título 01 - de la morena...

Título 01

RESPONSABILIDAD CONCURSAL

20 de noviembre de 2017

Gregorio de la Morena Sanz

ICAM Madrid

RESPONSABILIDAD CONCURSAL

1. Distintos tipos de responsabilidad en el ámbito mercantil.

2. Concurso y calificación.

3. Personas afectadas por la calificación.

4. Causas de culpabilidad.

5. Responsabilidad patrimonial: Cobertura del déficit eindemnización de daños.

6. Relación con la responsabilidad societaria..

1. DISTINTOS TIPOS DE RESPONSABILIDAD EN EL AMBITO MERCANTIL

o Acción social de responsabilidad (art. 238, 239 y 240)responsabilidad por daño. Patrimonio perjudicado (PP)sociedad/solidaridad/relación causal.

o Acción de responsabilidad individual (236 y 241), responsabilidadpor daño. PP tercero/solidaridad/relación causal.

o Acción de responsabilidad objetiva, solidaria (art 367)responsabilidad por deudas u objetiva. PPtercero/solidaridad/objetiva.

o Responsabilidad concursal (163 a 173 LC). PPsociedad/mancomunada/relación causal o daño y solo dolo y culpagrave (queda excluida la leve).

2. CONCURSO Y CALIFICACION/CUESTIONES GENERALES Y FINALIDAD

2.1. Cuestiones generales y finalidad.

2.2. Actuaciones previas a la sección de calificación.

2.3. Apertura de la sección de calificación y tramitación.

2.1. CONCURSO Y CALIFICACION/CUESTIONES GENERALES Y FINALIDAD

o Solo existe responsabilidad concursal si hay concurso y se abre lasección de calificación (163 a 173 LC).

o El concurso se calificará como culpable o fortuito (art. 163 LC). Laexistencia de déficit patrimonial no presupone la existencia deresponsabilidad concursal.

o Ley 38/2011 y modificación de la responsabilidad concursal (art. 172bis LC).

o Función: Represora y de depuración de las responsabilidades enlos supuestos de existencia de déficit patrimonial o concurrencia deconductas tipificadas.

o ¿Tiene sentido práctico alguno su mantenimiento en la actualidad ala vista de la experiencia existente?.

o Embargo preventivo de bienes (art. 48ter).

o De oficio o a instancia de la administracion concursal.

o Contra administradores de derecho, de hecho o apoderadosgenerales y de quienes hayan tenido esta condición dentro de losdos años anteriores a la declaración de concurso.

o Cuando de lo actuado existe fundada posibilidad de que el concursose declare culpable y las personas afectadas condenadas a lacobertura del déficit patrimonial.

o Se tramita como medida cautelar (Art. 721 a 747 LEC).

2.2. CONCURSO Y CALIFICACION/ ACTUACIONES PREVIAS/EMBARGO

2.2 CONCURSO Y CALIFICACION/ ACTUACIONES PREVIAS/EMBARGO

o Solicitud fundada y razonada (art. 48- 3- LC). Se presenta solicituden la que constan las razones por las que, previsiblemente, elconcurso se califica como culpable.

o Dirigida contra los administradores o quienes lo hayan sido durantelos dos últimos años. Se dirige contra el administrador socialcausante de las circunstancias por las que el concurso se puedecalificar de culpable.

o Insuficiencia de masa activa para satisfacer todos los créditos. Alhaberse solicitado la liquidación, el déficit patrimonial se puededeterminar a partir de la presentación del informe (Autos dictadospor la Sección 15 ª de Barcelona el 27 de septiembre de 2005 y 30de marzo de 2006; AP de Tarragona de 21 de febrero de 2006).

2.2 CONCURSO Y CALIFICACION/ ACTUACIONES PREVIAS/EMBARGO

o La fundada posibilidad de que el concurso se califique comoculpable o apariencia de buen derecho. A juicio de la administraciónconcursal concurren, en este caso, los presupuestos descritos paraque el concurso se califique como culpable, es decir existeapariencia de buen derecho (Autos dictados por la Sección 15 ª deBarcelona el 27 septiembre de 2005 y 30 de marzo de 2006; AP deTarragona de 21 febrero de 2006).

o El peligro por mora procesal incluye la urgencia en adoptar lamedida cautelar que se solicitada en atención al riesgo deinefectividad de la hipotética sentencia condenatoria comoconsecuencia de la tramitación del concurso (Autos dictados por laSección 15 ª de Barcelona el 27 de septiembre de 2005, 30 demarzo de 2006 y 25 de junio de 2008; AP de Tarragona de 21 defebrero de 2006).

2.2 CONCURSO Y CALIFICACION/ ACTUACIONES PREVIAS/RESPONSABILIDAD

SOCIAL

o DECLARADO EL CONCURSO LA LEGITIMACIÓN PARA ELEJERCICIO DE LA ACCION DE RESPONSABILIDADSOCIAL ES LA ADMINISTRACION CONCURSAL (ART. 48QUATER LC).

o DECLARADO EL CONCURSO SE PRODUCE LASUSPENSION DE LAS ACCIONES DE RESPONSABILIDADSOCIAL (ART. 51.1) y SE ACUMULA.

2.3 APERTURA DE LA SECCION DE CALIFICACION Y TRAMITACION

o La sección sexta o de calificación se abre con la sentenciaaprobando un convenio gravoso o en todos los supuestos en que seacuerde la fase de liquidación con el auto aprobando plan deliquidación (art. 169 LC).

o Si el convenio no es gravoso (3 años de espera o quita inferior a untercio para todos o para una clase) no se apertura.

o En los supuestos de reapertura por incumplimiento de convenio seabre con el auto de reapertura (art. 167.2 LC).

o Se abre con testimonio de la solicitud, declaración de concurso einforme del art. 75 de la LC.


o En el auto de apertura se concede 10 días a los acreedores opersona que acredite interés legítimo para personarseformulando alegaciones. Es necesario que se realicenalegaciones sobre la calificación de culpable.


o La legitimación de los acreedores es limitada, de modo que si elconcurso no se califica como culpable por la AC o MF se calificacomo fortuito (STC 15/2012, de 13 de febrero de 2012).

o La legitimación está limitada a las causas alegadas por la AC o MF(STS 13 de septiembre de 2012 y 3 de febrero de 2015).

o “Los acreedores y demás interesados en la calificación carecen delegitimación para pedir una determinada calificación, pero se lesreconoce la posibilidad de intervenir como coadyuvantes de laconcreta petición de calificación de la administración y/o elministerio fiscal.” STS 3 de febrero de 2015.


o Informe de calificación de la AC dentro de los 15 días siguientes a laconclusión del plazo concedido a los acreedores. No existeautomatismo en el plazo (art. 169 LC). STS de 5 de febrero de 2015.

o Presentado el informe de la AC se remite la sección al MF para quecalifique.

o Si ambos lo califican de fortuito, el Juzgado dicta auto acordando elarchivo (art. 170 LC).

o Si uno de los dos califica el concurso como culpable, el concurso setramita como culpable (art. 170 LC). Se notifica a los afectados ycómplices para que comparezcan por plazo de 5 días y se lesconcederá 10 días para oposición (170.3 LC STS 22 de abril de 2010).A partir del emplazamiento se tramita como incidente concursal.


o Todas las cuestiones que se susciten durante el concurso se tramitarán como incidenteconcursal (art. 192.1), incluso los juicios ordinarios que se acumulen a él.

o Serán partes demandadas todas las personas afectadas por la calificación o los cómplicesy parte demandante la AC y MF.

o DEMANDA (art. 399), abogado y procurador y proposición de prueba (art. 194.4 LC) ysolicitar vista. El informe de la AC debe reunir estos requisitos. No se puede alterar lacausa de pedir fijada en el informe de la AC (STS 1 de abril de 2016).

o CONTESTACION DEMANDA, proposición de prueba y solicitud de vista.

o VISTA

o SENTENCIA.

o LEGITIMACION DE TODOS PARA RECURRIR (STS 9 junio 2016).


o ¿ CABE LA RENUNCIA O TRANSACCION?

o SOLO RESPECTO DE LA RESPONSABILIDADPATRIMONIAL (JM nº 2 Palma Mallorca 16 de febrero 2015,Coruña nº 2, 13 octubre de 2014 y Madrid nº 12 de 14 denoviembre de 2014.

3. PERSONAS AFECTADAS Y COMPLICES

1. DELIMITACION SUBJETIVA Y TEMPORAL.

2. DELIMITACION TEMPORAL DEL ACAECIMIENTO DE LOSHECHOS Y SUPUESTOS OBJETO DE CALIFICACION.

3. COMPLICES.

3. 1. PERSONAS AFECTADAS Y COMPLICES/DELIMITACION SUBJETIVA Y TEMPORAL

o DELIMITACION SUBJETIVA: ADMINISTRADORES DE HECHO, DEDERECHO Y APODERADOS GENERALES, LIQUIDADORES DE DERECHO YDE HECHO (art. 164.1 y 172 LC) y SOCIOS OBSTACULIZADORES (Ley17/2014 de 30 de septiembre). El apoderado general no es administrador dehecho (STS 23 de diciembre de 2011 y 4 de diciembre de 2012) aunque enalgunos casos pueda coincidir.

o Cuando se haya designado a una sociedad el representante persona físicaposiblemente sea administrador de hecho (SAP Madrid, S 28 de 15 de enero de2010). También es posible a la persona física que responde solidariamentetraerle a la sección de calificación (SAP Barcelona S 15ª, 19 de abril de 2016).

o ADMINISTRADOR O LIQUIDADOR DE HECHO (STS 22 de Julio 2015).

o DELIMITACION TEMPORAL AFECTADOS: Solo quienes lo hayan sido dentrode los dos años inmediatamente anteriores a la declaración de culpable.

3.2. PERSONAS AFECTADAS Y COMPLICES/DELIMITACION SUBJETIVA Y TEMPORAL

o DISCORDANCIA ENTRE LA DELIMITACION TEMPORALSUBJETIVA (dos años antes de la declaración de concurso) yDELIMITACION TEMPORAL DE LOS HECHOS O SUPUESTOSOBJETO DE IMPUTACION ( sin límite a excepción del supuestoprevisto en el art. 164.2.5º LC –salida fraudulenta de bienes- y165.1.3º LC (cuentas anuales de tres años).

o STS nº 202/2017 de 29 de marzo de 2017 “ .salvo en laslimitaciones temporales previstas en el propio tipo de algunas de lasconductas….. , no se limitan las conductas que pueden merecer lacalificación de culpable a su realización dentro de los dos añosanteriores a la calificación..”.

3.3. PERSONAS AFECTADAS Y COMPLICES (art. 166)/

o El cómplice (art. 166 y STS de 27 y de enero de 2016 y 29de marzo de 2017) es la persona que con dolo o culpa gravehubiera cooperado con el deudor a la realización de cualquieracto que haya fundado la calificación del concurso comoculpable. La jurisprudencia exige que haya cooperado demanera relevante a la realización de actos que hayan servidopara fundamentar la calificación y que esta colaboración sehaya realizado con dolo o culpa grave.

o El auditor ¿puede ser o no cómplice?.

4. CAUSAS DE CULPABILIDAD.

o UN MISMO HECHO NO PUEDE INTEGRAR DOS CAUSAS DECULPABILIDAD (STS de 3 de noviembre de 2016).

o PRESUNCIONES LEGALES

164.1: Cuando en la generación o agravación de la insolvenciahubiera mediado dolo o culpa grave. Es cláusula general y de cierrede la responsabilidad concursal para recoger todos los supuestosrealizados con dolo o culpa grave que no tengan encaje en lossupuestos tipificados (STS 5 de junio de 2015).

El incumplimiento de los deberes puede dar lugar a la imputaciónde culpabilidad en base a la cláusula general (SAP de Murcia, S 4ªde 25 de junio –no promover la disolución si no se prueba laagravación de la insolvencia no permite el uso de la cláusulageneral).

4. CAUSAS DE CULPABILIDAD


164.2.1: Cuando el deudor legalmente obligado a la llevanza de lacontabilidad incumpliera sustancialmente esta obligación, llevara doblecontabilidad o hubiera cometido irregularidad contable relevante para lacomprensión de su situación patrimonial o financiera (STS 19 de julio y 20diciembre de 2012 –inexistencia-, 22 de julio , 17 de septiembre de 2015, 1de diciembre de 2016 y 29 de marzo de 2019). SAP Madrid, S 28ª, 22 deseptiembre de 2017 falta contabilidad por fases en cooperativas. La cargade la prueba le corresponde a la concursada (SAP Alicante S 4ª 20/02/09).

164.2.2: Cuando el deudor hubiera cometido inexactitud grave en losdocumentos aportados con la solicitud o presentados durante la tramitacióndel procedimiento o hubiera acompañado o presentado documentos falsos(STS 20 de marzo de 2012 condena déficit y 3 de noviembre de 2016):Tergiversación sustancial del activo y pasivo del deudor.



164.2.3: Cuando la liquidación haya sido acordada de oficio porincumplimiento del convenio debido a causa imputable alconcursado (STS 13 de abril 2016). Si se aprueba convenio nohay déficit (STS 18 marzo de 2015).

164.2.4: Cuando el deudor se hubiera alzado con la totalidad oparte de sus bienes en perjuicio de sus acreedores o hubierarealizado cualquier acto que retrase, dificulte o impida la eficaciade un embargo en cualquier clase de ejecución iniciada o deprevisible iniciación. Es toda disposición patrimonial de bienesque no tenga una causa económica jurídica existente, legítima ydebidamente justificada (SAP de Baleares, S 5ª, 26 de marzo2013).



164.2.5 Cuando durante los dos años inmediatamente anteriores ala fecha de la declaración de concurso hubieran salidofraudulentamente del patrimonio del deudor bienes o derechos.(STS 10 abril 2015: el elemento de salida fraudulenta se deberelacionar con el art. 1291.3 C.C. para la acción rescisoria y STS de27 de marzo 2014 y 6 de mayo de 2016 ).

164.2.6 Cuando antes de la fecha de la declaración de concurso eldeudor hubiera realizado cualquier acto jurídico dirigido a simularuna situación patrimonial ficticia (STS de 14 de noviembre de 2012la norma regula un tipo abierto de perfiles borrosos que exige. Esdifícil diferencia con los supuestos del 164.2.1ºLC).


o PRESUNCIONES PRUEBA EN CONTRARIO

165.1.1º: Hubieran incumplido el deber de solicitar la declaración delconcurso (STS 27 de octubre 2017, 1 de abril de 2014 y 19 de julio de2012). Es el administrador de la sociedad quien debe probar y acreditarque el retraso no incidió en la agravación de la insolvencia (STS 12 enero,17 de septiembre de 2015 y 22 de abril de 2016).

165.1.2º: Incumplimiento del deber de colaborar con el Juzgado yAdministración Concursal o no les hubieran facilitado la informaciónnecesaria o conveniente para el interés del concurso o no hubiesenasistido, por sí o por medio de apoderado, a la junta de acreedores,siempre que su participación hubiera determinante para la adopción delconvenio (STS 23 de febrero de 2011). La STS de 3 de noviembre de 2016establece un mismo hecho no puede integrar dos causas de culpabilidad.


o PRESUNCIONES PRUEBA EN CONTRARIO

165.1.3º: Falta de formulación de cuentas, auditar y no depositode cuentas de los tres años anteriores a la declaración deconcurso.

165.2: El concurso se presume culpable, salvo prueba encontrario, cuando los socios o administradores se hubiesennegado sin causa razonable a la capitalización de créditos o auna emisión de valores o instrumentos convertibles y ellohubiera frustrado la consecución de un acuerdo derefinanciación o un acuerdo extrajudicial.

5. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL: COBERTURA AL DEFICIT (art.172 bis) E

INDEMNIZACION DE DAÑOS (art. 172.2.3º).

o La condena a la cobertura del déficit patrimonial comoresponsabilidad sanción (STS 23 de febrero, 12 deseptiembre, 6 de octubre de 2011).

o La condena a la cobertura del déficit patrimonial comoresponsabilidad causal o por daños –Art. 172 bis Ley38/2011- (STS 11 de marzo 2015, 14 de julio y 3 denoviembre de 2016).

o En la sentencia la condena a la cobertura del déficit debe sera cada persona afectada en función de su grado departicipación (art. 172 bis). No es responsabilidad solidaria.

5. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL: COBERTURA AL DEFICIT (art.172 bis) E

INDEMNIZACION DE DAÑOS (art. 172.2.3º).

o Además de la condena al déficit en el supuesto de que concurran las causas decalificación del concurso culpable existe la condena a indemnizar daños y perjuicios:

STS de 11 de marzo de 2015 :

“Distinta a la responsabilidad por déficit concursal es la derivada de la acción deindemnización de daños del art. 172.2.3º LC tanto por razón de su objeto como delpresupuesto subjetivo. La responsabilidad del art. 172.2.3º LC es de naturaleza resarcitoria,que se anuda no sólo a la conducta de haber obtenido indebidamente bienes y derechos delpatrimonio del deudor - antes del concurso- o recibido de la masa activa -después delconcurso- sino aquellas otras conductas que pueden dar lugar a exigir daños y perjuicioscausados a la sociedad por dolo o culpa grave. Tal responsabilidad alcanza no solo alas personas afectadas por la calificación de culpable del concurso, sino también a losposibles cómplices, responsabilidad que no les alcanza a éstos por el déficitconcursal. Cómplices que, en la actualidad, pueden no ostentar la condición deacreedores ( art. 172.2.3º LC en su redacción por la Ley 38/2011)”.

PERDIDA DE CUALQUIER DERECHO QUE LA PERSONA AFECTADA O COMPLICE TENGARECONOCIDA EN EL CONCURSO (art. 172.2.3º LC)

6. RELACION CON LA RESPONSABILIDAD SOCIETARIA.

o Hasta la ley 38/2011 de reforma de la Ley Concursal noexistían normas de coordinación con las acciones deresponsabilidad de los administradores.

o La acción de responsabilidad objetiva (art. 367 LC) no sepuede ejercitar a partir de la declaración de concurso (art.50.2 LC .. No admitirán a trámite las demandas que sepresenten …., en las que se ejerciten acciones dereclamación de obligaciones contra los administradores…..,que hubieran incumplido los deberes por estar incursa encausa de disolución).

o Las que estén en tramitación quedarán suspendidas ( art. 51bis 1 LC.


o Hasta la ley 38/2011 de reforma de la Ley Concursal noexistían normas de coordinación con las acciones deresponsabilidad de los administradores.

o La acción de responsabilidad social a partir de la declaraciónde concurso es competencia exclusiva del Juzgado delconcurso (art. 8.7 LC) y su legitimación corresponde a la AC(art. 48 quater).

o Las iniciadas con anterioridad se suspenden y se acumulan alconcurso (art. 51.2 LC).


o Si la AC ejercita la acción de responsabilidad social (dolo,culpa grave y leve) puede que coincida con laresponsabilidad concursal.

título 01 - de la morena...

Documents