el juez de la investigacin preparatoria podr aprobar acuerdos parciales si la falta de acuerdo se refiere a delitos conexos y en relacin con los otros imputados, salvo que ello perjudique la investigacin o si la acumulacin resulta indispensable. En suma, la posibilidad de aprobar acuerdos parciales ocurrir en casos de concurso real de delitos regulado en el artculo 50 del Cdigo Penal, cuando concurran varios hechos punibles que deban considerarse como otros tantos independientes.

Ejemplo: los imputados ''A" y "B" se acogen a la terminacin anticipada del proceso por el delito de trfico ilcito de drogas, continuando el proceso con el imputado "C" solo por el otro delito de tenencia ilegal de armas de fuego.

Los acuerdos parciales no procedern en los procesos conexos, en los cuales la pluralidad de hechos punibles e imputados se encuadren en la hiptesis del delito continuado previsto en el artculo 49 del Cdigo Penal, cuando varias violaciones de la misma ley penal o de una de igual o semejante naturaleza hubieran sido cometidas en el momento de la accin o en momentos diversos, con actos ejecutivos de la misma resolucin criminal, sean considerados como un solo delito continuado.

X.-FONDO DE LA DECISIN JUDICIALEl juez de la investigacin preparatoria debe calificar el acuerdo provisional de terminacin anticipada arribado entre el fiscal y el imputado sobre la calificacin jurdica del hecho punible, la pena y reparacin civil[footnoteRef:10] (artculo 468.5 del CPP), considerando los criterios de suficiencia probatoria, legalidad y razonabilidad. El control positivo por parte del juez de la investigacin preparatoria de los parmetros mencionados justifica la aprobacin del acuerdo provisional con la consiguiente expedicin de sentencia condenatoria. En caso de control negativo de todos o alguno de los parmetros mencionados, se debe expedir auto desaprobatorio del acuerdo y ordenar la continuacin del proceso penal. [10: El artculo 495.9 del Cdigo Procesal Penal italiano establece que el tribunal que debe homologar el acuerdo entre el fiscal y el imputado tendr que comprobar la correcta calificacin jurdica y la realidad de los hechos.]

La sentencia condenatoria expedida por el juez de la investigacin preparatoria como consecuencia de la aprobacin del acuerdo provisional de terminacin anticipada, en atencin a lo previsto en el artculo 397 del CPP, debe observar las siguientes limitaciones:a) No podr tener por acreditados hechos u otras circunstancias que los descritos en el acuerdo.b) En la condena, no se podr modificar la calificacin jurdica del hecho objeto del acuerdo.c) Debe aplicar la pena, las consecuencias accesorias y la reparacin civil acordada.

1. Suficiencia probatoriaLa terminacin anticipada supone solo la renuncia a la posibilidad de contradecir la acusacin en juicio, por ello, el juez de la investigacin preparatoria debe exigir al fiscal la existencia de una causa probable, pues el principio de presuncin de inocencia solo puede ser destruido por una suficiente actividad probatoria[footnoteRef:11] durante la investigacin preparatoria sobre la existencia del hecho delictuoso vinculado al imputado, por corresponderle al Ministerio Pblico la carga de la prueba de la verdad de la tesis incriminatoria objeto de acuerdo. [11: La "suficiencia probatoria" tambin constituye uno de los presupuestos materiales para la imposicin de la medida cautelar personal de prisin preventiva, cuando existen fundados y graves elementos de conviccin para estimar razonablemente la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo (artculo 268.1.a del CPP).]

Los hechos ilcitos penales contenidos en el acuerdo provisional deben tener congruencia a su vez con la hiptesis fctica criminal (hechos) asumida en la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria (principio de congruencia o vinculacin), los cuales deben estar corroborados con suficientes elementos de conviccin de cargo obrantes en la carpeta fiscal, adicionales a la elemental aceptacin de cargos por el propio imputado.

En la audiencia de terminacin anticipada, el fiscal sustentar en forma oral, clara y precisa los hechos delictivos y la responsabilidad penal del imputado, con especial referencia a los elementos de conviccin acopiados vlidamente en la investigacin con observancia de las garantas del derecho de defensa[footnoteRef:12], con la finalidad de que el juez de la investigacin preparatoria pueda emitir sentencia condenatoria fundada en una seria, objetiva, suficiente y convincente actividad indagatoria del Ministerio Pblico. [12: Articulo 159 del CPP: "El juez no podr utilizar, directa o indirectamente, las fuentes o medios de prueba obtenidos con vulneracin del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona".]

Ejemplo: adolece de insuficiencia probatoria el acuerdo provisional de terminacin anticipada en el delito de lesiones leves, cuando no obra en la carpeta fiscal como elemento de conviccin el certificado mdico-legal que acredite que el dao en el cuerpo o la salud ha requerido ms de diez y menos de treinta das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa, como lo exige el artculo 122 del CP.2. LegalidadEl principio de legalidad reconocido en el artculo 2.20.d de la Constitucin Poltica del Estado, concordante con el artculo II del Ttulo Preliminar del CP informa que "nadie ser sancionado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible, ni sancionado con pena no prevista en la ley".

La ley (entendida como la ley expedida por el Congreso de la Repblica o el Decreto Legislativo expedido por el Poder Ejecutivo por delegacin de facultades) es la fuente formal, directa o inmediata del Derecho Penal (sustantivo y procesal) en nuestro sistema jurdico nacional, adems de constituir el principal lmite al poder punitivo del Estado, porque restringe su ejercicio exclusivamente a las acciones u omisiones previstas en la ley como infracciones punibles.

El principio de legalidad se precisa, clarifica y fortalece a travs del tipo penal[footnoteRef:13]. As, se constituye en una frmula sinttica que expresa el conjunto de lmites que surgen del principio de legalidad para circunscribir con absoluta precisin la conducta prohibida o mandada respecto de la cual est enlazado el ejercicio del poder punitivo[footnoteRef:14]. Tipo es la descripcin concreta de la conducta prohibida hecha por el legislador (del contenido o de la materia de la norma). Es una figura puramente conceptual. Es un instrumento legal, pues pertenece al texto de la ley[footnoteRef:15]. [13: VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal. Parte general. Grijley, Lima, 2006, p. 90] [14: BINDER, Alberto; OBAN'DO, Jorge. De las Repblicas Areas al Estado de Derecho. Ad Hoc, Buenos Aires, 2004,0.133] [15: VILLAVICENCIO TERREROS. Felipe. Ob. cit., p. 295]

Los hechos contenidos en el acuerdo provisional deben ser congruentes con los de la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria, y estar corroborados con suficientes elementos de conviccin de cargo".

El control de legalidad del acuerdo de terminacin anticipada por el juez de la investigacin preparatoria se produce consecutivamente en la siguiente forma:

Juicio de tipicidad: es un proceso de imputacin donde el intrprete, tomando como base el bien jurdico protegido, va a establecer si un determinado hecho puede ser atribuido al contenido en el tipo penal[footnoteRef:16]. Si luego de realizado dicho proceso se determina que el hecho encaja en los caracteres abstractos del tipo, existe adecuacin tpica, lo contrario nos llevara a negarla. Por consiguiente, la tipicidad es el resultante afirmativo del juicio de tipicidad. Tpica es la conducta que presenta la caracterstica especfica de tipicidad (atpica, la que no la presenta)[footnoteRef:17]. En otras palabras, el juez de la investigacin preparatoria verifica la validez del tipo propuesto en el acuerdo de terminacin anticipada, el que debe tener congruencia con la tipificacin principal o alternativa contenida prima facie en la disposicin de formalizacin de la investigacin preparatoria[footnoteRef:18]. [16: BUSTOS RAMREZ, Juan. Obras completas. Derecho Penal. Parte general. Tomo I, Ara, Lima, 2004, p. 640] [17: V1LLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Ob, cit., pp. 296-297] [18: Articulo 336.2.b del CPP: "La disposicin de formalizacin contendr los hechos y la tipificacin especfica correspondiente. El fiscal podr, si fuera el caso, consignar tipificaciones alternativas al hecho objeto de investigacin, indicando los motivos de esta calificacin]

Ejemplo: En la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria se efecta una tipificacin alternativa entre homicidio simple (artculo 106 del CP) u homicidio piadoso (articulo 112 del CP), luego se recaudan diversos elementos de conviccin que acreditan que el imputado mat por piedad a un enfermo incurable a su solicitud expresa y consciente para acabar con sus intolerables dolores, finalmente, se negocia un acuerdo de terminacin anticipada entre fiscal e imputado por el tipo de homicidio piadoso con exclusin del tipo de homicidio simple.

Juicio de penalidad: verificada la correcta tipificacin de los hechos incriminatorios contenidos en el acuerdo de terminacin anticipada y su congruencia con la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria, corresponde seguidamente analizar la legalidad de la pena convenida dentro del marco cuantitativo (mnimo y mximo) de la pena en abstracto del tipo.

La actual dogmtica del derecho de medicin judicial de la pena registra un retraso en su desarrollo frente a los estudios sobre la teora del delito[footnoteRef:19], que se ve reflejada en la pobre, aparente y hasta inexistente argumentacin de la judicatura en la individualizacin de la pena contenida en las sentencias condenatorias[footnoteRef:20]. [19: PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Aplicacin de apena. Curso a distancia. Academia de la Magistratura. Lima, 2000.] [20: Ver la interesante crtica a la doctrina y judicatura nacional del profesor AVALOS RODRGUEZ, Constante Carlos. "Importancia de la determinacin judicial de la pena en el proceso penal peruano". En: Actualidad Jurdica. N 148, Gaceta Jurdica, Lima, pp. 104-110]

En lneas generales, el camino que el juez debe seguir para determinar definitivamente la pena aplicable, atraviesa tres etapas[footnoteRef:21]: [21: MAURACH, Reinhart; GSSEL, Kari Heinz; Z1PF, Heinz. Derecho Penal. Parte general. 2. Traduccin a la sptima edicin alemana por Jorge Bofill Genzsch, Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 694]

Determinar el marco punitivo aplicable en funcin a los mrgenes de pena previstos en la ley penal. Determinar la pena sobre la base de la valoracin de la culpabilidad del hecho. Asumir una decisin preventiva de manera tal que las diferentes magnitudes de pena que se pueden observar a partir de la culpabilidad debe regularse en funcin a criterios preventivo-especiales y generales.

Para verificar la legalidad y razonabilidad de la pena fijada entre fiscal e imputado en el acuerdo de terminacin anticipada, lo que se conoce en doctrina como "determinacin judicial de la pena", proponemos la siguiente secuencia de anlisis:

2.1. Obtencin de la pena computable La tipificacin de la conducta delictiva (artculo 11 del CP). En caso de varios delitos, la delimitacin de la clase de concurso (artculos 48 a 51 del CP). La pena abstracta del delito o los delitos (mnimo y mximo legal). El hecho punible (articulo 46, incisos 1, 2, 3, 4, 5 del CP y artculo 393.3, inciso b del CPP). La responsabilidad penal del agente (artculo 23 a 27 y artculo 46, incisos 6, 7, 9 del CP, artculo 393.3, inciso c del CPP). Pena computable.

2.2. Obtencin de la pena resultado Las circunstancias agravantes sustantivas (artculos 46-A, 46-13, 46-C del CP). Las circunstancias atenuantes sustantivas (artculos 13, 14, 15, 16,21, 22 y 25 del CP). Las circunstancias atenuantes procesales: La reduccin obligatoria (no negociable) de la sexta parte de la pena por acogerse al beneficio de terminacin anticipada (artculo 471 del GPP). La reduccin facultativa (negociable) de hasta una tercera parte por confesin (artculo 161 del CPP). Las condiciones personales (artculo 45, incisos 1, 2, 3 y artculo 46, incisos 8, 11 del CP). Fines de prevencin especial positiva de la pena (artculo IX del CP). Conversin, suspensin, exencin de la pena y reserva de fallo condenatorio (artculos 52 a 68 del CP). Pena concreta.Ejemplo: El tipo de microcomercializacin de drogas (artculo 298 del CP) est reprimido con una pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de siete aos, constituyendo el parmetro mnimo y mximo legal a considerar para la negociacin entre fiscal e imputado, ello autoriza acordar la imposicin de 4 aos de pena privativa de libertad, correspondiendo la reduccin obligatoria de un sexto de la pena, por acogerse al beneficio de terminacin anticipada como lo dispone el artculo 471 del CPP, equivalente a 8 meses, quedando*una pena en concreto de 3 aos y 4 meses, pudiendo incluso ser suspendida conforme al artculo 57 del CP.

2.3. RazonabilidadGramaticalmente, "razonabilidad" es la calidad de razonable. Y razonable es definido como lo arreglado, lo justo, lo conforme a razn. Pero ningn derecho puede ser ejercido de un modo no razonable, porque lo que no es razonable no es Derecho[footnoteRef:22]. Este principio inherente a todo el Derecho, integra el componente lgico de las reglas de la sana crtica y ser un eficaz instrumento, que permitir a los magistrados resolver con justicia determinadas situaciones planteadas en el proceso y lograr en los casos concretos la efectiva vigencia de los derechos sustanciales[footnoteRef:23]. [22: PERELMAN, Chaun. Le raisonnable et le deraisonnable en droit. L.G.D.J, Pars, 1984, p. 19.] [23: LADONI SOSA, ngel. ''Principio de razonabilidad, sana crtica y valoracin de la prueba". En: Revista Uruguaya de Derecho Procesal. N 1/97 p. 97.]

Los jueces cuando tengan que solucionar los problemas o conflictos sometidos a su competencia, se deben conducir de modo razonable. Se trata, como se ve, de una especie de lmite o de freno formal y elstico al mismo tiempo, aplicable a aquellas reas del comportamiento donde la norma no puede prescribir lmites muy rgidos ni en un sentido ni en otro y, sobre todo, donde la norma no puede prever la infinidad de circunstancias posibles[footnoteRef:24]. [24: PL RODRGUEZ, Amrico. Los principios del derecho del trabajo. 3 edicin actualizada. Depalma, Buenos Aires, 998, p. 365.]

La pena a imponerse debe ser reducida en proporcin a una sexta parte. Este beneficio es imperativo, no est sujeto a negociacin y es adicional al que reciba el imputado por confesin. "

La jurisprudencia norteamericana desarroll el principio de razonabilidad a partir del principio del debido proceso en juicio, como estndar jurdico en la regla del equilibrio conveniente (balance of convenience rule) o de racionalidad de las relaciones sustanciales, sustentado en la adecuacin entre el medio empleado por el acto y la finalidad que l persigue[footnoteRef:25]. [25: LINARES. Juan Francisco. Razonabilidad de las leyes. El debido proceso como garanta innominada en la Constitucin argentina, Buenos Aires, 1970]

El artculo IV, numeral 1, inciso 1.4 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General reconoce el principio de razonabilidad en los siguientes trminos: "Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido".

La idea central del principio de razonabilidad no es otro que la adecuada proporcin entre los medios empleados y los fines perseguidos por el juez ante una conducta reprochable al orden jurdico.

Ello trasladado al mbito del Derecho Penal encuentra expreso reconocimiento en el Ttulo Preliminar del CP en las fases de determinacin, imposicin y ejecucin de la pena, en el principio de lesividad ("La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley": artculo IV); el principio de culpabilidad ("La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva": artculo VII); el principio de proporcionalidad ("La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho": artculo VIII) y el principio de humanidad de las penas ("La pena tiene una funcin preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de seguridad persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin": artculo IX).

Ejemplo: el acuerdo de terminacin anticipada entre fiscal e imputado por el delito de omisin de asistencia familiar tipificado en el artculo 149 del CP, contiene la reserva de fallo condenatorio como lo autoriza el artculo 62.1 del CP, con la imposicin de reglas de conducta por el plazo de 2 aos, entre ellas, reparar el dao ocasionado por delito consistente en el pago fraccionado de las pensiones alimenticias devengadas ascendente a S/. 4,800.00 en 48 meses a razn de S/. 100.00 mensuales.Este acuerdo tiene suficiencia probatoria en las copias certificadas del proceso de alimentos en la va civil anexadas a la carpeta fiscal, adems es legal por la correcta tipificacin del hecho delictivo contenida en la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria; sin embargo, no es razonable en cuanto a la reserva de pena y la forma diminuta de pago de & reparacin civil, porque el imputado ha demostrado un comportamiento totalmente renuente al cumplimiento de la obligacin alimentaria para sus dos menores hijos en edad escolar, pese a tener la ocupacin de taxista, deviniendo en irrazonable lo acordado.

XI.-FORMA DE LA DECISIN JUDICIALLuego de cerrado el debate en la audiencia de terminacin anticipada, el juez de la investigacin preparatoria dictar sentencia dentro de las cuarenta y ocho horas de realizada la audiencia (artculo 468.5 del CPP).

El diccionario Larousse define la palabra "dictar" como "decir o leer algo a una persona para que lo vaya escribiendo", sinnimo de ''decir, leer, transcribir, transmitir". En este contexto, debe interpretarse que concluido el debate en sesin privada, el juez de la investigacin preparatoria puede dictar (decir o leer) sentencia aprobatoria o auto desaprobatorio en la misma audiencia o dentro de las 48 horas siguientes, en una segunda audiencia, ambas en sesin pblica por contener una condena (artculos 396 y 399 del CPP).

En ambos casos, sea que el juez de la investigacin preparatoria diga o lea la sentencia anticipada, bastar que el asistente de audio registre en el acta en forma integra y exacta su parte resolutiva (artculo 394.5 del CPP), para posteriormente ser remitida la copia certificada del acta de audiencia, conjuntamente con la resolucin que declara consentida la sentencia y el boletn de condenas al Registro Central de Condenas para la inscripcin de la condena.

El acta de registro de audiencia ser suscrita por el funcionario o autoridad que la dirige y por los dems intervinientes previa lectura (artculo 102.4 del CPP), sin embargo, el acta carecer de eficacia solo si faltare la firma del funcionario que la ha redactado (artculo 121.1 del CPP), por otro lado, el acta de la audiencia de juicio ser firmado por el juez y "el secretario" -cargo inexistente en el nuevo cuadro de asignacin de personal- (artculo 361.1 del CPP).Estas imprecisiones e incongruencias normativas, aunada a la posibilidad de errores de redaccin del acta por los asistentes de audio, nos permite concluir que para mayor seguridad y, sobre todo, por la importancia del acto procesal de la sentencia anticipada, debe ser firmada el acta de registro en forma conjunta por el juez de la investigacin preparatoria y el asistente de audio, debiendo entregarse una copia a los sujetos procesales intervinientes al finalizar la audiencia, sin perjuicio de solicitar adicionalmente una copia del audio.

Es necesario precisar que el moderno sistema acusatorio adversarial privilegia la oralidad como instrumento de debate y solucin de los conflictos penales; por lo tanto, la grabacin de la audiencia de terminacin anticipada en sistema de audio, representa el medio por excelencia de acreditacin fidedigna de la forma como se ha desarrollado (artculo 361.2 del CPP), con preeminencia del acta escrita, la que en rigor solo debe ser ntegra y exacta en la parte resolutiva del auto o sentencia.

Situacin distinta es la sentencia (condenatoria o absolutoria) expedida por el juzgado penal colegiado o unipersonal en la etapa del juicio, la cual requiere "ser redactada y leda ntegramente en audiencia pblica" (artculos 395 y 396 del CPP). El diccionario Larousse define la palabra redactar como "poner por escrito cosas sucedidas, acordadas o pensadas", sinnimo de "escribir, componer". Indudablemente la referencia es a una sentencia totalmente escrita,, justificada por la natural dificultad del caso penal dado el predominio del contradictorio de las posiciones de la parte acusadora y acusada, en tanto que en la sentencia condenatoria del proceso especial de terminacin anticipada prevalece el consenso del objeto probatorio y la pretensin punitiva, as como la conjuncin de intereses dirigidos a obtener la confirmacin judicial.

XII.-BENEFICIOS PENALESLa pena a imponerse al imputado que se acoja al proceso especial de terminacin anticipada, debe ser reducida en proporcin a una sexta parte como lo ordena el artculo 471 del CPP. Este beneficio es imperativo en caso de aprobarse el acuerdo y expedirse sentencia condenatoria, no est sujeto a negociacin en cuanto a su procedencia o cuanta.

El beneficio premial por terminacin anticipada es adicional y acumulativo al que reciba el imputado por confesin. Al respecto, el artculo 161 del CPP prev que si la confesin, adicionalmente a los requisitos del artculo 160, es sincera y espontnea, salvo los supuestos de flagrancia y de irrelevancia de la admisin de los cargos en atencin a los elementos probatorios incorporados al proceso, el juez, especificando los motivos que la hacen necesaria, podr disminuir prudencial-mente la pena hasta en una tercera parte por debajo del mnimo legal.

Este beneficio es facultativo ("el juez podr") en caso de configurarse la confesin calificada conforme a los parmetros de las normas anotadas, por lo tanto, su inclusin y cuanta ("hasta en una tercera parte") en el acuerdo de terminacin es objeto de negociacin entre fiscal e imputado, por supuesto, siempre sujeto al control de legalidad del juez de la investigacin preparatoria.

XIII.-SUSPENSIN DE EJECUCIN DE LA PENAEn caso el fiscal y el imputado propongan en el acuerdo provisional, la suspensin de la ejecucin de la pena privativa de libertad, corresponde al juez de la investigacin preparatoria exigir la acreditacin de la condicin de agente primario del imputado, con la exhibicin del certificado (negativo) de antecedentes penales u otro documento pblico con tal fin, debido a que el ltimo prrafo del artculo 57 del CP, modificado por el artculo 1 del Decreto Legislativo N 982 (del 22/07/2007) prescribe que la suspensin de la pena no proceder si el agente es reincidente o habitual.

El artculo 46-B del CP, modificado por el artculo 2 de la Ley N 28726 (09/05/2006) define la reincidencia en los siguientes trminos: el que despus de haber cumplido en todo o en parte una condena privativa de libertad, incurre en nuevo delito doloso. Constituye circunstancia agravante la reincidencia. El juez podr aumentar la pena hasta en un tercio por encima del mximo legal fijado para el tipo penal. A los efectos de esta circunstancia no se computarn los antecedentes penales cancelados.

El artculo 46-C del CP, modificado por el artculo 2 de la Ley N 28726 (del 09/05/2006) define a la habitualidad de esta forma: si el agente comete nuevo delito doloso, ser considerado delincuente habitual, siempre que se trate al menos de tres hechos punibles que se hayan perpetrado en un lapso que no exceda de cinco aos. La habitualidad en el delito constituye circunstancia agravante. El juez podr aumentar la pena hasta en una mitad por encima de mximo legal fijado para el tipo penal.

Las reglas de conducta para el sentenciado, en caso de suspensin de la ejecucin de la pena privativa de libertad, sern fijadas exclusivamente por el juez de la investigacin preparatoria (artculo 58 del CP), atendiendo, de ser el caso, a la propuesta de las partes, teniendo el juez libertad discrecional en la fijacin de los deberes que estime convenientes a la rehabilitacin social del agente, siempre que no atente contra su dignidad (artculos 58.6 del CP y 288 del CPP).

XIV.- IMPUGNACINLa sentencia aprobatoria del acuerdo puede ser apelada por los dems sujetos procesales. Los dems sujetos procesales, segn su mbito de intervencin procesal, pueden cuestionar la legalidad del acuerdo y, en su caso, el monto de la reparacin civil. En este ltimo caso, la Sala Penal Superior puede incrementar la reparacin civil dentro de los lmites de la pretensin del actor civil (artculo 468.7).

La sentencia aprobatoria del acuerdo solo puede ser apelada por el actor civil y el tercero civil sobre el monto fijado para la reparacin civil y el coimputado de los cargos que considera constituyen un prejuzgamiento de su situacin jurdica en caso de varios delitos.

La terminacin anticipada constituye en lo esencial, una renuncia tcita y anticipada a un cuestionamiento posterior, de conformidad con el principio nemo contra propias actos ir potestad, segn el cual "nadie puede ir en contra de sus propios actos"; por ello est vedado al fiscal e imputado apelar la sentencia anticipada aprobatoria de su propio acuerdo, amn de la inseguridad que supondra para el trfico jurdico o el riesgo de fraude procesal y vulneracin del principio de buena fe procesal que trae consigo dicha prctica[footnoteRef:26]. Solo en forma excepcional, el fiscal e imputado estaran legitimados para impugnar la sentencia condenatoria que se hubiese apartado de los trminos del acuerdo, por ejemplo, cuando se negoci y acord pena suspendida, pero la sentencia condenatoria la cambia a efectiva. [26: DOIG DAZ, Yolanda. "El proceso de terminacin anticipada en el Cdigo Procesal Penal de 2004". En: Actualidad Jurdica. N 149, Gaceta Jurdica, Lima, 2006, p. 114.]

Para un sector de la judicatura el auto desaprobatorio del acuerdo de terminacin anticipada es inimpugnable, empero, nosotros creemos que puede ser apelado por el fiscal y el imputado, en atencin a lo previsto en el artculo 416.1.e del CPP, por observancia de la garanta constitucional de la doble instancia fundada en la falibilidad de los jueces, pero sobre todo por causar la resolucin denegatoria gravamen irreparable en dos sentidos: Se rechaza el beneficio de reduccin automtica del sexto de la pena a favor del imputado, precluyendo la posibilidad de su aplicacin enjuicio. Se obliga al imputado a trasladar la discusin del caso a un juicio pblico con el costo de ser conocido por cualquier ciudadano. El solo sometimiento a juicio siempre significa una cuota considerable de sufrimiento, gastos y un descrdito pblico[footnoteRef:27]. [27: BINDER, Alberto. Introduccin al Derecho Procesal Penal. 2a edicin, Ad Hoc, Buenos Aires, 2000, p. 245]

El principio de imparcialidad impone que los miembros integrantes de la sala de apelaciones, que confirmaron el auto desaprobatorio del acuerdo de terminacin anticipada, deben inhibirse en adelante del conocimiento del mismo caso, por haber emitido un previo pronunciamiento de fondo sobre la calificacin jurdica del hecho punible y los elementos de conviccin que la sustentan (prejuzgamiento), lo que inevitablemente perjudicara la objetividad en la ulterior revisin va apelacin de la sentencia condenatoria o absolutoria expedido por el juez penal, puesto que la terminacin anticipada supone la aceptacin de los cargos incriminatorios por el imputado.

XV.- EJECUCIN DEL ACUERDOEl Ministerio Pblico, como titular del ejercicio pblico de la accin penal (artculo 60.1 del CPP), tiene inters y legitimidad en intervenir permanentemente en todo el desarrollo del proceso (artculo 61.3 del CPP). Esto justifica imponerle el control del cumplimiento efectivo de los trminos de la sentencia condenatoria, sobre todo, cuando se ha suspendido la ejecucin de la pena privativa de libertad, por el cumplimiento de reglas de conducta por el sentenciado durante el periodo de prueba.

Por ello, el control de las reglas ms comunes como la obligacin de no ausentarse del lugar en que reside, sin previa comunicacin de la autoridad, comparecer personal y obligatoriamente para informar y justificar sus actividades, pagar el dao causado por delito debe efectuarse ante la fiscala. La direccin de la fase de ejecucin de la sentencia siempre estar cargo del juez de la investigacin preparatoria, quien resolver los requerimientos del fiscal y las solicitudes de los dems sujetos procesales relacionados con el cumplimiento de las reglas de conducta por el sentenciado (artculo 59 del CP).

Los beneficios penitenciarios derivados de la imposicin de pena privativa de libertad contenida en una sentencia condenatoria expedida por el juez de la investigacin preparatoria, como consecuencia de la aprobacin del acuerdo de terminacin anticipada, resulta de competencia funcional exclusiva del juez penal unipersonal (artculo 28.5.a del CPP), con independencia que el extremo mnimo de la pena abstracta del delito objeto de sentencia, sea de pena privativa de libertad mayor o menor de seis aos.

XVI.- CONCLUSIONES1. La presentacin del acuerdo provisional entre fiscal e imputado, permite la citacin directa a audiencia, si no estn constituidos judicialmente otros sujetos procesales (actor civil y tercero civil).2. La citacin a audiencia debe contener el apercibimiento de rechazarse la solicitud o requerimiento y precederse al archivo del cuaderno, en caso de inasistencia injustificada del fiscal, el imputado o su abogado defensor.3. La oposicin del imputado o fiscal contenida en la absolucin de la solicitud o requerimiento, faculta rechazarla de plano, sin necesidad de citar a audiencia.4. El juez de la investigacin preparatoria puede solicitar aclaraciones y/o sugerir la modificacin puntual del acuerdo en el debate privado de la audiencia.5. El juez de la investigacin preparatoria calificar la suficiencia probatoria, la legalidad y la razonabilidad del acuerdo provisional.6. Las reglas de conducta en caso de suspensin de la ejecucin de la pena, sern fijadas exclusivamente por el juez de la investigacin preparatoria, atendiendo lo propuesto por las partes, de ser el caso.7. La condicin de no reincidente o habitual del imputado, ser acreditado con instrumento pblico para la imposicin de pena privativa de libertad suspendida.8. En caso de requerimiento simultneo de terminacin anticipada del proceso y prisin preventiva de reo en crcel, debe realizarse una sola audiencia dentro de las 48 horas del requerimiento, condicionando el debate y resolucin de lo segundo al resultado de la aprobacin o no del acuerdo.9. En caso de requerimiento simultneo de terminacin anticipada del proceso y comparencia restringida de reo en crcel, debe realizarse una sola audiencia dentro de las 24 horas de la detencin, condicionando el debate y resolucin de lo segundo al resultado de la aprobacin o no del acuerdo.10. La terminacin anticipada del proceso como criterio de oportunidad, puede instarse de modo excepcional, en la audiencia preliminar de control de acusacin hasta antes de emitirse el auto de enjuiciamiento.11. La resolucin aprobatoria del acuerdo (sentencia condenatoria) puede ser apelada por el actor civil, el tercero civil y los imputados que puedan ser perjudicados en caso de pluralidad de delitos.12. La resolucin desaprobatoria del acuerdo (auto) puede ser apelada por el fiscal y el imputado.

BIBLIOGRAFA

1) BINDER, Alberto. Introduccin al Derecho Procesal Penal. 2a edicin, Ad Hoc, Buenos Aires, 2000, p. 2452) BUSTOS RAMREZ, Juan. Obras completas. Derecho Penal. Parte general. Tomo I, Ara, Lima, 2004, p. 6403) CCERES, Roberto; IPARRAGU1RRE, Ronald. Cdigo Procesal comentado, Jurista, Lima, 2005, p. 5124) DOIG DAZ, Yolanda. "El proceso de terminacin anticipada en el Cdigo Procesal Penal de 2004". En: Actualidad Jurdica. N 149, Gaceta Jurdica, Lima, 2006, p. 114.5) LADONI SOSA, ngel. ''Principio de razonabilidad, sana crtica y valoracin de la prueba". En: Revista Uruguaya de Derecho Procesal. N 1/97 p. 97.6) LINARES. Juan Francisco. Razonabilidad de las leyes. El debido proceso como garanta innominada en la Constitucin argentina, Buenos Aires, 19707) MAURACH, Reinhart; GSSEL, Kari Heinz; Z1PF, Heinz. Derecho Penal. Parte general. 2. Traduccin a la 8) MIXN MASS, Florencio. La prueba en el procedimiento penal. Ediciones Jurdicas, Lima, 1999, p. 599) PERELMAN, Chaun. Le raisonnable et le deraisonnable en droit. L.G.D.J, Pars, 1984, p. 19.10) PL RODRGUEZ, Amrico. Los principios del derecho del trabajo. 3 edicin actualizada. Depalma, Buenos Aires, 998, p. 365.11) PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Aplicacin de apena. Curso a distancia. Academia de la Magistratura. Lima, 2000.12) REYNA ALFARO, Luis Miguel. Ob. cit, p. 13013) SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho procesal Penal. Tomo II, Reimpresin de la primera edicin, Grijley, Lima, 1999, p. 1020. SNCHEZ VELARDE, Pablo. Manual de Derecho Procesal Penal. Idemsa. Lima, 2004, p. 923. CUBAS VILLANUEVA, Vctor. El proceso penal. 6" edicin, Palestra, Lima, 2006, p. 42614) VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal. Parte general. Grijley, Lima, 2006, p. 90FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS USP Pgina 2