texto guía de derecho societario i

Universidad Católica de Santiago de Guayaquil

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Introducción.................................................................................................................5 Requisitos de la asignatura ..........................................................................................7 Objetivos generales de la asignatura ...........................................................................7 Diagnóstico de la asignatura........................................................................................8 Contenido ....................................................................................................................9 Bibliografía................................................................................................................11 Consideraciones generales para el aprendizaje .........................................................13 Calendario de estudio ................................................................................................15 UNIDAD 1 NOCIONES GENERALES DEL DERECHO SOCIETARIO DE LAS SOCIEDADES Introducción ............................................................................................................17 Mapa conceptual .......................................................................................................18 Objetivos generales ..................................................................................................18 Tema 1: Generalidades y Antecedentes

1. Introducción ............................................................................................19 2. Objetivos específicos ..............................................................................19 3. Desarrollo del tema .................................................................................19 4. Orientaciones específicas para el estudio ..............................................26 5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) ........................................27 Solucionario

Tema 2 La Sociedad como contrato

1. Introducción ............................................................................................29 2. Objetivos específicos ..............................................................................29 3. Desarrollo del tema ................................................................................29 4. Orientaciones específicas para el estudio ..............................................40 5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) ........................................41

Solucionario

ÍNDICE

PRIMER PARCIAL

Sistema de Educación a Distancia

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Tema 3 La personalidad jurídica de la sociedad

1. Introducción ............................................................................................43 2. Objetivos específicos ..............................................................................43 3. Desarrollo del tema ................................................................................43 4. Orientaciones específicas para el estudio ..............................................49 5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) ........................................50

Solucionario Resumen de la unidad................................................................................................53 Actividades de reflexión e indagación ....................................................................55

UNIDAD 2 LAS COMPAÑÍAS.- OBLIGACIONES Y DERECHOS Introducción ............................................................................................................57 Mapa conceptual .......................................................................................................58 Objetivos generales ...................................................................................................58 Tema 4 El domicilio de la compañía

1. Introducción ............................................................................................59 2. Objetivos específicos ..............................................................................59 3. Desarrollo del tema .................................................................................59 4. Orientaciones específicas para el estudio ..............................................63 5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) ........................................64

Solucionario Tema 5 Representantes legales y sus responsabilidades

1. Introducción ............................................................................................66 2. Objetivos específicos ..............................................................................66 3. Desarrollo del tema .................................................................................67 4. Orientaciones específicas para el estudio ..............................................76 5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) ........................................77

Solucionario Resumen de la unidad................................................................................................79 Actividades de reflexión e indagación ....................................................................81


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Contenido ................................................................................................................83 Bibliografía..............................................................................................................85 Consideraciones generales para el aprendizaje .......................................................87 Calendario de estudio ..............................................................................................89

UNIDAD 3 LAS COMPAÑÍAS.- SUS ELEMENTOS Y SUS INTEGRANTES Introducción ..........................................................................................................91 Mapa conceptual .....................................................................................................92 Objetivos generales ................................................................................................92 Tema 6 Los socios y/o accionistas.- Derechos y obligaciones.- Las participaciones. El nombre de la compañía. La oposición y convalidación

1. Introducción ..........................................................................................93 2. Objetivos específicos ............................................................................93 3. Desarrollo del tema ...............................................................................93 4. Orientaciones específicas para el estudio ..........................................108 5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) ....................................109

Solucionario Resumen de la unidad............................................................................................111 UNIDAD 4 LA COMPAÑÍA DE RESPOSABILIDAD LIMITADA Introducción ........................................................................................................113 Mapa conceptual ...................................................................................................114 Objetivos generales ..............................................................................................114 Tema 7 El nombre, objeto, socios

1. Introducción ........................................................................................115 2. Objetivos específicos ..........................................................................115 3. Desarrollo del tema .............................................................................115 4. Orientaciones específicas para el estudio ..........................................123 5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) ....................................124

Solucionario

SEGUNDO PARCIAL


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Tema 8 El capital social


Solucionario Resumen de la unidad............................................................................................137 UNIDAD 5 JUNTA GENERAL.- CONSTITUCIÓN, ADMINISTRACIÓN Y AUMENTO DE CAPITAL DE LA COMPAÑÌA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Introducción ........................................................................................................139 Mapa conceptual ...................................................................................................140 Objetivos generales ..............................................................................................140 Tema 9 De la constitución de la compañía limitada


Solucionario Tema 10 Representación y Administración


Solucionario

Tema 11 El órgano supremo de la compañía

1. Introducción .......................................................................................158 2. Objetivos específicos ..........................................................................158 3. Desarrollo del tema .............................................................................158 4. Orientaciones específicas para el estudio ..........................................161 5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) ....................................162

Solucionario Resumen de la unidad............................................................................................165 Actividades de reflexión e indagación ................................................................167


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INTRODUCCIÓN

El Derecho Societario tiene una importancia vital en nuestra legislación ecuatoriana, por cuanto no sólo se encuentra inmerso en el Derecho Privado; sino también en el Derecho Público. La importancia de esta rama del Derecho radica en el hecho de que a través de las asociaciones inicialmente conformadas para poder comerciar en la antigüedad, con el avance de las relaciones entre las personas y luego entre los pueblos y ahora entre las naciones, se vio la necesidad de que dichas asociaciones, pasen a ser sociedades que se transformaron en personas jurídicas, en entidades autónomas, si se quiere sui géneris, porque conforman un nuevo ente totalmente distinto de las personas que lo conforman. Estas personas jurídicas, se convertirán en sujetos del derecho ya sea individualmente o conformarán consorcios; esto es la unión de dos o más personas jurídicas con el objeto de participar en contratos. Es a través de estas sociedades que tienen como objeto un fin único, que es la utilidad; es de esta forma que se verá reflejado cuál es el fin social de la misma. A través de la conformación de la sociedad, podremos ser capaces de determinar y aprehender de qué forma se conforma una sociedad, cuáles son los elementos esenciales de la misma, quiénes intervienen en el contrato de sociedad, qué tipo de contrato es, cuáles son sus obligaciones y derechos, desde cuándo una sociedad goza de personería jurídica. Conoceremos los tipos de personas jurídicas que existen, cuál es la diferencia entre una sociedad civil y una mercantil, cuál es el derecho de oponibilidad por parte de terceros, cuál es el derecho de las minorías en la sociedad. A lo largo de este trabajo estudiaremos el nacimiento del derecho societario como tal, hasta revisar la importancia que actualmente tiene tanto en nuestra legislación; cuanto en la parte práctica, y a nivel internacional; por ello es necesario que el estudiante se prepare para estudiar e investigar, encontrando además interesantes muchas de las resoluciones dictadas por la Intendencia de Compañías. Revisaremos además la normativa que rige a las sociedades de diversos tipos que se encuentra en la Ley de Compañías; haciendo además una diferenciación sobre las estipulaciones que se encuentran en el Código Civil. Revisaremos la importancia del domicilio, cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad, cuáles son las obligaciones de las compañías nacionales y extranjeras, domiciliadas en el Ecuador, así como las de los representantes legales de las mismas.


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REQUISITOS PARA LA ASIGNATURA A fin de viabilizar el estudio de esta materia tan interesante y a la vez tan práctica, es menester que el estudiante sea proclive a tener:

Capacidad de síntesis Interés por la lectura y la investigación Razonar Establecer diferencias Analizar Estudiar Poner en práctica lo estudiado.

OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA Los objetivos de esta asignatura son: Distinguir entre una sociedad civil y una mercantil.

Analizar cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad.

Conocer cuáles son los diferentes tipos de sociedad.

Determinar cuál es papel del Derecho Societario en nuestra legislación.

Establecer cuáles son las responsabilidades de los socios frente a la sociedad en sí y ante terceros.

Describir cómo se constituye una sociedad mercantil y una civil.

Establecer diferencias entre sociedad civil y mercantil.

Estudiar los elementos esenciales de la sociedad.

Explicar cuáles son los requisitos para la constitución de una compañía de responsabilidad limitada.


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DIAGNÓSTICO DE LA ASIGNATURA Aplicaremos esta prueba de diagnóstico, para conocer el nivel de vuestros conocimientos previos. 1. ¿Cree usted que las sociedades sirven para poder realizar los negocios jurídicos? 2. ¿Cuál es la necesidad de crear una sociedad para suscribir contratos? 3. ¿Qué es para usted una persona jurídica? 4. Cree que existe una diferencia entre una sociedad civil y una mercantil. 5. ¿En què momento se da la existencia de una persona jurídica? 6. ¿Existe responsabilidad total por parte del socio al conformar una persona jurídica? 7. ¿Cuáles son los pasos que hay que seguir para constituir una persona jurídica? 8. Determinar cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad. 9. Los terceros pueden oponerse a la constitución de una sociedad. 10. Cree usted que existe diferencia entre la denominación de socio y de accionista. 11. ¿Cuál es la diferencia entre una sociedad anónima y una de responsabilidad

limitada? 12. ¿Qué es para usted una junta general? 13. Cree que existe una diferencia entre los aportes que se entregan a una sociedad

anónima y una de responsabilidad limitada. 14. ¿ El nombre de la compañía es propiedad de ésta? 15. Cree usted que se pueden embargar las acciones de un accionista. 16. ¿Cuáles son los pasos que debe seguir un heredero para que se lo considere como tal

en una compañía? 17. El derecho de los socios de percibir utilidades en una compañía de responsabilidad

limitada se encuentra restringido. 18. Los certificados de aportación son lo mismo que los títulos de acciones


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CONTENIDOS UNIDAD 1 NOCIONES GENERAL DEL DERECHO SOCIETARIO Y DE LAS SOCIEDADES Tema 1: Generalidades y Antecedentes Tema 2: La sociedad como contrato Tema 3: La personalidad jurídica de la sociedad UNIDAD 2 LAS COMPAÑÍAS.- OBLIGACIONES Y DERECHOS Tema 4: El domicilio de la compañía Tema 5: Representantes legales y sus responsabilidades

PRIMER PARCIAL

La Asignatura se ha organizado a partir de los dos parciales. Dos unidades, que contienen 5 temas, deberán ser trabajados en el espacio académico denominado “Primer Parcial”.


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BIBLIOGRAFÍA Básica Silvia Del Campo Litardo. Abogada de los Juzgados y Tribunales de la República del Ecuador, otorgado por la Universidad Católica de Santiago de Guayaquil.

Docente Tutora de Lógica Jurídica y Derecho Mercantil. Obras escritas.- Texto guía de Derecho Mercantil y de Lógica Jurídica. Asociada del Estudio Jurídico Velásquez & Velázquez desde 1996. Asesora Jurídica de varias empresas, dentro del ámbito local y nacional. Ex – Abogada Externa del Banco del Austro S.A. Ex – Abogada Externa de los Juzgados de Coactiva del Municipio de Guayaquil.

Complementaria Presentamos a continuación una bibliografía complementaria especialmente recomendada:

Código Civil Código de Comercio Ley de Compañías

Estos Apuntes Personales que constituyen el texto central de estudio se han estructurado pensando en el estudiante a distancia. Junto a la bibliografía complementaria y el seguimiento en las tutorías, además de su deseo de estudiar le garantizamos éxito en su aprendizaje.


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CONSIDERACIONES GENERALES PARA EL APRENDIZAJE EN LA EDUCACIÓN ABIERTA Y A DISTANCIA

PROPICIAR UN APRENDIZAJE AUTÓNOMO Y LIGADO A LA EXPERIENCIA. 1

Es notable el avance de las Ciencias de la Educación que posibilita una planificación cuidadosa de la utilización de recursos y una metodología que, privada de la presencia directa del profesor, potencia el trabajo independiente y por ello la individualización del aprendizaje. Así, la profundización y perfeccionamiento de los sistemas individualizados de enseñanza, han potenciado esta modalidad de enseñanza-aprendizaje con rasgos definidos aplicables a sectores determinados del universo estudiantil (Peñaiver, 1981: 28). Los sistemas de educación a distancia no sólo pretenden llenar cabezas, sino capacitar y entrenar al estudiante en aprender a aprender y aprender a tecnificarse (Pastrana: 1985:3), forjando su autonomía en cuanto a tiempo, estilo, ritmo y método de aprendizaje, al permitir la toma de conciencia de las propias capacidades y posibilidades para su autoformación. En definitiva, se pretende: Que el estudiante adquiera actitudes, intereses, valores que le faciliten los

mecanismos precisos para regirse a sí mismo, lo que le llevará a responsabilizarse en un aprendizaje permanente.

Convertirlo en sujeto activo de su formación y al profesor en guía y orientador, tratando de superar las deficiencias del sistema presencial tradicional.

Posibilitar un aprendizaje que está ligado fundamentalmente a la experiencia (Dichanz, 1983: 33-46 y Hough, 1984: 7-23) y en contacto inmediato con la vida laboral y social. Comprende a una población de adultos, en buena parte activos laboralmente, que desean perfeccionarse, al disponer de un tiempo, aunque sea escaso, para el estudio, rompiendo así los clásicos moldes de educación formal institucionalizada. La educación a distancia no es sólo aprender de lejos; supone la no separación del individuo de su medio para convertirlo así en propio factor de educación (Cirigliano, 1983: 20-21)

Fomentar el logro de una independencia de criterio, capacidad para pensar, trabajar y decidir por sí mismo y satisfacción por el esfuerzo personal.

1 García Aretio, L. (1989). Para qué la Educación a Distancia. http://www.uned.es/catedraunesco-ead/articulos/1989/para%20que%20la%20educacion%20a%20distancia.pdf

Lea con atención la siguiente información que contribuirá a conceptualizar uno de los objetivos fundamentales de la Educación a Distancia como es generar el aprendizaje autónomo e independiente que apoyado en las nuevas tecnologías de la comunicación enriquecen el proceso de enseñanza aprendizaje.


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USOS Y REPERCUSIONES DE LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN LA EDUCACIÓN 2

Las nuevas tecnologías constituyen una nueva plataforma para acercar la formación a las personas. Estamos de acuerdo con Carlos Marcelo, quien señala que la formación “es una necesidad de las personas y de las empresas. No hay opción de mantenerse al margen de la evolución de los saberes, salvo en el caso de ocupaciones artesanales donde la tradición pesa más que la innovación. Y aún en este caso, los medios tecnológicos resultan ya imprescindibles en la gestión y comercialización de los productos”. Las nuevas tecnologías hacen posible formas alternativas de trabajo escolar y han supuesto un cambio en la interactividad, es decir, en cómo nos comunicamos. ¿Por qué y para qué utilizar internet en el ámbito de la educación? Lo realmente importante es encontrar una información refinada y útil para el usuario dentro de ese mar de datos y mido que la red alimenta. En este sentido la calidad está determinada por la facilidad y velocidad de acceso, la actualidad, la precisión y la confiabilidad. En todo proceso de búsqueda es indispensable llevar a cabo un análisis crítico de las fuentes de información, comprobando su exactitud, su credibilidad, el tipo de destinatario pretendido, la objetividad de los contenidos, el tipo de cobertura, el estilo y la facilidad de uso. Cuando un grupo de alumnos muestra interés por un tema muy específico y sobre el que no hay muchos recursos se puede recurrir a otra aplicación que es el intercambio entre personas, aplicación que también es extensible a comunidades docentes que sufran un cierto aislamiento, pero que comparten inquietudes comunes. Además, el desarrollo de proyectos colectivos permite a los estudiantes intercambiar datos sobre su medio ambiente o sobre las semejanzas y diferencias culturales entre sus comunidades. Probablemente una de las aplicaciones educativas más interesantes de Internet es el aprendizaje autónomo. La primera manifestación de esta aplicación es la enseñanza a distancia, cuyos orígenes se remontan a finales del siglo XIX. La enseñanza a distancia ha ido incorporando los nuevos medios técnicos que iban apareciendo y en este sentido internet ofrece algunas ventajas para satisfacer más eficazmente los nuevos requerimientos de la educación. Junto a la enseñanza hay otros servicios que pueden ser útiles para el aprendizaje autónomo: los foros, las sesiones de chat y las listas de correo. Existe una cierta tendencia a pensar que internet se convertirá en el medio de comunicación por excelencia, quedando los medios tradicionales relegados a la categoría de piezas de museo o, en el mejor de los casos, a la de instrumentos de uso marginal. En el ámbito específico de la comunicación educativa no cabe duda de que internet cobrará mayor importancia, pero no dejará de ser un instrumento entre otros, que seguirán siendo imprescindibles para la educación y la transmisión de conocimiento.

2 www.campusred.net/forouniversitario/pdfs/comunicaciones/documentacion/M_Angeles_Cruz_Camara.pdf


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CALENDARIO DE ESTUDIO

Semanas Unidades/temarios Semana 1 I.- Nacimiento de las sociedades Semana 2 I.- La sociedad como contrato Semana 3 I.- La personalidad jurídica Semana 4 II.- El domicilio de la compañía Semana 5 II.- Representantes legales Semana 6 II.- Representantes Legales Semana 7 II.- El aporte Semana 8 II El aporte

FOROS ABIERTOS Los foros se los implementará a medida que recurra el curso

FOROS TEMÁTICOS Los foros temáticos, serán elaborados en el transcurso del curso

A continuación le presentamos un Calendario de Estudio, mediante el cual usted podrá organizarse y llevar un mejor control del avance de cada uno de los temas que conforman este Texto Guía.


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DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES INTRODUCCIÓN Esta Unidad versa sobre las nociones generales de lo que es en sí el Derecho Societario; por medio de ella seremos capaces de poder conocer la importancia que el Derecho Societario tiene en la sociedad, tanto en sus inicios como en la actualidad. A través de una revisión somera de los antecedentes, conoceremos las formas de asociación que se dieron hasta llegar a lo que es hoy la Reglamentación de las mismas. Por medio de dicho estudio entenderemos la ubicación que las sociedades tienen en el esquema jurídico ecuatoriano; determinaremos las diferencias entre las compañías civiles y mercantiles; distinguiremos entre lo que es una sociedad civil y una mercantil; a qué llamamos o denominamos la sociedad de personas, de capital y a la sociedad que tiene ambos elementos. Podremos aprehender cuáles son los caracteres que reviste el contrato de sociedad, sus elementos, qué es la affetio societatis; estudiaremos la personalidad jurídica de la sociedad, qué es el contrato de compañía, qué es una sociedad irregular, qué es una sociedad de hecho, cuándo una compañía se considera nula, cuáles son las clases de compañía en nuestra legislación; así como de qué manera se pueden probar las obligaciones en el ámbito mercantil. De la revisión de esta primera Unidad, seremos capaces de tener una visión general y luego individual de lo que eran las sociedades en sus inicios, lo que dio origen a la vida mercantil, hasta que hubo que llevar a cabo la regulación que pueda determinar las reglas claras, esto es obligaciones, deberes y derechos de los intervinientes en los contratos mercantiles que se dan, para lo cual se hizo necesario que se crearan las personas jurídicas en los diversos campos que hoy en día existen, dando lugar al nacimiento del Derecho Societario a través de la creación de la Superintendencia de Compañías y de la Ley de Compañías. Estableceremos los elementos esenciales del contrato de sociedad, qué es una sociedad irregular, cuándo la sociedad es nula, a qué se conoce como una sociedad de hecho, en fin, encontrarán de suma importancia el estudio de esta rama del Derecho.

UNIDAD 1

NOCIONES GENERALES DE DERECHO SOCIETARIO


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MAPA CONCEPTUAL OBJETIVOS GENERALES Describir los antecedentes y las generalidades del derecho societario, el inicio de esta

rama del derecho en la antigüedad; desde lo que fue la asociación como tal, hasta lo que las sociedades son hoy en día en el ámbito nacional y global.

Determinar la conformación de una persona jurídica. Reconocer los requisitos esenciales de las sociedades de derecho privado. Diferenciar las compañías civiles de las mercantiles. Establecer las diferencias entre lo que es una sociedad y un contrato, tanto por las

personas que la conforman, cuanto por su fin, determinando cuál es la personalidad jurídica de la sociedad.

Conocer el contrato de compañía, una sociedad irregular y una sociedad de hecho. Distinguir los medios de prueba que se utilizan para las obligaciones mercantiles de

los que se usan para probar las obligaciones civiles. Entender cuáles son las sociedades de personas, las de capital y la conjunción entre

ambas sociedades, es decir, las de personas y de capital juntas.

CÓDIGO DE COMERCIO

SOCIEDADESANÓNIMAS

SOCIEDADES ENNOMBRE COLECTIVO

SOCIEDADES EN COMANDITA

NATURALEZA JURÍDICA

SOCIEDAD CONTRATO ESTATUTO

REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

inicialmente se encontraba bajo la tutela

abarca a las

para analizar el Derecho Societario hay que conocer la

y establecer diferencias de:

en esta unidad se analizarán los

EL DERECHO SOCIETARIO


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DESARROLLO DEL CONTENIDO: DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES 1. Introducción A través del sentimiento gregario en la antigüedad, se inicia un proceso de asociación entre las personas, con el objeto de suplir sus necesidades, lo que da lugar a la formación de sociedades y, por ende, la reglamentación de las mismas, lo que conllevó a la necesidad de que dichas sociedades ocupen un lugar dentro de la reglamentación jurídica de los pueblos. Lo que en efecto así ocurrió en nuestro país, dando lugar a la normativa Societaria, mediante la que se regulan cuáles son las obligaciones, deberes y derechos de los intervinientes en las mismas, debiendo respetar el derecho de terceros al momento de conformar el contrato de sociedad. Por ello la importancia de dicho estudio es fundamental tanto dentro del derecho privado como el público, se crean reglas claras, determinando el órgano regulador y fiscalizador de las compañías en el ámbito ecuatoriano. 2. Objetivos específicos

Conocer el proceso de asociación de las personas. Estudiar la reglamentación de las sociedades Determinar qué es un contrato y qué es un estatuto. Distinguir entre una compañía civil y una mercantil Diferenciar la sociedad civil de la mercantil.

3. Desarrollo del tema a) El sentimiento gregario y el de Asociación El Derecho Societario no apareció como tal, de manera individual, sino que ocurrió con el devenir del tiempo. La sociedad nace de una manera rudimentaria, ya que no existían directrices que determinaran cuáles eran sus obligaciones y derechos. A medida que la comunidad evoluciona encontramos nuevos ámbitos que deben ser regulados.

TEMA 1 GENERALIDADES Y ANTECEDENTES


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La aparición de las sociedades como tales no se dieron como lo que son hoy en día, esto es las personas jurídicas o compañías; al inicio las sociedades fueron consideradas dentro de un plano meramente comercial que luego dio inicio al aporte mercantil de los grupos entre sí, a través de trueques; luego dichos trueques debían ser regulados, lo que dio lugar al comercio entre los pueblos y luego hasta lo que hoy en día es el comercio a nivel global o mundial, pero los mismo han debido ser regulados, lo que en efecto en la actualidad así ha ocurrido. Las sociedades como tal debieron darse por el comercio entre sus integrantes, los cuales debían establecer parámetros dentro de los cuales debían regir sus actividades lo que de una manera efectiva dio inicio a la sociedad de hecho conformada por individuos que tenían una meta final, esto es el intercambio de productos y por ende obtener el bien común y luego tarde una utilidad común. Es mediante este espíritu de asociación, por el cual los hombres se ven abocados a unir sus esfuerzos con el objeto de alcanzar los objetivos comunes, tal como se ha enunciado en líneas anteriores, ya que los mismos eran imposibles de lograr de manera individual. b.- Nacimiento de las sociedades Es así que nacen las asociaciones o sociedades de hecho, las que luego son perfeccionadas y despuès de una serie de reglamentaciones que han variado con el devenir del tiempo, han llegado a ser lo que hoy en día conocemos como las personas jurídicas. Existen en el Ecuador importantes empresas, las cuales el Estado; para actuar con rapidez y eficiencia en el campo económico, las ha debido crear y de esta forma brindar el servicio que la comunidad necesita. Garriguez, señala que “la sociedad es el instrumento jurídico de conjunción de medios económicos que exceden la del hombre aislado”. Para Uria, citado por Ulises Montoya Manfredi, en el tomo I de su obra titulada Derecho Comercial, la sociedad es una “asociación voluntaria de personas que crean un fondo común para colaborar en la explotación de una empresa, con ánimo de obtener un beneficio individual, participando en el reparto de las ganancias que se obtengan”. El mismo autor, esto es Montoya Manfredi, trae a colación lo que el Art. 1 de la Ley General de Sociedad del Perú preceptúa respecto de las personas que van a constituir una sociedad; señalándose que “…. quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en común de actividades económicas”. El citado autor, define a la sociedad como “la manifestación jurídica del esfuerzo organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas actividades económicas”. Al hablar de la naturaleza jurídica de las sociedades podemos señalar que estamos ante un contrato en el que se encuentra el acuerdo de voluntades con el objeto de obtener un beneficio para cada uno de los integrantes, lo que da lugar a que exista o se cree una persona jurídica propia que se encuentra alejada de sus intervinientes.


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Esto es por el hecho de que al conformarse una sociedad, ésta se rige por sus propios estatutos, sin que prime la voluntad individual de sus fundadores sino que se conforma este acuerdo de voluntades que vendrá a ser el aspecto interno de la misma. Luego, en lo que concierne al aspecto externo; nos encontramos con un ente jurídico autónomo con patrimonio propio que realiza actos jurídicos con terceros y que dichos actos dan lugar a la suscripción de nuevos contratos y al nacimiento de nuevos actos jurídicos. Por lo anterior, podemos decir que la naturaleza jurídica de la sociedad es un acto complejo, ya que produce efectos a terceros; en tanto que el contrato influye a las partes que intervinieron. Según la teoría clásica contractual, los tratadistas han definido a la sociedad como un contrato sui generis, ya que se conforma una sociedad jurídica, teniendo su propio estatuto que es el que la norma y no el contrato que la formó; dicho estatuto es modificado las veces que sus socios o accionistas lo decidan en una junta general. El carácter contractual es aceptado por el derecho positivo, alejándose de esta forma de las denominaciones que los opositores de la teoría contractual le han dado esto es acto constitutivo, acto colectivo, etc. En los contratos bilaterales encontramos las contraprestaciones de los consocios, en tanto que en la sociedad, derivada del pacto social, no es así por cuanto la ganancia es producida por el negocio y ésta es o le pertenece a la sociedad en si misma. Dichas prestaciones ingresan al fondo común de la sociedad, a su patrimonio y no al de los socios. Según el tratadista Maurice Hauriou citado por Ulises Montoya, en su libro de Derecho Comercial, la sociedad es una idea de obra o de empresa que constituye una realización independiente de la voluntad subjetiva de los individuos determinados y que se caracteriza por su duración en el medio social. En tanto que otro tratadista, George Renard, citado por Montoya, en la misma obra enunciada en líneas anteriores señala que “......la institución es un organismo dotado de propósito de vida y de medios de acción superiores en poder y en duración de aquellos individuos que la componen...” (pág. 141).El expuesto por Renard, es lo que los tratadistas han denominado como la Teoría Institucionalista, ya que como su nombre lo indica se trata de un ente superior, un organismo que se encuentra muy por encima de los intereses particulares de quienes los conforman; en este caso podríamos decir que no importa el interés individual sino el de dicha institución, lo cual es lógico de suponer, ya que sino lo que cabría es suscribir un contrato y no constituir una sociedad. La legislación italiana esboza la doctrina del contrato plurilateral, esto es que necesita de una pluralidad de participantes, esto no quiere decir que se oponga al contrato bilateral. Para Ascarelli, mencionado también por Montoya en la obra denominada Derecho Comercial, Tomo I, el contrato de sociedad es un ejemplo tradicional del contrato plurilateral por medio del cual todos los participantes tienen obligaciones y derechos derivados de la naturaleza jurídica del antes señalado contrato.


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La sociedad nace de un pacto o convenio, esto es de un acuerdo de voluntades. La comunidad en tanto puede nacer de un acto ajeno a la voluntad de las partes; ejemplo, varias personas heredan un bien o un conjunto de bienes. Con el acto constitutivo nace una persona jurídica, esto es un ente autónomo. Con la comunidad de bienes no nace una persona jurídica. Lo mismo ocurre en el caso de la toma de decisiones, existen diferencias sustanciales entre lo que es la comunidad de bienes y la sociedad, esto es en la sociedad las decisiones son tomadas por mayoría, en tanto que en la comunidad sus intervinientes no se someten a lo que la mayoría decida. c) Nacimiento de las sociedades en el Ecuador Inicialmente la constitución y funcionamiento de las “Compañías de Comercio”, en el Ecuador, fueron reguladas por el Código de Comercio expedido el 30 de Julio de 1906 por el General Eloy Alfaro, quien en ese entonces se encontraba al mando de la República, en el Código se establece por primera vez la vigilancia del Estado sobre las Compañías Nacionales y Extranjeras que se encuentran domiciliadas en el país. El 18 de Noviembre de 1909 se publica en el Registro Oficial 1105 el Decreto por el cual cualquier compañía nacional o extranjera que realizare contratos o negocios en el país y que por ende contraiga obligaciones en la República, tenía la obligación de tener un apoderado o representante domiciliado en el país con el objeto de que dicho apoderado o representante respondiera por dichas obligaciones o contratos, y de esta manera, contestar las demandas en caso de que éstas fueran entabladas. El incumplimiento de dicha norma legal daba lugar a que las acciones judiciales se iniciaran contra las personas que ejecutaron los hechos. El 21 de septiembre de 1911 se dispuso que los Colectores Fiscales de sus localidades debían vigilar las compañías, sucursales y agencias a que aludía el Decreto de 1909. El 11 de mayo de 1927 se publica en el Registro Oficial 332, el Derecho 130, suscrito por el Presidente Ayora, quien reguló el procedimiento que las compañías mercantiles debían llevar a cabo en el caso de que aquellas quisieran variar su razón social. En 1936 se reforma el Código de Comercio y entre dichas reformas se señala que los Jueces de Comercio debían vigilar las operaciones de las compañías de comercio. Entre las atribuciones que se les otorgó a dichos administradores de justicia, se encontraban las de informarse de los negocios, realizar exámenes a los libros y si ellos consideraban pertinente estaban facultados para designar un perito el cual no podía ser recusado por nadie ni por los representantes legales ni por los accionistas de las mencionadas empresas. Luego, con la supresión de los Jueces de Comercio, la vigilancia y control de las compañías mercantiles, estaba a cargo de los juicios ordinarios quienes resolvían en materia civil. En aquella época existían tres tipos de compañías: En nombre colectivo, en Comandita y la Anónima.


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Para la constitución de las antes señaladas compañías, debía otorgarse los estatutos mediante escritura pública; ésta para ser aprobada, era necesario que se lo solicitara al Juez Provincial, quien a su vez la aprobaba y ordenaba su inscripción en el Registro Mercantil, la fijación de un extracto de la misma en el Registro de la Propiedad, además de la publicación por la prensa de toda la escritura pública de constitución, su aprobación, la inscripción y la fijación. Luego de todo este trámite; debía inscribírsela para la Matrícula de Comercio. Como podemos darnos cuenta existen ciertos pasos que hoy en día aún se mantienen, suprimiéndose otros que entorpecían y alargaban el trámite de constitución de una compañía. Posteriormente, el control de las compañías pasó a estar bajo la tutela de la Superintendencia de Bancos, la que a través de un departamento especial denominado “Intendencia de Compañías Anónimas”, debía cumplir con el encargo de controlarlas. Es recién en Enero de 1964 en que se dicta la Ley de Compañías, la que luego es reformada el 8 de marzo de 1965 y otorga al Superintendente de Compañías Anónimas la facultad de aprobar la constitución de las compañías sujetas a su vigilancia y control. Mediante Decreto 059 del 1 de junio de 1967, esto es tres años después de la creación de la Ley, se crea la Superintendencia de Compañías, atribuyéndole a dicha entidad personería propia, con la facultad de vigilar y fiscalizar a las compañías Anónimas, en Comandita por Acciones, de Economía Mixta, que se encuentren domiciliadas en el país, sean estas nacionales o extranjeras. La primera Codificación de la Ley de Compañías, se da el 19 de julio de 1968. En el Registro Oficial del 10 de febrero de 1971 se publican varias reformas a la Ley de Compañías, entre éstas encontramos las de vigilar y fiscalizar las Compañías Nacionales Anónimas, en Comandita por Acciones de Economía Mixta, de las compañías extranjeras que ejerzan sus actividades en el Ecuador, de las compañías de Responsabilidad Limitada. Con la aprobación del Acuerdo de Cartagena o mejor conocido como Pacto Andino en 1969 se incorpora a nuestra legislación la Decisión 24 que trata sobre el Régimen Común de Tratamiento de los Capitales Extranjeros, de esta manera el país atravesó por una nueva época en el Derecho Societario, en la parte referente a la Inversión extranjera y a los inversionistas extranjeros. Después se suscitaron una serie de reformas con el objeto de mejorar el Derecho Societario estableciéndose reglas relativas a la disolución, reactivación, aumentos, disminución de capitales, auditorías externas, montos mínimos para constituir las compañías, número de personas con las cuales se constituye y con las cuales subsiste. En virtud de la promulgación de la Ley de Compañías se configura el Derecho Societario como una rama independiente y autónoma, dejando de estar bajo la tutela del Derecho Mercantil como fue en sus inicios.


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d) Sociedades de Derecho Privado Las sociedades de Derecho Privado son las que han sido conformadas por particulares, con objeto social, estatuto que conlleva a determinar la vida autónoma de dicha sociedad, para dedicarse a negocios particulares, y obtener un fin común que es el percibir utilidades. Estas sociedades de derecho privado pueden ser constituidas por personas naturales o jurídicas y ser representadas por personas naturales o jurídicas, sean accionistas o no de las compañías que se constituyen. Dichas sociedades se encuentran reguladas dentro de la Ley de Compañías, teniendo dichas sociedades que someterse a las regulaciones; estas sociedades son compañías anónimas, de responsabilidad limitada, etc. Frente a todo lo antes esbozado; podremos indicar que las sociedad privadas son en las que la voluntad de constituir un negocio jurídico proviene de particulares, quienes aportan patrimonio, de manera libre establecen los órganos representativos, y es así que tenemos: Personas de derecho privado con fin de lucro, son aquellas cuyo objeto principal es la de repartirse utilidades que se deriven de la actividad para la cual constituyeron la sociedad. Personas de derecho privado sin fin de lucro, quienes integran dichas entidades no tienen como objeto enriquecerse, sino que tienen como objeto defensa de derechos gremiales, investigaciones científicas, beneficencia, etc.; es decir, no persiguen un lucro pecuniario, sino de ayuda a la comunidad. Las sociedades de derecho privado son:

Corporaciones o fundaciones Compañías Civiles Compañías Mercantiles Sociedades en predios rústicos

Corporaciones o fundaciones se rigen por el Código Civil y no tienen fin de

lucro, en el caso de que obtengan ganancias, las mismas son reinvertidas en la misma sociedad. Ejemplo; la Junta de Beneficencia.

Civiles, se encuentra en desuso y están normadas también en el Código Civil, estas son las anónimas, en comandita y en nombre colectivo.

Las mercantiles, son las compañías anónimas, de responsabilidad limitada, en nombre colectivo, en comandita simple, en comandita por acciones y de economía mixta.

Las sociedades de predios rústicos, fueron conformadas en virtud de la promulgación de la Ley de Reforma Agraria con el objeto de precautelar los intereses de los campesinos.


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e) Sociedades civiles y comerciales.- Diferencias Conforme a lo dispuesto en el Art. 1963 del Código Civil, la sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales “... las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio”. Las otras son sociedades civiles. Según Manuel Sánchez Zuraty, en el Tomo II del Diccionario Básico de Derecho, conceptualiza a la sociedad civil como “… la sociedad en general, que puede tener múltiples fines, a excepción de realizar actos de comercio, que la califica como comercial”. En tanto que, el mismo autor señala que la sociedad mercantil son “... las sociedades formadas para negocios que la ley califica como actos de comercio...” En virtud de estas dos definiciones podremos entonces señalar que existen diferencias entre ambas compañías, tanto por su constitución cuanto por el objeto y fin que tienen en su fundación; por un lado encontramos el ánimo de lucro en las mercantiles o comerciales, y siempre van a tener como objeto obtener una utilidad pecuniaria, en tanto que en las civiles su fin no va a ser obtener dicha utilidad pecuniaria. La mercantil o comercial se conforma con el objeto de realizar cualquier acto de comercio que se encuentra catalogado como tal en el Art. 3 del Código de Comercio, y siempre en dichas compañías debe existir la capacidad para realizar dichos actos de comercio. En el plano civil los esfuerzos, recursos de los socios, tienen como objeto un fin común que no constituya una especulación mercantil. f) Sociedades de personas y de capitales Al hablar de la sociedad de personas, cabe señalar que ésta se denomina como sociedad personalista por cuanto la misma se conforma dando importancia especial al intuito personae, esto es la calidad individual de la persona con la cual estamos contratando o se está conformando la sociedad; la asociación y posterior sociedad se da no por lo que cada uno de los socios o accionistas aporta sino por lo que cada uno de dichos socios o accionistas es. Por la calidad del socio es que se puede decir que si uno de los socios o accionistas se declara en quiebra, acarrea la disolución de la compañía o sociedad conformada, reafirmándose la convicción de que la sociedad surte efecto y se mantiene por lo que los socios o accionistas son a título personal no por lo que aporten pecuniariamente a dicha sociedad o compañía. La sociedad de capitales, como su nombre mismo indica; son aquellas en las que lo que interesa es el capital que se aporta a dicha sociedad, no interesa de quien provenga, claro está siempre y cuando sea lícito. En este tipo de sociedades se encuentran las compañías anónimas, en este caso, los socios o accionistas tendrán derecho a voto dependiendo del capital que hayan suscrito. En tanto que las sociedades de capitales y personales es una conjunción de los dos modelos de compañías en la que además de que son intuito personae interesa también no sólo la calidad de dichas personas, sino cuánto es su aporte sea en numerario o en especie.


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Para una mejor comprensión a continuación encontrará un cuadro relativo a los tipos de compañía, así como el carácter que cada una de ellas tiene y el tipo de responsabilidad que tienen los socios y accionistas. SOCIEDAD CARÁCTER RESPONSABILIDAD Anónima Capitalista Limitada Colectiva Personalista Ilimitada Responsabilidad Limitada Personalista Limitada Comandita Simple Personalista Limitada o ilimitada Comandita por Acciones Personalista y Limitada o Capitalista Ilimitada Por lo anterior, podemos entonces determinar que las sociedades en el Ecuador se clasifican en: Sociedades Civiles.- Se encuentran regidas por el Código Civil y están bajo el

campo civil.

Sociedades Comerciales o Mercantiles.- Se encuentran regladas por la Ley de Compañías.

Sociedad de Personas.- En este caso predomina la consideración de las personas que se asocian, es decir son intuito personae.

Sociedades de Capital.- Lo que importa es el fondo social, el prototipo de las mismas son las compañías Anónimas.

Sociedades Mixtas.- Los socios responden solidariamente e ilimitadamente y existen socios que sólo responden hasta el monto de sus aportes, como por ejemplo, las Sociedades en Comandita.

4. Orientaciones específicas para el estudio

Se recomienda al estudiante analizar los artículos 1963 y siguientes del Código Civil, relativos al contrato de sociedad y a las reglas que rigen las civiles.

Con el objeto de que el estudiante pueda tener una idea más amplia del nacimiento del Derecho Societario en el Ecuador, es recomendable que revise los registros oficiales a que se hace referencia en esta Unidad.


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5. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados: 1. El Derecho Societario en el Ecuador desde sus inicios nació como una

rama propia. ( ) 2. La sociedad y la comunidad son lo mismo. ( ) 3. En algún momento dentro del desenvolvimiento histórico del Derecho Societario en

el Ecuador las compañías estuvieron bajo el control de la Superintendencia de Bancos. ( )

4. A raíz de la aprobación del Pacto Andino, se incorpora a nuestra legislación

societaria la parte referente a la Inversión Extranjera. ( ) 5. En las sociedades de personas interesa el aporte que realizan éstas. ( )


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1. F 2. F 3. F 4. V 5. F

SOLUCIONARIO

¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted esté convencido de sus progresos, compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación. Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.


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DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES

1. Introducción Al hablar de la sociedad como contrato, debemos recordar qué es la sociedad, conforme se ha indicado en el tema anterior, y a más de esto hacer la comparación entre la sociedad y el contrato en sí, cuáles son los efectos jurídicos de los diversos actos que entraña conformar un contrato de sociedad. Es importantísimo que tengamos en cuenta cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad, y establecer las diferencias que obviamente existen y que las iremos estudiando en el transcurso del desarrollo de este tema, entre la capacidad legal y la capacidad para dedicarse al comercio, o siendo más clara y específica, debemos conocer con certeza qué tipo de capacidad deben tener los intervinientes en el contrato de sociedad. A través del desarrollo de este tema, podremos conocer qué es la afectio societatis, que es la parte más importante del contrato de sociedad. Estudiaremos lo que es un estatuto, qué debe comprender el estatuto que regirá a la sociedad. Recordaremos qué es una persona jurídica, además revisaremos las bases legales en las cuales se señala cuál es el número de socios con que se conforman las compañías y con las que pueden subsistir. 2. Objetivos específicos

Recordar los elementos esenciales de todo contrato.

Analizar cuáles son los elementos inmanentes del Contrato de Sociedad.

Establecer la diferencia entre contrato y estatuto.

Analizar qué es un estatuto.

Determina el número de socios o accionistas que se necesitan para conformar una Sociedad o Compañía.

3. Desarrollo del tema a) La sociedad como contrato El simple acuerdo de voluntades no es capaz de crear situaciones jurídicas subjetivas, no puede crear una persona jurídica en tanto que el acto constitutivo sì lo hace.

TEMA 2 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO


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Es por medio de ésta que se crea un ser autónomo capaz de tener derechos y por ende contraer obligaciones, estando inmersos en dicho conglomerado no sólo los socios sino terceros quienes, como veremos más adelante, serán capaces acorde a la ley a oponerse a dichos actos o contratos siempre y cuando aquellos lesionen sus intereses o los de la comunidad. Para Ulises Montoya Manfredi “la sociedad no tiene carácter contractual, sino el de un acto unilateral constituido por la expresión de las voluntades de los socios dirigidos a una creación de una persona distinta de ellos”. Esta aseveración del mencionado tratadista reviste de vital importancia por el hecho de que dicho acto constitutivo crea un ente distinto al conjunto de las voluntades individuales de quienes estuvieron inmersos en dicha creación; esto se aparta del sentimiento individualista de cada socio o accionista y todos trabajan o aportan para que ese ente autónomo tenga vida propia. Desde el punto de vista de la organización de la sociedad, ésta puede ser simple y compleja. Mediante el estatuto se determinará la forma de administración, el capital, derechos y obligaciones de los socios, la contabilidad, la formación del capital social, la distribución de los beneficios, la distribución de las pérdidas, la denominación social, el plazo, el domicilio, el objeto social, quién representará a la sociedad, sean estos sus mismos socios o algún tercero. El ejercicio en común de las actividades económicas es como doctrinalmente se conoce como causa o fin común de los socios con respecto de la sociedad. Brunetti, mencionado también por Montoya Manfredi, señala que la causa es “...el ejercicio en común de una actividad económica para dividir las utilidades”. Otro tratadista Halperin, citado por Montoya Manfredi, en su libro Derecho Comercial, señala que “el fin común es un rasgo esencial de la sociedad que distingue a este contrato de los demás, y que debe tener, normalmente un sustrato económico”.

* La Sociedad como contrato: El artículo 1957 del Código Civil, conceptualiza el contrato de sociedad de la siguiente manera “ Sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común, con el fin de dividir entre sí los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados”. En tanto que, el Art. 1 de la Ley de Compañías, esto es la de la Ley especial que rige esta materia, se estipula “Contrato de Compañías y régimen legal.- Contrato de compañía es aquel por el cual dos o más personas unen sus capitales o industrias, para emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades. Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Código de Comercio, por los convenios de las partes y por las disposiciones del Código Civil”.


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El artículo 1454 del Código Civil, define lo que es un contrato “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con la otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas”. Analizando cada uno de los artículos citados podemos establecer que en todas ellas existe similitudes, como por ejemplo:

- Persona jurídica distinta de los socios. - Dos o más personas unen sus capitales. - Cada parte puede ser una o varias personas. - Un fin común, esto es obtener una utilidad.

Antes de empezar a analizar los elementos del contrato de sociedad, vale la pena recordar cuáles son las características del Acto Jurídico y determinar qué significan o qué importancia tienen dichos actos jurídicos con relación al contrato de sociedad. El acto jurídico tiene las siguientes características:

• Acto voluntario • La manifestación de voluntad es con el ánimo de producir efectos jurídicos • Debe ser un acto lícito • Tiene como objeto conseguir un fin jurídico inmediato.

Los actos jurídicos se clasifican a su vez en:

• Los de comisión y omisión • Los lícitos e ilícitos • Los judiciales y extrajudiciales • Intervivos y mortis causa • Públicos y privados • Simples y complejos • Gratuitos y onerosos • Conmutativos y aleatorios • Unilaterales y bilaterales • Simples y colectivos • Consensuales • Formales • Solemnes y no solemnes • Reales • Principales y accesorios • Constitutivos, traslaticios y declarativos • Regulares e irregulares • Abstractos • Los de consecución • Los de disposición y gestión • Los jurisdiccionales • Los procesales • Los de administración


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- Bilaterales.- En este caso existen dos o más voluntades. - Conmutativos.- Cada una de las partes se obliga a dar o hacer - Oneroso.- Se percibe una ventaja concedida a cambio de otra que se

recibe. - Consensual.- Se perfecciona con el consentimiento. - Solemne.- Deben observarse las formalidades determinadas en la ley,

dependiendo del tipo de contrato. - Intuito personae.- Se lo lleva a cabo en consideración a las

relaciones, conocimiento y confianza que se tiene en el otro contratante.

- Tracto sucesivo.- Requiere el transcurso o desarrollo de un período más o menos apreciable para obtener consecuencias.

Como se podrá notar el contrato de sociedad o compañía presenta los siguientes actos jurídicos, que vale la pena señalarlos: Es bilateral, por cuanto las personas que intervienen en él se obligan.

Es conmutativo, por cuanto las prestaciones de las partes tienen una equivalencia con las de las otras partes.

Es oneroso, por cuanto las partes reciben utilidades.

Es consensual, por el hecho de que las partes acuerdan poner algo en común.

Es solemne, debido a que debe celebrarse de acuerdo a las solemnidades que la ley estipula.

Es intuito personae, en virtud de que se pone en consideración a los socios como personas, en todas las compañías con excepción a las anónimas.

Es de tracto sucesivo, por cuanto las obligaciones que surgen de él se desarrollan con el devenir del tiempo.

Emilio Langle, citado por Roberto Salgado Valdéz en su obra, “La nulidad del contrato de sociedad”, señala que “En cambio, la doctrina más moderna se inclina a considerar al negocio constitutivo de la sociedad como un contrato, pero un contrato de tipo especial, porque representa notas peculiares, entre las cuales destácase el ánimo de colaboración”. El mismo autor en la antes señalada obra, indica que “No se trata de un contrato de cambio (como la compraventa), sino de un contrato asociativo organizador, con fusión de prestaciones. El beneficio que persigue obtener una de las partes no es a expensas de la otra, sino proveniente de un resultado ganancioso común. Más esto no implica que sea un contrato, puesto que se produce una unificación de intereses, mediante acuerdo”. (Emilio Langle, Manual de Derecho Español, Tomo I. Pág. 395). b) Elementos del contrato de sociedad El artículo 1461 del Código Civil, señala cuáles son los requisitos para celebrar un contrato, a saber:


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“Art. 1461.- Requisitos. Capacidad legal.- Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1.- Que sea legalmente capaz; 2.- Que consienta en dicho acto o declaración, y su consentimiento no adolezca de

vicio; 3.- Que recaiga sobre un objeto lícito; y, 4.- Que tenga una causa lícita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorización de otra”. Al referirnos a la capacidad legal, la ley estipula que toda persona es legalmente capaz, con excepción de los que la misma ley los señala como incapaces. El artículo 6 del Código de Comercio, que concuerda con la disposición del Art.1462 del Código Civil, establece que toda persona que según las disposiciones del Código Civil es capaz, también lo es para ejercer el comercio. Con relación a las incapacidades para ejercer el comercio, el Art. 7 del Código de Comercio establece que son incapaces para comerciar: Las corporaciones eclesiásticas, los religiosos y los clérigos. Los funcionarios públicos a quienes está prohibido ejercer el comercio por el

Art.266 del Código Penal, salvo las excepciones establecidas en el mismo artículo; y,

Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitación. El artículo 1463 del Código Civil, establece a quienes la ley civil determina como incapaces. Con relación a lo anterior podemos señalar que con relación a la capacidad, existen dos categorías relativas a ésta, a saber: - Capacidad adquisitiva o de goce: Mediante esta la persona al ser sujeto del derecho,

está habilitada para ser titular de un derecho. En esta categoría se encuentran las personas naturales, excepto las que la ley determina que son especialmente incapaces; un claro ejemplo de este tipo es el hecho de que los cónyuges no puedan constituir sociedades civiles ni mercantiles.

- Capacidad de ejercicio o de obrar: Este tipo de capacidad hace referencia a la aptitud

que se tiene para hacer producir el derecho del que se es titular. Siguiendo el estudio relativo a las categorías de la capacidad, podemos determinar que existe incapacidad de goce, y que no puede ser subsanado por la intervención de un representante; por ejemplo; en el caso de las personas que no pueden ser administradores de una compañía anónima.


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También encontramos la incapacidad de ejercicio, pero ésta en cambio si puede ser subsanada con la intervención de un representante; por ejemplo, una persona jurídica por si sola no puede actuar, para hacerlo necesita de un representante legal para celebrar cualquier acto o contrato. En la ley de Compañías, encontramos dentro de los diferentes tipos de compañías, la determinación de quiénes son capaces para constituirlas, por lo que para una mejor comprensión, es preciso revisar el cuadro que a continuación se presenta: COMPAÑÎAS ARTÍCULOS LEY DE COMPAÑÍAS En nombre colectivo #42.- Capacidad Mercantil Responsabilidad Limitada #98.- Capacidad Civil Anónima #145.- Capacidad civil con excepción no

pueden entre padres e hijos no emancipados ni entre cónyuges.

El consentimiento, es otro de los elementos esenciales del contrato en general y por ende del contrato de sociedad, y para que el mismo surta debe estar exento de vicios. Scialoja, citado por Roberto Salgado Valdez, en su obra, La nulidad del Contrato de sociedad, (pág.37), dice “La voluntad –o el consentimiento- es el resultado de un proceso (interno) del hombre, fruto de un deseo, de un apetito o de un querer espontáneo o fruto de una reflexión prolongada y moderada en lo recóndito de la mente humana que termina por exteriorizarse o manifestarse”. Manuel Sánchez Zuraty, en su obra, Diccionario Básico de Derecho, Tomo I (Pág.346), señala que consentimiento es “Conformidad de voluntades entre los contratantes, sea entre la oferta y la aceptación que constituye el principal requisito de los contratos. El consentimiento puede adolecer de vicios que son el error, la fuerza y el dolo”. El Código Civil, no trae una conceptualización del consentimiento, pero en el número 2, del Art. 1461, establece que para que una persona se pueda obligar debe, consentir dicho acto o declaración y que dicho consentimiento no adolezca de vicio. Frente a lo antes señalado podremos decir: El consentimiento debe contener la intención o voluntad interna del individuo.

Dicha intención debe ser seria y consciente del resultado jurídico que se persigue.

Debe contener además la manifestación de la intención o voluntad externa, esto es que dicha voluntad se exteriorice para que los demás la conozcan.

En lo que concierne al Derecho es necesario que además de la intención interna, se dé la exteriorización de dicha voluntad, la misma que puede ser expresa o tácita. La voluntad expresa se la puede manifestar de manera verbal o escrita.


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Las fases del consentimiento son: Oferta o propuesta, por medio de esta una parte propone a otra la celebración de un

acto jurídico.

Aceptación, acto por el cual la otra parte acepta la oferta, también puede darse la contraoferta, que es la reconsideración de una propuesta original por otra.

Como se ha indicado en líneas anteriores, el consentimiento puede adolecer de ciertos vicios, estos son error, fuerza y dolo, conforme lo estipula el Art. 1467 del Código Civil. - Error: Es el falso concepto de la realidad, mediante el cual se cree que lo falso

es verdadero y que lo verdadero es falso. Existe un concepto equivocado de la ley, de una persona o de una cosa.

El error a su vez puede ser de Derecho o de hecho. Se reputa que existe error de hecho cuando recae sobre una persona o una cosa. A su vez, el error de hecho se suele presentar de tres formas: El error de hecho esencial, esto es la total ausencia del consentimiento conforme lo

encontramos en el Art. 1469 del Código Civil, en la que se establece casos en que ocurre el error de hecho; como por ejemplo; si creo que compro un perro con pedigree y realmente el can no es de raza pura.

El error de hecho substancial, hay el consentimiento sobre la cosa, pero en cuanto a

la sustancia, cualidad accidental o persona con quien se contrata, los casos en que se suscita este tipo de error lo encontramos en el Art. 1470 del Código Civil.

El error de hecho accidental, en este caso recae sobre simples cualidades

accidentales de la cosa, a las que las partes no le han dado importancia. El error de Derecho, el Art. 1468 del Código Civil, establece que el error de derecho no vicia el consentimiento, por lo que todo acto jurídico que se realice y en el que exista un error de Derecho es válido. Sobre este caso en particular debemos establecer un total desacuerdo, porque si se da el caso de que contrato con una persona que la ley determina que no puedo hacerlo y porque se aduce que no se conocía tal disposición, entonces ¿el acto sería totalmente válido? Por otro lado vale la pena recordar que la ley se presume conocida por todos, por ende si existiera al contratar un error de Derecho, ¿no debería existir nulidad sobre dicho acto o contrato? Otro de los vicios del consentimiento es la fuerza, esto es la presión que se ejerce sobre una persona para que pueda ejecutar un acto jurídico que no ha querido hacerlo, debemos recordar que para que la fuerza sea considerada como vicio del consentimiento, ésta debe ser grave, conforme lo establece el Art. 1472 del Código Civil, así como el hecho de que la misma, cause o podría causar un mal irreparable y grave. Además debe ser ilícita e injusta, o lo que es lo mismo contraria a Derecho.


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- El objeto, esto es la prestación de la obligación cuando se trata de dar o hacer algo y

la abstención cuando se trata de no ejecutar un acto. - El Art. 1476 del Código Civil, señala “Toda declaración de voluntad debe tener por

objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaración”.

En tanto que en el artículo 1477 del referido cuerpo legal, señala cuáles son los requisitos del objeto, a saber:

- Debe ser determinado - Posible - Lícito o comerciable

Al hablar del objeto en las sociedades o compañías, debemos estar claros en el hecho de que el objeto de un contrato son las obligaciones que surjan de él, esto es las obligaciones de dar, hacer o no hacer. Joaquín Rodríguez, en su obra Tratado de Sociedades Mercantiles, Tomo I, (pág.38) señala “... podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones, que están a cargo de los socios, a su vez, el objeto de las obligaciones de los socios consiste en las aportaciones que han de realizar, por lo que, por extensión, se habla del objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios; es decir, a las aportaciones”. La causa, esto es el motivo que fue lo que dio lugar al acto o comercio. Es necesario recordar lo que estipula el Art. 1483 del Código Civil, sobre lo qué es la causa y cuáles son los requisitos de la misma:

- “Art.1483.- (Causa, Concepto y Requisitos).- No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.

Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público....”

En los artículos 1484 y 1485 del mismo cuerpo legal, se establece las sanciones para la causa ilícita, además de que en el último de ellos, se señala que aquella es causal de nulidad. En el caso de las compañías, la causa es el motivo, hasta podría decirse que el fin, por el cual las personas deciden formar el contrato de sociedad, por lo que para que dicho contrato sea válido debe existir un objeto y una causa lícita, ya que si los mismos son contrarios a la ley, a la moral, o a las buenas costumbres, daría lugar a que exista nulidad, porque dicho acto o contrato estaría viciado y la sociedad sería nula por causa ilícita.


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Según la doctrina moderna la afecctio societatis es la voluntad o propósito de cooperación en los negocios con la aceptación de las utilidades y de las pérdidas, prevaleciendo en este caso; como no había de ser de otra forma, el interés común frente al personal. Pluralidad de personas.- Este es un elemento esencial, puede ser por personas naturales o jurídicas para que nazca y permanezca la sociedad ya que sino tiene el número mínimo sería una causal de disolución de la misma. Si la sociedad es personalista será una organización simple; en tanto que si es de tipo capitalista es pluralista, en ambos casos, se requiere de una organización para que la marcha de la misma se dè y consecuentemente el fin social para el que fue constituida. Los aportes, son prestaciones prometidas por el socio para la consecución del fin social que se haya previsto en el contrato de sociedad, esto es en la constitución de la persona jurídica. Estos aportes salen del patrimonio del socio para integrar uno nuevo, es decir uno autónomo que es el de la sociedad que ha sido conformada. Para el socio el aporte se convierte en una obligación de dar o hacer, la única contraprestación que recibe a cambio el socio es de tener una parte, proporcional, claro está que esta proporcionalidad se encuentra supeditada al monto de su aporte a dicha nueva persona jurídica. El aporte es un requisito esencial en el contrato de sociedad. Por su esencia, el aporte es la consecución del fin común. Los aportes pueden ser: Obligaciones de dar, obligaciones de hacer. Obligaciones de dar, esto es la entrega de una cosa mueble o inmueble, para constituir sobre ésta un derecho real o de transferir sólo el uso y goce de ésta. Las obligaciones de dar, deben ser ciertas, determinadas, inciertas, a determinar, cantidad de cosas, por su número, peso o medida, sumas de dinero. Lo típico en las obligaciones de dar es la de entregar dinero, títulos valores, créditos o documentos de crédito. En lo que respecta a las obligaciones de hacer, se refiere a la prestación de algún servicio, el más común es la prestación de servicio. El título bajo el cual se transfieren los aportes, pueden ser, bajo el título de dominio, que implica la transferencia de la propiedad a la sociedad y mediante otro título distinto del de dominio, que puede ser el de uso, en este caso existe una transferencia temporal, este puede ser por un tiempo o por el que dure la sociedad. La participación de los beneficios o pérdidas es otro de los elementos esenciales de la sociedad, pone en evidencia el ánimo de lucro, por el cual los socios o accionistas formaron la sociedad.


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Como ya hemos manifestado el reparto de utilidades será a prórrata de las acciones o participaciones que el accionista o socio tenga en el capital de la compañía, cabe señalar que es menester que el capital suscrito debe estar completamente pagado, lo que también es de suma importancia resaltar es el hecho de que el representante legal es solidariamente responsable en el caso que se determinen utilidades cuando en realidad no las hay, en cuyo caso, aquello implicaría que se está falseando la veracidad de los balances, lo que no sólo acarrea responsabilidades civiles sino además penales.

c) Contrato, estatuto, persona jurídica.- Definiciones Es importante determinar, cuáles son las definiciones que se encuentran en la ley respecto a cada una de estas denominaciones, existe abundante doctrina con relación a las mismas; pero es menester por cuestiones prácticas revisarlas a fin de que tengamos una opinión respecto a éstas.

Contrato.- El artículo 1 de la Ley de Compañías, estipula que “Contrato de compañía es aquel por el cual dos o más personas unen sus capitales o industrias, para emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades. Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Código de Comercio, por los convenios de las partes y por las disposiciones del Código Civil.” El Art. 1454 del Código Civil, establece qué es un contrato “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas”. Tomando en consideración las dos definiciones podemos señalar: 1. En el contrato de compañía, existe la convención de dos o más personas. 2. Las partes se obligan a dar o hacer. 3. El objeto de este contrato es emprender operaciones mercantiles. 4. El fin; participar utilidades.

En tanto que, en la disposición del Código Civil, encontramos:

5. El acuerdo de las partes. 6. Obligación de dar o hacer. 7. Pero en este caso no se especifica ni cuál es el objeto, ni cuál es el fin.

El Estatuto.- En la obra de Manuel Sánchez Zuraty, Tomo I, Diccionario Básico de Derecho, pág. 634, encontramos a qué se considera Estatuto “. Establecimiento, regla que tiene fuerza de ley para los integrantes y gobernantes de un cuerpo colegiado, como sindicato, asociación etc.”. Dentro de la Ley de Compañías, en varios de sus artículos se establece qué es lo que debe contener el Estatuto de Fundación de la Compañía, los mismos que se estudiarán cuando se analicen cada una de las compañías, pero en regla general podemos decir: El estatuto de la compañía, es el Acta de nacimiento de la misma, en él encontramos la parte esencial, fundamental de la empresa, por medio de él se establecerá:


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8. Razón o denominación social – Nombre 9. Domicilio 10. Plazo 11. Forma de Administrar 12. Conformación de capital 13. Representación Legal, judicial, extrajudicial 14. Organo Supremo de Administración 15. Objeto: A qué se va a dedicar la empresa, cuál será su giro comercial o de

negocios. 16. Juntas Generales, convocatorias, toma de decisiones. 17. Auditorías Externas 18. Limitaciones a los administradores 19. Liquidación de la empresa 20. Escisión, absorción

Por lo antes señalado podemos decir que sin estatuto, la compañía no existe; en dicho instrumento se plasma todo lo que la empresa va a ser, cuál es su intención, cuál es el objeto a qué se va a dedicar, cuál es el plazo de vigencia del mismo, etc., he ahí la importancia del mismo. Ya hemos analizado lo que es un contrato en el ámbito civil y lo que la ley estipula como contrato de compañía, además de establecer qué es un estatuto y cuáles son los requisitos que debe contener el mismo, ahora es necesario que analicemos qué es una persona jurídica. El artículo 40 del Código Civil, establece que las personas son naturales o jurídicas. En el mismo cuerpo legal, tenemos la definición de lo que es una persona jurídica a saber: “Art.564.- Definición de persona jurídica.- Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicialmente y extrajudicialmente. Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pública. Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.” Al hablar de una persona jurídica, estamos ante un ente ficticio, la regla general es la de que siguiendo el concepto de persona, este es un ser que es titular de derechos y objeto del derecho, que puede obrar por sí sola con total capacidad civil para contratar y obligarse a no ser que nos encontremos ante el caso de los que no tienen dicha capacidad. Entre éstas tenemos a las personas jurídicas, puesto que al ser una persona ficticia, por sí sola no puede obrar, es necesario que sea ayudada por un representante para que la persona jurídica como tal pueda contraer obligaciones y sea susceptible de tener derechos.


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Al hablar de las personas jurídicas, debemos recordar cuáles son las teorías que explican la naturaleza de las entidades:

a) Teoría de la Ficción.- Su mayor propulsor SAVIGNY, quien propugnaba que el Estado puede conceder o negar a su arbitrio el otorgar o no de personalidad jurídica a un ente colectivo.

b) Teoría Organicista.- Es contraria a la anterior y tiene a su mayor exponente al

alemán GIERKE, para quien las personas jurídicas sì eran susceptibles de tener voluntad propia.

c) Teoría Realista.- Parte de la tesis de GIERKE afirmándose por este medio que la

voluntad del ente colectivo, es la voluntad de sus órganos. Para que una persona jurídica exista como tal, es decir, para que la intención de los socios o accionistas de ir hacia un fin común, nazca y dé sus frutos, es obvio que es necesario que la persona jurídica como tal exista. Y cuándo existe este ente ficticio, pues primero debemos obtener la reserva del nombre, luego plasmar el estatuto de la compañía, el que debe ser elevado a escritura pública, la que luego deberá ser autorizada mediante una Resolución motivada por parte del Intendente de Compañías, debiendo cumplirse con todos y cada uno de los considerados determinados en dicha Resolución y su respectiva inscripción en el Registro Mercantil. Con la inscripción de dicha compañía de ese ente ficticio, es que se da lugar al nacimiento de la compañía como tal, y para que ésta pueda ser capaz de contraer obligaciones y de hacer valer sus derechos es necesario que se inscriba el nombramiento del o de los representantes legales, quienes pueden actuar de manera conjunta o individual, sólo a través de un representante legal es que la compañía o la persona jurídica podrá realizar actos o contratos que tengan consecuencia jurídica. El número de socios para conformar las personas jurídicas dependerá del tipo de compañía o sociedad que se vaya a constituir, por lo que es claro que el mismo variará dependiendo del fin social que ésta vaya a tener.

4. Orientaciones específicas para el estudio Se recomienda al estudiante que revise lo siguiente, a fin de ampliar sus conocimientos:

Revisar los artículos 1957 y siguientes del Código Civil, relativos a la sociedad.

Analizar las páginas 383 a la 387 de la obra de Luis Claro Solar, volumen II, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, las que se adjuntan a fin de facilitar vuestro estudio sobre las personas jurídicas en general.


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AUTOEVALUACIÓN A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los enunciados siguientes: 1. El acto constitutivo puede crear una persona jurídica. ( ) 2. La causa o fin común de los socios, es el ejercicio en común de las actividades

económicas de la sociedad. ( ) 3. Entre los actos jurídicos que presenta la sociedad, está el que es intuito personae en

las sociedades de personas. ( ) 4. Las compañías en nombre colectivo, tienen capacidad mercantil. ( ) 5. La intención del consentimiento no debe ser seria para que se pueda obtener el

resultado jurídico que se persigue. ( ) 6. La affectio societatis es la voluntad o propósito de los socios en la cooperación del

negocio ( )


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1. V 2. V 3. V 4. V 5. F 6. V

SOLUCIONARIO



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1. Introducción A través de este tema, podremos conocer cuándo una sociedad es irregular, es nula, o si estamos frente a una sociedad de hecho. De la revisión de estos temas, así como la personalidad jurídica de las sociedades tanto civiles como mercantiles, conlleva que adentrándonos en tan apasionado estudio, podremos ser capaces de evitar caer en errores que conllevarían la nulidad absoluta o la inexistencia de dicha sociedad, lo que como es obvio no es el interés de la pluralidad de las personas que expresan su intención de conformar en dicha sociedad. Después de revisar la personalidad jurídica de las sociedades, cuando nos encontramos frente a las sociedades de hecho, nulas e irregulares, pasaremos a conocer de qué forma podemos probar las operaciones o negociaciones mercantiles, así como se realizará un breve recuento histórico del nacimiento de las diferentes sociedades o compañías en nuestro país. 2. Objetivos específicos

Reconocer una sociedad de hecho, irregular o nula. Analizar la personalidad jurídica de la sociedad. Determinar la manera que se prueban las obligaciones mercantiles. Revisar el nacimiento de las sociedades en el Ecuador.

3. Desarrollo del tema a.- Diferencia entre sociedad civil y mercantil en cuanto al momento del nacimiento de la persona jurídica. Con relación a la personalidad jurídica de la sociedad, debemos hacer una diferenciación entre lo que corresponde a la sociedad civil y a la mercantil. Como ya hemos señalado la sociedad civil es un contrato consensual por regla general; por excepción es solemne, basta con que exista el acuerdo consensual de los Asociados o socios. De manera excepcional como hemos dicho será solemne y esta excepción se da cuando los socios o asociados aporten inmuebles o derechos sobre un inmueble, debiendo en este caso elevarse dicho aporte a la sociedad a escritura pública, la que luego debe ser inscrita en el Registro de la Propiedad del lugar donde se encuentre ubicado el bien inmueble.

TEMA 3 LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD


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Para Joaquín Garrigues, citado por Ma. Antonieta Ponce Posso, Disolución de las Sociedades Mercantiles, página 11, la sociedad es más que un contrato “ es una colectividad que actúa en el tráfico bajo la forma de una persona jurídica que se relaciona contractualmente con quienes no son sus socios (terceros), creando una trama de vínculos jurídicos que no pueden cortarse al instante de la disolución del contrato social”. En lo que tiene que ver con las sociedades mercantiles o comerciales, éstas deben necesariamente constituirse por escritura pública. Las compañías en Nombre colectivo y en Comandita Simple, dicha escritura debe ser aprobada por un Juez de lo Civil e inscrita en el Registro Mercantil del cantón donde tiene su domicilio principal. En lo que respecta con las compañías anónimas, responsabilidad limitada, economía mixta y Comandita por Acciones, la escritura pública debe ser aprobada por el Intendente de Compañías y luego inscrita en el Registro Mercantil del Cantón donde la compañía tiene el domicilio principal. En las sociedades civiles, la personalidad jurídica se obtiene desde la celebración del contrato en tanto que en las mercantiles, dicha personalidad jurídica está dada desde que se ha procedido a la inscripción en el Registro Mercantil correspondiente. El contrato de compañía, como hemos señalado es consensual, de tracto sucesivo, debe contener el nombre, el plazo, objeto, capital, forma de administración, representación, aumento de capital, disolución, escisión, absorción, etc. En el contrato de compañía se encuentra plasmado la intención de los socios o accionistas, esto es la afectio societatis, así como el fin para el cual dicha compañía se conforma, cuál es el objeto, cuál es su razón de ser, qué es lo que se busca con dicho acuerdo de una pluralidad de voluntades, el mismo que de manera común, o por lo general, busca única y exclusivamente obtener un beneficio o utilidad, la misma que servirá para todos y cada uno de los socios o accionistas. b) Las compañías nulas Se determina que es nula una compañía y por ende del contrato de sociedad, cuando existen causas de fondo de inexistencia que conllevan a la nulidad del mencionado contrato de sociedad; dichas causas son:

- Falta de consentimiento o consentimiento viciado por error, fuerza o dolo; - Incapacidad absoluta e incapacidad relativa; - Falta de objeto u objeto ilícito; - Falta de causa o causa ilícita; - Falta de solemnidad, sólo en el caso de las compañías mercantiles; - Falta de pluralidad de sujetos (existe un número mínimo determinado en ciertas

sociedades mercantiles); - Falta de aportes (en las sociedad mercantiles, también existe un mínimo de

capital para que dichas compañías subsistan); y, - Falta de ánimo de repartirse utilidades.


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La falta de consentimiento, falta de objeto, falta de causa, da como resultado que el contrato de sociedad sea considerado inexistente, con el efecto lógico de la inexistencia que es la nulidad absoluta. Salta a la vista el hecho de que sino existe consentimiento, el objeto, la causa por la cual una sociedad se conforme la misma no existe, ya que no se ha plasmado en el instrumento constitutivo la afectio societatis, el ánimo de asociarse de manera voluntaria, no se ha determinado cuál es el fin, la razón de ser para dicha sociedad, por ende sino existe ninguno de aquellos requisitos la sociedad no es tal. Si hablamos de la incapacidad absoluta, objeto ilícito, causa ilícita, también tenemos como resultado la nulidad absoluta por parte de dicha sociedad. En el caso de las compañías anónimas mercantiles, que requieren como solemnidad que se otorgue una escritura pública para su constitución, la falta de dicha solemnidad, acarrea con la nulidad absoluta, porque no se ha cumplido con un requisito de fondo, como si se diera el caso que se pretende constituir una sociedad sin realizar ningún tipo de aporte, la falta de este requisito que es de la esencia del contrato de sociedad, acarrea también la nulidad absoluta. El artículo 35 de la Ley de Compañías, establece los casos en que no cabe la convalidación y que se entiende por ende que la compañía como tal es nula, vale la pena revisarlos: “ Art.35.- Improcedencia de subsanación y de convalidación.- No cabe subsanación ni convalidación en los siguientes casos:

a) Si la compañía no tiene una causa y un objeto reales y lícitos, o si el objeto es prohibido para la especie de compañía, o contrario a la ley, el orden público o las buenas costumbres;

b) En las compañías que tiendan al monopolio, de cualquier clase que fueren;

c) Si el contrato constitutivo no se hubiere otorgado por escritura pública, o si en ésta o en la de alguno de los actos mencionados en el artículo anterior han intervenido personas absolutamente incapaces; o si las personas que han intervenido lo han hecho contraviniendo alguna prohibición legal; y,

d) Si la compañía se hubiere constituido con un número de socios inferior al mínimo señalado por la ley para cada especie”.

Cada uno de los casos son los que se han expuesto en párrafos anteriores, por lo que es clara la norma legal, en la que se estipula que si no existen ninguno de los requisitos antes anotados, la compañía es nula de nulidad absoluta. b) Las sociedades de hecho o compañía de hecho Son aquellas que no cumplen con los requisitos y las solemnidades de las sociedades de derecho. Funciona como si fuera una sociedad pero no ha sido instrumentada como tal.


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c) Las sociedades irregulares Son aquellas que aun estando instrumentadas adolecen de algún vicio de forma. Isaac Halperi, citado por Roberto Salgado Valdéz, en su obra La Nulidad del Contrato de sociedad, página 109, dice que “sociedad irregular es la instrumentada, afectada por cualquier vicio de forma en su constitución. La irregularidad resulta como consecuencia de un vicio de forma...”. Roberto Alfredo Muguillo, citado por el mismo autor, en la misma obra, página 110, establece que “... son irregulares las instrumentadas pero afectadas por vicios de forma en su constitución..” Dentro de los casos en que podemos determinar que son sociedades irregulares, se pueden dar; por ejemplo, cuando una vez que la compañía ha sido constituida y exista la resolución de la Intendencia de Compañías, en el sentido de que se constituye la compañía “X”, y no se siguen los pasos para terminar su conformación, esto es la publicación del extracto de constitución y la consiguiente inscripción en el Registro Mercantil En este caso estaríamos hablando que nos encontramos ante una sociedad irregular, porque no se ha cumplido con el requisito de publicación y de inscripción; en este caso los efectos sólo surten entre las partes intervinientes y no es oponible a terceros, precisamente por la falta de la publicación y de la inscripción. Pero lo anterior puede ser subsanado, puesto que se puede publicar e inscribir en cuyo caso la compañía o sociedad dejará de ser irregular y se convertirá en una regular. El artículo 34 de la Ley de Compañías, reconoce la existencia de dichas compañías irregulares, las cuales pueden subsanarse y convalidarse dicha escritura, a saber: “ Art. 34.- Subsanación y convalidación.- Salvo lo que dispone en el artículo siguiente, cuando en el otorgamiento de la escritura pública de constitución de una compañía o en la de uno de los actos a los que se refiere el artículo anterior, o bien en los trámites posteriores del proceso de constitución legal de la compañía o perfeccionamiento de aquellos actos, se hubiere omitido algún requisito de validez, se podrá subsanar la omisión, y si así lo hiciere, la convalidación se entenderá realizada desde la misma fecha de la escritura convalidada. La escritura de convalidación y su inscripción no causará impuesto alguno”. De la lectura de este escrito se puede entender lo aseverado en párrafos anteriores, esto es que en el caso de que se hubiere inobservado una serie de requisitos para completar el trámite de constitución de una compañía, como es el caso de la inscripción en el Registro Mercantil; aquella omisión se puede subsanar y validar, como ha dispuesto de manera correcta la ley de compañías. d) La prueba mercantil.- Diferencias entre la mercantil y la civil *La prueba mercantil.- Al referirnos a la prueba mercantil, debemos revisar y analizar lo que los artículos que se encuentran en el Código de Comercio preceptúan sobre este caso en particular, así tenemos: “Art. 164.- Los contratos mercantiles se prueban por cualquier medio de prueba admitido por la ley civil, y, además:


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1.- Con los extractos de los libros de los corredores, conforme al Art.86; 2.- Con los libros de los corredores, según lo establecido en el Art. 87; y, 3.-Con facturas aceptadas o reconocidas, o que según la Ley, se tengan por reconocidas”. Los medios de prueba en la Ley Civil, se encuentran determinados en el artículo 121 del Código de Procedimiento Civil, que señala: “Art. 121.- Medios de prueba.- Las pruebas consisten en confesión de parte, instrumentos públicos o privados, declaraciones de testigos, inspección judicial y dictamen de peritos o de intérpretes. Se admitirá también como medios de prueba las grabaciones magnetofónicas, las radiografías, las fotografías, las cintas cinematográficas, los documentos obtenidos por medios técnicos, electrónicos, informáticos, telemáticos o de nueva tecnología; así como también los exámenes morfológicos, sanguíneos o de otra naturaleza técnica o científica. La parte que los presente deberá suministrar al juzgado en el día y hora señalados por el Juez los aparatos o elementos necesarios para que pueda apreciarse el valor de los registros y reproducirse los sonidos o figuras. Estos medios de prueba serán apreciados con libre criterio judicial según las circunstancias en que hayan sido producidos. Se considerarán como copias las reproducciones del original, debidamente certificadas que se hicieren por cualquier sistema”. En los artículos siguientes del mismo cuerpo legal, encontramos de qué forma se pueden utilizar o solicitar cada uno de estos medios probatorios que sirven como la misma norma expuesta del Código de Comercio señala tanto para los asuntos civiles cuanto para los comerciales. Se debe tener presente lo expuesto en el artículo 165 del Código de Comercio, en el que expresamente se señala que cuando es requisito de forma la celebración de un contrato por medio de escritura pública no surtirá efecto ningún otro medio de prueba, sino el instrumento público como tal, ya que sino nos encontraremos contra la consecuencia fatal de la falta de esta solemnidad que es el hecho de que se mire como que el contrato no ha sido suscrito, por lo tanto no surtirá efecto. En tanto que el artículo 168 del Código de Comercio, estipula que se admite la prueba de testigos en los negocios mercantiles, no importando el monto de la obligación o liberación que se pretende probar. Vale la pena además recordar que una prueba se reputa que es plena cuando ésta demuestra sin ninguna duda la veracidad del hecho controvertido, en tanto que la prueba semiplena, es la que por sì sola no demuestra con claridad el hecho y existe una duda acerca de la veracidad de la misma.


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e) Clases de Compañías y su nacimiento histórico: Como se explicó al inicio de este trabajo, las compañías mercantiles estuvieron en su inicio regidas por el Código de Comercio hasta la creación de la Ley de Compañías y la Intendencia de Compañías, como ente regulador y contralor de las mismas. Se hará una breve sinopsis del nacimiento histórico de las compañías comerciales que se encuentran hoy en día bajo la tutela de la Ley de Compañías.

- Las compañías anónimas, a raíz de la creación del Código de Comercio en 1906; estuvieron regidas por el Código de Comercio.

- Así mismo las compañías nacionales o extranjeras, cualquiera que fuera su especie desde 1909, debían tener un apoderado o representante en el Ecuador.

- Para el año 1936, ya existían las compañías de Comercio, esto es la Compañía en Nombre Colectivo, la compañía en Comandita Simple o dividida por acciones y la antes señalada Compañía Anónima, que se regían por el Código de Comercio.

- La creación de la compañía de Responsabilidad Limitada, se da a raíz de la serie de reformas a la Ley de Compañías, del Código de Comercio y la creación de la Ley de Seguros, en el año 1967, dando nacimiento no sólo a la figura de la compañía de Responsabilidad Limitada, sino también a la de Economía Mixta.

- Con la creación de la Ley de Reforma Agraria y Colonización en 1964, se crea una compañía de tipo especial denominada Sociedad de Predios Rústicos, cuya finalización se da el 15 de octubre de 1973.

En la actualidad existen las siguientes compañías, que se encuentran reguladas y controladas por la Ley de Compañías, a saber. “Art. 2.- Especies de Compañías.- Hay cinco especies de compañías de comercio, a saber: La compañía en nombre colectivo; La compañía en comandita simple y dividida por acciones; La compañía de responsabilidad limitada; La compañía anónima; y, La compañía de economía mixta. Estas cinco especies de compañías constituyen personas jurídicas. La ley reconoce, además, la compañía accidental o cuentas en participación”. En este ciclo se estudiará a profundidad la compañía de responsabilidad limitada y el resto de las compañías se analizarán y estudiaràn en los otros ciclos.


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4. Orientaciones específicas para el estudio Se recomienda a los estudiantes para poder ampliar mejor sus conocimientos revisar lo siguiente:

Todos y cada uno de los artículos que se han hecho mención en esta unidad, tanto los que se refieren a la Ley especial que rige la materia como a las disposiciones del Código Civil, Código de Procedimiento Civil y Código de Comercio.

Se recomienda volver a revisar los conceptos y las disposiciones pertinentes a la nulidad absoluta, nulidad relativa.

Analizar además los artículos referentes a las sociedades civiles, que se encuentran regladas por el Código Civil.


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AUTOEVALUACIÓN A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los enunciados siguientes: 1. La compañía se reputa que es nula cuando existe objeto ilícito. ( ) 2. La falta de aportes, es causal suficiente para que la compañía sea nula. ( ) 3. No se puede subsanar o convalidar una compañía irregular cuando en su

constitución no se la hubiere hecho con el número mínimo que la ley estipula para cada compañía. ( )

4. Los contratos mercantiles se pueden probar con cualquier medio de prueba que

determina la ley civil. ( ) 5. Para poder presentar testigos en una prueba se requiere que el contrato tenga un

monto mínimo. ( )


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1. V 2. V 3. V 4. V 5. F

SOLUCIONARIO



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RESUMEN DE LA UNIDAD

La Unidad que hemos desarrollado y estudiado trata del nacimiento de la sociedad en el Ecuador; desde el sentimiento gregario de la población, hasta la conformación de la sociedad en sì. Se ha realizado una revisión de la manera en que el Derecho Societario nació en nuestro país, que inicialmente no fue una rama independiente, sino que se encontraba bajo la tutela del Derecho Comercial y por ende de la ley que trata dicha materia, esto es el Derecho de Comercio. Es a raíz de la promulgación de la Ley de Compañías, que se determina que ésta; es decir, la mencionada Ley y a través del Intendente de Compañías, era el ente y por ende el Funcionario que se encargaría de controlar la materia societaria. En sus inicios la ley societaria amparaba únicamente a tres compañías, luego a través de las diversas reformas que se suscitaron tanto en la mencionada Ley como en lo que corresponde al Código de Comercio y luego con la creación de la Ley de Seguros, es que se crean las nuevas sociedades o compañías que subsisten hasta hoy. Se ha llevado a cabo un estudio relativo a cuàles son los elementos esenciales del contrato de sociedad, determinando y señalando las características de cada uno de ellos, estableciendo diferencias entre el nacimiento jurídico de una sociedad civil y una sociedad mercantil. Diferenciando entre lo que es la sociedad, el contrato de sociedad en sì, el contrato en general, y el estatuto. Es a través de este estudio que nos podemos dar cuenta cuáles son los elementos que debe conformar el contrato de sociedad y por ende el estatuto que es el que regirá las relaciones que ese nuevo ente ficticio, esto es la persona jurídica; deberá atenerse tanto para la toma de decisiones de dicha persona jurídica, así como con las relaciones, actos o contratos que surjan con terceros. Se ha podido determinar cuándo una compañía se encuentra en el status de irregular, nula o de hecho, en qué casos la Ley de Compañías, señala que una sociedad irregular puede convalidar sus actos, y cuáles son los casos en que no es posible la convalidación dando lugar a que dicha sociedad sea declarada nula. Se ha revisado los artículos relativos a la forma en que podemos probar las obligaciones mercantiles, bajo qué leyes podemos probar las acreencias, derechos u obligaciones que nacen de los contratos mercantiles realizados por las sociedades jurídicas, revisando las disposiciones pertinentes del Código de Comercio, así como las que se encuentran contempladas en el Código de Procedimiento Civil, norma a la que el Derecho Societario también se remite en el caso que nos ocupa, esto es el de probar las obligaciones mercantiles.


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ACTIVIDADES DE REFLEXIÓN E INDAGACIÓN

1. Establezca las diferencias entre la constitución de una sociedad civil y una sociedad

mercantil. 2. Elabore un cuadro sinóptico en el cual se determinen qué compañías estuvieron en

sus inicios bajo el tutelaje de la Ley Civil y cuáles hoy en día todavía se encuentran bajo la regulación del Código Civil.

3. Analice de manera prolija las causales por las cuales una sociedad irregular no

puede ser convalidada, acorde a lo dispuesto en la Ley de Compañías.

A continuación se presentan Actividades para la Reflexión e Indagación que permiten la aplicación de los contenidos estudiados a través de toda la unidad. Se sugiere en lo posible el desarrollo completo de las actividades.


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DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES INTRODUCCIÓN Esta Unidad versará sobre un tema que es de suma importancia, esto es el que se refiere al domicilio de las compañías, ya que es imprescindible tanto para poder realizar actos o contratos, como por el hecho de poder determinarse, en qué lugar deben ejecutarse tales actos o contratos. Revisaremos también, la obligación que todas las compañías, tanto nacionales como extranjeras; tienen de designar un representante legal que será la persona que pueda obligar a la compañía; así como la que pueda responder por las obligaciones que la compañía asuma frente a terceros. Se señalará qué es lo que debe hacerse en caso de que la persona jurídica no tenga representante legal, en cuyo caso habrá que proveerle de uno forzado, esto es de un curador dativo. Se establecerá si dicha representación legal es convencional, judicial o extrajudicial, la limitación de las actuaciones del representante legal, así como la caducidad de dicho nombramiento o la prórroga de las actuaciones del representante legal, en caso de que su nombramiento haya fenecido. Es importante además determinar y analizar de manera pormenorizada uno de los elementos esenciales del contrato de sociedad, esto es el aporte, qué es lo que se puede aportar, cuándo se debe aportar, cuándo se debe entregar el aporte, qué sucede en el caso de que se aporte bienes inmuebles, cuáles son las solemnidades que deben realizarse para que dicho aporte tenga validez. Se establecerá las responsabilidades de las personas que suscriben contratos sin ser representantes de las personas jurídicas o cuando dichos representantes realizan actos o contratos que son contrarios a la órbita del giro comercial de su representada; además de cuál es la responsabilidad que dichos representantes tienen con respecto a terceros y con los socios o accionistas en caso de fraudes, abusos, etc. Como podrán verificar a lo largo de esta Unidad, la misma es muy interesante y útil para que se puedan incrementar sus conocimientos, los que les serán de gran ayuda tanto en el estudio del resto de la carrera, cuanto en el ejercicio profesional.

UNIDAD 2

LAS COMPAÑÍAS OBLIGACIONES Y DERECHOS


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MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES Relievar la importancia del domicilio en las personas jurídicas. Establecer la importancia que tienen las compañías de tener un representante legal. Conocer qué pasos debemos seguir en el momento en que una compañía no cuente

con un representante legal. Diferenciar entre lo que implica la representación convencional, de la legal y de la

extrajudicial. Analizar las limitaciones que conlleva la representación legal de una persona

jurídica. Revisar las clases de aportes que se dan en la sociedad. Estudiar cuáles son las responsabilidades de los representantes legales frente a los

abusos cometidos en el ejercicio de su cargo.

LAS COMPAÑÍAS: OBLIGACIONES Y DERECHOS

DOMICILIO DE LAS COMPAÑÍAS

LEGAL CONVENCIONAL CONTRACTUAL

REPRESENTACIÓN DE LAS COMPAÑÍAS

LEGAL JUDICIAL EXTRAJUDICIAL

MUEBLES E INMUEBLES

es importante conocer el

que se clasifica en:

asimismo es necesario identificar la

en:

como también conocer los aportes al capital en bienes:


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DESARROLLO DEL CONTENIDO:


1. Introducción Al estudiar la importancia del domicilio, tanto en lo que respecta a las personas naturales acorde a lo dispuesto en el Código Civil, debemos relievar la que con mayor razón tiene con relación al domicilio de las personas jurídicas, ya que éstas, por ser el domicilio uno de los requisitos de la esencia del estatuto que rige una compañía, no puede dejárselo de lado. Es por medio del domicilio que la compañía podrá empezar su accionar dentro de la vida comercial; mediante la determinación del domicilio es que la compañía podrá ejecutar actos o contratos que traen como consecuencia obligaciones y derechos. A través del domicilio es que se podrán entablar acciones judiciales o contestar las que se hayan iniciado en contra de la persona jurídica. 2. Objetivos específicos

Recordar la importancia del domicilio en las personas naturales.

Analizar cuál es el ánimo a que se refiere el Código Civil.

Establecer la importancia sustancial que tiene el domicilio en las personas jurídicas.

Realizar una breve referencia sobre lo dispuesto en el Código Sánchez de Bustamante.

3. Desarrollo del tema a) El domicilio de la compañía La Ley de Compañías, preceptúa reglas relativas al domicilio de las compañías constituidas en el Ecuador, las que a continuación se indican: “Art. 4.- Domicilio de las compañías.- El domicilio de la compañía estará en el lugar que se determine en el contrato constitutivo de la misma.

TEMA 4 EL DOMICILIO DE LA COMPAÑÍA


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Si las compañías tuvieren sucursales o establecimientos administrados por un factor, los lugares en que funcionen éstas o éstos se considerarán como domicilio de las compañías para los efectos judiciales o extrajudiciales derivados de los actos o contratos realizados por los mismos.” Además el artículo 5 señala “Art. 5.- Domicilio de las compañías constituidas en el Ecuador.- toda compañía que se constituya en el Ecuador tendrá su domicilio principal dentro del territorio nacional”. Antes de comentar estos dos artículos vale la pena que revisemos otras disposiciones que se encuentran sobre este tema tanto en el Código Civil cuanto en el Código de Comercio y demás, a fin de que recordemos y estemos claros de cuál es la importancia de establecer el domicilio de una persona, sea esta natural o jurídica, tanto para el respeto de los derechos de las mencionadas personas, cuanto por el hecho de que los terceros que contraten con aquellas sepan con certeza dónde pueden reclamar sus derechos. b) El domicilio de las personas naturales, diferencias: El artículo 44 del Código Civil, establece una diferencia entre domiciliadas y transeúntes. En tanto que en el artículo 45 del Código Civil encontramos la definición de lo que es domicilio, a saber: “Art.45.- Definición y división del domicilio.- El domicilio consiste en la residencia, acompañada, real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella. Divídese en político civil.” De esta definición, se derivan otras que el mismo Código las preceptúa, esto es el domicilio político, el civil, así como el ánimo de la no permanencia y la presunción del ánimo de avecindarse, que se encuentran estipuladas en los artículos del 46 al 50 del mencionado cuerpo legal, esto es del Código Civil. El artículo 55 del Código Civil, dispone que de común acuerdo en los contratos se puede establecer un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales que se deriven de dicho contrato. Esto es de suma importancia, porque los contratantes acuerdan a qué domicilio se someten en caso de que surjan divergencias entre las partes por dicho contrato, en esos instrumentos, se estipula además que las diferencias que se susciten se ventilarán ante los jueces de la justicia ordinaria, o lo que ahora se ha vuelto cada vez más común, el hecho de que cualquier discrepancia en materia comercial, serán resueltas ante el Tribunal de Mediación y Arbitraje de la Cámara de Comercio. El numeral 11 del Art. 24 de la Carta Magna Ecuatoriana, establece que nadie puede ser distraído de sus Jueces Competentes, por lo que debemos recordar que la regla general es que el Juez competente de una persona, es el de su domicilio, e ahí la importancia que tiene el de que cada persona sea esta natural o jurídica tenga su domicilio señalado.


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c) El animus, determinado por el Código Civil: El Código Civil, en el título del Parágrafo 2º. Del Libro I, aparece “Del domicilio en cuando depende de la residencia y del ánimo de permanecer en ella”, ya hemos visto cuál es la definición que el mencionado cuerpo legal trae sobre lo que es el domicilio, y se ha señalado la importancia que tiene un domicilio tanto para las personas naturales cuanto para las personas jurídicas, este “ánimo”, señalado por el Código Civil, hace referencia, a la intención cierta, a la voluntad expresada de una persona para que un lugar determinado dentro del territorio nacional sea considerado como su domicilio. En este ánimo a que hace referencia, el Código Civil, es la demostración fehaciente de la voluntad de la persona de permanecer en un lugar determinado; es así que en el artículo 49, del mismo cuerpo legal, se señala cuando existe la presunción de que no se ha demostrado el ánimo de no permanecer en un lugar, como se da el caso de los viajeros, que no tienen su domicilio en el lugar donde se encuentran momentáneamente por el viaje, sino que su domicilio doméstico, esto es donde tengo mi hogar, resido con mi familia, donde está mi casa, donde yo trabajo, es otro. Un ejemplo característico de un caso en que se demuestra fehacientemente el ánimo de permanecer es el de los vendedores que en algunos casos deben movilizarse dentro del territorio nacional, pero no por el hecho de que se trasladan a Cuenca, a Machala, etc., en uno de esos lugares estará su domicilio, no si su vivienda, se encuentra en Guayaquil, pues su domicilio será el lugar, donde se ha demostrado el ánimo de permanencia, de hechar raíces,esto es el lugar donde una persona está de asiento, donde tiene su hogar doméstico, donde de modo habitual ejerce sus negocios, que es lo que se conoce como el domicilio civil, en este es el que se determina el ánimo de permanecer en un lugar y que ese lugar sea su domicilio. d) La importancia legal del domicilio en las compañías: En lo referente al domicilio de las compañías, como ya se ha señalado, es de vital importancia puesto que es importante tanto para los socios como para terceros, ya que la determinación del mismo, tiene relación con la procedencia o no de la aplicación de normas legales, como aquella que corresponde a la jurisdicción, dejándose expresamente establecido que el domicilio de la compañía es el lugar donde ésta ejercerá una de sus actividades principales. El domicilio de la sociedad se lo señala en el Estatuto de la compañía, como se ha dicho es el del lugar donde realiza sus actividades principales, donde instala su administración. La competencia jurisdiccional que se ha hecho referencia en el párrafo inmediato anterior, es de vital importancia, porque por medio del domicilio es que se determinará bajo qué competencia se encontrará sometida la sociedad; cuál es el lugar donde a ésta se le pueda exigir el cumplimiento de sus obligaciones; cuál es el sitio donde de manera ordinaria la sociedad puede reunirse. Es importante determinar el domicilio entre otras cosas, cuando la sociedad nombra un factor, que conforme lo define el Art.117 del Código de Comercio “Factor es el gerente de una empresa o establecimiento mercantil o fabril, o de un ramo de ellos, que administra por cuenta del dueño”.


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Para el cumplimiento de sus obligaciones el factor debe estar investido de un poder especial, el mismo que debe cumplir con las formalidades de registro y publicación que la ley determina. Es mediante este poder especial que el Factor podrá actuar a nombre y a cuenta del dueño de la empresa o establecimiento y en dicho poder especial, deberá señalarse cuál será la circunscripción territorial en la que el Factor, va a ejercer su labor; es decir que por medio de este poder se determinará en qué lugar, sitio, domicilio, etc., el factor cumplirá sus labores de administración, realizará actos, suscribirá contratos, ejercerá su labor administrativa para el manejo de la empresa de la cual será su factor. Por medio de este poder se determinará la plaza territorial donde cumplirá su labor, y por ende la jurisdicción a la que se somete tanto para el cumplimiento de las obligaciones a que se someta cuanto a ejercer los derechos relativos a la sociedad de la cual es su Factor. Una vez analizado la importancia del domicilio, debemos entonces recordar que el domicilio legal es el lugar que la ley fija la residencia de una persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Es normal que las partes contratantes, de común acuerdo, señalen un domicilio para el cumplimiento de las obligaciones y las consecuencias, efectos, que se deriven del contrato que suscriben, es al que la ley lo reconoce como el domicilio convencional, en este se ha expresado la voluntad de las partes en cumplir sus obligaciones en un lugar determinado, el que puede ser el mismo del que las partes tienen su domicilio, u otro cualquiera. e) Importancia del Domicilio con relación al Código de Derecho Internacional Privado: En el Código de Derecho Internacional Privado Sánchez de Bustamante, suscrito por el Ecuador, el 20 de febrero de 1928, en La Habana, Cuba, lo acogió como parte de la legislación que debe ser respetada, y entre las normas que se encuentran en dicho cuerpo legal, encontramos las relativas al domicilio de las personas en general, las que a continuación pasaremos a revisar de manera somera, puesto que en detalle se lo hará en la materia que le corresponde, esto es al Derecho Internacional. • El artículo 1 del referido Código, señala que cualquiera de los extranjeros que

pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes, gozan en el territorio de los demás, de los mismos derechos civiles que les concedan a los nacionales.

Lo anterior tiene lógica, puesto que de esta forma se precautela el bienestar de las personas, habida cuenta de que gozarán de los mismos derechos y permitirá de esta forma que las relaciones entre los distintos países se sigan haciendo más estrechos. • El artículo 3 del mismo cuerpo legal, que establece cuáles son las reglas para ejercer

los derechos civiles y garantías individuales, entre ellas, señala en su numeral primero lo siguiente:


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“1.- Las que se aplican a las personas en razón de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen aunque se trasladen a otro país, denominadas personales o de orden público interno;”

En concordancia con dicha norma en el artículo 7 siempre del mismo

Código, al determinar qué leyes personales se aplican, es enfática la intención que se ha plasmado en el mencionado artículo el que expresamente preceptúa que las leyes personales que se aplicarán serán las del domicilio, las de la nacionalidad, entre otras.

El artículo 10 del referido Código que en caso de debates sobre nacionalidad, cuando exista un conflicto sobre esta, deberá aplicarse la ley del lugar donde la persona tenga su domicilio.

El artículo 22, siempre del mismo Código de Derecho Internacional, señala que el concepto del domicilio, la pérdida de éste y su recuperación entre otros, tanto de las personas naturales como jurídicas se deberá regir por la ley territorial.

Como hemos podido observar; la importancia del domicilio de una persona sea esta natural o jurídica es vital, por ende debemos determinar con exactitud cuál es el domicilio de cada persona, esto es el lugar dónde hemos de manera expresa demostrado nuestro ánimo de realizar nuestras actividades diarias, sean éstas civiles o mercantiles. La documentación, tanto doctrinaria cuanto legal es abundante y lo que se ha hecho es recordar ciertos conceptos que ya fueron estudiados al inicio de la carrera y revisar otras normas jurídicas, que como se ha podido constatar se encuentran dispersas en varios cuerpos legales, las mismas que deben ser concordadas, a más de las disposiciones que en párrafos anteriores se han mencionado, que rigen el Derecho Internacional Privado. 4. Orientaciones específicas para el estudio

Se recomienda a los señores estudiantes, volver a revisar las siguientes disposiciones: Los artículos 45 al 59 del Código Civil, en el que se encuentran las definiciones

relativas al domicilio de las personas.

Art. 117 al 139, del Código de Comercio, a fin de que recuerden qué es un factor y cuáles son las normas bajo las cuales deben realizar su labor.

Analizar los artículos 31 al 35 del Código de Derecho Internacional, que trata sobre las personas jurídicas.


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AUTOEVALUACIÓN A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados: 1. El domicilio de las compañías se determina en el contrato constitutivo de ésta. ( ) 2. En el artículo 44 del Código Civil, se establece que hay diferencia entre personas

domiciliadas y transeúntes. ( ) 3. En el mismo acto constitutivo una empresa puede determinar que tiene la potestad

de aperturar sucursales o establecimientos. ( ) 4. El domicilio es importante porque permite delimitar bajo qué jurisdicción una

persona sea esta natural o jurídica se encuentra. ( ) 5. Puede existir pluralidad de domicilios. ( ) 6. El ánimo de permanencia es la determinación de no señalar un lugar como mi

domicilio civil. ( )


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1. V 2. V 3. V 4. V 5. V 6. F

SOLUCIONARIO

¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted esté convencido de sus progresos; compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación. Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.


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DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES 1. Introducción En este tema revisaremos la obligación que tienen las compañías de tener un representante legal, estableciéndose dicha obligación tanto para las nacionales cuanto para las extranjeras. Analizaremos cuáles son las opciones que tiene una persona jurídica cuando no se ha cumplido con la obligación antes señalada, qué puede hacer el tercero perjudicado frente al incumplimiento de dicha obligación. Se determinará de qué forma se puede pedir que se nombre a un curador dativo para dicha persona jurídica. Revisaremos la capacidad contractual de la sociedad, cuàl es el giro ordinario de dicha administración, señalando cuándo se entiende que un administrador o representante legal, se sale de la órbita de sus atribuciones, quiénes son los que pueden denunciar dicho hecho. Al referirnos a la representación legal, deberá tenerse especial cuidado en diferenciar entre las facultades representativas, esto es la legal y la convencional; así como tener muy cuenta cuál es la limitación que se encuentra estipulada en el contrato social. 2. Objetivos específicos

Analizar las normas relativas a la obligación de que las empresas posean representantes legales.

Revisar cuándo se determina que un Representante Legal, se ha desviado de sus obligaciones.

Conocer qué recursos tienen los terceros perjudicados frente a la sociedad.

Establecer cuáles son los pasos a seguir para nombrar un curador dativo a la sociedad.

Determinar en qué casos se determina que hay fraude, abusos por parte de los representantes legales de la sociedad.

TEMA 5 REPRESENTANTES LEGALES Y SUS

RESPONSABILIDADES


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3. Desarrollo del tema a) La representación legal de las personas jurídicas: Las compañías al ser entes ficticios, como se ha esbozado en temas anteriores, requieren para poder actuar de una persona que actúe como representante legal, ya que sino se encuentran imposibilitadas de ejecutar actos jurídicos, por ello la ley previendo aquello, ha señalado que es obligación sine qua non que una persona jurídica, requiera del concurso de un representante legal para tales actos o contratos. La compañía; al ser una persona ficticia; carece de conciencia y voluntad, por lo que ya hemos señalado se hace imperativo el concurso de una persona natural que la represente en calidad de representante legal, quien es el que tendrá la conciencia y voluntad de ejercer derechos y contraer obligaciones. El artículo 564 del Código Civil, define lo que es una persona jurídica, a saber: “Art.564.- Definición de persona jurídica.- Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.............” Al ser la persona jurídica un ente ficticio, que requiere de una persona natural para ser representada, por lo que nos encontraríamos ante un caso de incapacidad relativa de la persona jurídica, con el objeto de que se aprecie mejor lo aseverado, se transcribe un párrafo de la Doctrina No.72 de la Superintendencia de Compañías, aspectos jurídicos 1977, páginas 248 a 250: “... Las personas jurídicas son relativamente incapaces (Art.1490 C.C.), pues si, como lo dice el Artículo 1488 C.C., la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorización de otra, la naturaleza misma de una persona ficticia, ideal o abstracta, determina que no puede formar ni declarar su voluntad sino sirviéndose de la persona natural, dotada de inteligencia y voluntad, que puede expresarla a nombre de la persona jurídica –ente ficticio- surtiendo los actos de aquella respecto de la persona jurídica los mismos efectos que si ésta los hubiese ejecutado (Art. 1491 C.C.) De esta manera, la persona jurídica sólo puede obrar mediante el ministerio de su representante. La representación tiene como fuente la voluntad del representado o de la Ley. En el primer caso tenemos la representación voluntaria o convencional y en el segundo la representación legal o forzosa. La representación de las personas jurídicas, y, entre ellas, de las sociedades anónimas, no puede ser voluntaria, pues, como se ha dicho, son personas ficticias que carecen de voluntad propia; por tanto, su representación es legal o forzosa, pues la impone la naturaleza misma de la personalidad.” El artículo 6 de la Ley de Compañías, establece la obligatoriedad de las compañías nacionales o extranjeras de tener un representante legal y un apoderado a fin de que éstos puedan contestar las demandas y cumplir con las obligaciones del caso.


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Las facultades que tenga el representante legal, se determinan en el contrato social; en el estatuto de la compañía se señalará dentro de qué marco el representante legal puede realizar su labor, estableciéndose el plazo de su nombramiento y si la representación es judicial o extrajudicial, o ambas a la vez, si la representación la ejercerá de manera conjunta o individual. Los actos o contratos celebrados por el representante legal de la sociedad, obliga a ésta con quienes se ha contratado y con los terceros de buena fe, siempre y cuando dichos actos o contratos hayan sido realizados dentro de las facultades que a dicho representante se le haya conferido. Manuel Sánchez Zuraty, en el Tomo II de su Diccionario Básico de Derecho, páginas 467 y 468, define lo que es la representación legal, estableciendo una diferenciación entre la que se ejerce para las personas naturales y la de las personas jurídicas, para tener más claro dicho concepto, vale la pena, citarlo de manera textual: “REPRESENTACIÓN LEGAL.- Es aquella establecida en la Ley con carácter imperativo y complementario de la capacidad de determinadas personas, incapaces, o por causas especiales, como las que existían respecto de las mujeres casadas. Se debe diferenciar la representación en las personas naturales y en las personas jurídicas. 1.- En la representación de las personas naturales hay dos géneros: el que determina la ley en su encarnación personal, como la patria potestad que sólo puede corresponder al padre o a la madre, y aquel que se limita a regular, como en la tutela de los huérfanos. 2.- En las personas jurídicas, como el Estado, los Municipios, y otras de derecho público, está fijada en la Constitución y leyes, sin excluir la posibilidad de delegar algunas atribuciones y actividades. En las personas jurídicas privadas, también se entiende conferida la representación legal asociaciones, sindicatos, compañías y otras instituciones, a la persona o junta que las dirige, en el organismo interno que su Estatuto determine. Lo evidente es que una persona natural debe obrar por la persona jurídica, para que ésta pueda desenvolverse en la esfera jurídica, sin lo cual es imposible su actividad.” El artículo 570 del Código Civil, establece que la representación de las corporaciones la ejercen las personas que la ley o las ordenanzas respectivas, hayan conferido. De lo anterior, podemos inferir que toda persona jurídica, requiere del concurso de una persona natural para que pueda representarla y de esta forma realice todos los actos y contratos, que la sociedad requiere para el desenvolvimiento normal de su objeto social. b) Representación Legal, Convencional y Administración Existe una diferencia muy sutil, entre lo que abarca una representación legal, de una convencional, así como lo que implica la administración, por lo que se hace necesario que se analice qué campo engloba cada una de ellas.


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En lo que respecta a la representación legal, ya se ha determinado cuándo estamos hablando de ésta, què facultades son las que se le han conferido, debiendo además señalar que la representación legal, se la empieza a ejercer desde el momento en que el nombramiento ha sido inscrito en el Registro Mercantil; antes no podrá realizar ningún acto o suscribir ninguna documentación, ya que de ser ese el caso estaría actuando dicha persona a título personal y no a nombre de la compañía. La representación legal es judicial y extrajudicial, mediante el otorgamiento de ésta el representante legal, estará en la capacidad de ejecutar actos y contratos, que obliguen a la sociedad, pero que también la defiendan, es decir el representante legal, se encuentra compelido a precautelar los intereses de su representada, pudiendo para tal efecto presentar demandas, contestar demandas, requerir el pago de las acreencias que tenga la compañía, el representante legal a su vez es un administrador de la compañía, lo que no siempre es en el caso de los administradores. El artículo 571 del Código Civil, señala que los actos que ejecuta el representante legal de la corporación deben estar encuadrados dentro de los límites que se ha señalado en el contrato social, sólo de esta forma se entiende que obliga a la Corporación; pero si el representante realiza cualquier acto de fuera de dichos límites, entonces no obligará a la Corporación, sino de manera personal al representante. Al representante legal de una compañía no se lo puede catalogar como un mandatario de la persona jurídica que administra, teniendo la titularidad jurídica de la misma. Para poder comprender mejor por què el representante legal no es un mandatario, debemos recordar la definición del mandato que la encontramos en el Código Civil. “Art.2020.- Definición.- Mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador, y en general mandatario”. Frente a esta definición podemos señalar que el mandato es un encargo que se hace a otra persona en virtud de la confianza que se tiene al mandatario, se trata de un contrato, para poder otorgar el mandato. Debe el mandante tener la capacidad legal para hacerlo y la persona jurídica, sin la intervención del representante legal, no puede otorgar un mandato. En concordancia con la disposición del Código Civil, encontramos una referencia del mandato mercantil, a saber: “Art.377.- Mandato mercantil.- Si el negocio encomendado se hiciere bajo el nombre del comitente, los derechos y la obligación que produce se determinarán por las disposiciones del Código Civil sobre el contrato de mandato. El mandato mercantil no es gratuito por naturaleza”.


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En tanto que, en lo referente a la representación convencional, es la que se otorga a una persona con el objeto de que cumpla tal función para un lugar determinado o para un fin en particular, pero no con la intención de que represente al ente jurídico en el ámbito general de la compañía. No podemos tampoco, pretender que un administrador tiene la representación de una empresa; el administrador lo que hace es administrar, como su propio nombre lo señala, gestionar negocios, tomar decisiones, pero sobre un lugar previamente señalado. En este caso encontramos que el Factor es un administrador, pero no por eso tiene la representación legal, puesto que es para una Agencia, Sucursal de la compañía, no de la compañía en su totalidad. La representación legal de la compañía se la realiza por un tiempo previamente determinado, el mismo que constará señalado en el Estatuto Social, y luego se deberá en el nombramiento que se extiende a la persona que se nombra como tal, constar dicho plazo, luego de lo cual deberá registrárselo en el Registro Mercantil correspondiente. En el caso de que se haya vencido el plazo para el cual se nombró al representante legal, éste no deja de serlo, y se prorrogan sus funciones, mientras no exista un nuevo pronunciamiento de la Junta General de Accionistas o de Socios, o del Organo Supremo de la Compañía, en que se designe nuevo representante legal y se extienda el nombramiento correspondiente, en el cual además de los datos antes señalados, deberá incluirse que reemplaza a la persona que ha estado fungiendo como representante legal. Para una mejor comprensión se elaborará un cuadro, en el que se podrá apreciar, acorde a las compañías que existen en el Ecuador, quienes son representantes legales y administradores. COMPAÑÍAS REPRESENTANTES LEGALES En nombre colectivo Siempre es un socio que es admnistrador

y representante legal, la responsabilidad es solidaria e ilimitada con todos sus consocios. (Art.44 Ley de Compañías)

En comandita simple Administración a cargo de los socios comanditado, responsabilidad de todos, con la excepción de que quien no se responsabiliza no puede ser administrador, puede ser cualquiera de los socios. (Art.65 Ley de Compañías)

Responsabilidad limitada No se requiere que el representante legal sea socio de la compañía. El representante legal asume la titularidad, la compañía no puede obrar sin él. No es subordinado a la compañía. No responde solidariamente por regla general, con la excepción en el plano laboral, que si lo hace. (Art.123 Ley de Compañías)


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Sociedades Anónimas Es lo mismo que en la de responsabilidad

Limitada. (Art.252 Ley de Compañías) con las excepciones del Art. 256 de la Ley de Compañías, en la que se establece que sì existe responsabilidad solidaria tanto para la compañía cuanto para terceros.

c) Límites a la representación, omisión de representación, curador dativo,

responsabilidad penal. En virtud de que el representante legal es el que maneja la compañía, la ley con el objeto de precautelar ese patrimonio y el de terceros que podrían verse perjudicados, ha establecido reglas muy claras respecto a limitar el accionar de los mismos, estableciendo responsabilidades civiles y penales en muchos casos, además de suplir la omisión del nombramiento de un representante legal, designando al curador dativo para la misma, a continuación analizaremos varias normas que servirán para una mejor comprensión de lo antes aseverado. Si no se hubiere nombrado Apoderado o representante, en el siguiente artículo de la Ley de Compañías, señala cuáles son las acciones que los terceros perjudicados pueden tomar: “Art. 7.- Efecto de la falta de apoderado o representante.- Si la compañía omitiere el deber puntualizado en el artículo anterior, las acciones correspondientes podrán proponerse contra las personas que ejecutaren los actos o tuvieren los bienes a los que la demanda se refiera, quienes serán personalmente responsables”. En virtud de la falta de un representante o apoderado, se puede designar un curador dativo, conforme lo preceptúa el siguiente artículo siempre de la Ley de Compañías. “Art.9.- Curador dativo.- Las compañías u otras personas jurídicas que contrajeren en el Ecuador obligaciones que deban cumplirse en la República y no tuvieren quien las represente, serán consideradas como el deudor que se oculta y podrán ser representadas por un curador dativo, conforme al artículo 512 (actual 494) del Código Civil”. Las reglas estipuladas en el Art. 494 del Código Civil hacen referencia a la curaduría de bienes, a saber. “Art. 494.- Curador de bienes del ausente. Requisitos.- En general, habrá lugar al nombramiento de curador de los bienes de una persona ausente cuando se reúnan las circunstancias siguientes: 1.- Que no se sepa de su paradero, o que a lo menos haya dejado de estar en comunicación con los suyos, y de la falta de comunicación se originen perjuicios graves al mismo ausente o a terceros; y,


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2.- Que no haya constituido procurador, o sólo le haya constituido para cosas o negocios especiales”. Para poder obtener la designación del curador dativo para la compañía, deberá presentarse una petición al Juez de lo Civil, adjuntando el certificado otorgado por el Registro Mercantil, en el que conste que la Compañía “X” no tiene representante legal. En dicha petición se detallará la razón de la misma, y se señalará a la persona que deba cumplir con dicha curaduría, luego de lo cual el Juez dicta la correspondiente resolución, designando al Curador Dativo, la cual deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. Quien contrata con una compañía que no se ha constituido de manera legal, no podrá sustraerse del cumplimiento de sus obligaciones, conforme se encuentra preceptuado en el Art. 11 de la Ley de Compañías. Las limitaciones que consten en el contrato social, para el ejercicio de la representación legal, será ineficaz frente a terceros, acorde a lo estipulado en el Art. 12 de la Ley de Compañías. La falta de inscripción del nombramiento del representante legal no puede oponerse frente a terceros, dicha disposición se encuentra en el Art. 13 de la Ley de Compañías. La misma Ley de Compañías, en su artículo 14 establece las sanciones por la falta de inscripción del nombramiento, estableciéndose una multa por cada día de retardo. La responsabilidad penal y solidaria por parte de los representantes legales y los socios, se encuentran estipuladas en los siguientes artículos:

Ley de Compañías: “Art.17.- Responsabilidad penal y solidaria.- Por los fraudes, abusos o vías de hecho que se cometan a nombre de compañías y otras personas naturales o jurídicas, serán personal y solidariamente responsables: 1.- Quienes los ordenaren o ejecutaren, sin perjuicio de la responsabilidad que a dichas personas pueda afectar. 2.- Los que obtuvieren provecho, hasta lo que valga éste;y, 3.- Los tenedores de los bienes para el efecto de la restitución”.

Ley de Compañías: “Art.30.- Responsabilidad solidaria y penal de los socios.- Los que contrataren a nombre de compañías que no se hubieren establecido legalmente serán solidariamente responsables de todos los perjuicios que por la nulidad de los contratos se causen a los interesados y, además, serán castigados con arreglo al Código Penal. La falta de escritura pública no puede oponerse a terceros que hayan contratado de buena fe con una compañía notoriamente conocida. En igual responsabilidad incurrirán los que a nombre de una compañía, aun legalmente constituida, hicieren negociaciones distintas a las de su objeto y empresa, según esté determinado en sus estatutos.”


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Código Penal: “Art.364.-Responsabilidad penal del administrador por actos ajenos a la sociedad.- Será reprimido con prisión de uno a cinco años, el director, gerente o administrador de una sociedad o de una persona jurídica de otra índole que prestare su concurso o consentimiento para actos contrarios a los estatutos, leyes u ordenanzas que las rijan, a consecuencia de los cuales la persona jurídica o la sociedad quedare imposibilitada de satisfacer sus compromisos, o en la necesidad de ser disuelta”. Con relación a cada una de las normas que se han citado, vale la pena recalcar que la intención de éstas es muy clara, ya que permite que las personas que se vean afectadas por la falta del cumplimiento de las obligaciones que las personas jurídicas tienen no quede sin sanción. Se establece además sanciones de tipo civiles y penales, por los actos dolosos, fraudes o abusos de la calidad de representantes legales; lo que permite que la parte afectada pueda iniciar las acciones a que tiene derecho en defensa de sus intereses. Con el objeto de que se pueda lograr un mejor entendimiento de las responsabilidades civiles y penales que se encuentran en la Ley de Compañías, relativa al accionar tanto de los socios como de los representantes – administradores; se ha elaborado un cuadro, que facilitará la fijación del conocimiento sobre este tema de vital importancia. COMPAÑIAS RESPONSABILIDADES En nombre colectivo En este caso no se determina

responsabilidades sino la obligación de indemnizar a los otros socios por quien haya realizado actos con malicia abuso de confianza Art. 58 Ley de Compañías.

En comandita simple Se estipula la responsabilidad civil y penal, en caso de que los nuevos socios contravieneren alguno de los artículos que tratan sobre este tipo de compañía y la compañía en Nombre Colectivo, Art.91 Ley de Compañías.

Responsabilidad limitada Se determina responsabilidades civiles y penales en caso que los administradores o gerentes, proporcionen datos falsos, relativa al pago de las garantías sociales, presentación de balances e inventarios falso, ocultar o permitir ocultación de bienes de la compañía. Art. 126 Ley de Compañías.

Compañías Anónimas Se establece responsabilidad solidaria de los administradores, tanto con la compañía cuanto con terceros, en los casos que se señala en el Art. 256 de la Ley de Compañías


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Compañía en Comandita Por acciones

No estipula nada pero se reputa que lo que no se ha señalado se aplican las reglas que rigen para las compañías anónimas. Art. 307 Ley de Compañías.

Como se ha señalado en líneas anteriores, el representante legal de una compañía es amovible, en el caso de las anónimas, conforme lo dispone el artículo 144 de la Ley de Compañías, pudiendo ser éste, socio o no; en tanto que en el caso de los administradores de las otras compañías deberá seguirse los procedimientos que la ley establece para tal efecto. El artículo 30 de la Ley de Compañías, determina que existe responsabilidad solidaria y penal de los socios, cuando éstos contrataren a nombre de una compañía que esté establecida legalmente; esta solidaridad contempla todos los perjuicios que por dicha nulidad causen a los contratos. Señalándose expresamente que la falta de la escritura pública es inoponible a terceros quienes han contratado de buena fe con una compañía conocida. En el mismo caso se encuentran quienes aunque esté la compañía constituida legalmente realicen negociaciones que estén fuera del ámbito del giro comercial de la compañía, es decir, cuando los representantes legales o administradores se salen dentro de la esfera del objeto social de la compañía. d) El aporte Como hemos revisado dentro de los elementos esenciales necesarios imprescindibles para la constitución de una compañía, encontramos el aporte; sin este la persona jurídica como tal no podría existir, teniendo como sanción que la falta de aporte implica la nulidad de la escritura pública de constitución, a fin de analizar este requisito indispensable, a continuación encontraremos una serie de normas relativas al caso. El aporte puede ser de obligaciones de dar o de hacer: Obligaciones de dar: Entrega de una cosa mueble o inmueble para constituir sobre

ella un derecho real o de transferir el uso o la tenencia o la de restituirla a su dueño. Deben ser cosas ciertas, perfectamente determinadas; inciertas, a determinar, dar cantidades de cosas, determinadas por su número, peso o medida, o de dar sumas de dinero.

Obligaciones de hacer: Prestación de un servicio. En las sociedades colectivas y

civiles, esto es las personales, el aporte se puede dar a través de las obligaciones de dar o hacer. En las de capital, esto es las anónimas, los aportes se dan a través de obligaciones de dar, excluyendo las de aporte de servicios, esto es la de hacer.

Las aportaciones típicas de las obligaciones de dar, es a través de dinero, el mismo que luego sirve como medio de explotación; también pueden aportarse bienes muebles inmuebles, títulos valores o documentos de crédito.


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Aportación a título de dominio.- En este caso, el objeto del aporte, que se transfiere

a la sociedad, se lo hace con el dominio de éste, es decir, existe un derecho sobre dicho objeto que pasa a ser propiedad de la sociedad.

El aporte a otro título.- En este caso la sociedad adquirirá sólo el derecho

transferido, este derecho puede ser de uso del mismo, puede ser a plazo o por el tiempo que dure la sociedad, pero el dominio sigue siendo del socio aportado.

Aporte en dinero.- Es el más común, los socios lo pagarán acorde al plazo

estipulado. Tratándose de este tipo de aportes, al momento de la constitución de la compañía, debe hacérselo insertando en la escritura de constitución el certificado de la cuenta de integración de capital expedido por una entidad financiera.

Aporte de bienes muebles e inmuebles.- Se lo debe hacer por escritura pública, en el

caso de los inmuebles con la correspondiente inscripción en el Registro de la Propiedad correspondiente, en ese momento se reputa perfecto el aporte. El aporte de bienes muebles debe haberse completado la entrega de dichos bienes al momento de otorgarse la escritura de constitución o de aumento de capital. En ambos casos debe especificarse los bienes muebles e inmuebles, en detalle, para que no haya lugar a equívocos.

Aporte de títulos valores o documentos de crédito: Deben ser aprobados por todos

los socios y dichos aportes pueden ser pagarés, letras de cambio, cheques, acciones, certificados de depósito a plazo fijo, el aporte de estos títulos se considerará efectuado una vez que dicho título o documento haya sido íntegramente pagado.

Aporte de servicios.- Son usuales en las sociedades de tipo personal y hay una

ventaja en ello porque se estipula que en el caso de pérdidas, éstas serán asumidas por los otros socios, menos por el que aportó el servicio.

En la Ley de Compañías, encontramos reglas relativas a los distintos tipos de aportes, referentes a bienes, que a continuación se transcribe: “Art. 10.- Aportación de bienes.- Las aportaciones de bienes se entenderán traslativas de dominio. El riesgo de la cosa será de cargo de la compañía desde la fecha en que se le haga la entrega respectiva. Si para la transferencia de los bienes fuere necesaria la inscripción en el Registro de la Propiedad, ésta se hará previamente a la inscripción de la escritura de constitución o de aumento de capital en el Registro Mercantil. En caso de que no llegare a realizarse la inscripción en el Registro Mercantil, en el plazo de noventa días contados desde la fecha de inscripción en el Registro de la Propiedad, esta última quedará sin ningún efecto y así lo anotará el Registrador de la Propiedad previa orden del Superintendente de Compañías, o del juez, según el caso.


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Cuando se aporte bienes hipotecados, será por el valor de ellos y su dominio se transferirá totalmente a la compañía, pero el socio aportante recibirá participaciones o acciones solamente por la diferencia entre el valor del bien aportado y el monto al que ascienda la obligación hipotecaria. La compañía deberá pagar el valor de ésta en la forma y fecha que se hubieren establecido, sin que ello afecte los derechos del acreedor según el contrato original. No se podrá aportar a la constitución o al aumento de capital de una compañía, bienes gravados con hipoteca abierta, a menos que ésta se limite exclusivamente a las obligaciones ya establecidas y por pagarse, a la fecha del aporte. Los créditos sólo podrán aportarse si se cubriera, en numerario o en bienes, el porcentaje mínimo que debe pagarse para la constitución de la compañía según su especie. Quien entregue, ceda o endose los documentos de crédito quedará solidariamente responsable con el deudor por la existencia, legitimidad y pago del crédito, cuyo plazo de exigibilidad no podrá exceder de doce meses. No quedará satisfecho el pago total con la sola transferencia de los documentos de crédito, y el aporte se considerará cumplido únicamente desde el momento en que el crédito se haya pagado. En todo caso de aportación de bienes el Superintendente de Compañías, antes de aprobar la constitución de la compañía o el aumento de capital, podrá verificar los avalúos mediante peritos designados por él o por medio de funcionarios de la Institución”. De la lectura de este artículo, que es muy claro, se señala cuáles son los pasos a seguir en el caso de bienes aportados con hipoteca, la negativa a que se aporten bienes con hipoteca abierta, con una excepción a dicha negativa, la cual es muy lógica, porque de esta forma se trata de precautelar los intereses de la compañía. En lo referente a los avalúos de los bienes, es lógico que el órgano contralor de las compañías, como es la Superintendencia de Compañía, tenga injerencia en ello, puesto que al verificar con peritos calificados por dicho ente de control, se podrá determinar con claridad que los avalúos de los bienes aportados se encuentran apegados a la realidad y no se han determinado valores exhorbitantes o en desmedro del valor real de los mismos. 4. Orientaciones específicas para el estudio Con el objeto de ampliar y reforzar los documentos se recomienda a los señores estudiantes, que revisen todos y cada uno de los artículos señalados en este tema, determinando si ustedes creen que debe realizarse alguna reforma a los mismos. Sobre los mismos estaremos realizando foros, a fin de intercambiar criterios.


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AUTOEVALUACIÓN A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados: 1. La persona jurídica es un ente ficticio. ( ) 2. Las facultades del representante legal no se determinan en el contrato social. ( ) 3. Un administrador siempre es el representante legal de la compañía. ( ) 4. El representante legal puede realizar otros actos que no se contemple

en el estatuto social. ( ) 5. En las compañías limitadas el representante legal siempre será un socio de ésta. ( ) 6. Se puede designar un curador dativo a las compañías que no tienen representante

legal. ( )


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1. V 2. F 3. F 4. F 5. F 6. V

SOLUCIONARIO



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En esta Unidad hemos analizado detalladamente los requisitos esenciales del contrato de sociedad, estableciendo la importancia que tiene la determinación del domicilio, tanto para las personas naturales cuanto para las personas jurídicas. Se ha realizado una revisión del animus establecido en el Código Civil; diferenciando entre lo que es el domicilio legal, convencional, contractual, la trascendencia que tiene, puesto que por medio de éste se podrá determinar en qué lugar la compañía realiza su giro mercantil, bajo qué leyes se encuentra reglada, en dónde deberá cumplir sus obligaciones y contraer compromisos, etc. Otro de los elementos esenciales es el aporte, sin el cual la sociedad no puede subsistir, sino hay aporte no hay sociedad, a falta de éste se estima que la sociedad no existe. Se determinó qué cosas se pueden aportar, muebles e inmuebles, bajo qué reglas se realiza el aporte, las formalidades que deben cumplirse para aportar bienes muebles e inmuebles. La ley es muy clara en tal sentido, entregando reglas precisas sobre la forma de aportar y el valor que debe dársele al bien que se aporta, para de esta forma salvaguardar el patrimonio que la sociedad tiene, ya sea con el que se conforma o cuando se realiza un aumento de capital.


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1. Establezca cuáles son las diferencias entre el domicilio legal y el convencional. 2. Analice las semejanzas que hay entre el mandato y la representación legal 3. Determine què tipo de aportes se puede dar en las compañías anónimas.



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CONTENIDOS

UNIDAD 3 LAS COMPAÑÍAS SUS ELEMENTOS Y SUS INTEGRANTES Tema 6.- Los socios y/o accionistas.- Derechos y obligaciones.- Las participaciones. El nombre de la compañía. La oposición y la convalidación. UNIDAD 4 LA COMPAÑÍA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Tema 7.- El nombre.- El objeto.- Los socios. Tema 8.- El capital social y los Certificados de Participación UNIDAD 5 JUNTA GENERAL.- CONSTITUCIÓN, ADMINISTRACIÓN Y AUMENTO DE CAPITAL DE LA COMPAÑÍA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Tema 9.- De la constitución de la compañía limitada. Tema 10.- Representación y Administración. Tema 11.- El órgano supremo de la compañía.

SEGUNDO PARCIAL

Este parcial se ha organizado, en tres unidades, las cuales tratan de manera detallada, los últimos elementos del contrato de sociedad y en las dos últimas unidades un estudio pormenorizado de las compañías de responsabilidad limitada.


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BIBLIOGRAFÍA

Básica Texto Guía.- Abogada Silvia Rossana Del Campo Litardo. Abogada de los Tribunales y Juzgados de la República del Ecuador, título otorgado

por la Universidad Católica de Santiago Guayaquil. Docente Tutora de Derecho Mercantil y Lógica Jurídica, en el sistema de educación

a distancia, Universidad Católica de Santiago de Guayaquil. Obras realizadas.- Texto Guía de Derecho Mercantil y Texto Guía de Lógica

Jurídica. Ex Abogada externa de uno de los Juzgados de Coactiva del Municipio de

Guayaquil. Ex Abogada del Banco del Austro Asesora Jurídica de varias empresas, tanto a nivel local como nacional. Ex Asociada del Estudio Jurídico Velázquez & Velázquez desde 1990.

Complementaria Presentamos a continuación una bibliografía complementaria especialmente recomendada:

• Doctrinas Societarias • Ley de Compañías • Libro de Derecho Comercial Tomo I, por Ulises Montoya Manfredi • Regulaciones del Intendente de Compañías • Revista de Derecho Societario # 5 y # 6

Estos Apuntes Personales que constituyen el texto central de estudio se han estructurado pensando en el estudiante a distancia. Junto a la bibliografía complementaria y el seguimiento en las tutorías, además de su deseo de estudiar le garantizamos éxito en su aprendizaje.


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CONSIDERACIONES GENERALES PARA EL APRENDIZAJE EN LA EDUCACIÓN ABIERTA Y A DISTANCIA

PROPICIAR UN APRENDIZAJE AUTÓNOMO Y LIGADO A LA EXPERIENCIA. 3

Es notable el avance de las Ciencias de la Educación que posibilita una planificación cuidadosa de la utilización de recursos y una metodología que, privada de la presencia directa del profesor, potencia el trabajo independiente y por ello la individualización del aprendizaje. Así, la profundización y perfeccionamiento de los sistemas individualizados de enseñanza, han potenciado esta modalidad de enseñanza-aprendizaje con rasgos definidos aplicables a sectores determinados del universo estudiantil (Peñaiver, 1981: 28). Los sistemas de educación a distancia no sólo pretenden llenar cabezas, sino capacitar y entrenar al estudiante en aprender a aprender y aprender a tecnificarse (Pastrana: 1985:3), forjando su autonomía en cuanto a tiempo, estilo, ritmo y método de aprendizaje, al permitir la toma de conciencia de las propias capacidades y posibilidades para su autoformación. En definitiva, se pretende: Que el estudiante adquiera actitudes, intereses, valores que le faciliten los

mecanismos precisos para regirse a sí mismo, lo que le llevará a responsabilizarse en un aprendizaje permanente.

Convertirlo en sujeto activo de su formación y al profesor en guía y orientador, tratando de superar las deficiencias del sistema presencial tradicional.

Posibilitar un aprendizaje que está ligado fundamentalmente a la experiencia (Dichanz, 1983: 33-46 y Hough, 1984: 7-23) y en contacto inmediato con la vida laboral y social. Comprende a una población de adultos, en buena parte activos laboralmente, que desean perfeccionarse, al disponer de un tiempo, aunque sea escaso, para el estudio, rompiendo así los clásicos moldes de educación formal institucionalizada. La educación a distancia no es sólo aprender de lejos; supone la no separación del individuo de su medio para convertirlo así en propio factor de educación (Cirigliano, 1983: 20-21)

Fomentar el logro de una independencia de criterio, capacidad para pensar, trabajar y decidir por sí mismo y satisfacción por el esfuerzo personal.

3 García Aretio, L. (1989). Para qué la Educación a Distancia. http://www.uned.es/catedraunesco-ead/articulos/1989/para%20que%20la%20educacion%20a%20distancia.pdf

Lea con atención la siguiente información que contribuirá a conceptualizar uno de los objetivos fundamentales de la Educación a Distancia como es generar el aprendizaje autónomo e independiente que, apoyado en las nuevas tecnologías de la comunicación ,enriquecen el proceso de enseñanza aprendizaje.


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USOS Y REPERCUSIONES DE LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN LA EDUCACIÓN 4

Las nuevas tecnologías constituyen una nueva plataforma para acercar la formación a las personas. Estamos de acuerdo con Carlos Marcelo, quien señala que la formación “es una necesidad de las personas y de las empresas. No hay opción de mantenerse al margen de la evolución de los saberes, salvo en el caso de ocupaciones artesanales donde la tradición pesa más que la innovación. Y aún en este caso, los medios tecnológicos resultan ya imprescindibles en la gestión y comercialización de los productos”. Las nuevas tecnologías hacen posible formas alternativas de trabajo escolar y han supuesto un cambio en la interactividad, es decir, en cómo nos comunicamos. ¿Por qué y para qué utilizar internet en el ámbito de la educación? Lo realmente importante es encontrar una información refinada y útil para el usuario dentro de ese mar de datos y mido que la red alimenta. En este sentido la calidad está determinada por la facilidad y velocidad de acceso, la actualidad, la precisión y la confiabilidad. En todo proceso de búsqueda es indispensable llevar a cabo un análisis crítico de las fuentes de información, comprobando su exactitud, su credibilidad, el tipo de destinatario pretendido, la objetividad de los contenidos, el tipo de cobertura, el estilo y la facilidad de uso. Cuando un grupo de alumnos muestra interés por un tema muy específico y sobre el que no hay muchos recursos se puede recurrir a otra aplicación que es el intercambio entre personas, aplicación que también es extensible a comunidades docentes que sufran un cierto aislamiento, pero que comparten inquietudes comunes. Además, el desarrollo de proyectos colectivos permite a los estudiantes intercambiar datos sobre su medio ambiente o sobre las semejanzas y diferencias culturales entre sus comunidades. Probablemente una de las aplicaciones educativas más interesantes de Internet es el aprendizaje autónomo. La primera manifestación de esta aplicación es la enseñanza a distancia, cuyos orígenes se remontan a finales del siglo XIX. La enseñanza a distancia ha ido incorporando los nuevos medios técnicos que iban apareciendo y en este sentido internet ofrece algunas ventajas para satisfacer más eficazmente los nuevos requerimientos de la educación. Junto a la enseñanza hay otros servicios que pueden ser útiles para el aprendizaje autónomo: los foros, las sesiones de chat y las listas de correo. Existe una cierta tendencia a pensar que internet se convertirá en el medio de comunicación por excelencia, quedando los medios tradicionales relegados a la categoría de piezas de museo o, en el mejor de los casos, a la de instrumentos de uso marginal. En el ámbito específico de la comunicación educativa no cabe duda de que internet cobrará mayor importancia, pero no dejará de ser un instrumento entre otros, que seguirán siendo imprescindibles para la educación y la transmisión de conocimiento.

4 www.campusred.net/forouniversitario/pdfs/comunicaciones/documentacion/M_Angeles_Cruz_Camara.pdf


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CALENDARIO DE ESTUDIO

Semanas Unidades/temarios Semana 1 3.- Los Socios y/o Accionistas Semana 2 3.- El nombre de la compañía Semana 3 3.- La oposición y convalidación Semana 4 4.- El nombre, objeto, socios Semana 5 4.- El capital social y los certificados Semana 6 5.- De la constitución Semana 7 5.- Representación- Administración Semana 8 5.- Örgano supremo y aumento capital

FOROS ABIERTOS Los Foros Abiertos, serán alimentados en la plataforma a medida que transcurra el curso, y versarán sobre temas nacionales e internacionales, que se susciten al momento de presentarlos.

FOROS TEMÁTICOS Los foros temáticos, serán ingresados a la plataforma en el transcurso del ciclo, tratarán sobre temas de la realidad nacional, a fin de que sean analizados y discutidos entre el tutor y el alumno.

A continuación le presentamos un Calendario de Estudio, mediante el cual usted podrá organizarse y llevar un mejor control del avance de cada uno de los temas que conforman este Texto Guía.


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INTRODUCCIÓN Siguiendo con el estudio de los elementos esenciales que se requieren para la constitución de las compañías, este tema versará sobre los integrantes de dichas personas jurídicas, los que dependiendo del tipo de compañía se denominarán socios en algunos casos y en otros, accionistas. El documento con el cual estos socios o accionistas demuestran que son propietarios de las acciones o participaciones, es uno de los temas que se tratarán en esta Unidad, ya que por medio de dicho título o certificado es que se podrá hacer uso del derecho como propietario de aquellos. El nombre de la compañía, que es como se va a conocer a esta nueva persona jurídica, es de transcendental importancia, puesto que este no puede ser igual a otro. Para aquello existen regulaciones emanadas por el órgano de control de las sociedades comerciales y, sobre dicho nombre, existe por parte de la persona jurídica un derecho, que es el que se expondrá en este trabajo. Existen ocasiones en que se escapan ciertos detalles en la constitución de una empresa, esos “detalles”, deben ser rectificados o ampliados, por lo que se hace necesario que se determine si aquellos son susceptibles de subsanarse y convalidarse o existe imposibilidad para hacerlo, por lo que el estudio de los mismos es de vital importancia para poder realizar el trabajo en el plano societario de una manera excelente que precautele los intereses de los integrantes de dicha sociedad.

UNIDAD 3

LAS COMPAÑÍAS.- SUS ELEMENTOS Y SUS

INTEGRANTES


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MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES Diferenciar entre un socio y accionista.

Determinar qué es un título de acción y qué es una participación.

Explicar cuándo procede el embargo de dichos títulos.

Analizar por qué es importante el nombre de una sociedad.

Conocer qué derecho tiene la persona jurídica sobre el nombre de ésta.

Sus integrantes

son

OTROS ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD

accionistas socios

el título representativo del capital que han aportado se denomina

Participaciones Títulos de acciones

Inscritos en los libros sociales

ambos deben ser

frente a este

El Nombre

Los socios o accionistas

tienen el

Derecho de Propiedad


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1. Introducción Este tema es de vital importancia puesto que se tratará sobre la diferencia que existe entre un socio y un accionista, cuáles son los derechos de estos, conocer qué es un título de acción y qué es un certificado de aportación de qué forma se transfieren ambos títulos; así como determinar qué debemos hacer cuando se solicita un embargo de las acciones, cuál es el trámite que se sigue para que se haga efectiva dicha medida, de qué forma se lo puede evitar, cuáles son los pasos que hay que seguir para levantar el embargo. También trataremos sobre el derecho que tienen los socios de examinar los documentos de la compañía, para que estos puedan tener conocimiento de lo que sucede en las compañías de las que son socios y han realizado el aporte del capital que conforma la misma, analizando las resoluciones que la Junta General de Socios tome respecto al pedido realizado para la revisión de dichos documentos.

2. Objetivos específicos

Conocer cuándo se tiene la calidad de socio.

Establecer los elementos de una participación y de una acción y anotar sus diferencias.

Analizar el derecho de los socios para examinar documentos de la compañía.

Determinar cuándo se ejecuta el embargo de una acción. 3. Desarrollo del tema a) Los socios y los accionistas La Ley de Compañías utiliza de manera general la palabra socio y/o accionista, no existiendo una definición dentro de la ley que rige dicha materia para poder diferenciar, en qué casos se los denomina de una u otra forma, por lo que para vuestra mejor comprensión me permitiré citar las partes pertinentes de la Ley en que se hace referencia al uno u otro:

TEMA 6 LOS SOCIOS Y LOS ACCIONISTAS.- DERECHOS Y OBLIGACIONES.-

LAS PARTICIPACIONES. EL NOMBRE DE LA COMPAÑÍA.

LA OPOSICIÓN Y CONVALIDACIÓN


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“Art. 15.- Facultad de los socios de examinar los libros y documentos de la

compañía.- Los socios podrán............................” En este mismo artículo cuyo título se refiere a socios en forma general, se hace una distinción, determinando que los accionistas de las compañías anónimas, sólo podrán solicitar copia certificada de documentos determinados en dicho artículo.

“Art. 30.- Responsabilidad solidaria y penal de los socios”. En este caso, también se generaliza.

“Art.31.- Embargos por el acreedor personal del socio.- “. En este artículo el título es general, y del texto del mismo no se hace distinción entre uno y otro, en lo que distingue la ley en este caso en particular es en lo relativo a cuáles no son embargables, refiriéndose a si se trata de acciones y/o participaciones.

El artículo 44, que trata sobre quienes pueden ser administradores en las compañías en nombre colectivo, hace mención a que si el o los socios que hubieren sido designados como tal, esto es como administradores, en el acto constitutivo, sólo ellos podrán administrar y firmar por la mencionada compañía.

El artículo 54 establece cuáles son las obligaciones principales del socio de la compañía en nombre colectivo. Haciendo una revisión de los artículos que tratan sobre esta compañía, se puede constatar que en esta clase de compañía, la ley sólo señala al socio, en ningún caso utiliza el término de accionista, por lo que encontramos una distinción; es decir, en este tipo de personas jurídicas sólo se denominan socios y no accionistas, siendo la ley muy clara en este sentido, ya que no es necesario que exista una norma expresa que determine que a los integrantes de esta compañía única y exclusivamente se los conocerá con el nombre de socios.

En los artículos que tratan sobre la compañía en comandita simple que van desde el 59 hasta el 73 de la Ley de la Materia, única y exclusivamente se utiliza el término socio, por lo que de este hecho se deriva que en este tipo de persona jurídica se los denominará única y exclusivamente socios-comanditario y/o comanditario que son los términos utilizados y no accionistas.

El artículo 95 que trata sobre el número de socios, que debe tener una compañía de responsabilidad limitada, no señala que se trate accionista y en ninguno de los artículos que trata sobre dicha compañía se hace referencia a otro término que no sea el de socio, por lo que tácitamente se infiere que el término que debe utilizarse es el de SOCIO.

En lo que respecta a las compañías anónimas, cuya reglamentación se encuentra a partir del artículo 143 de la Ley de Compañía, en general se utiliza el término ACCIONISTA, sólo en los artículos 200 y 207 de la referida Ley se refiere de una manera general al SOCIO, al hablar de sus derechos, pero en el texto de los mismos artículos a renglón seguido se utiliza el término de ACCIONISTA.

En lo referente a las compañías en Comandita por acciones, que van desde el artículo 301 de la Ley de Compañías, se utiliza el término SOCIO COMANDITARIO Y/O SOCIO COMANDITADO, en ningún caso se usa el de accionista.


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En el caso de las compañías de economía mixta, en el artículo 316, se hace referencia a los accionistas privados, en ningún caso se determina que son socios privados.

Por lo que se ha podido determinar la ley de la materia no define qué es un socio y qué es un accionista, utilizando en algunos casos de manera indistinta; en otros, única y exclusivamente uno de los términos y por último, en contadas ocasiones, utiliza de manera general el término socio, para luego pasar dentro del desarrollo de la misma norma a llamárselos como accionista, por lo que es entonces menester remitirnos a la doctrina a fin de esclarecer la diferencia entre uno y otro. Manuel Sanchez Zuraty, en su obra, Diccionario Básico de Derecho, página 558, define al socio como “Persona que forma parte como accionista o partícipe de una sociedad o compañía”. El mismo autor conceptualiza al Accionista como “En la sociedad por acciones, nombre que se da al socio”. Lo señalado en líneas anteriores concuerda con lo expuesto por el autor antes mencionado, es decir, el término socio es en términos generales, en tanto que accionista, se lo utiliza para las compañías anónimas o sociedades anónimas. Los estudiosos del derecho societario no hacen diferenciación alguna respecto de socios y accionistas, puesto que en la mayoría de las obras publicadas, se utiliza de manera indistinta uno u otro término. En tanto que en la Ley especial, como ya lo hemos referido, no se indica de manera expresa uno u otro caso, sino que de la lectura y estudio de las distintas clases de compañías se puede determinar en qué casos debe referirse a uno u otro. Siguiendo con el estudio de los socios o accionistas, vale la pena señalar cuáles son los derechos de los socios, que para una mejor comprensión es necesario remitirnos al cuadro sinóptico que se encuentra en la página 51 del texto de Derecho Mercantil, del autor Joaquín Rodríguez Rodríguez:


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Participación en los benefi- Principales cios Obtención de una cuota de liquidación Patrimoniales Transmisión de la calidad de Socio. Acceso rios Obtención del comprobante de su calidad de socio. Participación en las Asam- DERECHO DE LOS bleas. Administra- Nombramiento de Adminis- SOCIOS tivos tradores.

Aprobación de balances Consecución

Aprobación de las gestiones de los administradores Vigilancia Nombramiento de comisarios o interventores

En tanto que en lo que respecta a las obligaciones que tienen los socios y/o accionistas, se puede conjugar en una sola que es la general y mayor, esto es la de pagar el aporte; existen otras que se determinan dependiendo del tipo de sociedad. b) El certificado de aportación y el título de la acción.- La negociabilidad.- La

transferencia Tanto la entrega del certificado de aportación como la del título de la acción, es uno de los derechos que tienen los socios y accionistas, ya que por este instrumento es que se puede demostrar que es propietario de éstas, claro está, previa la inscripción respectiva en el libro social de la compañía. En el Diccionario Básico de Derecho, Tomo I, página 37, de Manuel Sánchez Zuraty, encontramos una definición de lo que es el título de acciones, a saber: “ACCIONES.- Títulos de crédito representativos, en las sociedades de capital, de una parte de éste, y que confieren a sus titulares los derechos correspondientes a su calidad de socios...” En la misma obra del mismo autor, en la páginas 262-263, encontramos el concepto de lo que es un certificado de aportación, esto es:


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“CERTIFICADO DE APORTACIÓN.-Documento que entrega la Compañía de Responsabilidad Limitada, que tiene el carácter de no negociable y acredita el número de participaciones que por su aporte le corresponden........” Históricamente la acción, en las primeras sociedades anónimas, era representada por recibos entregados a los socios, en el texto del mismo constaba la aportación que el socio había realizado, acorde a lo que se encontraba escrito en los libros sociales, lo que hasta hoy en día vemos que subsiste; es decir, que el documento o título debe estar inscrito en el libro social, y con dicha inscripción a más del título es que se acredita que una persona es socio o accionista de una compañía. En virtud de las conveniencias mercantiles y por la costumbre dichos recibos fueron adquiriendo independencia y valor propio hasta llegar a plasmarse en documentos indispensables para comprobar la calidad de socios que se ha señalado en líneas anteriores. Apareciendo además el endoso en las acciones al portador. Las características y categorías de las acciones, se las puede resumir en el siguiente cuadro: nominativas ser títulos valores al portador Clasificación de las acciones comunes los derechos que atribuyen preferentes Debemos señalar que tanto las acciones como las participaciones, todas ellas deben tener un mismo valor, no pueden dentro de una compañía un grupo de acciones o de participaciones, ser de un valor y otros de otro valor, puesto que el capital de una sociedad, sea del tipo que fuere, está representado por un número de acciones o participaciones determinadas con un valor determinado. A continuación se citará las normas legales que se encuentran en la Ley de Compañías, relativas a los títulos de acciones y certificados de aportación, así como a la negociación y transferencia de los mismos. En el Artículo 21 de la Ley de Compañías, encontramos la obligación que tienen los administradores de las compañías de comunicar a la Superintendencia de Compañías, de las transferencias de las acciones o participaciones, para vuestra mejor comprensión encontraremos la cita textual de la mencionada norma legal.

“Art. 21.- Transferencia de acciones y participaciones de compañías constituidas en el Ecuador.- Las transferencias de acciones y de participaciones de las compañías constituidas en el Ecuador, sujetas a la vigilancia de la Superintendencia de Compañías, serán comunicadas a ésta, con indicación de nombre y nacionalidad de cedente y cesionario, por los administradores de la compañía respectiva, dentro de los ocho días posteriores a la inscripción en los libros correspondientes”.


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Los socios comanditarios, no pueden traspasar los derechos que tienen en la compañía ni sus aportes mientras el resto de los socios no hayan dado su autorización, en este caso existe una limitación sobre el derecho que tiene el socio sobre el aporte, dicha disposición la encontramos en el siguiente artículo de la Ley de Compañías. “Art. 63.- Cesión y traspaso no autorizado.- El socio comanditario no podrá ceder ni traspasar a otras personas sus derechos en la compañía ni sus aportaciones, sin el consentimiento de los demás, en cuyo caso se procederá a la suscripción de una nueva escritura social.” A los socios que constituyen una compañía de responsabilidad limitada, se les entregan participaciones, que es el documento que representa el capital que han aportado en la compañía, conforme lo señala el último inciso del artículo 92 de la Ley de Compañías, que define lo que es una compañía de responsabilidad limitada, a saber: “Art.92.- Definición.- Razón social. Sanciones.-... En esta compañía el capital estará representado por participaciones que podrán transferirse de acuerdo con lo que dispone el artículo 113”. En este tipo de compañías, la ley establece que las aportaciones pueden ser en numerario o en especie, conforme dispone el artículo 102 de la referida Ley Especial, los que serán revisados en detalle al momento de analizar lo que es una compañía de responsabilidad limitada. Las características de este tipo de participaciones, conforme lo dispone el artículo 106 de la Ley de Compañías, son iguales, acumulativas e indivisibles, no son sujetas a ningún tipo de interés. Este tipo de participaciones no son susceptibles de negociación, y se pueden trasmitir por herencia, también por acto entre vivos, que puede ser a favor de otro u otros socios de la compañía o a favor de terceros, en este último caso, siempre y cuando exista consentimiento unánime del capital social, conforme lo dispone el artículo 113 de la Ley de Compañías. En lo referente a las compañías anónimas, el artículo 143 de la Ley que rige esta materia, señala que el capital de este tipo de compañías, se encuentra dividido en acciones negociables, no podrá emitirse acciones por un precio inferior a su valor nominal ni tampoco por un monto que exceda el capital aportado, conforme lo dispone el artículo 164 de la Ley de Compañías. Las acciones serán nominativas, sólo se emitirán los títulos definitivos una vez que se haya pagado la totalidad de dichas acciones, en cuyo caso dichas acciones se denominarán como liberadas, dicha regla se encuentra estipulada en el Artículo 168 de la Ley de Compañías. El artículo 170 de la referida Ley señala que las acciones pueden ser ordinarias o preferidas, las primeras confieren todos los derechos fundamentales que se reconoce a los accionistas, en tanto que las segundas no tienen derecho a voto, pero sí a derechos especiales en cuanto al pago de dividendos y en la liquidación de compañías.


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La acción como tal es indivisible, puede existir copropiedad en cuyo caso deberá nombrarse un apoderado, que represente a todos los accionistas que son propietarios de dicha acción, todos ellos responderán de manera solidaria frente a la compañía de las obligaciones que se deriven de su calidad de accionistas, conforme a lo dispuesto en el artículo 179 de la Ley de Compañías. En lo atinente a la transferencia de la propiedad de las acciones en las compañías anónimas, el artículo 188 de la tantas veces mencionada Ley de Compañías, señala que esta se realiza mediante nota de cesión firmada por quien la transfiere o la persona o casa de valores que lo represente. Dicha cesión se la hace en el mismo título o en una hoja adherida a él, una vez realizada dicha transferencia, para que surta efecto; tanto para la compañía cuanto para terceros deberá inscribirse en el Libro de Acciones y Accionistas, sino se considerará como no realizada y si se la inscribe, la fecha desde cuando surte efectos jurídicos, es la que conste en el referido Libro de Acciones, conforme lo dispuesto en el artículo 189 de la Ley que rige la materia. La Doctrina 65 de la Superintendencia de Compañías establece que: “El derecho de negociar libremente las acciones, no admite limitaciones. Este derecho, así enunciado, constituye un precepto de orden público....” Esta doctrina, es tomada como referencia, por el Procurador General del Estado, Subrogante, Dr. Leonello Bertini Arbeláez, respondiendo a una consulta que le hiciera el Dr. Emilio Romero Parducci, que se encuentra publicada en la Revista de Derecho Societario #5,páginas 11 a la 16, relativa a “.... Si las acciones inscritas en Bolsa pueden legalmente ser objeto de dación en pago o de aporte a sociedad, o si por el Art.32 de la Ley de Mercado de Valores tales transferencias de dominio han quedado tácitamente prohibidas en el Ecuador a partir de la vigencia de dicha Ley”. El Dr. Bertini, concluye señalando que “.... no existe ninguna limitación legal ni mucho menos una “prohibición tácita” para que las acciones inscritas en Bolsa puedan ser transmitidas por causa de muerte o transferidas por acto entre vivos, por cualquier otro título distinto a la compra venta, como es el caso de la dación en pago o del aporte a una sociedad”. El artículo 301 de la Ley de Compañías, preceptúa que en las compañías en Comandita por Acciones, el capital se divide en acciones nominativas, con un valor nominal igual, entregándose a los socios certificados nominativos intransferibles. c) Derecho de examen de los socios.- Derecho de los accionistas de que les

entreguen copia de documentos Tanto los socios como los accionistas, tienen derechos y obligaciones, como ya hemos podido constatar, por el estudio de las disposiciones legales que existen en la Ley de Compañías, y que deben ser cumplidas por las compañías que se encuentran bajo su control y regulación, uno de los derechos que tienen los socios es el de realizar examen y los accionistas de que se les entregue copia de documentos, teniendo la sociedad el deber de facilitar información, Garrigues, Joaquín, en su obra “Hacia un Nuevo Derecho Mercantil”, páginas 173-174, citado por el Ab. Miguel Martínez Dávalos, en un trabajo publicado en las páginas 152 – 153 de la Revista #7 de Derecho Societario, señala sobre dicha obligación de proporcionar dicha información de la siguiente manera:


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“Las leyes clásicas concedían al accionista un derecho de información, ciertamente muy restringido, para evitar que por el cauce de la libre negociabilidad de las acciones pudiese un accionista, que sigue las instrucciones de una entidad competidora, adquirir acciones de una sociedad que va a celebrar su Junta General y obtener de ella una información que pueda favorecer ilícitamente esa competencia. Esto es lo que me temía, la Exposición de motivos de nuestra Ley y por esta razón reguló un derecho de información en términos realmente estrictos....” En el artículo 292 de la Ley de Compañías, encontramos la obligatoriedad que tienen los administradores de entregar y poner a disposición de los accionistas la información financiera, acorde al siguiente texto: “Art.292.- Información financiera a disposición de los accionistas.- El balance general y el estado de la cuenta de pérdidas y ganancias y sus anexos, la memoria del administrador y el informe de los comisarios estarán a disposición de los accionistas, en las oficinas de la compañía, para su conocimiento y estudio por lo menos quince días antes de la fecha de la reunión de la Junta General que deba conocerlos.” La disposición antes señalada se encuentra dentro de la normativa que rige a las compañías anónimas, y el espíritu de este artículo es el de que los accionistas tengan información respecto de la administración de la compañía, a fin de constatar si existen problemas o no dentro de la misma, esto es si existen utilidades o pérdidas. El artículo 15 de la misma ley, reconoce la facultad de los socios para examinar los libros y documentos de la compañía; para vuestra mejor apreciación, a continuación podrán leer y analizar dicha norma. “Art. 15.- Facultad de los socios de examinar los libros y documentos de la compañía.- Los socios podrán examinar los libros y documentos de la compañía relativos a la administración social; pero los accionistas de las compañías anónimas, en comandita por acciones y de economía mixta, sólo tendrán derecho a que se les confiera copia certificada de los balances generales, del estado de la cuenta de pérdidas y ganancias, de las memorias o informes de los administradores y comisarios, y de las actas de las juntas generales, así mismo podrán solicitar la lista de accionistas e informes acerca de los asuntos tratados o por tratarse en dichas juntas”. De la lectura de dicho artículo se desprende la regla general, esto es que los documentos que pueden examinar los socios son única y exclusivamente los libros y documentos que tengan relación a la administración social, no podrán revisar las comunicaciones relativas al giro comercial de la compañía, por ejemplo. En tanto que en el mismo artículo se limita el derecho que tienen los accionistas de las sociedades anónimas, comandita por acciones y de economía mixta, en virtud de la esencia de estas compañías de capital.


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La obligación de entregar la información relativa al manejo económico de la compañía, se ve reflejada también en la disposición constante en él según el segundo párrafo del artículo 323 de la Ley de Compañías, norma que regula la necesidad imperiosa de que se entregue la documentación necesaria para que los auditores externos puedan realizar su labor. “Art.323.- Documentos que deben estar a disposición de los auditores externos. Requisitos mínimos de los informes de Auditoría.- ... El informe de auditoría externa estará a disposición de los socios o accionistas por lo menos ocho días antes de la Junta General que lo conocerá...”. d) El embargo de las acciones.- La inembargabilidad de las participaciones.- Lo

embargable.- Cómo se procede al embargo y trámite eventual posterior Con relación al embargo, cuando procede o cuando no se lo puede realizar, así como el trámite para que se dé el mismo, vale la pena primero recordar qué es el embargo. Este es una limitación del derecho de propiedad, por lo que no se puede disponer la cosa, dicha medida subsistirá mientras no se haya satisfecho o solucionado la acreencia demandada, y debe ser levantado por la autoridad judicial competente. Tanto dentro del Código de Procedimiento Civil, como en otros cuerpos legales, como por ejemplo el Código de Comercio, encontramos, los pasos que se van a seguir cuando se trate de embargar un bien mueble o un bien inmueble. En el caso del bien inmueble, debe recordarse que al momento en que la parte acreedora solicite el embargo, debe acompañar el respectivo certificado del Registro de la Propiedad en el que consta la historia de dominio, los linderos y dimensiones del inmueble, así como los gravámenes que pesen sobre este. En tanto que tratándose de bienes muebles, como por ejemplo embargo de un automotor, en la generalidad de los casos, en que se demanda el embargo y remate del automotor en virtud de que existe un contrato de prenda industrial, deberá adjuntarse el certificado de vigencia de que el contrato de prenda industrial, se encuentra vigente, extendido por el Registrador Mercantil, así como el respectivo certificado de gravámenes otorgado por la Comisión de Tránsito. En el artículo 1634 del Código Civil, encontramos cuáles son los bienes inembargables, los que a continuación se señalan: “.....Art. 1634.- Universalidad de la cesión. Bienes inembargables.- La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los no embargables. No son embargables: 1.- Los sueldos de los funcionarios y empleados públicos, comprendiéndose también aquellos que prestan servicios en la Fuerza Pública. Tampoco lo serán las remuneraciones de los trabajadores. La misma regla se aplica a los montepíos, a las pensiones remuneratorias que deba el Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas.


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Sin embargo, tanto los sueldos como las remuneraciones a que se refiere este ordinal son embargables para el pago de alimentos debidos por ley; 2.- El lecho del deudor, el de su cónyuge, los de los hijos que viven con él y a sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas; 3.- Los libros relativos a la profesión del deudor, hasta el valor de ochocientos dólares de los Estados Unidos de América, y a elección del mismo deudor. 4.- Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección, 5.- Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado; 6.- Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su trabajo individual; 7.- Los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, en la cantidad necesaria para el consumo de la familia durante un mes; 8.- La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente; 9.- Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación; 10.- Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente. Pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquirieren; 11.- El patrimonio familiar; y, 12.- Los demás bienes que leyes especiales declaren inembargables.” La regla antes señalada es muy clara y explícita y la intención de la misma, es precautelar que tanto el deudor como la familia puedan tener el sustento indispensable para su vida, puesto que de esa manera se precautela la base de la sociedad que es la familia permitiéndole que tenga un techo y un lugar donde vivir, además de que pueda tener los implementos necesarios para que pueda ganarse el alimento de quienes estén a su cargo. En la ley especial que rige esta materia, y a las sociedades, esto es la Ley de Compañías, encontramos las siguientes disposiciones relativas al embargo, a la inembargabilidad y al trámite del embargo, a saber:


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“Art. 31.- Embargos por el acreedor personal del socio.- Los acreedores personales de un socio podrán embargar, durante la existencia de la compañía, las utilidades que le correspondan previa deducción de lo que el socio adeudare por sus obligaciones sociales; disuelta la compañía, los acreedores podrán embargar la parte o cuota que corresponda al socio en la liquidación. No son susceptibles de embargo las cuotas o las participaciones que correspondan al socio en el capital social. En las compañías anónimas, en comandita por acciones y de economía mixta, podrán embargarse las acciones mediante la aprehensión de los títulos y la inscripción del embargo en el Libro de Acciones y Accionistas de la compañía. También son embargables los créditos que correspondan a los accionistas por concepto de dividendos”. El artículo antes citado es muy claro, por cuanto, por un lado se especifica qué es lo que pueden embargar los acreedores de un socio, esto es las utilidades, pero en la misma norma se especifica que el embargo de dichas utilidades se podrá llevar a cabo únicamente cuando se haya deducido lo que el socio adeudare a la compañía, por su obligaciones sociales, esto es por el aporte del capital. También se señala qué sucede con dicho embargo si la compañía ha sido declarada disuelta, en cuyo caso los acreedores del socio podrán, a fin de salvaguardar su acreencia en todo o en parte, embargar la cuota parte que le corresponda al socio en dicha liquidación. La misma norma señala que las cuotas o participaciones no son susceptibles de embargo, esto es en las compañías limitadas, aunque no se especifica en dicho artículo se sobreentiende que es en este caso. Ya que a renglón seguido menciona la forma en que puede llevarse a cabo dicho embargo, que es el hecho de poder aprehender el título de las acciones y luego inscribir dicho embargo en el Libro de Acciones y Accionistas de la Compañía. Sobre esto último cabe recalcar algo, la inscripción del embargo en el Libro de Acciones y Accionistas, se la debe hacer ya que ese es el documento al cual debe recurrirse para determinar quien es accionista o no y las diversas transferencias que puede sufrir dicho título, debiendo además dejarse expresamente establecido que dicha inscripción debe ser comunicada dentro del término respectivo a la Intendencia de Compañías, a fin de que el organismo de control, tenga conocimiento en qué fecha se ha procedido a inscribir dicho acto judicial, esto es el embargo. Sobre la aprehensión del título, es un tanto difícil por decirlo menos, aprehenderlo, esto es tenerlo en poder del acreedor, puesto que el título como tal está en poder del accionista, entonces cómo pretende el acreedor, que el accionista se lo entregue para que proceda al embargo. La entrega material no se la puede realizar, en tanto que la medida como tal surte efecto una vez que se ha obtenido en la Intendencia de Compañías una certificación en la que conste si el deudor es accionista o no de la compañía X y cuál es su paquete accionario, y si dicho paquete tiene algún tipo de gravamen, para que una vez que se haya constatado lo anterior se pueda proceder a dicha diligencia. e) El nombre de la Compañía.- La razón social y la denominación objetiva.-

Derecho de propiedad del nombre.- La reglamentación del organismo contralor


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El nombre social sirve como medio de identificación, el cual es imprescindible, tanto en las personas naturales cuanto en las personas jurídicas, determinándose además que se trata de un requisito de existencia de la sociedad, puesto que en virtud de aquel nombre o razón social es que la sociedad actuará en las relaciones con terceros y con respecto de los socios, siendo además un requisito para que la sociedad funcione, ya que el nombre de la sociedad conlleva el dato imperante a fin de que ésta puede realizar sus actividades, esto es adquirir derechos y asumir obligaciones, siendo también una manifestación del carácter de las sociedades; ejemplo, cuando se trate de compañías industriales, comerciales, agrícolas, etc. La razón social opera en las sociedades personales, en tanto que la denominación puede figurar o no el nombre de los socios, por ello es que en la razón social se forma con el nombre de los socios. Por lo anterior es que se señala la importancia que tiene el hecho de que toda sociedad debe identificarse como la persona jurídica que es titular de derechos, obligaciones y responsabilidades. Ulises Montoya Manfredi, en su obra Derecho Comercial, Tomo I, páginas 154 y 155, trata sobre lo que es la denominación social, razón social, y cuáles son las protecciones y limitaciones relativas a la elección de la denominación o la razón social, señalando que: “La denominación social, se aplica a las sociedades de capitales e implica la utilización de un nombre de fantasía que puede incluir el nombre de alguna persona física, socia o no socia. En este caso, además de las siglas e iniciales también se puede utilizar un nombre abreviado...” “La razón social, es el nombre social que se forma incorporando el nombre de uno o más socios y exhibe la existencia de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada, por ello es propia de las sociedades personales. En la razón social no cabe sigla, iniciales ni abreviatura....” “Prohibición de coincidencia con otras denominaciones preexistentes ...” “Prohibición de uso de nombres de organismos o instituciones públicas o protegidos por los derechos de propiedad industrial y de autor.....” “Prohibición de adoptar una razón social o denominación protegida por la reserva de preferencia registral...” “Conservación del nombre del socio separado o fallecido...” “Inclusión del nombre de una persona ajena a la sociedad...” “Reserva de preferencia registral...consiste en un derecho que tiene por finalidad salvaguardar el nombre, denominación (completa o abreviada) o razón social que ha sido elegido por los socios accionistas o titulares, durante el proceso de constitución o modificación del estatuto de una persona jurídica...”


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Lo antes señalado se encuentra recogido en la Ley especial, esto es la reserva del nombre, el derecho de propiedad de dicho nombre, cuál es la responsabilidad que se tiene al momento de incluirse el nombre del socio en la razón social, etc., por lo que es importante que se revise la normativa que existe frente a este tema de suyo tan importante y que es el que da inicio a la constitución de una persona jurídica. El artículo 16 de la Ley de Compañías, señala el derecho que se tiene de la razón social o la denominación de una compañía, constituyendo ésta en propiedad de la persona jurídica, por ello la importancia de que no puede ser uno igual a otro. “Art. 16.- Derecho sobre la razón social o denominación de la compañía.- La razón social o la denominación de una compañía, que deberá ser claramente distinguida de la de cualquier otra, constituye una propiedad suya y no puede ser adoptada por ninguna otra compañía.” El artículo 231 de la Ley de Propiedad Intelectual, recoge lo preceptuado en el antes señalado artículo 16 de la Ley Especial que rige esta materia, en el sentido de que es imposible que se adopte un nombre comercial, que se pueda confundir con otro que previamente otra persona lo tenga. En tanto que el Art. 293 de la Ley de Propiedad Intelectual, contempla las acciones que puede llevar a cabo una persona jurídica, para que se notifique tanto a la Intendencia de Compañías, como a la Superintendencia de Bancos, la resolución que en tal sentido debe dictar el Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual, frente al caso en que el titular de una marca, nombre comercial u obtenciones vegetales, vea de alguna forma que la constitución de cualquier sociedad que se encuentre bajo el control de las dos primeras, el nombre de dicha sociedad, sea de alguna forma parecida a dicha marca. El segundo inciso del Art. 36 de la Ley de Compañías señala qué es la razón social, para el caso de las compañías en Nombre Colectivo: “Art.36.- Formación y razón social.-... La razón social es la fórmula enunciativa de los nombres de todos los socios, o de algunos de ellos, con la agregación de las palabras “y compañía”. “Sólo los nombres de los socios pueden formar parte de la razón social”. En tanto que, en el caso de la compañía en Comandita Simple, la determina como razón social, lo siguiente: “Art.59.- Constitución y razón social.-... La razón social será, necesariamente, el nombre de uno o varios de los socios solidariamente responsables, al que se agregará siempre las palabras “compañía en comandita”, escritas con todas sus letras o la abreviatura que comúnmente suele usarse...”


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En tanto que, en lo que concierne a las compañías de responsabilidad limitada, se señala que dicho tipo de persona jurídica, realizará sus actividades bajo una razón social o denominación objetiva, a la que debe añadírsele las palabras “Compañía Limitada”, o su correspondiente abreviatura. También se determina que los términos comunes y los que sirven para determinar una clase de empresa, como “comercial”, “industrial”, “agrícola”, “constructora”, etc., no serán de uso exclusivo e irán siempre acompañadas de una expresión peculiar, lo antes señalado se encuentra estipulado en el primer inciso del artículo 92 de la Ley de Compañías. El artículo 144 de la Ley de Compañías, señala que la denominación de las compañías anónimas, deberá contener la indicación de “compañía anónima” o “sociedad anónima”, o las correspondientes siglas. La denominación que este tipo de personas jurídicas adopte no podrá confundirse con otra de una compañía existente. En el departamento de Registro de Sociedades, que es el encargado de aprobar o no el nombre de una compañía, uno debe presentar una solicitud, suscrita por un Abogado, pidiendo la reserva del nombre o denominación social, el mismo que una vez aprobado, posibilita que se pueda comenzar los trámites de constitución de la nueva persona jurídica. Dicha reserva se la mantiene por un lapso de 180 días, transcurrido el mismo se pierde la reserva del nombre. La facultad que tiene la Superintendencia de Compañías para organizar el Registro de Sociedades, se encuentra expresamente establecido en el artículo que a continuación se cita: “Art.18.- Registro de sociedades.- La Superintendencia de Compañías organizará, bajo su responsabilidad, un registro de sociedades, teniendo como base las copias que, según la reglamentación que expida para el efecto, estarán obligados a proporcionar los funcionarios que tengan a su cargo el Registro Mercantil.....” f) La alteración de las cláusulas que deben registrarse y publicarse.- La

oposición: Trámite.- La convalidación.- Casos en que cabe.- Casos imposibles de subsanar.- La rectificación y la ampliación de las escrituras

Todos los convenios y resoluciones que alteren las cláusulas que deben registrarse y publicarse deben sujetarse a las solemnidades legales; al respecto, el artículo 33, señala: “Art.33.- Casos sujetos a las solemnidades de la Ley.- El establecimiento de sucursales, el aumento o disminución de capital, la prórroga del contrato social, la transformación, fusión, escisión, cambio de nombre, cambio de domicilio, convalidación, reactivación de la compañía en proceso de liquidación y disolución anticipada, así como todos los convenios y resoluciones que alteren las cláusulas que deben registrarse y publicarse, que reduzcan la duración de la compañía, o excluyan a alguno de sus miembros, se sujetarán a las solemnidades establecidas por la ley para la fundación de la compañía según su especie...”


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La norma legal antes transcrita es muy clara, puesto que en cada uno de los casos antes señalados es prioritario que se los lleve a cabo con las formalidades, determinadas en la Ley, esto es mediante el otorgamiento de una escritura pública ante uno de los Notarios Públicos, debiendo además, luego solicitarse la correspondiente aprobación a la Superintendencia de Compañía, y posterior a aquella, publicarse en uno de los Diarios, inscribir dicho acto societario en el Registro Mercantil, etc. El tercero que se creyere perjudicado por algún acto societario, deberá presentar ante un Juez de lo Civil, la solicitud escrita, en la que de manera sustentada señale los motivos por los que se opone a dicho acto. El segundo inciso del artículo 33 de la Ley de Compañías, dispone que los terceros pueden oponerse a la disminución del capital, al cambio de nombre, a la disolución anticipada, al cambio de domicilio o a la convalidación de una compañía, estableciéndose cuál es el trámite que debe seguirse para dicha oposición. El artículo 87 de la Ley de Compañías, estipula que en el caso de que exista un cambio de la razón social de la compañía, si los acreedores de ésta se creyeren perjudicados en sus intereses, pueden oponerse al mismo dentro de los seis días, contados desde la última publicación del extracto que aprueba dicho cambio en la razón social de una persona jurídica. El mismo artículo señala que si la oposición se presenta fuera de término no se la admitirá. El trámite judicial para la oposición se encuentra plenamente determinado en el artículo 88 de la Ley de Compañías, el que a continuación lo encontraremos: “Art.88.- Trámite judicial de la oposición.- El juez, una vez recibido el escrito de oposición, correrá traslado al gerente o administrador de la compañía cuya razón social se cambiare, para que lo conteste en el término de dos días improrrogables. Con la contestación o en rebeldía, y si hubieren hechos justificables, se recibirá la causa a prueba por el término perentorio de cuatro días, vencido el cual se pronunciará resolución, que no será susceptible de recurso alguno y sólo dará lugar a la acción de indemnización de daños y perjuicios contra el juez, si hubiere lugar”. La norma transcrita es muy clara, y se determina de manera expresa, cómo es el trámite de la oposición, debiendo tomarse en cuenta la misma, para poder iniciar dicha acción. Puede darse casos, en que al realizarse un acto societario, se omita algún requisito de validez, por lo que la ley establece de manera clara, cuándo pueden subsanarse los actos y en qué casos es imposible que haya lugar a la misma, conforme las normas que a continuación se transcriben. “Art.34.- Subsanación y convalidación.- Salvo lo que se dispone en el artículo siguiente, cuando en el otorgamiento de la escritura pública de constitución de una compañía o en la de uno de los actos a los que se refiere el artículo anterior, o bien en los trámites posteriores al proceso de constitución legal de la compañía o perfeccionamiento de aquellos actos, se hubiere omitido algún requisito de validez, se podrá subsanar la omisión y, si así se hiciere, la convalidación se entenderá realizada desde la misma fecha de la escritura convalidada.


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La escritura de convalidación y su inscripción no causarán impuesto alguno”. Los actos a que hace referencia el artículo antes transcrito son:

• Establecimiento de sucursales. • Aumento o disminución de capital. • Prórroga del contrato social. • La transformación. • La fusión. • La escisión. • El cambio de nombre. • El cambio de domicilio. • La convalidación. • La reactivación de la compañía en proceso de liquidación. • La disolución anticipada de la compañía. • Los convenios y resoluciones que alteren las cláusulas que deban registrarse y

publicarse. • Las que reduzcan la duración de la compañía. • Los que excluyan a alguno de sus miembros.

Los casos en que no procede la subsanación ni la convalidación se encuentran expresamente estipulados en la Ley de Compañías, en el artículo que a continuación se transcribe: “Art.35.- Improcedencia de subsanación y de convalidación.- No cabe subsanación ni convalidación en los siguientes casos:

a) Si la compañía no tiene una causa y un objeto reales y lícitos, o si el objeto es prohibido para la especie de compañía, o contrario a la ley, el orden público o las buenas costumbres;

b) En las compañías que tiendan al monopolio, de cualquier clase que fueren; c) Si el contrato constitutivo no se hubiere otorgado por escritura pública, o si

en ésta o en la de alguno de los actos mencionados en el artículo anterior han intervenido personas absolutamente incapaces; o si las personas que han intervenido lo han hecho contraviniendo alguna prohibición legal; y,

d) Si la compañía se hubiere constituido con un número de socios inferior al mínimo señalado por la ley para cada especie...”

Los casos que se han determinado en el artículo transcrito es obvio que sería ilógico, imposible y lesivo a los intereses de la colectividad, que se los pudieren convalidar puesto que atentaría contra la naturaleza de la persona jurídica. 4. Orientaciones específicas para el estudio Se recomienda al estudiante que lea con detenimiento y analice todos y cada uno de los artículos que se ha transcrito, con el objeto de que pueda entender la razón de ser de cada una de las normas antes anotadas.


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AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes aseveraciones:

1. Las acciones son susceptibles de embargo ( ) 2. La compañía no tiene derecho de propiedad sobre el nombre de la persona

Jurídica ( ) 3. El trámite de oposición puede llevárselo a cabo después de seis días, contados desde

la última fecha en que se publicó la resolución de la Superintendencia de Compañías 4. El aumento de capital, debe ser realizado respetando las formalidades que la Ley

determina ( ) 5. Las acciones ya liberadas, son susceptibles de transferirse ( )


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A. 1. V 2. F 3. F 4. V 5. V

SOLUCIONARIO

¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted esté convencido de sus progresos; compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación. Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.


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El desarrollo de esta Unidad es de mucha importancia, puesto que dentro de los temas que se han tratado se encuentra el que corresponde a las acciones, a los títulos, cuál es la diferencia que existe entre un título y una participación, de qué forma se los transfiere. En el estudio realizado se especifica que el título de acciones, debidamente inscrito, es el documento que acredita a un accionista o a un socio como tal. También se ha revisado el derecho que tienen los accionistas a que se les proporcione la información que ellos requieren para estar al tanto del estado en que se encuentra la persona jurídica, analizando las normas que al respecto se encuentran en la Ley de Compañías. Se ha relievado la importancia que tiene que el nombre de una compañía no se parezca al de otra sociedad, puesto que aquello acarrearía confusiones a terceros, por lo que la ley previendo aquello, ha estipulado reglas muy claras, relativas a la reserva del nombre para constituir una persona jurídica, precisamente con la intención de evitar que exista de una u otra forma confusión tanto de los socios entre sí, cuanto de terceros.


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ddd


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INTRODUCCIÓN La compañía de responsabilidad limitad, como ya se ha señalado en líneas anteriores, nace en 1971. En esta Unidad conoceremos cuál es el número mínimo de quienes expresan su deseo de conformarse en una sociedad de responsabilidad limitada. Podremos determinar cuál es la conveniencia mercantil de constituirse en este tipo de compañías. Conoceremos cuál es su objeto, esto es la razón de ser de este tipo de sociedades. Señalando también las prohibiciones contempladas en la ley. Se revisarán las doctrinas societarias que existen con relación a la peculiaridad del nombre en dicho tipo de compañías. Analizaremos qué requisitos deben tener las personas que deciden constituirse en dicha sociedad; entre ellas, la capacidad, cuáles son las prohibiciones a dicha capacidad, en especial la contemplada en la ley con relación a los cónyuges. Revisaremos cuál es el capital con que se conforma dicha sociedad; de qué forma se lo paga; cuál es el derecho de los socios; cómo se transmite su participación; cómo perciben sus beneficios; cuáles son las obligaciones de los socios; cómo se aumenta el capital; la forma de su administración; cuáles son los deberes de los administradores. En fin, se llevará a cabo un análisis de toda la normativa legal que existe con respecto a las compañías limitadas.

UNIDAD 4

LA COMPAÑÍA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA


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MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES Explicar qué es una compañía de responsabilidad limitada y cuál es su objetivo Señalar cuáles son las obligaciones y derechos de los socios Analizar la conformación de las sociedades de responsabilidad limitada Describir cómo se lleva a cabo la transferencia de las participaciones Relievar cuáles son los actos que la ley prohíbe realizar a los socios Establecer la conformación del capital de las sociedades de responsabilidad limitada

y de qué forma se aumenta el capital de las mismas.

COMPAÑÍA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

es

La que se contrae entre tres o más personas (15 máximo) y responden por sus obligaciones

personales

hasta el monto de sus

Aportaciones individuales

su capital se representa por

PARTICIPACIONES

representados por los

Administradores o Representantes legales

su actividad es regulada por la

Junta General de Socios

realizan el comercio bajo una razón social

acompañada de los términos

“COMPAÑÍA LIMITADA”


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1. Introducción Mediante este tema podremos determinar cuál es la peculiaridad que conlleva este tipo de compañías. También debemos conocer qué es lo que la ley determina debe contener los estatutos de dicho tipo de sociedades. Además, es fundamental estar al tanto saber cuál es el número máximo y mínimo de personas que la norma legal preceptúa se requieren para la conformación y subsistencia de las compañías de responsabilidad limitada. Se analizaran cuáles son las obligaciones y derechos de los socios. Así como la capacidad legal que deben tener las personas que deseen conformar este tipo de sociedades.


Conocer cómo se conforma la compañía de responsabilidad limitada.

Establecer los parámetros bajo los cuales los socios cumplirán con el objeto social.

Delimitar las obligaciones y derechos de los socios

3. Desarrollo del tema a.Definición y número de socios El artículo 92 de la Ley de Compañías contiene la definición para este tipo de sociedades a saber: “Art. 92.- Definición.- Razón social. Sanciones.- La compañía de responsabilidad limitada es la que se contrae entre dos o más personas, que solamente responden pos las obligaciones sociales hasta el monto de sus aportaciones individuales y hacen el comercio bajo una razón social o denominación objetiva, a la que se añadirá, en todo caso, las palabras “Compañía Limitada” o su correspondiente abreviatura…”

TEMA 7 EL NOMBRE.- OBJETO.- SOCIOS.


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El artículo antes señalado, contemplaba la obligación de que este tipo de compañía se debía constituir con tres o más socios, en virtud de la reforma publicada en el Registro Oficial 196 del 26 de enero del 2006, en que se disminuyó la cantidad de personas que se necesitaban para dicha constitución. El artículo 95 de la Ley especial que rige a las sociedades en el Ecuador, determina que el máximo de socios permitido por la Ley para que subsista como una de responsabilidad limitada es de quince, contemplando además que si se excede de dicho número la sanción es que se transforme en cualquier otro tipo de compañía o deba disolverse. Para vuestra mejor apreciación se transcribe la norma aludida. “Art. 95.- Número de socios.- La compañía de responsabilidad limitada no podrá funcionar como tal si sus socios exceden del número de quince; si excediere de este máximo, deberá transformarse en otra compañía o disolverse”. Frente a estas dos normas, podremos entonces precisar que:

Se constituyen Dos o más socios COMPAÑÍA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Subsisten Hasta con 15 socios Si son más deberá disolverse o

transformarse b. Naturaleza y Finalidad La naturaleza de este tipo de compañías será siempre Mercantil, no por ello quiere decir que sus integrantes sean catalogados como comerciantes. La finalidad que persigue dicha compañía puede ser la realización de cualquier clase de actos civiles o de comercio, además de operaciones permitidas por la ley; con la excepción de las bancarias, de seguros, capitalización y ahorro, puesto que para ello las leyes especiales son las que determinan quiénes se podrán constituir en un Banco, en una Compañía de Seguros, etc. A continuación se transcriben las normas que contemplan la naturaleza y la finalidad de la compañía en estudio: “Art.93.- Naturaleza y constitución de la compañía.- La compañía de responsabilidad limitada es siempre mercantil, pero sus integrantes, por el hecho de constituirla, no adquieren la calidad de comerciantes…” “Art.94.- Finalidades.- La compañía de responsabilidad limitada podrá tener como finalidad la realización de toda clase de actos civiles o de comercio y operaciones mercantiles permitidos por la ley, excepción hecha de operaciones de banco, seguros, capitalización y ahorro”.


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Como podemos observar las normas son muy claras, distinguiéndose el hecho de que el socio por conformar este tipo de compañías no adquiere la calidad de comerciante, en tanto que la distinción de que en cambio la compañía sí será siempre mercantil, determinando la diferencia que existe entre el socio como persona natural y la sociedad como persona jurídica. c. La peculiaridad del nombre y las prohibiciones La peculiaridad del nombre, como se ha señalado en líneas anteriores, reviste en el hecho de que a la denominación objetiva se le añada las palabras “COMPAÑÍA LIMITADA”, o su abreviatura, conforme lo dispone el artículo 92 de la Ley de Compañías, en el que además encontramos la sanción impuesta en la misma norma, en la que se determina que la falta de cumplimiento de dichas disposiciones, no podrá utilizarse anuncios, membretes de cartas, circulares, prospectos u otros documentos que no sugieran que se trata de una compañía de responsabilidad limitada. “Art.92.- Definición. Razón Social. Sanciones.- La compañía de responsabilidad limitada es la que se contrae entre dos o más personas que solamente responden por las obligaciones sociales hasta el monto de sus aportaciones individuales y hacen el comercio bajo una razón social o denominación objetiva, a la que se añadirá, en todo caso, las palabras “Compañía Limitada” o su correspondiente abreviatura. Si se utilizare una denominación objetiva será una que no pueda confundirse con la de una compañía preexistente. Los términos comunes y los que sirven para determinar una clase de empresa, como “comercial”, “industrial”, “agrícola”, “constructora”, etc., no será de uso exclusivo e irán acompañadas de una expresión peculiar. Si no se hubiere cumplido con las disposiciones de esta Ley para la constitución de la compañía, las personas naturales o jurídicas, no podrán usar en anuncios, membretes de cartas, circulares, prospectos u otros documentos, un nombre, expresión o sigla que indique o sugieran que se trata de una compañía de responsabilidad limitada. Los que contravinieren a lo dispuesto en el inciso anterior, serán sancionados con arreglo a lo prescrito en el artículo 445. La multa tendrá el destino indicado en tal precepto legal. Impuesta la sanción, el Superintendente de Compañías notificará al Ministerio de Economía y finanzas para la recaudación correspondiente. En esta compañía el capital estará representado por participaciones que podrán transferirse de acuerdo con lo que dispone el artículo 113.” La referencia que se hace en la norma antes transcrita, respecto de la sanción contemplada en el artículo 445 de la Ley de Compañías, se basa en el hecho de que si alguna de las compañías infringe alguna ley, reglamento, estatuto o resolución de cuya vigilancia y control esté encargada la Superintendencia de Compañías, podrá imponérsele una multa, la que no excederá de doce salarios mínimos vitales generales, dependiendo de la gravedad de la infracción.


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En la conclusión que consta en la Doctrina Societaria 117, referente a que ninguna compañía puede adoptar un nombre igual o semejante al de otra preexistente aunque ésta manifestare su consentimiento, es clara en virtud de que como ya hemos enunciado en líneas anteriores, el nombre constituye una propiedad de la persona jurídica, pero es aconsejable que tengamos en claro las razones para aquello, por lo que a continuación transcribo la parte pertinente de la mencionada conclusión: “CONCLUSIONES 1.- Una Compañía no puede adoptar un nombre igual o semejante al de otra preexistente aun cuando ésta otorgue su consentimiento. 2.- El derecho de propiedad de una Compañía adquiere sobre su nombre no se limita a su particular interés sino que el nombre social importa al interés general de los terceros al advertir a éstos de errores o confusiones que la sinonimia, semejanza o analogía pudieran promover o facilitar; y, 3.- La prohibición se extiende aun a los casos en que las sociedades sean de distintas especies o tengan objetos diferentes.” Este tipo de compañías no podrá realizar operaciones de banco, seguros, capitalización y ahorro. La ley determina que para los efectos fiscales y tributaciones las compañías de responsabilidad limitada son sociedades de capital, conforme lo dispone el Art.97 de la Ley de Compañías. Se entiende que la compañía de responsabilidad limitada tiene existencia jurídica, desde que ésta inscribe su contrato social en el Registro Mercantil, conforme lo preceptúa el Art.96 de la Ley que rige la materia.

d) La capacidad para asociarse.- Excepciones

En líneas anteriores se ha tratado de manera extensa la diferencia entre capacidad civil y la mercantil, por lo que sería cansino volver a revisar el tema, debiendo en este caso revisar las normas que la Ley de Compañías contempla para este tipo de sociedades limitadas. El artículo 98 de la mencionada Ley, estipula de manera expresa que para poder constituir las compañías de responsabilidad limitada se requiere capacidad civil, señalando además que el menor emancipado autorizado para comerciar no requiere autorización expresa para participar en este tipo de compañías. “Art.98.- Capacidad para constituir.- Para intervenir en la constitución de una compañía de responsabilidad limitada se requiere de capacidad civil para contratar. El menor emancipado, autorizado para comerciar, no necesitará autorización especial para participar en la formación de esta especie de compañías.”


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El Código Civil establece que una persona es capaz legalmente, cuando ésta puede obligarse por sí misma sin necesidad de la intervención de otra persona, dicha disposición la encontramos en el artículo 1461 del referido cuerpo legal. En tanto que el menor emancipado es aquel que ha recibido el beneficio de la emancipación. Manuel Sánchez Zuraty, en el Tomo I de su obra “Diccionario Básico de Derecho”, define a la emancipación como: “EMANCIPACIÓN.- Acto jurídico que libera al menor de la patria potestad y que le otorga la administración de sus bienes y el gobierno de su persona. Puede ser voluntaria, legal o judicial.” En el artículo 308 del Código Civil, se señala que la emancipación da fin a la patria potestad y que dicha emancipación puede ser voluntaria, legal o judicial. En los artículos 309, 310, 311, del referido cuerpo legal, encontramos cuándo la emancipación es voluntaria, cuándo es legal y cuándo es judicial. A pesar de que se establece que toda persona que tiene capacidad civil, puede constituir una compañía limitada, la misma Ley de Compañías, establece una prohibición expresa de quiénes no podrán conformarse para constituir este tipo de sociedades limitadas, dicha disposición la encontramos en el artículo 99 del referido cuerpo legal. “Art. 99.- Prohibición de constitución.- No obstante las amplias facultades que esta Ley concede a las personas para constituir compañías de responsabilidad limitada, no podrán hacerlo entre padres e hijos no emancipados ni entre cónyuges” La disposición antes señalada es sumamente clara y la razón de ser de dicha disposición es que por tratarse, en primer lugar de padres e hijos no emancipados, al no tener el menor la emancipación para poder realizar sus propios actos, y obligarse por sí mismo, requerirá siempre de la autorización expresa por parte del padre; en tanto que, en lo que se refiere al caso de los cónyuges, es porque existe ley expresa, dentro de la normativa del Código Civil, en la que se estipula que los cónyuges no pueden celebrar otro contrato que no sea el de matrimonio, y la ley presume que si no existe acuerdo entre las partes el cónyuge es quien administra la sociedad conyugal; y, en este caso en particular no estarían cada uno obligándose a título personal, ni tendrían la calidad de socio a título personal, sino que sería la sociedad conyugal. Las personas jurídicas también podrán ser socios de las compañías de responsabilidad limitada debiendo para ello; como se ha expresado antes, actuar a través de su representante legal. Se establece además una prohibición sobre los bancos, compañías de seguro, capitalización y ahorro, además de las compañías anónimas extranjeras. “Art.100.- Intervención de personas jurídicas.- Las personas jurídicas con excepción de los bancos, compañías de seguro, capitalización y ahorro y de las compañías anónimas extranjeras, pueden ser socios de las compañías de responsabilidad limitada, en cuyo caso se hará constar, en la nómina de los socios, la denominación o razón social de la persona jurídica asociada.”


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La prohibición de constituirse en una persona de responsabilidad limitada, también existe para las personas que se encuentran comprendidas en el artículo 7 del Código de Comercio, conforme la estipulación expresa que en ese sentido existe en el artículo 101 de la Ley de Compañías. Vale la pena recordar que el artículo 7 del Código de Comercio hace referencia a cuáles son las incapacidades especiales para comerciar. “Art.7.- Sin embargo de lo dispuesto en el artículo anterior, no pueden comerciar: 1.- Las corporaciones eclesiásticas, los religiosos y los clérigos; 2.- Los funcionarios públicos a quienes está prohibido ejercer el comercio por el artículo 242 (actual 266) del Código Penal, salvo las excepciones establecidas en el mismo artículo; y, 3.- Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitación”. Como podemos observar a pesar de que la ley establece que todos quienes tienen capacidad civil, pueden constituir una persona jurídica de responsabilidad limitada; también establece de manera expresa a quiénes se considera que a pesar de la capacidad legal que tengan para obligarse por sí mismos, no pueden conformar una compañía de responsabilidad limitada.

e) Derechos y obligaciones de los socios Como se ha señalado en líneas anteriores, los socios tiene una serie de responsabilidades y derechos, los mismos que se encuentran contemplados en la ley, por lo que dichos derechos deben ser contemplados en el contrato social, los que no deben oponerse en modo alguno a la disposición contemplada en la norma legal. En el siguiente artículo encontramos los derechos que tienen los socios, a saber: “Art.114.- Derechos.- El contrato social establecerá los derechos de los socios en los actos de la compañía, especialmente en cuanto a la administración, como también la forma de ejercerlos, siempre que no se opongan a las disposiciones legales. No obstante cualquier estipulación contractual, los socios tendrán los siguientes derechos:

a) A intervenir, a través de asambleas, en todas las decisiones y deliberaciones de la compañía, personalmente o por representante o mandatario constituido en la forma que se determine en el contrato. Para efectos de la votación cada participación dará al socio el derecho a un voto;

b) A percibir los beneficios que le correspondan, a prorrata de la participación social pagada, siempre que en el contrato social no se hubiere dispuesto otra cosa en cuanto a la distribución de las ganancias;

c) A que se limite su responsabilidad al monto de sus participaciones sociales, salvo las excepciones que en esta Ley se expresan;


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d) A no devolver los importes que en concepto de ganancias hubieren percibido de buena fe; pero, si las cantidades percibidas en ese concepto no correspondieran a beneficios realmente obtenidos, estarán obligados a reintegrarlas a la compañía;

e) A no ser obligados al aumento de su participación social.

Si la compañía acordaré el aumento de capital, el socio tendrá derecho de preferencia en ese aumento, en proporción de sus participaciones sociales, si es que el contrato constitutivo o en las resoluciones de la Junta General de socios no se conviniere otra cosa; f) A ser preferido para la adquisición de las participaciones correspondientes a

otros socios, cuando el contrato social o la Junta General prescriban este derecho, el cual se ejercitará a prorrata de las participaciones que tuviere;

g) A solicitar a la Junta General la revocación de la designación de administradores o gerentes. Este derecho se ejercitará sólo cuando causas graves lo hagan indispensable. Se considerarán como tales el faltar gravemente a su deber, realizar a sabiendas actos ilegales, no cumplir con las disposiciones del artículo 124, o la incapacidad de administrar en debida forma;

h) A recurrir a la Corte Superior del distrito impugnando los acuerdos sociales, siempre que fueren contrarios a la ley o a los estatutos. En ese caso se estará a lo dispuesto en los artículos 249 y 250, en lo que fueren aplicables.

i) A pedir convocatoria a Junta General en los casos determinados por la presente Ley. Este derecho lo ejercitarán cuando las aportaciones de los solicitantes representen no menos de la décima parte del capital social; y,

j) A ejercer en contra de los gerentes o administradores la acción de reintegro del patrimonio social Esta acción no podrá ejercitarla si la Junta General aprobó las cuentas de los gerentes o administradores.”

El llamado para que el socio o accionista pueda ejercer el derecho de suscripción preferente, se lo debe hacer en un periódico de mayor circulación del domicilio principal de la compañía, conforme consta de la Resolución de la Superintendencia de Compañías, publicada en el Registro Oficial 494 del 15 de Enero del 2002. Los administradores y gerentes incumplen con sus obligaciones al no llevar de manera correcta los libros contables, conforme lo dispone el Art. 124 de la Ley de Compañías. Los artículos señalados en el literal h) del artículo 114 antes citado, hacen referencia a cuáles son los requisitos que debe contener la demanda que se presente ante la Corte Superior de Justicia, cuando se impugna una resolución tomada en una Junta General. El cuadro que a continuación encontrará servirá para poder comprender mejor lo antes señalado.


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Intervenir personalmente o por apoderado en todas las deliberaciones y decisiones que se dan a través de las Asambleas.

Percibir los beneficios, a prorrata de sus

Participaciones. Derechos de Acorde a sus aportaciones deberá limitarse su responsabilidad. No devolverán importes por ganancias, si es que las han percibido de buena fe. los Socios No serán obligados al aumento de su parti- pación. Derecho de preferencia para adquirir las Participaciones de los otros socios. Puede solicitar a la Junta General la revoca- ción de los Gerentes o Administradores. Impugnar los acuerdos sociales. Si representa la décima parte del capital puede convocar a Junta General. Ejercer acción de reintegro contra los Gerentes o Administradores. Con relación a las obligaciones que tienen los socios, éstas se encuentran determinadas en el artículo 115. “Art. 115.- Obligaciones.- Son obligaciones de los socios: a) Pagar a la compañía la participación suscrita. Si no lo hicieren dentro del plazo estipulado en el contrato, o en su defecto del previsto en la ley, la compañía podrá, según los casos y atendida la naturaleza de la aportación no efectuada, deducir las acciones establecidas en el artículo 219 de esta Ley; g) Cumplir los deberes que a los socios impusiere el contrato social;

h) Abstenerse de la realización de todo acto que implique injerencia en la administración;

i) Responder solidariamente de la exactitud de las declaraciones contenidas en el contrato de constitución de la compañía y, de modo especial, de las declaraciones relativas al pago de las aportaciones y al valor de los bienes aportados;


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j) Cumplir las prestaciones accesorias y las aportaciones suplementarias previstas

en el contrato social. Queda prohibido pactar prestaciones accesorias consistentes en trabajo o en servicio personal de los socios;

k) Responder solidaria e ilimitadamente ante terceros por falta de publicación e

inscripción del contrato social; y, l) Responder ante la compañía y terceros, si fueren excluidos, por las pérdidas que

sufrieren por la falta de capital suscrito y no pagado o por la suma de aportes reclamados con posterioridad, sobre la participación social.

La responsabilidad de los socios se limitará al valor de sus participaciones sociales, al de las prestaciones accesorias y aportaciones suplementarias, en la proporción que se hubiere establecido en el contrato social. Las aportaciones suplementarias no afectan a la responsabilidad de los socios ante terceros, sino desde el momento en que la compañía por resolución inscrita y publicada, haya decidido su pago. No cumplidos estos requisitos, ella no es exigible, ni aún en el caso de liquidación o quiebra de la compañía.” Las acciones que la compañía puede iniciar contra los socios que no pagaren sus aportes, se encuentran contempladas en el Art.219 de la Ley de Compañías y éstas se refieren a que se entable un juicio verbal sumario para que cumpla con dicho pago, además de que se reclama también el máximo del interés convencional. También se puede iniciar un proceso ejecutivo contra los bienes del accionista, hasta el monto del capital que debía aportar, a fin de que el aporte ya no sea en numerario, sino en bienes. Se pueden también enajenar las participaciones, las que luego se las venderá por intermedio de un martillador público o de un corredor titulado.

4. Orientaciones específicas para el estudio Se sugiere al estudiante, que lea detenidamente todo lo anotado en este temario, a fin de que lo analice y aprehenda lo que la norma contempla. Además deberá volver a leer los artículos 309 al 311 del Código Civil, para que recuerde la normativa existente sobre los tipos de emancipaciones, cuándo se da, qué es lo que la determina como emancipación voluntaria, legal o judicial. Para el aprendizaje de este material realice cuadros sinópticos, trabaje en fichas de cartulina de colores diferentes los artículos de mayor relevancia, esta estrategia ayudará a recordar. Es importante la asesoría de su tutor (a), por lo tanto ingrese a la plataforma Oracle I’learning y participe en los foros.


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AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes aseveraciones: 1. La compañía de responsabilidad limitada es una sociedad de capital,

conforme los efectos fiscales y tributarios ( ) 2. El número de socios máximo de una compañía de responsabilidad limitada

es de 10 ( ) 3. Los socios de la compañía de responsabilidad limitada son

siempre comerciantes ( ) 4. Las compañías de responsabilidad limitada sí pueden constituirse

para realizar operaciones de banco ( ) 5. La existencia de la persona jurídica de la sociedad limitada se cuenta desde que

el Superintendente de Compañías dicta la resolución aprobándola ( )


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1. V 2. F 3. F 4. F 5. F

SOLUCIONARIO



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DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES 1. Introducción La importancia que conlleva el capital social es de tal magnitud que sin este ningún tipo de sociedad podría constituirse ni tampoco subsistir. Tal como hemos revisado, el capital social de una persona jurídica es uno de los elementos esenciales para la conformación de la sociedad. Por lo anterior, en este tema, trataremos sobre la conformación de dicho capital, cómo se lo suscribe; de qué forma se lo paga; qué tipo de aportes se pueden dar, esto es en numerario o en especie; cuando se trata de especie, cuál es el avalúo que debe hacerse; quién tiene la responsabilidad del avalúo; quién tiene la facultad de inspeccionar el bien que se entrega para el pago del aporte. Además; en este tema, revisaremos cuál es el título que acredita a un socio, como tal, esto es el Certificado de Participación, cuál es la forma de transferirlo tanto en el acto entre vivos, cuanto a través de la sucesión por causa de muerte.


Determinar la conformación del capital social de la compañía de responsabilidad limitada

Analizar quién puede inspeccionar los aportes en especie

Conocer qué es una participación y sus elementos

Establecer qué acciones deben tomarse para poder ejercer el derecho de herencia sobre una participación

Analizar los actos a llevarse a cabo para que surta efecto la transferencia de una participación entre vivos.

3. Desarrollo del tema a) El capital social.- Suscripción y pago La Ley de Compañías, en su artículo 102, dispone que el capital de la compañía se conformará con la aportación de los socios. Como tenemos conocimiento, el capital de una sociedad jurídica es uno de elementos esenciales para que aquella pueda constituirse y para que subsista, debiendo cada una de las sociedades que se encuentran bajo el control y regulación de la Superintendencia de Compañías, cumplir con tener siquiera el mínimo del capital exigido para este tipo de compañía.

TEMA 8 EL CAPITAL SOCIAL Y LAS PARTICIPACIONES


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“Art.102.- Formación.- El capital de la compañía estará formado por las aportaciones de los socios y no será inferior al monto fijado por el Superintendente de Compañías. Estará dividido en participaciones expresadas en la forma en que señale el Superintendente de Compañías. Al constituirse la compañía el capital estará íntegramente suscrito, y pagado por lo menos en el cincuenta por ciento de cada participación. Las aportaciones pueden ser en numerario o en especie y, en este último caso, consistir en bienes muebles o inmuebles que correspondan a la actividad de la compañía. El saldo del capital deberá integrarse en un plazo no mayor de doce meses, a contarse desde la fecha de constitución de la compañía.” El monto del capital determinado por la Superintendencia de Compañías para la constitución de las compañías de responsabilidad limitada es de Cuatrocientos dólares de los Estados Unidos de América. Aunque en el Registro Oficial 389 del 1 de noviembre del 2006, se concede la autorización para que el Superintendente de Compañías pueda señalar los capitales mínimos para la constitución de las compañías, en el caso que nos ocupa se estimó el capital mínimo para la constitución de las compañías de Responsabilidad Limitada en la suma de Cinco mil dólares de los Estados Unidos de América, en la práctica, aún aquello no se ha instrumentado. Cabe resaltar que existe una diferencia entre la exigencia del pago del capital social entre las compañías anónimas y las de responsabilidad limitada; en la primera de ellas, los accionistas pueden pagar el 25% del valor del paquete accionario con el cual se van a constituir y el saldo pagarlo en dos años. En tanto que en el segundo caso, esto es las compañías de responsabilidad limitada, como ya hemos visto, debe pagarse el 50% y el saldo a 12 meses plazo, es decir mayor cantidad y menor tiempo, debiendo entenderse que cuando la Ley estipula que dicho plazo corre a partir de su constitución, debe recordarse que una compañía se encuentra realmente constituida, esto es, se convierte en persona jurídica desde el momento de su inscripción en el Registro Mercantil. Con relación a la constitución del capital, en las sociedades limitadas existe una prohibición expresa contemplada en el Art. 105 de la Ley que rige la materia, en el sentido de que no se lo puede hacer mediante suscripción pública. “Art.105.- Constitución y aumento del capital.- La constitución del capital o su aumento no podrá llevar a cabo mediante suscripción pública.” Dicha disposición es clara y la razón de ser de la misma, es por el hecho de que este tipo de sociedades es intuito personae, esto es, nos encontramos frente a una sociedad de personas y no de capitales. La reducción del capital en este tipo de compañías no es permitido por la ley, por lo que los socios se encuentran imposibilitados de tomar resoluciones en ese sentido; la excepción contemplada por la ley se da sólo en el caso de que exista exclusión de un socio, en cuyo caso, previamente se deberá liquidar su aporte, conforme lo dispone el artículo 111, que a continuación se transcribe.


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“Art. 111.- Prohibición de reducción de capital.- En esta compañía no se tomarán resoluciones encaminadas a reducir el capital social si ello implicara la devolución a los socios de parte de las aportaciones hechas y pagadas, excepto en el caso de exclusión del socio previa la liquidación de su aporte.” La Ley de Compañías establece la obligación que tiene la compañía de formar un fondo de reserva con el objeto de que éste alcance por lo menos el veinte por ciento del capital social, dicha disposición la encontramos en el Art. 109 del referido cuerpo legal. Para poder cumplir lo anterior, la compañía anualmente, debe segregar de las utilidades líquidas y realizadas un cinco por ciento de éstas. b) Aportes Los aportes pueden ser en numerario y en especie. Los aportes en numerario, deben ser depositados en una institución bancaria, en una cuenta denominada “Integración de Capital”, la que debe estar abierta a nombre de la compañía que se va a constituir, luego de lo cual dicho certificado de depósito deberá ser insertado como habilitante en la escritura de constitución de la persona jurídica, conforme lo estipula el artículo 103 de la Ley de Compañías. “Art.103.- Aportes en numerario.- Los aportes en numerario se depositarán en una cuenta especial de “Integración de Capital”, que será abierta en un banco a nombre de la compañía en formación. Los certificados de depósito de tales aportes se protocolizan con la escritura correspondiente. Constituida la compañía el banco depositario pondrá los valores en cuenta a disposición de los administradores.” Cabe recalcar que para poder disponer de los valores con los cuales se aperturó la cuenta de Integración de Capital, luego de que se ha cumplido todos y cada uno de los pasos relativos a la inscripción de la escritura de constitución, deberá solicitarse a la Superintendencia de Compañías, la orden de que el Banco entregue el dinero a la compañía ya constituida y aquello se podrá hacer, como se ha señalado luego de que se haya inscrito la escritura en el Registro Mercantil y se haya ingresado un testimonio de la misma en la entidad reguladora, para que se pueda llevar a cabo la obtención del expediente de la compañía en el Registro de Sociedades de la Intendencia de Compañías. Aportes en especie, en este caso en particular, en la misma escritura de constitución debe hacerse constar el bien que se aporta, el valor del mismo, la transferencia de dominio a favor de la nueva sociedad. El avalúo de dicho bien será realizado por los socios o por los peritos que estos designen, conforme lo dispone el artículo 104 de la Ley que rige la materia. “Art. 104.- Aportes en especie.- Si la aportación fuere en especie, en la escritura respectiva se hará constar el bien en que consista, su valor, la transferencia de dominio a favor de la compañía y las participaciones que correspondan a los socios a cambio de las especies aportadas.


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Estas serán avaluadas por los socios o por peritos por ellos designados, y los avalúos incorporados al contrato. Los socios responderán solidariamente frente a la compañía y con respecto a terceros por el valor asignado a las especies aportadas.” La estipulación referente a que los socios responderán de manera solidaria frente a la compañía o frente a terceros, radica en el hecho de que son ellos los que en un caso avalúan el bien o en el otro, designan los peritos, por lo que siempre primará la voluntad del socio para que se dé dicho acto. Debemos recordar, lo revisado en unidades anteriores, en lo que respecta a los aportes en general, en que se señala que las aportaciones de bienes, conforme lo estipula el Art. 10 de la Ley de Compañías, se entiende que se transfiere el dominio; y, cuando se trata de bienes inmuebles, deberá inscribirse en el Registro de la Propiedad correspondiente, debiendo además tenerse en cuenta que cuando se aporte inmuebles hipotecados, el socio sólo recibirá el monto que corresponde al monto de la hipoteca que ya se ha cubierto, no el que está por cubrir. El mismo artículo 10 de la Ley Especial, señala la facultad del Superintendente de Compañías de verificar los avalúos de dichos bienes, por peritos designados por él o por medio de funcionarios de la Institución. “Art.10.- Aportación de bienes.- Las aportaciones de bienes se entenderán traslativas de dominio. El riesgo de la cosa será de cargo de la compañía desde la fecha en que se le haga la entrega respectiva. Si para la transferencia de los bienes fuere necesaria la inscripción en el Registro de la Propiedad, ésta se hará previamente a la inscripción de la escritura de constitución o de aumento de capital en el Registro Mercantil. En caso de que no llegare a realizarse la inscripción en el Registro Mercantil, en el plazo de noventa días contados desde la fecha de inscripción en el Registro de la Propiedad, esta última quedará sin ningún efecto y así lo anotará el Registrador de la Propiedad previa orden del Superintendente de Compañías, o del juez, según el caso. Cuando se aporte bienes hipotecados, será por el valor de ellos y su dominio se transferirá totalmente a la compañía, pero el socio aportante recibirá participaciones o acciones solamente por la diferencia entre el valor del bien aportado y el monto al que ascienda la obligación hipotecaria. La compañía deberá pagar el valor de esta en la forma y fecha que se hubieren establecido, sin que ello afecte los derechos del acreedor según el contrato original. No se podrá aportar a la constitución o al aumento de capital de una compañía, bienes gravados con hipoteca abierta, a menos que ésta se limite exclusivamente a las obligaciones ya establecidas y por pagarse a la fecha del aporte. Los créditos sólo podrán aportarse si se cubriera, en numerario o en bienes, el porcentaje mínimo que debe pagarse para la constitución de la compañía según su especie.


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Quien entregue, ceda o endose los documentos de crédito quedará solidariamente responsable con el deudor por la existencia, legitimidad y pago del crédito, cuyo plazo de exigibilidad no podrá exceder de doce meses. No quedará satisfecho el pago total con la sola transferencia de los documentos de crédito, y el aporte se considerará cumplido únicamente desde el momento en que el crédito se haya pagado. En todo caso de aportación de bienes la Superintendencia de Compañías, antes de aprobar la constitución de la compañía o el aumento de capital, podrá verificar los avalúos mediante peritos designados por él o por medio de funcionarios de la Institución.” Debemos recordar que para que proceda el traspaso de un crédito, debe realizarse la correspondiente notificación al deudor, en caso de que éste, no lo haya aceptado de consuno. Dicha notificación se la realiza, conforme a lo estipulado en el artículo 95 del Código de Procedimiento Civil. “Art. 95.- Notificación de traspaso de créditos y derechos.- en toda notificación de traspaso de un crédito, la cual se hará en persona o por tres boletas, se entregará al deudor una boleta en que conste la nota de traspaso y se determinen el origen, la cantidad y la fecha del crédito. Si el título fuere una escritura pública, se indicará, además el protocolo en que se haya otorgado, y se anotará el traspaso al margen de la matriz, para que éste sea válido. La cesión de un crédito hipotecario no surtirá efecto alguno si no se tomare razón de ella, en la Oficina de Registro e Inscripciones, al margen de la inscripción hipotecaria. Se cumplirá la exhibición prescrita por el Código Civil, dejando, por veinticuatro horas, el documento cedido, en el despacho del funcionario que hiciere la notificación, para que pueda examinarlo el deudor, si lo quisiere. Del cumplimiento de este requisito se dejará constancia en autos. Cuando se debe ceder y traspasar derechos o créditos para efecto de desarrollar procesos de titularización realizados al amparo de la Ley de Mercado de Valores, cualquiera sea la naturaleza de aquéllos, no se requerirá la notificación alguna al deudor u obligado de tales derechos o créditos. Por el traspaso de derechos o créditos en procesos de titularización, se transfiere de pleno derecho y sin requisito o formalidad adicional, tanto el derecho o crédito como las garantías constituidas sobre tales créditos. En caso de ser necesaria la ejecución de la garantía, el traspaso del crédito y de la garantía, está deberá ser previamente inscrita en el registro correspondiente.” Debe tenerse muy en cuenta, que en caso de que se ceda un título ejecutivo que se encuentre amparado en una garantía hipotecaria, debe dejarse constancia que también se cede la garantía, porque en muchos casos, sólo consta que se ha cedido el título mas no la garantía; por ende, en caso de que se quiera ejecutar la misma, es imposible hacerlo.


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Puede darse el caso de que también se aporte una marca y otros signos a fin de conformar el capital de las sociedades, por lo que se estaría transmitiendo y transfiriendo los derechos de propiedad de dicha marca y signos; si aquello llegare a suceder, debe tenerse en cuenta las normas que deben aplicarse para tal situación. En el Ecuador, la legislación sobre las marcas, está dada por la Ley de Propiedad Intelectual, así como por normas supranacionales, a las que se le suman variadas convenciones internacionales. Sobre lo anterior, podemos señalar a las marcas como una manifestación de la “propiedad industrial”, Carrillo Ballesteros Jesús y Morales Casas Francisco, en su obra “La Propiedad Industrial”, página 43, define a la propiedad industrial como: “Un conjunto normativo que como especie de la propiedad inmaterial hace parte del contenido del derecho industrial y regula, en orden a la armónica racionalización y mejor utilización a favor de la comunidad, la actividad creadora del hombre”. Sobre esta definición podemos señalar que el objeto de la propiedad industrial son los bienes inmateriales, existiendo una protección por parte de la normativa legal nacional e internacional que protegen la propiedad industrial, asegurando tanto al interventor cuanto al empresario que se vale de dichos signos para que puedan explotarlos y se encuentren amparados frente a terceros que pudieren de alguna forma pretender utilizar en su propio beneficio dichas marcas u otros signos distintivos. Entre los derechos que se concede al propietario de una marca, se encuentra el de su uso exclusivo, una vez que se ha adquirido el registro correspondiente, conforme lo dispone la Ley de Propiedad Intelectual. Lo anterior posibilita a su propietario que se pueda oponer frente a terceros por su uso no autorizado. Los derechos de autor son transmisibles por causa de muerte y los derechos patrimoniales de autor son transferibles por acto entre vivos, por lo que pueden ser cedidos, o puede suscribirse un contrato mediante el cual se autorice su explotación. También podemos señalar que los derechos antes indicados pueden ser sujeto de gravamen, inclusive el embargo y su posterior remate o venta en pública subasta. Para poder aportar una marca debe cumplirse con las solemnidades contempladas en la Ley de Propiedad Intelectual esto es:

• Debe ser por escrito • Inscribirse en el registro correspondiente • Es oponible frente a terceros desde el momento de su inscripción • La falta de inscripción no invalida el acto o contrato, pero no es susceptible de

oposición • La transferencia de la marca debe ser precedida de la aprobación de la

escritura de constitución • La aportación debe ser avaluada


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Disposiciones similares se da en el caso de que se vaya a aportar nombres comerciales, la licencia para la explotación de los nombres comerciales o de las marcas, signos distintivos, etc. c) Certificados de Participaciones: Así como el socio tiene la obligación de entregar su aporte para la constitución de una compañía o para el aumento de capital de la misma, a contrario sensu, tiene el derecho de que se le entregue el título que refleje el número de participaciones que tiene en dicha compañía. Debiendo tenerse en cuenta que el Certificado de Aportación no es negociable, lo que a contrario, en una sociedad anónima, sí se puede negociar con entera libertad las acciones. “Art.106.- Participaciones y características.- Las participaciones que comprenden los aportes de capital de esta compañía serán iguales, acumulativas e indivisibles. No se admitirá la cláusula de interés fijo. La compañía entregará a cada socio un certificado de aportación en el que constará, necesariamente, su carácter de no negociable y el número de las participaciones que por su aporte le correspondan”. Las participaciones pueden ser transmisibles por herencia, si son varios herederos, estos estarán representados por la persona que aquellos designaren. Las partes serán igualmente, indivisibles, conforme se encuentra estipulado en el artículo 108 de la Ley de Compañías. Para poder ejercer el derecho de herencia que se tiene sobre las participaciones en una compañía de responsabilidad limitada, deberá previamente, obtener la posesión efectiva de los bienes del causante, que se lo hace mediante el otorgamiento de una escritura pública ante un Notario, en el que conste la declaración juramentada de los herederos, debiéndose adjuntar la partida de defunción del causante y las partidas o partida de nacimiento de los herederos, determinándose en la misma el número de participaciones que el socio poseía en la compañía limitada; luego de lo cual, se inscribe dicha posesión efectiva en el Registro Mercantil; después de dicha inscripción se formula una petición al Superintendente de Compañías, en la que se solicite que se tome nota en los registros de dicha entidad, que existen herederos de uno de los socios de la compañía limitada, para que, éstos consten como socios en dichos registros, haciéndose constar además que se ha tomado nota de lo antes señalado en los libros sociales de la sociedad. La transferencia de las participaciones también se la puede realizar por actos entre vivos. Dicha transferencia se reviste de formalidades, esto es debe ser elevada a escritura pública y los socios por unanimidad, por medio de un Acta de Junta General, deberán expresar su aceptación a dicha transferencia, aceptando al nuevo socio. El acta que contiene la voluntad expresa de aceptación forma parte habilitante de la escritura, la que luego debe ser inscrita en los libros sociales de la compañía; deberá notificarse a la Superintendencia; marginarse en la escritura de constitución; inscribirse en el Registro correspondiente; y, extenderse un nuevo certificado al nuevo socio, conforme se encuentra estipulado en el artículo 113 de la Ley de Compañías.


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“Art.113.- Transferencia de participaciones.- La participación que tiene el socio en la compañía de responsabilidad limitada es transferible por acto entre vivos, en beneficio de otro u otros socios de la compañía o de terceros, si se obtuviere el consentimiento unánime del capital social. La cesión se hará por escritura pública. El notario incorporará al protocolo o insertará en la escritura el certificado del representante de la sociedad que acredite el cumplimiento del requisito referido en el inciso anterior. En el libro respectivo de la compañía se inscribirá la cesión y, practicada ésta, se anulará el certificado de aportación correspondiente, extendiéndose uno nuevo a favor del cesionario. De la escritura de cesión se sentará razón al margen de la inscripción referente a la constitución de la sociedad, así como al margen de la matriz de la escritura de constitución en el respectivo protocolo del notario”. En temas anteriores, ya hemos determinado qué son los certificados de participación, por lo que sería innecesario volver a enunciar lo ya tratado. 4. Orientaciones específicas para el estudio Es aconsejable que los estudiantes revisen las doctrinas societarias existentes, a fin de que puedan analizar cuáles son las que el Superintendente de Compañías ha dictado con respecto a las acciones que los socios pueden iniciar para impugnar una resolución de la Junta General de Socios. Además de que revisen las disposiciones sobre marcas, patentes, nombres comerciales, signos distintivos, que se encuentran en la Ley de Propiedad Intelectual, pudiendo elaborar cuadros sinópticos a fin de comprender mejor el significado de cada uno de ellos. Con el objeto de afianzar los conocimientos, deberá participar en los foros, ingresando a la plataforma.


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AUTOEVALUACIÓN A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados: 1. En las compañías de responsabilidad limitada es factible la reducción

del capital social ( ) 2. La aportación de un bien a la sociedad limitada, no implica la transferencia del

dominio del mismo ( ) 3. Las aportaciones de los socios, siempre deben ser en numerario ( ) 4. Es factible que en este tipo de compañías se pueda aportar títulos ejecutivos ( ) 5. El capital social debe ser pagado en su totalidad al momento de constituirse

la compañía limitada ( )


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A. 1. F 2. F 3. F 4. V 5. F

SOLUCIONARIO

¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted estéconvencido de sus progresos;compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación. Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.


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Mediante esta Unidad, hemos podido tener conocimiento pormenorizado de la compañía de responsabilidad limitada, analizando las normas que la Ley de Compañías contempla para este tipo de sociedades. Se ha constatado cuál es el número mínimo y el máximo de socios, con los cuales una sociedad limitada se conforma y subsiste; también hemos podido analizar cada uno de los derechos y deberes que tienen los socios; desde cuándo la Ley determina que una persona es socio de una compañía limitada. Se ha realizado un análisis de las prohibiciones que tiene la compañía de responsabilidad limitada, como por ejemplo,el hecho de que una compañía de este tipo no puede nunca constituirse para ser una entidad bancaria, o una compañía aseguradora. En virtud de la disposición de la Ley de Compañías referente a la no contratación entre cónyuges, también se han analizado otras normas legales, como la que consta en el Código Civil, Código de Comercio, etc., revisando además cuál es la razón de ser de dichas normas, que se aplican tanto a la no contratación entre cónyuges cuanto entre padres e hijos no emancipados. Dentro de la normativa legal vigente, se ha revisado los artículos que contemplan las obligaciones y los derechos de los socios, frente a este tipo de compañías, destacando el hecho de que la principal obligación es la entregar su aporte; en tanto que, el derecho principal es el de recibir la utilidad, que es el fin que se persigue en todo tipo de compañías mercantiles.


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DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES INTRODUCCIÓN Esta Unidad, tratará la normatividad existente, relativa a la Constitución de la Compañía Limitada, analizando los pasos que deben darse para su conformación, tales como la escritura, petición al órgano de control, la publicación y la inscripción en el Registro Mercantil; así como entablar acciones en caso de que se produzca la negativa de la constitución por parte de la Superintendencia de Compañías. Se determinará cuál es el papel de la Junta General; cuál es el quórum para su conformación; qué decisiones deben ser tomadas por la Junta General; en qué lugar puede reunirse dicha Junta; cuáles son las clases de juntas generales; qué asuntos deben tratarse en una Junta General de Socios; cómo se elabora el Acta de la Junta General; qué es el expediente de las actas; quiénes son los que presiden las Juntas Generales; qué socios se encuentran facultados para actuar en dichas juntas; cuál es el reglamento a que debe atenerse la junta general de socios. Es importante conocer las facultades que tiene el Representante Legal y el Administrador de la sociedad limitada; cuáles son los actos, gestiones y contratos que pueden llevar a cabo; así como cuáles son las obligaciones del representante, entre ellas, la de presentar resultados y balances al finalizar el ejercicio económico; cuándo se extingue dicha responsabilidad; cuándo la responsabilidad del representante legal prescribe. Analizar, de qué forma se lleva a cabo el aumento de capital en las sociedades limitadas, cuándo debe producirse el pago de los aportes y la suscripción de las nuevas participaciones. Todos estos aspectos son motivo de estudio en esta Unidad.

UNIDAD 5 JUNTA GENERAL.-

CONSTITUCIÓN, ADMINISTRACIÓN Y

AUMENTO DE CAPITAL DE LA COMPAÑÍA DE

RESPONSABILIDAD LIMITADA


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MAPA CONCEPTUAL

OBJETIVOS GENERALES Constituir una compañía de responsabilidad limitada, aplicando la normativa que

existe

Describir cuáles son las responsabilidades de los administradores

Analizar la responsabilidad del Representante Legal

Establecer la extinción de la responsabilidad del representante legal

Explicar la conformación de las Juntas Generales de Socios

CONSTITUCIÓN

esta opera a través del otorgamiento de una escritura pública ante un notario público

La escritura es presentada con un petitorio al superintendente de compañías para su aprobación

sino es aprobada si es aprobada

se inicia un recurso

contencioso

se publica la resolución

y se inscribe en el registro mercantil

el órgano supremo de la compañía es

La junta general de socios a través de la junta general se toman resoluciones

dichas resoluciones normalmente consisten en

Nombramiento de representantes legales aprobación de balances aumento de capital y reforma del estatuto social


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1. Introducción Este tema es de suma importancia, en virtud de que a través de la constitución de la compañía limitada, es que se da el inicio de la persona jurídica, claro está una vez que ésta se encuentre debidamente inscrita en el Registro Mercantil. Para poder constituir una sociedad limitada, deben llevarse a cabo una serie de actos, los que serán analizados en detalle en este tema, analizando la normatividad existente en la Ley de Compañías, así como el Reglamento y la doctrina societaria de ser el caso que ha dictado el órgano de control de este tipo de compañía. A través del análisis de las diversas normas, se podrá determinar cuándo, dónde se puede reunir la Junta General de Socios, así como el quórum que se requiere para establecer la misma.


Explicar la constitución de la compañía de responsabilidad limitada, acorde a las disposiciones de la Ley de Compañías

Conocer la elaboración del Acta de la Junta General de Socios

Reactivación de una sociedad de responsabilidad limitada 3. Desarrollo del tema Para proceder a la constitución de una compañía de responsabilidad limitada, deberá otorgarse una Escritura Pública, previo a esto, como ya se ha revisado, deberá haberse obtenido la reserva del nombre. El texto de la escritura pública de constitución deberá contener:

Nombres y apellidos, estado civil de los socios, en caso de ser personas jurídicas la denominación de esta

La razón social de la compañía Domicilio Plazo

TEMA 9 DE LA CONSTITUCIÓN DE LA COMPAÑÍA

LIMITADA


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Capital Forma de conformación de dicho capital Cuál será la forma de pago de los aportes de los socios Objeto social, esto es cuál es el tipo de negocio que se constituye, cuál será el

giro del mismo. Representación Legal Nombramiento de Administradores Determinar cuál es el órgano supremo de la Compañía Señalar las reglas concernientes a la conformación de las Juntas Generales de

Socios Disolución y Liquidación de la compañía

Lo antes señalado lo encontramos en el siguiente artículo: “Art.137.- Contenido de la escritura de constitución.- La escritura de constitución será otorgada por todos los socios, por sí o por medio de apoderados. En la escritura se expresará: 1.- Los nombres, apellidos y estado civil de los socios, si fueren personas naturales, o la denominación objetiva o razón social, si fueren personas jurídicas y, en ambos casos, la nacionalidad y el domicilio; 2.- La denominación objetiva o la razón social de la compañía; 3.- El objeto social, debidamente concretado; 4.- La duración de la compañía; 5.- El domicilio de la compañía; 6.- El importe del capital social con la expresión del número de las participaciones en que estuviere dividido y el valor nominal de las mismas; 7.- La indicación de las participaciones que cada socio suscriba y pague en numerario o en especie, el valor atribuido a éstas y la parte del capital no pagado, la forma y el plazo para integrarlo; 8.- La forma en que se organizará la administración y fiscalización de la compañía, si se hubiere acordado el establecimiento de un órgano de fiscalización, y la indicación de los funcionarios que tengan la representación legal; 9.- La forma de deliberar y tomar resoluciones en la Junta General y el modo de convocarla y constituirla; y, 10. Los demás pactos lícitos y condiciones especiales que los socios juzguen conveniente establecer, siempre que no se opongan a lo dispuesto en esta Ley.”


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Como se puede observar, el artículo es muy claro en cuanto a la determinación de cuál debe ser el contenido de la escritura de constitución, en lo atinente a la duración de la compañía, debemos recordar la disposición que al respecto trae el Código Civil, en su artículo 1969 en el que se señala que no habiéndose expresado plazo, se entenderá que inicia desde la suscripción del contrato y dura para toda la vida. También es necesario recordar lo que preceptúa el Art. 102 de la Ley de Compañías, relativa a que el capital de la compañía se divide en participaciones, iguales e indivisibles, debiendo los socios al momento de constituirla haber pagado por lo menos el 50% de dicho capital y el saldo en un plazo no mayor a 12 meses; así como lo preceptuado en los artículos 103 y 104 de la Ley de Compañías. Una vez que se haya obtenido la escritura pública de constitución, deberá solicitarse tres testimonios de la misma, a fin de solicitar al Superintendente de Compañías su aprobación. Dicha aprobación deberá ser publicada por una sola vez, la que contendrá el extracto de la escritura. La publicación se la hará en uno de los diarios de mayor circulación del domicilio de la compañía; luego de la publicación deberá inscribírsela en el Registro Mercantil del Cantón donde se haya señalado el domicilio de la sociedad limitada, tal como consta preceptuado en el siguiente artículo: “Art.136.- Aprobación de la escritura de constitución.- La escritura pública de la formación de una compañía de responsabilidad limitada será aprobada por el Superintendente de Compañías, el que ordenará la publicación, por una sola vez, de un extracto de la escritura, conferido por la Superintendencia en uno de los periódicos de mayor circulación en el domicilio de la compañía y dispondrá la inscripción de ella en el Registro Mercantil. El extracto de la escritura contendrá los datos señalados en los numerales 1,2,3,4,5,6 del artículo 137 de esta Ley, y además la indicación del valor pagado del capital suscrito, la forma en que se hubiere organizado la representación legal , con la designación del nombre del representante, caso de haber sido designado en la escritura constitutiva y el domicilio de la compañía. De la resolución del Superintendente de Compañías que niegue la aprobación podrá recurrir ante el respectivo Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo, al cual el Superintendente remitirá los antecedentes para que resuelva en definitiva”. Como se podrá apreciar de la lectura del artículo 136 antes indicado, se otorga la posibilidad de que se recurra ante una instancia superior y definitiva en caso de que se haya negado la constitución de una sociedad limitada, ante el cual las partes harán valer sus fundamentos de hecho y derecho, por un lado el Superintendente señalando el porqué niega dicha constitución y los socios que han solicitado la misma argumentando por qué no se encuentran conformes con dicha resolución. El artículo 3 de la Ley de la Jurisdicción Contencioso – Administrativa, señala que se puede interponer un recurso de plena jurisdicción o subjetivo, cuando se demanda al amparo de un derecho subjetivo del recurrente; esto es, los socios que no obtuvieron la aprobación de la sociedad limitada pueden interponer el mencionado recurso por cuanto su derecho le ha sido negado por parte de la autoridad administrativa competente, es decir, por el Superintendente de Compañías.


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El lugar donde debe interponerse dicho demanda contenciosa-administrativa, es el lugar donde ha generado efecto el reglamento, acto o resolución de la Administración, conforme consta en el numeral segundo de la Resolución dictada por la Corte Suprema de Justicia, relativa la circunscripción territorial donde los Tribunales Distritales de lo Contencioso Administrativo, ejercerán sus funciones, esto es Quito, Guayaquil, Cuenca y Portoviejo. Por lo que si el acto administrativo, la resolución del Superintendente de Compañías, es generado en Guayaquil, se deberá recurrir ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo de Guayaquil. Como se ha señalado, la resolución del Tribunal Contencioso es definitiva, tal como lo recoge el artículo 5 de la Ley de la Jurisdicción Contencioso Administrativa. Quienes pueden solicitar la aprobación de la escritura de constitución son los administradores o gerentes o la persona que aquellos designaren y el plazo dentro del cual deben pedirla es de 30 días contados desde la suscripción del contrato; si aquellos no lo hicieren cualquiera de los socios está facultado para solicitarla, conforme lo preceptúa el siguiente artículo de la Ley de Compañías. “Art.138.- Facultad para solicitar la aprobación.- La aprobación de la escritura de constitución de la compañía será pedida al Superintendente de Compañías por los administradores o gerentes o por la persona en ella designada. Si éstos no lo hicieren dentro de los treinta días de suscrito el contrato, lo hará cualquiera de los socios a costa del responsable de la omisión”. La norma es muy clara, estableciendo además la posibilidad de que si las personas que han sido designadas para solicitar la aprobación de la constitución no lo hicieren; entonces cualquiera de los socios podrá hacerlo, determinándose además que a costa del responsable por la omisión se tramitará dicha aprobación. Las compañías se disuelven por cualquiera de las causales siguientes, las que se encuentran determinadas en el artículo 361 de la Ley de Compañías:

Por vencimiento del plazo de duración fijado en el contrato social;

Por traslado del domicilio principal a país extranjero;

Por auto de quiebra de la compañía, legalmente ejecutoriado;

Por acuerdo de los socios, tomado de conformidad con la ley y el contrato social;

Por conclusión de las actividades para las cuales se formaron o por imposibilidad manifiesta de cumplir el fin social;

Por pérdidas del cincuenta por ciento o más del capital social o, cuando se trate de compañías de responsabilidad limitada, anónimas, en comandita por acciones y de economía mixta, por pérdida del total de las reservas y de la mitad o más del capital;

Por fusión;


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Por reducción del número de socios o accionistas del mínimo legal establecido, siempre que no se incorpore otro socio a formar parte de la compañía en el plazo de seis meses, a partir de cuyo vencimiento, si no se hubiere cubierto el mínimo legal, el socio o accionista que quedare empezará a ser solidariamente responsable por las obligaciones sociales contraídas desde entonces, hasta la publicación de la correspondiente declaratoria de disolución;

Por incumplimiento, durante cinco años, de la presentación de balances, estados de pérdidas y ganancias;

Por no elevar el capital social a los mínimos establecidos en la ley;

Por inobservancia o violación de la ley, de sus reglamentos o de los estatutos de la compañía, que atenten contra su normal funcionamiento o causen graves perjuicios a los intereses de los socios, accionistas o terceros;

Por obstaculizar o dificultar la labor de control y vigilancia de la Superintendencia de Compañías o por incumplimiento de las resoluciones que ella expida; y,

Por cualquier otra causa determinada en la ley o en el contrato social. La norma legal estipula cuáles son las causales especiales por las que las compañías, dependiendo su naturaleza, se pueden disolver; por lo que, en lo que respecta a las compañías de responsabilidad limitada, éstas se disuelven si el número de socios excediere de quince socios y si transcurrido el plazo de tres meses no se hubiere transformado en otro tipo de sociedad o no hubiere reducido su número a quince o menos, dicha disposición la encontramos en el artículo 365 de la Ley de Compañías. También existen disposiciones expresas, por las cuales una compañía de responsabilidad limitada no se puede disolver, éstas son:

• Por muerte, interdicción o quiebra de uno o de algunos de los socios que las integran;

• La exclusión de un socio. Lo antes señalado se encuentra preceptuado en el siguiente artículo: “Art.366.- Casos que no producen la disolución de las compañías de responsabilidad limitada.- Las compañías de responsabilidad limitada, no se disuelven por muerte, interdicción o quiebra de uno o de algunos de los socios que las integran. La quiebra de la compañía no comporta la de los socios. La exclusión de un socio, que se opere de conformidad con la ley, no es tampoco causa de disolución, salvo que ello se hubiere pactado de un modo expreso.” En caso de que la compañía de responsabilidad limitada se encontrara inmersa en una de las causales de disolución antes señaladas, puede subsanarse hasta antes de que se haya inscrito en el Registro Mercantil la cancelación de la compañía, dejándose expresamente aclarado que para que ocurra tal situación deberá haberse solucionado la causa que motivó su disolución.


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Para reactivar la compañía, deberá mediar necesariamente la voluntad expresa por parte de todos los socios, que en Junta Genera, expresen su deseo de proceder de esa forma; una vez cumplido lo anterior, deberá otorgarse una escritura pública, la que deberá ser suscrita por el o los representantes legales, quienes podrán actuar siempre y cuando no se haya designado liquidador de la sociedad. En caso de que haya liquidador, éste con su nombramiento inscrito, deberá suscribir la escritura de reactivación. El trámite para la aprobación de la mencionada escritura es igual que el que hay que realizar para la constitución y aumento de capital de una compañía.

4. Orientaciones específicas para el estudio Se recomienda que el estudiante revise las disposiciones que se encuentran en la Ley de la Jurisdicción Contencioso Administrativa, con el objeto de que analice los artículos 3, 4 y 5 de la mencionada Ley, que determinan: la competencia de los Tribunales; qué actos pueden ser susceptibles de ser revisados; así como la disposición de que la resolución que dichos Tribunales dicten serán de última instancia, para lo cual es aconsejable se elaboren cuadros sinópticos, lo que le permitirá tener una visión exacta de este tema.


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AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes aseveraciones:

1. La escritura de constitución de una compañía de responsabilidad limitada no

requiere la inscripción en el Registro Mercantil ( ) 2. La negativa del Superintendente de Compañías a la aprobación de la constitución de

una sociedad limitada, debe publicársela en uno de los Diarios de mayor circulación en el país ( )

3. La resolución del Tribunal Contencioso Administrativo, puede ser recurrida ante

uno superior ( ) 4. Dentro del estatuto de la compañía de responsabilidad limitada, no debe señalarse el

domicilio de la sociedad ( ) 5. El estatuto social de la sociedad de responsabilidad limitada debe contener entre

otros, los datos de los socios ( )


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A. 1. F 2. F 3. F 4. F 5. V

SOLUCIONARIO



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DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES 1. Introducción Para que una persona jurídica, por ser un ente ficticio, debe necesariamente actuar a través de un representante legal, quien realizará todos los actos y contratos societarios a nombre de la sociedad que se ha conformado. Dichos actos deben encuadrarse dentro de lo que la norma preceptúa, así como en lo dispuesto en los estatutos sociales de la compañía. La administración de la compañía será a través de los representantes legales o de los administradores que se hayan elegido conforme lo disponga el contrato de sociedad.


Analizar las facultades del administrador de una sociedad limitada

Determinar las responsabilidades del representante legal de una compañía de responsabilidad limitada

Explicar las obligaciones del representante legal y del administrador 3. Desarrollo del tema

a) Administración

La palabra administración viene de AD=A y MINISTRARE= MINISTRAR, esto es ejecutar algo. Manuel Sánchez Zuraty, en el Tomo I de su obra “Diccionario Básico de Derecho”, define a: “ADMINISTRAR.- Realizar actos de administración, tanto en la esfera pública y en la privada.” “ADMINISTRADOR.- Persona que administra bienes ajenos.” Frente a estas dos definiciones, que son muy claras y precisas, entendemos que el administrador de una compañía o de un negocio es el que administra los bienes de dicha persona ficticia.

TEMA 10 REPRESENTACIÓN Y ADMINISTRACIÓN


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El doctor Luis Salazar Becker, en un artículo aparecido en la revista 2 de Derecho Societario, señala que la administración es un conjunto de actos que no comprometen gravemente el porvenir, no arriesgándose, encaminados a conservar el objeto administrado, incrementarlo en lo posible en su valor intrínseco y explotarlo rectamente, todo ello según su naturaleza y de acuerdo con la ley o negocio jurídico constitutivo. También podemos señalar que se trata de un conjunto de actos tendientes a la conservación, incremento y explotación adecuada de los bienes administrados, realizando dichos actos, acorde a la propia naturaleza y esencia de la facultad o títulos jurídicos. El administrador es el que cuida, dirige y gobierna los negocios o bienes de otros. La administración es un mandato, por lo que el administrador es un mandatario que tiene derechos y debe cumplir con las obligaciones impuestas a él por dicho mandato. Es la persona encargada de realizar los actos de administración, sea de manera individual o en conjunto con otras personas. El artículo 139 de la Ley de Compañías determina que los administradores o gerentes pueden ser designados en el contrato constitutivo o por resolución de la junta general. “Art.139.- Nombramiento y remoción de los administradores o gerentes.- Los administradores o los gerentes podrán ser designados en el contrato constitutivo o por resolución de la Junta General. Esta designación podrá recaer en cualquier persona, socio o no, de la compañía. En caso de remoción del administrador o del gerente designado en el contrato constitutivo o posteriormente, para que surta efecto la remoción bastará la inscripción del documento respectivo en el Registro Mercantil.” La norma es muy clara, en virtud de que se los puede designar a través del acto constitutivo o por medio de las resoluciones que tome en ese sentido la Junta General de Socios, debiendo para que tenga validez, inscribírsela en el Registro Mercantil. La función que tienen los administradores son: Gestión de los negocios sociales

La representación de la actividad ante terceros

Sus actos deben entenderse en un sentido amplio, puesto que éstos incluyen actos de conservación o de disposición enmarcados dentro de los límites del contrato social.

La representación de la sociedad, si así lo dispone el estatuto social. Dicha representación abarcará todos los asuntos relacionados con su giro o tráfico, tanto en operaciones mercantiles, cuanto civiles.


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b) Representación Como se ha señalado en líneas anteriores, la persona jurídica requiere de un representante legal que puede ser el administrador, si lo hubiere o cualquier otra persona que la Junta General de Socios designare. Debemos recordar que se requiere de la presencia de un representante legal, cuando la persona es incapaz, en este caso la persona jurídica es un incapaz relativo, que necesariamente debe actuar a través de un representante legal, que sea legalmente capaz. Las limitaciones que se encuentran dentro de la representación son: Legal: 1.- No puede realizar actos extraños al contrato social.

2.- Debe impedir el posterior incumplimiento de los fines de la compañía.

3.- Debe realizar los actos que fueren necesarios en caso de una reforma del contrato social.

4.- Requiere autorización de la Junta General para enajenar o hipotecar los bienes sociales a no ser que aquello constituya uno de los objetos sociales principales del estatuto social.

Convencional Estas limitaciones son las establecidas en el contrato social, pero no son oponibles a terceros. En el artículo 123 de la Ley de Compañías se determinan cuáles son las facultades de los administradores o gerentes. “Art.123.- Facultades de los administradores o gerentes.- Los administradores o gerentes se sujetarán en su gestión a las facultades que les otorgue el contrato social y, en caso de no señalàrseles, a las resoluciones de los socios tomados en Junta General. A falta de estipulación contractual o de resolución de la Junta General, se entenderá que se hallan facultados para representar a la compañía judicial y extrajudicialmente y para realizar toda clase de gestiones, actos y contratos, con excepción de aquellos que fueren extraños al contrato social, de aquellos que pudieren impedir que posteriormente la compañía cumpla sus fines y de todo lo que implique reforma del contrato social.” Como se puede observar, las facultades otorgadas a los representantes legales o administradores son las que les haya otorgado el contrato social; y, a falta de la estipulación en el estatuto social, serán las que haya tomado la Junta General de los Socios; pudiendo los representantes legales o administradores, de ser así el caso, representar judicial y extrajudicialmente a la compañía.


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Entre las obligaciones que tienen los administradores o gerentes se encuentran: * Presentar el balance anual y la cuenta de pèrdidas y ganancias; * Presentar la propuesta de distribución de beneficios * Cuidar que se lleve debidamente la contabilidad y correspondencia de compañía; * Cumplir y hacer cumplir la ley, el contrato social y las resoluciones de la Junta General. Las obligaciones antes señaladas, están preceptuadas, en el artículo 124 de la Ley de Compañías. “Art.124.- Obligaciones de los administradores o gerentes.- Los administradores o gerentes estarán obligados a presentar el balance anual y la cuenta de pérdidas y ganancias, así como la propuesta de distribución de beneficios, en el plazo de sesenta días a contarse de la terminación del respectivo ejercicio económico; deberán también cuidar de que se lleve debidamente la contabilidad y correspondencia de la compañía y cumplir y hacer cumplir la ley, el conrato social y las resoluciones de la Junta General.” La responsabilidad que tienen los gerentes o administradores son: Proceder con la diligencia que exige una administración mercantil ordinaria y

prudente.

Si falta; sus obligaciones responden de manera solidaria.

Dicha responsabilidad cesa cuando la Junta General haya tomado la resoluciòn. Estas responsabilidades se encuentran enmarcadas dentro de lo dispuesto en el artículo 125 de la Ley de Compañías “Art.125.- Responsabilidad de los administradores o gerentes.- Los administradores o gerentes, estarán obligados a proceder con la diligencia que exige una administración mercantil ordinaria y prudente. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, solidariamente si fueren varios, ante la compañía y terceros por el perjuicio causado. Su responsabilidad cesarà cuando hubiere procedido conforme a una resoluciòn tomada por la Junta General, siempre que oportunamente hubieren observado a la junta sobre la resoluciòn tomada.” Los administradores y representantes legales también tienen responsabilidades civiles y penales, en los casos que se encuentran determinados en el artículo 126 de la Ley de Compañías. “Art.126.- Responsabilidades civiles y penales.- Los administradores o gerentes que incurrieren en las siguientes faltas responderán civilmente por ellas, sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudieren tener:


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a) Consignar, a sabiendas, datos inexactos en los documentos de la compañía que conforme a la ley, deban inscribirse en el Registro Mercantil; o dar datos falsos respecto al pago de las aportaciones sociales y al capital de la compañía; b) Proporcionar datos falsos relativos al pago de las garantías sociales, para alcanzar la inscripción en el Registro Mercantil de las escrituras de disminución del capital aún cuando la inscripción hubiere sido autorizada por el Superintendente de Compañías; c) Formar y presentar balances e inventarios falsos; y, d) Ocultar o permitir la ocultación de bienes de la compañía.” La determinación de las responsabilidades civiles por todos y cada uno de los actos que se han señalado en el artículo 126 de la Ley de Compañías, acarrea consecuencias de tipo penal para los administradores o representantes de la compañía, dichas sanciones se encuentran estipuladas en los artículos 339, 340, 364del Código Penal y se refieren a: Reclusión menor de seis a nueve años, cuando una persona hubiere cometido falsedad de instrumentos públicos, ya sea por: Firmas falsas;

Imitación o alteración de letras o firmas;

Inventar convenciones, disposiciones, obligaciones o descargos, o por haberlos insertado fuera de tiempo en los documentos;

Por adiciòn o alteración de las cláusulas, declaraciones o hechos que esos documentos tenían por objeto recibir o comprobar.

Reprimido con dos a cinco años de prisión, el que cometiere falsedad de instrumentos privados. Con prisión de uno a cinco años, el director, gerente o administrador de una sociedad o de una persona jurídica que prestare su concurso o consentimientos para actos contrarios a los estatutos, leyes u ordenanzas que las rijan, a consecuencia de las cuales la persona jurídica o la sociedad quedare imposibilitada de satisfacer sus compromisos, o lo que es peor se vea en la necesidad de ser disuelta. Puede darse el caso de que exista pluralidad de gerentes o administradores, frente a este hecho las resoluciones de dichos representantes serán tomadas por mayoría de votos, siempre y cuando en el estatuto social no se determine que las mismas deban ser tomadas en conjunto, conforme lo dispone el artículo 129 de la Ley de Compañías. “Art.129.- Pluralidad de gerentes o administradores.- Si hubiere más de dos gerentes o administradores, las resoluciones de éstos se tomarán por mayoría de votos, a no ser que en el contrato social se establezca la obligatoriedad de obrar conjuntamente, en cuyo caso se requerirá unanimidad para las resoluciones.”


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Los administradores o gerentes se encuentra prohibidos de dedicarse por cuenta propia o ajena, al mismo género del comercio que la compañía que ellos administran o representen realice, si lo hicieren conllevaría a una violación del mandato conferido a ellos; no pudiendo tampoco contratar directamente con la compañía para su beneficio ya sea directo o indirecto, conforme lo dispone el artículo 130 de la Ley de Compañías, en concordancia con el 261 del mismo cuerpo legal. Otra de las obligaciones que tienen los administradores o gerentes es la de inscribir en enero de cada año, en el Registro Mercantil del Cantón, donde esté el domicilio de la compañía, una lista completa de los socios, acorde a lo preceptuado en el artículo 131 de la Ley de Compañías. “Art.131.- Obligación de inscribir la lista de socios.- Es obligación de los administradores o gerentes inscribir en el mes de enero de cada año, en el Registro Mercantil del cantón, una lista completa de los socios de la compañía, con indicación del nombre, apellido, domicilio y monto del capital aportado. Si no hubiere acaecido alteración alguna en la nómina de los socios y en la cuantía de las aportaciones desde la presentación de la última lista, bastará presentar una declaración en tal sentido.” La Junta General podrá remover a los administradores o a los gerentes por causas determinadas en el contrato social o por el incumplimiento de sus obligaciones. Tanto los administradores cuanto los representantes legales, pueden presentar ante la Junta General de Socios, su renuncia, conforme consta en el artículo 133 de la Ley de Compañías. “Art.133.- Renuncia y remoción del administrador.- El administrador no podrá separarse de sus funciones mientras no sea legalmente reemplazado. La renuncia que de su cargo presentare el administrador, surte efectos, sin necesidad de aceptación, desde la fecha en que es conocida por la Junta General de Socios. Si se tratare de administrador único, no podrá separarse de su cargo hasta ser legalmente reemplazado, a menos que hayan transcurrido treinta días desde la fecha en que la presentó. La Junta General podrá remover a los administradores o a los gerentes por las causas determinadas en el contrato social o por incumplimiento de las obligaciones señaladas en los artículos 124,125 y 131. La resolución será tomada por una mayoría que represente, por lo menos las dos terceras partes del capital pagado concurrente a la sesión. En el caso del artículo 128 la Junta General deberá remover a los administradores o a los gerentes. Si en virtud de denuncia de cualquiera de los socios la compañía no tomare medidas tendientes a corregir la mala administración, el socio o socios que representen por lo menos el diez por ciento del capital social podràn, libremente solicitar la remoción del administrador o de los gerentes a un Juez de lo Civil. Este procederá ciñéndose a las disposiciones pertinentes para la remoción de los gerentes o de los administradores de las compañías anónimas.” Las acciones en contra de los gerentes o administradores prescribirán en el plazo de tres meses, cuando se dé el caso de solicitar la remoción de dicho funcionario.


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En este tipo de sociedades existirá una Comisión de vigilancia, cuando los socios excedan de diez, la que vigilará por el cumplimiento por parte de los administradores o de los gerentes del contrato social y la gestión de los negocios. 4. Orientaciones específicas para el estudio

Se sugiere que los estudiantes revisen los artículos que se han señalado del Código Penal, a fin de que puedan tener en claro cuáles son las consecuencias penales que acarrea las faltas que cometan los administradores o representantes legales de una compañía de responsabilidad limitada.


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AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados: 1. Cualquiera de los socios que represente el 10% del capital de la sociedad puede

interponer acciones ante un Juez de lo Civil ( ) 2. La responsabilidad de los administradores con respecto a los actos de administración

no prescribe ( ) 3. Cuando existen varios administradores la decisión de estos siempre serán tomadas

de manera unánime ( ) 4. El representante legal de la sociedad limitada siempre será un socio de dicha

compañía ( ) 5. Una de las obligaciones del representante legal o del administrador es enviar al

Registro Mercantil del Cantón el listado completo de los socios ( )


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1. V 2. F 3. F 4. F 5. F

SOLUCIONARIO

¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted esté convencido de sus progresos compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación. Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.


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1. Introducción El órgano supremo de la compañía es la Junta General, ésta será la encargada de tomar las resoluciones relativas a los actos societarios que sean de suma importancia para que la sociedad limitada pueda funcionar de manera diligente y cumpla con el objeto social para el cual fue constituida. Entre las resoluciones que la Junta General tome se encuentran, el aumento de capital, la designación de los administradores, etc. 2. Objetivos específicos

Establecer cuándo una Junta General está legalmente convocada.

Analizar cuáles son las decisiones que la Junta General debe tomar.

Enumerar las clases de Juntas Generales. 3. Desarrollo del tema El órgano supremo de la compañía, es la Junta General de los Socios, debiendo previamente estar válidamente constituida a fin de que pueda deliberar y tomar las resoluciones que se encuentren apegadas a la ley y al estatuto social; las decisiones que la Junta tome serán por mayoría absoluta, ya que a la decisión de los socios se sumarán a la mayoría la de los votos en blanco y las abstenciones, dicha disposición las encontramos en los artículos 116 y 117 de la Ley de Compañías. “Art.116.- Junta General.- La Junta General, formada por los socios legalmente convocados y reunidos, es el órgano supremo de la compañía. La Junta General no podrá considerarse válidamente constituida para deliberar, en primera convocatoria, si los concurrentes a ella no representan más de la mitad del capital social. La Junta General se reunirá, en segunda convocatoria, con el número de socios presentes, debiendo expresarse así en la referida convocatoria”. Las atribuciones de la Junta General son:

Designar y remover administradores y gerentes; Designar el consejo de vigilancia;

TEMA 11 EL ÓRGANO SUPREMO DE LA COMPAÑÍA


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Aprobar las cuentas y los balances que presenten los administradores y

representantes legales; Resolver sobre las amortizaciones del capital social; Resolver sobre el reparto de la utilidades; Consentir en la cesión de partes sociales y en la admisión de nuevos socios; Resolver sobre el aumento de capital y la prórroga de plazo de la sociedad; Resolver sobre el gravamen y enajenación de inmuebles de la compañía; Resolver sobre la disolución anticipada de la compañía; Acordar la exclusión del socio; Disponer que se inicien las acciones correspondientes en contra de los

administradores o gerentes; Otras que no estuvieren en la Ley o en contrato social.

Las Juntas Generales se clasifican en ordinarias y extraordinarias, las que se reunirán en el domicilio principal de la compañía, previa a la convocatoria realizada por el administrador o el gerente, debiendo dicha convocatoria realizar en un periódico de mayor circulación del domicilio de la sociedad. En el artículo 119 de la Ley de Compañías encontramos la diferenciación de las juntas generales ordinarias y extraordinarias. “Art. 119.- Clases de Juntas Generales.- Las juntas generales son ordinarias y extraordinarias y se reunirán en el domicilio principal de la compañía, previa convocatoria del administrador o del gerente. Las ordinarias se reunirán por lo menos una vez al año, dentro de los tres meses posteriores a la finalización del ejercicio económico de la compañía; las extraordinarias, en cualquier época en que fueren convocadas. En las juntas generales sólo podrán tratarse los asuntos puntualizados en la convocatoria, bajo pena de nulidad. Las juntas generales serán convocadas por la prensa en uno de los periódicos de mayor circulación en el domicilio principal de la compañía, con ocho días de anticipación, por lo menos, al fijado para la reunión, o por los medios previstos en el contrato. Es aplicable a estas compañías lo establecido en el artículo 238.” El artículo 238 de la Ley de Compañías hace referencia, al supuesto de que la junta se reúna en cualquier tiempo y en cualquier lugar del territorio nacional, para tratar cualquier asunto, la constitución de dicha junta será válida, siempre que se encuentre todo el capital pagado, y todos los asistentes suscriban el acta respectiva so pena de nulidad de la misma. Las minorías, esto es los socios que representen por lo menos el 10% del capital social pueden realizar petitorios al Superintendente de Compañías, tendientes a obtener que revisen las actuaciones que se han dado dentro de la sociedad limitada. Los socios deberán concurrir personalmente o por medio de representante a las juntas. Dicha autorización al representante debe ser por escrito y determinándose que se trata para tal junta en particular. No será necesaria dicha autorización determinando a qué junta se autoriza si se presentare un poder general legalmente conferido.


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De cada junta que se lleve a cabo, deberá elaborarse una Acta, la cual debe ser leída a todos los asistentes, debiendo ellos firmarla para constancia de todo lo resuelto en dicha junta. El Secretario de la Junta, que a la vez es el representante legal de la compañía, deberá tener bajo su control y responsabilidad el expediente de la misma que consiste en una copia certificada del Acta de Junta General, celebrada, la que será certificada por dicho Secretario, más la lista de los asistentes a la Junta General, en la que conste además el número de participaciones que tiene cada uno de ellos, conforme se encuentra estipulado en el Artículo 122 de la Ley de Compañías. “Art. 122.- Actas.- El acta de las deliberaciones y acuerdos de las juntas generales llevará las firmas del presidente y del secretario de la junta. Se formará un expediente de cada junta. El expediente contendrá la copia del acta y de los documentos que justifiquen que las convocatorias han sido hechas en la forma señalada en la ley y en los estatutos. Se incorporarán también a dicho expediente todos aquellos documentos que hubieren sido conocidos por la junta. Las actas podrán extenderse a máquina, en hojas debidamente foliadas, o ser asentadas en un libro destinado para el efecto”. Una de las decisiones más importantes que puede tomar la Junta General de socios, es la relativa al aumento de capital de la compañía, el mismo que puede darse de la siguiente manera, conforme se encuentra estipulado en el artículo 140 de la Ley de Compañías.

En numerario;

En especie, habiéndose realizado la aceptación de la Junta y el avalúo de dichos bienes;

Por compensación de créditos,

Por capitalización de reservas o de utilidades; y,

Por la reserva o superávit proveniente de la revalorización de activos, con arreglo al reglamento que expida la Superintendente de Compañías.

La junta general deberá establecer las bases de las operaciones que quedan enumeradas. La forma de pago del aumento de capital se lo hará de la misma forma que para la constitución de la compañía, debiendo además de cumplirse con las mismas formalidades para poder realizarlo, esto es a través de escritura pública otorgada ante el Notario, la petición de aprobación al Superintendente de Compañías, publicación de la resolución, inscripción en el Registro Mercantil, sumándose a aquello la marginación de dicho aumento en la escritura original de la constitución de la compañía. En dicho aumento de capital los socios tendrán derecho de presencia para suscribir las nuevas participaciones, la doctrina societaria 122, establece que aquello procede, siempre y cuando se cumplan dos condiciones, la primera de ellas si en el contrato constitutivo no se establece otra cosa; y, la segunda si las resoluciones de la Junta General no señalan lo contrario.


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Debe tenerse muy en claro que el aumento de capital en este tipo de compañías bajo ningún concepto puede realizarse por suscripción pública, lo que sí cabe en las compañías anónimas. 4. Orientaciones específicas para el estudio

Se sugiere que el estudiante revise la doctrina societaria 122 a la que se ha hecho referencia, relativa al aumento de capital en las compañías de responsabilidad limitada, para su mejor comprensión, pudiendo elaborar un cuadro sinóptico el que le servirá para comprender de manera más rápida lo que trata la referida doctrina.


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AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a las siguientes preguntas:

1. Las juntas generales ordinarias se pueden reunir en cualquier parte del país. ( )

2. Las resoluciones de la junta general de socios, se plasman en una acta que debe ser suscrita por todos los asistentes a la misma ( )

3. Los socios de las compañías limitadas no tiene derecho de preferencia en el aumento de capital de dicha sociedad ( )

4. La Junta General de Socios tiene, entre otras atribuciones, la de designar a los administradores y a los representantes legales de la compañía ( )

5. A la junta general sólo pueden asistir los socios de manera personal y en ningún caso por interpuesta persona ( )


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1. F 2. V 3. F 4. V 5. F

SOLUCIONARIO

¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted esté convencido de sus progresos compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación. Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.


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A lo largo de esta Unidad, hemos revisado cuál es el órgano supremo de las sociedades limitadas, estableciéndose conforme a la ley cuáles son las atribuciones que tiene la Junta General de Socios. Determinándose cuándo nos encontramos ante una Junta General Extraordinaria y cuándo ante una Ordinaria. Estableciéndose quiénes están capacitados para intervenir en dichas deliberaciones, esto es los socios de manera personal, en primera instancia, a través de un representante o apoderado en segunda. Señalándose además de qué manera se deben realizar las convocatorias para las Juntas, qué es lo que debe contemplar la primera convocatoria y en caso de que no sea factible la celebración de la misma, realizar una segunda convocatoria, en la que se debe especificar que se trata de la segunda. Se ha analizado cuáles son las responsabilidades de los administradores o representantes legales, en caso de que sean varios; si es que el estatuto no dice nada se entiende que pueden tomarse las decisiones por mayoría y en caso de que determine que es conjunto, las resoluciones de dichos administradores o representantes legales se la hará de manera unánime. Se ha revisado cuáles son las obligaciones de los representantes legales o administradores, acorde a lo que estipula la ley y acorde a lo que indica la ley, entre otras, la de remitir una lista completa de todos los socios al Registro Mercantil, haciendo conocer, en enero de cada año, quiénes son los socios; debiendo presentar los balances a los socios; señalando de qué forma deberá repartirse las utilidades, para que la junta lo apruebe, etc. También se ha relievado la importancia que tiene el buen accionar de dichos administradores o representantes legales, so pena de que a más de las acciones civiles que los socios puedan entablar en contra de ellos, también se puedan iniciar acciones de tipo penal, con las consecuencias graves que aquello acarrearía, para los mencionados funcionarios.


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1. Establezca las obligaciones que tienen los representantes legales. 2. Realice un cuadro en el que determine de qué forma se puede conformar el capital

social de las compañías limitadas. 3. Determine cuáles son las consecuencias penales que le acarrearía al representante

legal o al administrador de una compañía limitada, en caso de que incumpla con sus obligaciones.


texto guía de derecho societario i

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