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UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
“Los Contratos de Forward y de Futuros en el Sistema Financiero Guatemalteco”
TESIS
JORGE ALFREDO MARROQUIN CABRERA Carné 10638-04
Guatemala, marzo de 2013 Campus Central
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
Los Contratos de Forward y de Futuros en el Sistema Financiero Guatemalteco”
TESIS
Presentada ante el Consejo de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
Por:
JORGE ALFREDO MARROQUIN CABRERA
Previo a optar el grado académico de: Licenciado Ciencias Jurídicas y Sociales
Y los títulos profesionales de:
Abogado y Notario
Guatemala, marzo de 2013 Campus Central
ÍNDICE
Introducción .......................................................................................................... 1
Capítulo 1: La bolsa de valores ............................................................................ 7
1.1 Definición ..................................................................................................... 7
1.2 Función ........................................................................................................ 9
1.3 Características ........................................................................................... 10
1.4 La Bolsa en Guatemala .............................................................................. 12
1.5 Funcionamiento .......................................................................................... 15
Capítulo 2: Mercado bursátil y extrabursátil ..................................................... 18
2.1 Mercado de Valores ................................................................................... 18
2.2 Clasificación y definición ............................................................................ 19
2.3 Otras clasificaciones .................................................................................. 23
Capítulo 3: Instrumentos financieros derivados ............................................. 27
3.1 Definición ................................................................................................... 27
3.2 Características ............................................................................................ 29
3.3 Ejemplos de contratos derivados ................................................................ 31
3.4 Características de los contratos bancarios .................................................. 33
3.4.1 Relación con la estructura técnica ........................................................ 33
3.4.2 Carácter personalísimo ......................................................................... 34
3.4.3 Contratación profesional ....................................................................... 35
3.4.4 Vinculación por adhesión ...................................................................... 35
3.4.5 Secreto Bancario .................................................................................. 36
3.4.6 Internacionalización .............................................................................. 36
3.5 Características de los contratos bursátiles .................................................. 37
Capítulo 4: Contrato de Forward ....................................................................... 39
4.1 Definición .................................................................................................... 39
4.2 Características ........................................................................................... 40
4.3 Elementos ................................................................................................... 42
4.4 Utilización más común ................................................................................ 42
4.5 Tipos de Forward ........................................................................................ 43
4.5.1 Equity Forward ...................................................................................... 43
4.5.2 Forwards de bonos y tasas de interés .................................................. 44
4.5.3 Forward de divisas ................................................................................ 44
4.5.4 Forward de commodities ....................................................................... 45
4.6 Regulación en Guatemala ........................................................................... 45
Capítulo 5: Contrato de Futuros ....................................................................... 47
5.1 Definición .................................................................................................... 47
5.2 Características ............................................................................................ 52
5.3 Elementos ................................................................................................. 52
5.4 Utilización más común ................................................................................ 54
5.5 Regulación en Guatemala .......................................................................... 55
5.6 Diferencias y similitudes entre los contratos de Forward y de Futuros ........ 56
Capítulo 6: Presentación de Resultados y Discusión ...................................... 58 Conclusiones ....................................................................................................... 65 Recomendaciones ............................................................................................... 67 Referencias .......................................................................................................... 68 Anexos ................................................................................................................. 74
Resumen Ejecutivo
En el presente trabajo de tesis, se desarrolla la descripción y análisis de los
contratos de Forward y de Futuros y su utilización en el sistema financiero
guatemalteco.
Se pretende demostrar la aplicabilidad tanto dentro de un mercado organizado
(bursátil), en el caso de los Futuros, así como en un mercado extrabursátil para los
Forwards, resaltando las ventas y desventajas que cada uno de ellos presenta.
Lo anterior se realizó con base a los resultados del trabajo de campo efectuado
dentro de distintas instituciones que por su enfoque jurídico-financiero, pudiesen
tener contacto con dichos contratos.
Responsabilidad: El autor es el único responsable del contenido y conclusiones
de la presente tesis.
1
INTRODUCCIÓN
En el presente trabajo de tesis, se tratarán los temas referentes a los contratos
bursátiles, específicamente a los contratos de forward y de futuros y se analizará
la conveniencia de la aplicación de estos contratos como herramientas financieras
dentro del medio guatemalteco, pues a pesar que actualmente sí se utilizan
internacionalmente, en Guatemala no son muy conocidos, por lo tanto no tienen la
demanda que pudieran tener, ya que ofrecen un sinnúmero de ventajas que se
detallarán en los capítulos que componen esta tesis. Es por lo anterior que es
pertinente determinar lo que establece la doctrina sobre los contratos en mención.
Debido a que se encuentra aplicación de estos contratos en los ámbitos financiero,
bursátil y bancario, es importante establecer el concepto de “sistema financiero”.
Por lo que por sistema financiero, se puede entender el conjunto de normativas,
instrumentos, personas y entidades que hacen labores de mediación en los
mercados de dinero y mercados de capitales de un país.1
Puesto que las actividades tanto bancaria como financiera se encuentran dentro
de la esfera de aplicación del Derecho Mercantil, ya que dichas entidades brindan
soluciones de éste tipo a sus clientes y usuarios, con el fin de generar lucro
(comisión o remuneración) para éstas, es necesario determinar los vehículos por
medio del cual se le da vida al acuerdo de voluntades de los que intervienen en un
contrato. Según la autora Arancha Caballero Sagardía2 por contrato mercantil se
debe de entender el contrato por medio del cual, una persona física o jurídica, se
compromete de forma voluntaria, a prestar servicios por un precio o por una
comisión determinados a otra persona.
En el caso de Guatemala, los bancos y entidades financieras, se encuentran
perfectamente bien delimitados y regulados por la ley. La ley también establece
1 La Caixa, Caja de Ahorros y Pensiones de Barcelona, diccionario, España, 2008,
http://portal.lacaixa.es/docs/diccionario/S_es.html#SISTEMA-FINANCIERO, 12.06.2009 2 Suite 1010, Contrato mercantil, ¿Qué es?, España, http://suite101.net/article/contrato-mercantil-que-es-
a70317#axzz2HmEDGqDm, 12.01.2013.
2
de qué forma y por quiénes estarán fiscalizadas estas entidades, ya que debido a
la actividad que realizan, que en pocas palabras es manejar dinero y activos que
no pertenecen a su inventario, o sea, que son ajenos, se puede prestar a muchas
estafas y malversaciones, como las que se han visto en los últimos años dentro
del sistema financiero guatemalteco.
Dentro del extenso campo de los contratos financieros, se encuentra la
clasificación de los contratos derivados, en la cual se ubican los de Forward y de
Futuros.
Según Nicolás Malumián en su obra “Contratos Derivados”3, el contrato derivado,
es cualquier contrato cuyo precio dependa o derive de otro activo principal, al que
se llama activo subyacente. La operativa en derivados permite neutralizar el riesgo
de precio o de mercado.
“Los contratos derivados proporcionan a los emisores e inversionistas una forma
barata para controlar algunos riesgos mayores”.4
A lo largo del presente trabajo, se hablará de los distintos mercados en los cuales
se desarrollan los contratos objeto de la investigación llevada a cabo, por lo que,
de acuerdo a la licenciada Ana Laura Peña Mondragón en su tesis “Instrumentos
derivados: Una estrategia financiera para reducir el riesgo en las empresas
mexicanas”5, el mercado de derivados presenta como ventajas: Primero,
dependiendo del instrumento derivado, podría reducirse el costo de una
transacción en el mercado derivado, para ajustar así la exposición al riesgo de la
cartera de un inversionista a una nueva información económica, que le podría
costar el ajuste en el mercado efectivo; Segundo, las transacciones pueden
realizarse más rápido en el mercado derivado; y Tercero, algunos mercados
derivados pueden absorber una mayor transacción en dólares sin un efecto 3 Malumián, Nicolás, Contratos derivados: (Futuros, Opciones y Swaps), Aspectos jurídicos y fiscales, Argentina, La Ley, Pág. 3 4 Fabozzi, Frank J., Modigliani, Franco, Ferri, Michel G., Mercados e Instituciones Financieras, México, Prentice Hall, 1996, Pág. 13. 5 Peña Mondragón, Ana Laura, Instrumentos derivados: Una estrategia financiera para reducir el riesgo en las empresas mexicanas, México, 2003, Tesis de Licenciatura en Ciencias Empresariales, Universidad Tecnológica de la Mixtleca, Pág. 6.
3
adverso sobre el precio del instrumento derivado, esto es, el mercado derivado
puede ser más líquido que el mercado efectivo.
Entrando en materia propia que atañe a la presente investigación de tesis, es
conveniente definir brevemente los contratos que se desarrollarán para así poder
tener una idea de lo que implica la utilización de éstos contratos.
El contrato de forward es un contrato entre dos partes que obliga al titular a la
compra de un activo por un precio determinado en una fecha predeterminada. En
concepto de forward existe en forma de diversos instrumentos. Se negocia
básicamente a través de los departamentos de tesorería y/o de comercio
internacional y divisas de algunas instituciones financieras: el mercado "over-the
counter" (OTC).6
Por su parte Daniel Avila7 lo define como un contrato entre dos partes que obliga
al titular a la compra de un activo por un precio determinado en una fecha
preestablecida. Estos contratos son operaciones extrabursátiles porque son
transadas fuera de bolsa, en mercados conocidos como OTC (Over the Counter) y
generalmente son operaciones interbancarias o entre un banco y su cliente.
Contrato de futuros: Un futuro se puede definir como un contrato o acuerdo
vinculante entre dos partes por el que se comprometen a intercambiar un activo,
físico financiero, a un precio determinado y en una fecha futura preestablecida.
Los futuros financieros funcionan básicamente del mismo modo que un futuro de
bienes físicos. A diferencia de estos futuros, el activo base del contrato no es un
bien físico, sino un instrumento de interés fijo o un tipo de cambio entre dos
divisas. Surgieron como respuesta a la aparición de una volatilidad excesiva en
los precios de las materias primas, de los tipos de interés, de los tipos de cambio,
etc, junto con otros instrumentos como los Forwards, Swaps y Opciones, todos
6 Ipyme, Secretaría General de Industria y de la Pequeña y Mediana Empresa, Otros Instrumentos Financieros, España, 2013, http://www.ipyme.org/es-ES/Financiacion/Instrumentos/OtrosInstrumentos/Paginas/Forward.aspx, 19.01.2013 7 Sistema de bibliotecas, Mavila H., Daniel, Productos Derivados: El Forward, Perú, 2001, http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/Publicaciones/indata/v04_n1/productos.htm#*, 12.06.2009
4
ellos instrumentos de gestión del riesgo de fluctuación de las anteriores variables.
El propio crecimiento de la actividad económica impulsa en gran medida los
mercados a plazo, que van necesitando mayores volúmenes de financiación
exponiendo a los participantes a riesgos crecientes derivados de las fluctuaciones
de los precios y haciendo que dichos participantes exijan el pago de la llamada
prima de riesgo. La existencia de la misma provoca aumento de costes que llegan
a hacerse insoportables por lo miembros actuantes. Así los mercados de futuros
nacen como solución a este problema. 8
El contrato de futuros puede definirse también como un contrato estandarizado de
compraventa aplazada en el tiempo en que, en el momento del acuerdo, las partes
contratantes pactan el producto, el precio y la fecha de transacción.9
Estos contratos son negociados en un mercado que se conoce como Mercado de Futuros, el cual es aquel en donde se negocian contratos de futuros sobre
diversos activos. En estos contratos las partes que intervienen se comprometen a
comprar o vender activos reales en una fecha futura y determinada de antemano,
a un precio pactado en la firma del contrato. Existen varias clases de contratos de
futuros: futuros de índices bursátiles, futuros de divisas, futuros de tipos de interés
y futuros de tipos de interés en eurodólares, entre otros.10
Se puede establecer que ambos contratos, los forward y los futuros, comparten
muchas de sus características, pero es importante resaltar que hay una diferencia
marcada entre ellos, siendo esta el ámbito en el que son llevados a cabo. Los
primeros en el mercado extrabursátil y los segundos en el mercado bursátil. Los
elementos de cada contrato, lo hacen particular y específico para el tipo de
8 Ipyme, Secretaría General de Industria y de la Pequeña y Mediana Empres, Otros Instrumentos Financieros, España, 2013, http://www.ipyme.org/es-ES/Financiacion/Instrumentos/OtrosInstrumentos/Paginas/FuturosFinancieros.aspx, 19.01.2013 9 Universidad de Barcelona, Badia Battle Carmen, Merche Galistero Rodríguez, Teresa Preixens Benedicto Futuros Financieros Sobre Tipos de Interés, España, http://diposit.ub.edu/dspace/bitstream/2445/9648/1/Futuros%20Financieros.pdf, 19.01.2013. 10 Comisión nacional de valores, Glosario de Términos Bursátiles y Financieros, Venezuela, http://www.cnv.gob.ve/site/glosario_terminos.php?letra=m, 12.06.2009.
5
actividad, actividad financiera o fin que se desea conseguir por parte de quien
solicita los servicios.
La interrogante: ¿Qué aplicación tienen los contratos de forward y de futuros en el
sistema financiero guatemalteco? Es el principal motor del presente trabajo de
investigación, el cual tiene como objetivo general determinar la aplicación de los
contratos de Forward y de Futuros como herramientas financieras; y como
objetivos específicos, analizar los contratos de forward y de futuros, establecer
ventajas y desventajas y analizar la conveniencia de su aplicación en el sistema
financiero guatemalteco. Dichos objetivos se alcanzarán mediante los
instrumentos de entrevistas estructuradas de forma abierta.
Derivado de la diferencia en el ámbito de aplicación de los contratos, se dividieron
los sujetos a los cuales van dirigidos los instrumentos de investigación de campo.
Para el Contrato de Forward, preferentemente se entrevistará a los gerentes del
departamento legal, jurídico o internacional de bancos del sistema y algunas
financieras legalmente autorizadas; o en su defecto a algún miembro de dichos
departamentos; y para el Contrato de Futuros, se entrevistará al encargado o
algún miembro del departamento legal o jurídico de la bolsa de valores que
funciona actualmente en Guatemala; así como al encargado del departamento
legal o jurídico de casas o agentes de bolsa que funcionan en el sistema, o en su
defecto algún corredor de la entidad.
El alcance de la presente tesis abarcará el área del derecho bancario, financiero y
una pequeña parte del derecho mercantil. Concretamente se analizan los
contratos de Forward y de Futuros, dentro del sistema financiero guatemalteco
específicamente.
Los límites o limitaciones que se pueden encontrar al realizar el correspondiente
trabajo de investigación, se pueden resumir de la siguiente manera: a) El celo de
las entidades financieras y bancarias en la entrega de información, debido a la
6
delicadeza y confidencialidad de la misma; b) El poco uso en Guatemala de los
contratos a investigar, ya que la poca experiencia en el uso de éstos, hace que no
se pueda conocer a plenitud las ventajas y desventajas de su aplicación; c)
Debido a que son contratos atípicos, no existe la legislación al respecto, por lo que
esto representó un problema en el desarrollo del trabajo de investigación; y d) En
algunos casos, el lenguaje técnico financiero utilizado en el medio de desarrollo de
los contratos representó un límite u obstáculo.
Los límites expuestos anteriormente se superaron con la debida explicación a las
entidades financieras sobre la finalidad académica de la investigación a realizar,
informándoles sobre la seriedad de la información obtenida de éstas. De igual
manera se les indicó que dicha información, sería manejada de forma general,
reservando los datos de manera confidencial. Debido a que no existe la
legislación correspondiente para los contratos en cuestión, la investigación se
apoyó de manera substancial en la doctrina, siendo ésta la mejor herramienta para
la explicación y detalle de los contratos.
El aporte de la investigación es teórico y práctico, ya que se analizarán los
contratos junto con la debida aplicación dentro del sistema financiero
guatemalteco, presentando las ventajas y desventajas de cada uno, para así
poder concluir en la conveniencia y/o el incremento de su uso y aplicación.
.
7
Capítulo 1: La Bolsa de Valores
El origen de la bolsa como institución se remonta al final del siglo XV, en concreto
en las ferias medievales de Europa Occidental, dónde se iniciaron las
transacciones de títulos de valores mobiliarios. La palabra "Bolsa" surgió en la
ciudad de Brujas (Bélgica) a finales del siglo XVI. Los comerciantes se reunían
para llevar a cabo sus negocios, en un local que era propiedad de Van der Bursen,
origen de la palabra bolsa, puesto que bürse significa bolsa en holandés.11
En 1460 se crea la bolsa de valores de Amberes, primera institución bursátil de la
modernidad. En 1570, la bolsa de Londres y en 1955 la de Lyon. La bolsa de
Nueva York nace en 1792 y la de París en dos años más tarde. La de Madrid se
reconoce oficialmente en 1831. A continuación siguieron Bilbao (1890), Barcelona
(1915) y Valencia (1980).12
1.1 Definición
Isaías Mireles Vázquez define a la bolsa de valores como una organización
privada que brinda las facilidades necesarias para que sus miembros (corredores
o intermediarios), atendiendo los mandatos de sus clientes (demandantes y
oferentes), introduzcan órdenes y realicen negociaciones de compra y venta de
valores, tales como acciones de sociedades o compañías anónimas, bonos
públicos y privados, certificados, títulos de participación y una amplia variedad de
instrumentos de inversión.
Las decisiones dentro de la bolsa se hacen tomando como base unos precios
conocidos y fijados en tiempo real, en un entorno seguro para la actividad de los
inversionistas, donde el mecanismo de las transacciones está totalmente regulado,
lo que garantiza la legalidad y seguridad.13
11 Jiménez Almaraz, Lorenzo, Latibex. El Mercado Latinoamericano de Valores, España, 2009, Tesis de Máster en Integración Económica Global y Regional, Universidad Internacional de Andalucía, Pág. 4. 12 Loc. Cit. 13 Mireles Vázquez, Isaías, “Bolsa de valores ¿Cómo? ¿Por qué? ¿Para qué?”, Tiempo Económico, Vol. VII, No. 21, México, 09.07.2012, Casa Abierta al Tiempo – Universidad Autónoma Metropolitana-, Pág. 56
8
Por su parte, Carlos Sabino define a la bolsa de valores como el mercado de
capitales abierto al público donde se realizan operaciones con títulos de libre
cotización: acciones, bonos y títulos de la deuda pública, certificados en divisas,
etc. La bolsa de valores hace posible la existencia de un mercado secundario,
puesto que los inversionistas acuden a ella aportando sus capitales para comprar
los títulos ya emitidos por las empresas privadas o el sector público. La existencia
de una bolsa de valores permite a las empresas, a su vez, obtener capitales para
sus proyectos y su desarrollo. La bolsa de valores puede considerarse como una
institución que agrupa a los agentes que compran y venden acciones y otros
valores, los cuales son conocidos como corredores. Sólo los corredores
autorizados, previa compra de los derechos correspondientes, están facultados
para realizar operaciones en la bolsa. La calidad de miembro de una bolsa está
casi siempre estrictamente regulada, para ofrecer garantías de seriedad a los
inversionistas que desean efectuar operaciones de riesgo. Del mismo modo las
bolsas de valores fijan normas para que una compañía determinada pueda cotizar
sus acciones en el mercado de capitales, ofreciendo así mayores garantías a los
inversionistas.14
Asimismo Edvin Oswaldo Montoya Berganza, establece que las Bolsas de Valores
son establecimientos legalmente autorizados en donde se llevan a cabo las
operaciones mercantiles relativas a los valores, en cumplimiento con las órdenes
de compra y venta que reciben los corredores de Bolsa cuya labor es la
intermediación.15
Derivado de las definiciones anteriores, se puede establecer que la bolsa de
valores son establecimientos en donde se pone en contacto a los vendedores con
los compradores de títulos, acciones, bonos y cualquier otro bien o servicio,
susceptible de ser negociado en un mercado financiero. Para lo anterior se 14 Bolsa de valores, Diccionario de Economía y Finanzas, Venezuela, Editorial Panapo, 1991, Primera edición, Pág.87
15 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Las acciones sin voto y su negociación en la Bolsa de valores, Guatemala, 2001, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y sociales, Universidad Rafael Landívar, Pág. 39.
9
necesita de un intermediario debidamente facultado y autorizado para poder
actuar como tal y así llevar a cabo la transacción para la cual fue contratada.
La negociación de valores en las bolsas se efectúa a través de los miembros de la
bolsa, conocidos usualmente con el nombre de corredores, sociedades de
corretaje de valores, casas de bolsa, agentes o comisionistas, de acuerdo a la
denominación que reciben en las leyes de cada país, quienes hacen su labor a
cambio de una comisión. En numerosos mercados, otros entes y personas físicas
también tienen acceso parcial al mercado bursátil, como se llama al conjunto de
actividades de mercado primario y secundario de transacción y colocación de
emisiones de valores de renta variable y renta fija.16
1.2 Función
La bolsa de valores posee varias funciones tal y como Julio Enrique Reyes
Granados indica, por lo que dentro de ellas cabe destacar17:
Favorece la participación gran número de personas, en la compra y venta
de toda clase de títulos valores, que pueden ser objeto de transacción.
Suministra una adecuada infraestructura, así como la tecnología necesaria,
para la comunicación entre los corredores de las casas de bolsa y los
emisores de títulos valores e inversionistas.
Ofrece al inversionista las condiciones de seguridad, liquidez y
transparencia en las transacciones.
Provee información oportuna a empresarios e inversionistas.
Facilita el intercambio de recursos financieros entre entidades necesitadas
de fondos y las entidades que proporcionan recursos (mercado primario).
16 Mireles Vázquez, Isaías. Op.cit., Pág. 56.
17 Reyes Granados, Julio Enrique. El Funcionamiento Idóneo de la Bolsa de Valores en Guatemala, Guatemala, 2006, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Págs. 8 y 9.
10
Proporciona liquidez a los inversionistas al posibilitar que puedan recuperar
su inversión, a través del mercado secundario.
Fijar los precios de los títulos valores a través de la oferta y la demanda.
Suministrar información a los participantes en el mercado bursátil, sobre las
empresas admitidas a cotizar en bolsa.
Asimismo establece Edvin Oswaldo Montoya Berganza que la función que tiene
una bolsa de valores es el establecimiento de un centro de inversión y de relación
entre los ahorradores e inversionistas que buscan colocar su dinero para obtener
un rendimiento interesante y las empresas que necesitan capitales para el
desarrollo de sus actividades. Por ello, se les considera como las fuentes más
importantes de suministro de capital a largo plazo. Por otra parte, ofrece al
inversionista la gran ventaja de que los títulos cotizados permiten un volumen
diario de transacciones que se pueden repetir ilimitadamente como objeto de
compra o de venta. Las bolsas se crearon para facilitar estas transacciones y para
dar fe de las operaciones que en ella efectúan los corredores de bolsa.18
En lo que se refiere a movimientos y tendencias, la Bolsa es extremadamente
sensible, ya que tiene un gran poder de captación de lo que ocurre en el mundo
económico y es el parámetro más sensible de los hechos económicos. Hasta el
momento, ha sido un termómetro de las políticas económicas y sociales,
interpretando con realismo las medidas, y su alcance, con el que las autoridades
económicas y políticas influyen en la marcha de la economía.19
1.3 Características
18 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Op.cit., Pág. 39
19 Loc. Cit.
11
La licenciada Claudia María Marroquín Recinos, citando a Jesús Fernández
Amatrain, menciona que las características de la Bolsa como institución, son las
siguientes: 20
Es un mercado organizado corporativamente con reglas y preceptos generales.
Lo frecuentan comerciantes e inversionistas para realizar actividades propias
de su oficio.
Los negocios son típicos, es decir que se ofrecen de cierta forma y a la otra
parte contratante, no le queda más que aceptarlos o rechazarlos, es decir
mediante contratos de adhesión.
Formación objetiva de precios, de acuerdo a las leyes del mercado.
Por otro lado la Bolsa de Valores de El Salvador, establece como principales
características propias de las bolsas de valores, las siguientes21:
Equidad: Facilita los mecanismos de información y negociación para que
los participantes del mercado cuenten con igualdad de condiciones.
Seguridad: Se cuenta con un marco jurídico que regula los roles de los
participantes, exigiéndoles el cumplimiento de normas que garanticen la
eficiente y eficaz operación del Mercado de Valores.
20 Marroquín Recinos, Claudia María, Análisis de la Naturaleza Jurídica de los Contratos de Futuros y su regulación legal en Guatemala, Guatemala, 2002, Tesis de Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad Rafael Landívar, Pág. 9.
21 Bolsa de Valores del El Salvador. Bolsa de Valores de EL Salvador, Preguntas Generales, El Salvador, 2013, https://www.bves.com.sv/faq_details.php?id=99 , 26.02.2013
12
Liquidez: Los valores que se negocian en Bolsa, tienen la facilidad de
venta y negociación en el mercado secundario, es decir que permite la
transformación de sus valores en efectivo cuando se requiera.
Transparencia: A través de la eficiente difusión de información, se
garantiza que todos los participantes fundamenten sus decisiones en el
pleno conocimiento de las condiciones del mercado.
1.4 La Bolsa en Guatemala
La licenciada Claudia María Marroquín Recinos, citando al licenciado Jorge
Francisco Retolaza, explica que fue hasta 1978 que apareció la Bolsa de Valores
Nacional, Sociedad Anónima como la primera Bolsa, y con el tiempo se convirtió
en un centro financiero importante, pero regulado únicamente por su reglamento.
Por ser un país eminentemente agrícola, tienen también relevancia los negocios y
futuros de materias primas, es así como nace la Bolsa Agrícola Nacional, cuya
actividad se norma por sus propias disposiciones internas. Fue hasta 1996 que se
creó el marco legal necesario para que el mercado de valores y mercancías
alcance su pleno desarrollo.22
Dicho marco legal necesario adoptó la forma del Decreto número 34-96 del
Congreso de la República de Guatemala, nominado como la Ley del Mercado de
Valores y Mercancías. Dicha ley fue creada a raíz de la necesidad de promover el
desarrollo económico de la Nación, proteger la formación de capital, el ahorro y la
inversión, creando las condiciones adecuadas para atraer capitales e inversión
tanto domésticas como extranjeras.
22 Marroquín Recinos, Claudia María. Op.cit., Pág. 5.
13
Julio Enrique Reyes Granados, por su parte indica que en nuestro país las bolsas
de valores son conceptualizadas, por quienes forman parte de ellas como
instituciones privadas de carácter no lucrativo, a donde acuden emisores de títulos
e inversores a realizar sus operaciones de compra y venta de valores, a través de
las casas de bolsa. Forman parte del sistema financiero, específicamente el no
regulado, es decir, no está sujeto a la vigilancia de la Superintendencia de Bancos
y tampoco existe una Superintendencia de Bolsa. Nuestro Código de Comercio las
incluye entre las sociedades mercantiles especiales, debido a que se rige por una
ley especial y no por el cuerpo legal mencionado más que en forma supletoria. La
ley del Mercado de Valores y Mercancías en su Artículo 6 preceptúa: “Las bolsas
de comercio son instituciones de derecho mercantil que tienen por objeto la
prestación de servicios para facilitar las operaciones bursátiles.”23
Claudia María Marroquín Recinos indica que en las décadas de los 70 y 80,
Guatemala, al contrario de la tendencia internacional, padecía de controles
oficiales de la tasa de interés y controles cambiarios. Después de estas décadas
de represión financiera, en el año de 1989 se dieron algunos pasos hacia la
modernización, como la liberalización del tipo de cambio y la tasa de interés, y se
impulsaron las primeras fases del Programa de Modernización del Sistema
Financiero Nacional.24
Como reacción a ese proceso de obsolescencia de la legislación financiera, en
1993 la Junta Monetaria aprobó el Programa de Modernización del Sistema
Financiero Nacional. Mediante dicho programa se propuso actualizar el marco
regulatorio vigente, buscando reformas que favorecieran la estabilidad
macroeconómica y que propiciaran una mayor apertura del mercado financiero,
así como un mayor papel de las señales del mercado como asignadoras de los
flujos financieros; todo ello mediante el impulso de modificaciones reglamentarias
y legales, las cuales no pretendían la derogación completa de las leyes vigentes 23 Reyes Granados, Julio Enrique. Op. Cit. Pág. 15 24 Marroquín Recinos, Claudia María. Op.cit., Págs. 5 y 6
14
sino, más bien, su adecuación a los nuevos tiempos. De hecho, el programa
había dado inicio en 1989 con la adopción, por parte de la Junta Monetaria, de la
liberalización de las tasas de interés para los intermediarios financieros regulados
y de la eliminación del tipo de cambio de carácter regulado. Estas medidas
estaban contempladas como una posibilidad dentro de la Ley Orgánica del Banco
de Guatemala, pero lo estaban como situaciones de carácter excepcional respecto
de la regla general. El Programa de Modernización incluyó una serie de medidas
adoptadas tanto por la Junta Monetaria como por el Congreso de la República y
los Ministerios de Estado. Fueron más de cincuenta las resoluciones emitidas por
la Junta Monetaria en los ámbitos de la política monetaria, del régimen cambiario,
de la política crediticia, de la liberalización y diversificación de los productos y
servicios bancarios, de la normativa prudencial y del funcionamiento de la
supervisión financiera.25
Los valores que pueden ser objeto de transacciones en las Bolsas deben ser
previamente admitidos como cotización oficial y oferta pública, no pudiendo serlo
aquellas que procedan de compañías o sociedades que no reúnan los requisitos
que fija el Registro de Mercado de Valores y Mercancías, ya que es el encargado
de regular a todo el mercado de valores. La Bolsa goza del máximo prestigio
debido principalmente a su perfecta organización y a su extrema seriedad. Ahora
bien, para que existan operaciones en la Bolsa, debe de haber instituciones,
entidades u organizaciones que se encarguen de poner en contacto la oferta y
demanda de valores, aquí es donde aparecen las Casas de Bolsa que son
instituciones pertenecientes al mercado de valores, autorizados para fungir como
intermediarios ante el gran público inversionista previa inscripción y autorización
del Registro de Mercado de Valores y Mercancías.26
25 Banco de Guatemala, ¿Qué es el Banco de Guatemala?, Guatemala, 2013, http://www.banguat.gob.gt/inc/ver.asp?id=/info/historica.htm, 26.02.2013 26 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Op.cit., Pág. 39.
15
La Ley de Mercado de Valores y Mercancías establece los requisitos que se
requieren para poder constituir una entidad que pueda funcionar como Bolsa de
Comercio de Valores; asimismo establece los requisitos para funcionar como
Agente o Casa de Bolsa. La razón por la cual la dicho cuerpo normativo les
establece requisitos especiales además de los contemplados en el Código de
Comercio de Guatemala para constituir una Sociedad Anónima, es debido a la
naturaleza de sus funciones y operaciones que realizan, ya que les es confiado el
manejo de valores y mercancías que por lo general representan grandes
cantidades de liquidez que necesitan ser supervisadas y protegidas, así como
también el mercado dentro del que se manejan lo exige.
Actualmente en Guatemala funciona una Bolsa de valores, denominada Bolsa de
Valores Nacional (BVN), la cual es un participante activo en la modernización del
sistema financiero que se dedica a ofrecer mayores posibilidades y oportunidades
a todo esfuerzo productivo, tanto para la inversión de personas individuales o
jurídicas, como para el financiamiento de empresas.27
1.5 Funcionamiento: En la bolsa guatemalteca como en las extranjeras, los valores deben estar
inscritos en la bolsa para que puedan ser objeto de negociación bursátil. La
autorización para inscribir los valores, es función del Consejo de la Bolsa, quien a
su vez aprueba las normas específicas para ello. Las sesiones bursátiles se
realizan durante los días y horas hábiles que el Consejo determina para el efecto.
El día de la sesión ingresan al salón de remates los miembros y/o sus operadores,
la sesión se celebra a cargo de un Director de Remates, nombrado por el Consejo
de Administración, quien mantiene el orden en el “corro” y garantiza el
27 Bolsa de Valores Nacional, Quiénes somos, Guatemala, 2012, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/Bolsa_quienes_somos.php , 17.01.2012
16
cumplimiento del reglamento interno. Los operadores de piso formulan sus ofertas
de viva voz, en forma clara, exacta y en nuestro idioma oficial para lo cual utilizan
las palabras “en firme”, en este momento deben dar a conocer todos los detalles
del valor ofertado. Si alguno de los presentes acepta la oferta, deberá en los
mismos términos pronunciar la palabra “cerrado”, posteriormente se hace constar
en un comprobante de operaciones. Si una de las partes se reusare a suscribir el
comprobante, el Director de remates posee la facultad de compelerlo para tal
efecto, bajo apercibimiento de ser sancionado conforme al reglamento; pero si el
comprobante no se realizara por acuerdo de ambas partes se tendrá por
rescindida la operación. 28
Edvin Osvaldo Montoya Berganza, Indica que para el funcionamiento de la bolsa
de valores, los oferentes y demandantes intercambian los recursos monetarios,
obteniendo los primeros un rendimiento y pagando los segundos un costo, y
ambos entran en contacto a través de casas y agentes de Bolsa. Las operaciones
de intercambio de recursos se documentan mediante títulos-valores que se
negocian en la Bolsa de valores. Como se indicó anteriormente, tanto estos
documentos como los agentes y casas de Bolsa deben de estar inscritos en el
Registro de Mercado de Valores y Mercancías. Los documentos además pueden
depositarse en instituciones para depósitos de valores, siendo el Registro del
Mercado de Valores y Mercancías supervisa y regula la realización de todas estas
actividades y la Ley del Mercado de Valores y Mercancías, el decreto número 34-
96 del Congreso de la República, regula el sistema general.29
Las instituciones que pueden actuar como depositarias de los valores, son
conocidas como centrales de valores. Como parte de los servicios que ofrece
BVN Guatemala, desde 1994 funciona, La Caja de Valores, quien se encarga de
28 Reyes Granados, Julio Enrique. Op. Cit. Pág. 48
29 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Op.cit., Pág. 40
17
la custodia de los valores depositados por los Agentes de Bolsa y Participantes
Institucionales y de la liquidación de las operaciones que en la Bolsa se celebran.
Ofrece los mecanismos y recursos para brindar la seguridad física de los valores
que maneja.30
Tal y como lo indica Julio Enrique Reyes granados, a diferencia de Guatemala, las
operaciones bursátiles en otros países se realizan utilizando además de estos
sistemas, el de subasta pública. En tal virtud los precios de mercado de los
valores, los fija el libre juego de la oferta y la demanda.31
De igual forma indica Reyes Granados que la, la finalidad de la bolsa de valores
es brindar a los inversionistas la oportunidad de realizar operaciones comerciales
con títulos valores, en un ambiente dotado de cierta seguridad y confianza para
sus inversiones. Esto se logra a través de: 32
Fomentar la seriedad y confianza en los títulos valores, ajustando las
operaciones a las leyes, reglamentos y a las más estrictas normas de ética.
Promover la canalización del ahorro interno hacia la inversión que requieren
entidades públicas o privadas para su desarrollo.
Promover un mercado de capitales
30 Bolsa de Valores Nacional, Información de Caja de Valores, Guatemala, 2012,
http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/caja_informacion.php, 17.01.2012 31 Reyes Granados, Julio Enrique. Op. Cit. Pág. 49 32 Ibid. Pág. 9
18
Capítulo 2: Mercado Bursátil y Mercado Extrabursátil
2.1 Mercado de valores:
Según Ricardo Marcelo Hegab, el Mercado de Valores, en sentido amplio, es el
conjunto de mecanismos que permiten realizar la emisión, colocación y
distribución de valores, que sean objeto de oferta pública o de intermediación.
Como todo mercado existe un componente de oferta y otro de demanda. En este
caso la oferta está representada por los fondos disponibles para inversiones en
valores, procedentes de personas físicas o jurídicas, que constituyen el objeto de
intercambio en el mercado de valores. Los demandantes de estos recursos, tanto
el sector público como el privado, utilizan los valores con objeto de poder obtener
los fondos que ofrecen para el financiamiento de sus necesidades. Los “valores
negociables” son ofrecidos en forma general y no personalizada.33
El autor Guillermo Cabanellas, citado por Edvin Oswaldo Montoya Berganza,
define al Mercado de Valores como el conjunto de acciones, títulos y efectos
mercantiles, privados y públicos, que se negocian en bolsa, con expresión de las
cotizaciones de los mismos en la última sesión celebrada o en otro lapso a que se
haga referencia. En gran parte, se trata de una actividad especulativa, sin excluir
la provisión de fondos que los titulares de los valores consiguen enajenándolos
cuando quieren y la inversión que puede significar para los que cuentan con
capitales disponibles y juzgan sólida y remuneratoria la adquisición de esos títulos;
a todo lo cual se unen las ventas y compras basadas en las ganancias por el alta o
baja actual a las previsibles a cierto plazo.34
33 Facultad de Ciencias Económicas, Jurídicas y Sociales – Universidad de Salta, Ricardo Marcelo Hegab, el Mercado de Valores Su Funcionamiento, Argentina, 2013, http://www.economicas.unsa.edu.ar/calfin/mercado_valores.pdf, 26.02.2013. 34 Montoya Berganza, Edvin Oswaldo. Op.cit., Pág. 33
19
2.2 Clasificación y Definición:
Dependiendo del criterio o función que preste el mercado de valores, éste puede
clasificarse o sub-dividirse en otros tipos de mercado, por ejemplo y en lo que
atañe al presente trabajo de investigación, de acuerdo a su organización se divide
en:
MERCADO BURSÁTIL: Las transacciones con valores se realizan dentro de un
marco normado, regulado y transparente que se conoce como Mercado Bursátil,
donde los precios de los valores se forman gracias a la acción de la oferta y la
demanda del mercado. Dicho de otra forma, el Mercado Bursátil es el conjunto de
operaciones que se realizan en las Bolsas de Valores.35
El mercado bursátil, es un tipo particular de mercado, el cual está relacionado con
las operaciones o transacciones que se realizan en las diferentes bolsas alrededor
del mundo. En este mercado, dependiendo de la bolsa en cuestión, se realizan
intercambios de productos o activos de naturaleza similar, por ejemplo, en las
bolsas de valores se realizan operaciones con títulos valores como lo son las
acciones, los bonos, los títulos de deuda pública, entre otros, pero también existen
bolsas especializadas en otro tipo de productos o activos36
Francisco López Lubián y Pablo García Estévez señalan que el origen del
mercado bursátil se puede encontrar en Holanda a finales del siglo XIII, donde los
comerciantes se reunían en las lonjas para negociar los derechos de las
mercancías, no solamente en lo que entendemos por una operación al contado
con pago y entrega de la mercancía de manera inmediata, sino también con pago
y entrega en fecha futura.37
35 Comisión Nacional de Valores, Todo lo que Usted Debe de Saber Acerca del Mercado de Valores, Paraguay, 2012, http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/todo_sobre_mercado_valores.pdf, 26.02.2013. 36 Banco de la República, Banco de la República – Banco central, Glosario, Colombia, 2013, http://www.banrepcultural.org/blaavirtual/ayudadetareas/economia/econo42.htm, 26.02.2013 37López Lubián, Francisco j. y Pablo García Estévez, Bolsa, mercados y técnicas de inversión, España, Mc Graw Hill, 2005, Pág. 1.
20
De acuerdo a Fernando Zunzunegui, El Mercado Bursátil cumple la función
económica de permitir la asignación del ahorro entre las opciones alternativas de
financiación mediante la realización de diversos negocios sobre valores
mobiliarios. El mercado primario, o de emisión, permite a las empresas ponerse
en contacto con los ahorradores para captar recursos financieros mediante la
oferta pública de valores. El mercado secundario, o de negociación, proporciona
liquidez a los valores ya emitidos al poner en contacto a los ahorradores entre sí
para que realicen transacciones sobre valores. El mercado secundario, cuando es
oficial, es un mercado reglamentado que dispone de órganos rectores propios y en
el que operan intermediarios dotados de una especial cualificación, los cuales
convienen y ejecutan por cuenta de sus clientes ciertos contratos típicos. La
seguridad y eficacia del mercado se asegura estableciendo el estatuto que deben
cumplir los profesionales que prestan servicios de inversión.38
Cecilia Téllez Valle citada por Roberto Enrique Luna Aquino, menciona que los
mercados organizados ofrecen la tipificación o normalización de los contratos, la
transparencia de las cotizaciones, el aseguramiento de las liquidaciones mediante
la cámara de compensación, el régimen de garantías y la liquidación gradual y
final por diferencias de las operaciones. Dichos mercados no tienen por qué
adaptarse a las necesidades individuales y específicas de los compradores y
vendedores.39
38 Zunzunegui, Fernando y otros. Lecciones de Derecho Bancario y Bursátil, España, Constitución y Leyes, S.A., 2001, Primera edición, Pág. 22
39 Luna Aquino, Roberto Enrique. La Aplicación de los Contratos Caps, Floors, collars e IRS en Guatemala, Guatemala, 2012, Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad Rafael Landívar, Pag. 8
21
Asimismo, Roberto Enrique Luna Aquino citando al autor Gabriel Alejandro Daga,
indica que algunas de las características de los mercados financieros organizados
son las siguientes:40
Persiguen el diseño de productos estándares o en masa, que sean
fácilmente aplicables a distintos tipos de inversores;
El mercado no es flexible, y por lo tanto los contratos llevados dentro del
mismo, son estandarizados y no a la medida;
Se permite a los partícipes cubrir los riesgos que surgen por negociar de
forma directa;
La relación de las partes es a través de un organismo intermedio, el cual es
la cámara de compensación.
Se lleva a cabo en un lugar físico;
MERCADO EXTRABURSÁTIL: Todas las transacciones que se realizan fuera del
marco del Mercado Bursátil conforman el Mercado Extrabursátil. Las operaciones
extrabursátiles no se realizan en la Bolsa de Valores.41
Es el mercado para la compraventa de títulos valores que no se cotizan en las
bolsas de valores organizadas. Por lo regular, el mercado extrabursátil es un
mercado que funciona a base del teléfono, ya que la mayoría de las operaciones
comerciales se llevan a cabo por teléfono, o bien, ahora mediante artefactos
electrónicos. Los corredores, que son conocidos como creadores de mercado,
están listos para realizar la compraventa de títulos valores específicos por cuenta
propia, ya que estos corredores comprarán a precio de oferta y venderán a un
precio de demanda que refleja las condiciones competitivas del mercado. En
México, por ejemplo, se refiere principalmente a la compra-venta a futuro de
40 Ibid. Pág.9
41 Comisión Nacional de Valores, Todo lo que Usted Debe de Saber Acerca del Mercado de Valores, Paraguay, 2012, http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/todo_sobre_mercado_valores.pdf, 26.02.2013.
22
dólares, tasas de interés y otros instrumentos autorizados que se realizan
directamente entre participantes e intermediarios.42
Este tipo de mercado también es conocido como “Over the Counter -OTC” o sobre
el mostrador, según indica Roberto Enrique Luna Aquino, los OTC no se llevan a
cabo, en su mayoría, en lugares físicos, aunque existen algunos que sí, como por
ejemplo Nasdaq en Wallstreet, Nueva York. Las operaciones llevadas a cabo
dentro del mercado OTC proporcionan a sus integrantes una mayor variedad de
opciones debido a que son hechos a la medida, teniendo así, regularmente un
costo más bajo que los instrumentos bursátiles. Al decir que son a la medida, se
refiere a que las partes exponen qué es lo que desean y las condiciones en las
que lo ofertan, ya sea para comprar o vender, y cualquier persona o ente puede
contratar dependiendo de las características de los negocios que cada quien esté
buscando en el mercado, sin tener así la intervención de la cámara de
compensación, sino que una contratación directa entre las partes.43
De conformidad con el Instituto Tecnológico Superior de Calkiní, las principales
características de los mercados extrabursátiles son44:
a) Equidad: Igual oportunidad para participantes del mercado.
b) Seguridad: Velar por el cumplimiento de las transacciones realizadas.
c) Transparencia: Libre determinación de precios por la oferta y demanda.
d) Liquidez: Ágil proceso de compra y venta de valores
Como se pudo observar de la clasificación y diferenciación anterior, a diferencia de
los mercados organizados (mercados bursátiles), el riesgo que se corre en los
mercados no organizados o extrabursátiles es más alto, ya que por lo general las 42 Comisión Nacional Bancaria y de Valores, Glosario de términos, México, 2009, http://www.cnbv.gob.mx/recursos/Glosario1M.htm, 30.12.2009
43 Luna Aquino, Roberto Enrique. Op.Cit. Pág.11.
44 Instituto Tecnológico Superior de Calkiní, Mercado bursátil, México, 2012, www.itescam.edu.mx/principal/sylabus/fpdb/recursos/r33429.DOC, 01.03.2013.
23
personas y empresas o compañías que participan en este tipo de mercados no
cumplen con los requisitos de participación en un mercado organizado, quedando
al descubierto la vulnerabilidad de las operaciones. Lo anterior claro está que se
puede mitigar con la prestación de ciertas garantías o colaterales que ayudan a
disminuir el riesgo asumido; aunque por otro lado se cuenta con la facilidad de
poder optar a instrumentos que se ajusten a las medidas de las partes
contratantes.
2.3 Otras clasificaciones: Tal y como se indicó anteriormente el Mercado de Valores dependiendo del criterio
o función pude tener distintas clasificaciones como las siguientes:45
1. De acuerdo a sí es o no la primera transacción:
• Mercado Primario: Se conoce como Mercado Primario a la primera venta o
colocación de valores emitidos por las empresas.
• Mercado Secundario: El Mercado Secundario es el conjunto de transacciones
que efectúa con los valores previamente emitidos en el Mercado Primario y
permite hacer líquidos los valores, es decir su transferencia de propiedad, o venta
para convertirlos en dinero. Esta cualidad es muy importante, ya que la liquidez
junto con el riesgo y el rendimiento son los elementos básicos para decidir una
inversión.
2. De acuerdo al periodo de vigencia de los valores:
• Mercado de Dinero: En este mercado se negocian valores emitidos a plazos
menores o iguales a un año, es decir de corto plazo. Estos valores otorgan una
tasa de rendimiento fija preestablecida que se cobra al cabo de su plazo de
vigencia. Con la emisión de valores con estas características, las empresas o
45 Comisión Nacional de Valores, Todo lo que Usted Debe de Saber Acerca del Mercado de Valores, Paraguay, 2012, http://www.cnv.gov.py/publicaciones/folletos/todo_sobre_mercado_valores.pdf, 26.02.2013.
24
entidades financian sus necesidades de dinero por cortos períodos de tiempo,
especialmente para cubrir deficiencias temporales en sus flujos de caja o para
capital de operaciones. Podemos citar a los pagarés comerciales CDA’s
(Certificados de Depósitos de Ahorro), a los depósitos a plazo y otros títulos
representativos de captaciones de ahorro público de bancos.
• Mercado De Capitales: En este mercado se negocian valores emitidos a plazos
mayores a un año, es decir de mediano o largo plazo. Por ejemplo, son propias
de un Mercado de Capitales las transacciones con acciones o bonos de mediano
y largo plazo. Con la emisión de valores de estas características, las empresas o
entidades financian sus necesidades de dinero para llevar adelante proyectos de
gran envergadura, como ser aumento de capacidad productiva, captación de
nuevos mercados (internos o de exportación), diversificación de actividades, etc.
3. De acuerdo al tipo de rentabilidad que otorgan los valores:
• Mercado de Renta Fija: En el Mercado de Renta Fija, la rentabilidad de su
inversión está dada por una tasa fija de interés, pactada para todo el período de
la inversión. Algunos ejemplos de valores de renta fija en los cuales puede
invertir son los siguientes: Bonos, Certificados de Depósito, Letras del Tesoro,
etc. En la inversión de renta fija una empresa o el gobierno presta dinero de
usted. En un determinado plazo, le devuelve su dinero más un interés
preestablecido. El título valor que recibe a cambio de su dinero especifica las
condiciones y características del tipo de inversión.
• Mercado de Renta Variable: Al invertir en el Mercado de Renta Variable, usted
compra una parte de la propiedad de una empresa, o sea una acción.
Asimismo según Lorenzo Jiménez Almanar, también se pueden clasificar en:46
46 Jiménez Almaraz, Lorenzo, Op.Cit., Pág. 5
25
1. Mercado de deuda: se le da esta nomenclatura porque los bancos cuando
sus clientes les ingresan dinero deben devolvérselo en un futuro (tienen una
deuda). El negocio de los bancos es muy sencillo, ellos reciben el dinero
que les dan sus clientes (a cambio normalmente de un tipo de interés) y a
continuación lo invierten en activos que les proporcionan un interés mayor;
su beneficio se obtiene pues de las diferencias entre tipos de interés.
2. Mercado de acciones: es el más conocido y dónde cotizan las acciones de
las principales empresas.
3. Mercado de derivados: este tipo de mercado establece sus precios
reverenciándose al precio de otros activos. Sus características principales
son el permiso de la cobertura de las operaciones ante cambios en
variables como el tipo de cambio, y el apalancamiento es decir,
necesitamos una inversión muy inferior al capital con el que vamos a
especular. Ejemplo: con una inversión de 1000 euros, podemos estar
especulando con cantidades 10 veces superior).
Según Edgar Mendoza47 dentro del mercado de derivados, los activos
subyacentes más comunes son: a) Los futuros, objeto de este artículo; b) Tasas
de interés; c) Tipos de cambio; y c) Acciones sociales.
Particularmente el mercado de derivados tiene mayor relevancia para el presente
trabajo de investigación, debido a que es en éste en donde particular mercado en
donde se desarrolla la actividad de los contratos objeto de la presente; tomando
en cuenta que puede ser dentro o fuera de un mercado organizado – OTC -, tal y
47 Mendoza, Edgar, Alerta Fiscal y Legal: Contrato de futuros y su regulación, Prensa Libre, Guatemala, 23.10.2012, http://www.prensalibre.com/economia/ALERTA-FISCAL-LEGAL_0_797320266.html
26
como lo indica Roberto Enrique Luna Aquino: los mercados financieros derivados,
se pueden subdividir en dos clases, siendo estos los siguientes:48
1. Los mercados organizados o de bolsas, o bursátiles; y
2. Los mercados no organizados, o “Over The Counter – OTC –”, en sus siglas
en inglés, lo cual traducido al español, significa: detrás del mostrador, o
extrabursátil.
48 Luna Aquino, Roberto Enrique. Op.Cit. Pág.7
27
Capítulo 3: Instrumentos financieros derivados
Dentro del extenso campo de los contratos financieros, se encuentra la
clasificación de los contratos derivados, en la cual se ubican los de Forward y de
Futuros.
Tal y como se indicó en el capítulo anterior, a lo largo de la presente investigación,
se hablará de los distintos mercados en los cuales se desarrollan los contratos
objeto de la misma, por lo que en este momento y debido a los contratos que se
desarrollarán, es pertinente mencionar algunas ventajas que presenta el mercado
de derivados: 49
Primero, dependiendo del instrumento derivado, podría reducirse el costo
de una transacción en el mercado derivado, para ajustar así la exposición al
riesgo de la cartera de un inversionista a una nueva información económica,
que le podría costar el ajuste en el mercado efectivo.
Segundo, las transacciones pueden realizarse más rápido en el mercado
derivado.
Tercero, algunos mercados derivados pueden absorber una mayor cantidad
de transacciones en dólares sin un efecto adverso sobre el precio del
instrumento derivado, esto es, el mercado derivado puede ser más líquido que
el mercado efectivo.
3.1 Definición
Como concepto de contrato derivado, Nicolás Malumián indica que es cualquier
contrato cuyo precio dependa o derive de otro activo principal, al que se llama
49 Fabozzi, Frank J., Modigliani, Franco, Ferri, Michel G., Mercados e Instituciones Financieras, México, Prentice Hall, 1996, Pág. 14
28
activo subyacente. La operativa en derivados permite neutralizar el riesgo de
precio o de mercado. 50
Por su parte, el Banco Central de Chile define a los contratos derivados como
contratos en que las partes se comprometen a comprar o vender en una fecha
futura un determinado monto de un activo a un valor que se fija al momento de la
negociación.51
Frank J. Fabozzi, Franco Modigliani y Michel G. Ferri al respecto establecen que
los contratos derivados proporcionan a los emisores e inversionistas una forma
barata para controlar algunos riesgos mayores.52
Por lo anterior, en síntesis un derivado es un instrumento financiero que ofrece un
retorno dependiendo del retorno de un activo subyacente. En ese sentido, el
retorno es derivado de otro instrumento, de allí, su nombre. El desempeño de un
instrumento depende del desempeño del activo subyacente.
Los contratos de derivados se crean y se negocian en dos distintos, pero
relacionados, tipos de mercados: a) Los negociados en bolsa (mercados
organizados) y b) Los Over the Counter (OTC).
Los contratos negociados en la bolsa tienen términos y características estándar y
se negocian en un establecimiento organizado de negociación de derivados,
normalmente se conoce como Bolsa (mercado) de futuros o intercambio de
opciones. En los contratos OTC los términos y características son acordados por
las partes y son negociados en cualquier otro lugar, que no sea un mercado
organizado. Resumiendo, se puede afirmar que los contratos negociados en
Bolsa, son una especie de contratos de adhesión, en donde las condiciones ya
están preestablecidas y los contratos negociados OTC son contratos hechos a la 50 Malumián, Nicolás, Op. Cit. Pág. 3 51 Banco Central de Chile, Operaciones de Derivados, Chile, 2013, http://www.bcentral.cl/estadisticas-economicas/metodologias-estadisticas/pdf_em/Operaciones_Derivados.pdf, 27.02.2013
52 Fabozzi, Frank J., Modigliani, Franco, Ferri, Michel G. Op.Cit. Pág. 13.
29
medida de quienes los negocian, con las condiciones y requisitos por ellos
acordados y requeridos.
3.2 Características:
De conformidad con el curso sobre derivado de Reuters53, en abstracto, se puede
decir que los derivados son garantías en el precio de una transacción,
adicionalmente reuniendo algunas de las tantas las particularidades, tales como
las siguientes:
a) Casi todos los derivados son un acuerdo entre un futuro comprador y un
futuro vendedor.
b) Cada derivado especifica un precio futuro sobre el cual elemento real del
contrato puede o debe ser vendido. Los elementos comunes en los
derivados son: comprador, vendedor, activo subyacente, precio futuro y
fecha futura.
c) Los derivados son instrumentos financieros muy importantes en la gestión
del riesgo, ya que permiten separar los riesgos y controlarlos de forma más
precisa.
d) Los derivados se usan para desplazar elementos de riesgo y actúan, por lo
tanto, como una especie de seguro. Desplazar el riesgo significa que cada
una de las partes implicadas en el contrato sea capaz de identificar todos
los riesgos posibles antes que el contrato entre en vigor.
e) También es importante recordar que los derivados provienen o se derivan
de un activo subyacente, o sea que los riesgos de operar con derivados
53 Ediciones Gestión 2000, S.A. Curso sobre derivados. Traducción de: An Introduction to derivatives, España, Reuters, 2001, Pag.17
30
pueden cambiar según la situación de dicho activo. Por ejemplo, si el
precio de liquidación de un derivado se basa en el precio de contado del
producto, que cambia día a día, los riesgos de ese derivado también
cambian a diario. Esto quiere decir que los riesgos y la posición de un
derivado deben controlarse constantemente, ya que las cantidades a ganar
o perder pueden ser muy considerables.
En este tipo de contratos el poseedor del documento tiene la obligación o la
alternativa de comprar o vender un activo financiero en algún tiempo futuro. El
precio de cualquier contrato de estos deriva su valor del precio del activo
financiero subyacente. Por consecuencia, son llamados instrumentos derivados.54
Los instrumentos derivados no se limitan a activos financieros. Hay algunos que
involucran productos básicos y metales preciosos.55
Según Prósper Lamothe Fernández y Miguel Pérez Somalo56 en la segunda mitad
de los años mil novecientos noventa cuando, con el desarrollo de mercados ya
existentes y con la creación de nuevos mercados, los productos derivados
empezaron a ocupar una posición relevante dentro del sistema financiero de
ciertos países. En concreto, en el caso latinoamericano, dicho desarrollo empezó
a producirse muy a finales de los noventa y ha sido en estos últimos cinco años
cuando verdaderamente este tipo de mercados se ha afianzado en los sistemas
financieros de sus respectivos países y cuando han experimentado su mayor
auge. Tanto es así que incluso su rápida y potente evolución ha traspasado
fronteras y ha llevado a varios de estos mercados a posicionarse dentro de los
primeros puestos a nivel mundial. Dentro de los quince primeros mercados
54 Fabozzi, Frank J., Modigliani, Franco, Ferri, Michel G. Op.Cit. Pág. 12
55 Ibid., Pág. 13
56 Lamothe Fernández, Prósper y Miguel Peréz Somalo. Opciones financieras y Productos estructurados, España, Mc Graw Hill, 2006, tercera edición, Pág. 28.
31
organizados de derivados financieros a nivel mundial se encuentran cuatro
mercados latinoamericanos. Además, hay dos productos de mercados
latinoamericanos entre los veinte contratos más negociados del mundo. Hace tan
solo cinco años, cifras de tal magnitud eran inimaginables.
Los principales mercados de derivados en Latinoamérica se encuentran en los
siguientes países: Argentina, Brasil y México.57
3.3 Ejemplos de contratos derivados
A continuación se encontrarán algunos ejemplos de contratos derivados
manejados en los sistemas financieros:
Caps: Roberto Enrique Luna Aquino, citando a Gabriel Alejandro Daga58,
define a los Caps como opciones a largo plazo en tipos de interés. Son
instrumentos OTC, es decir son productos con menor liquidez de la que se
encuentra en un mercado organizado; sin embargo, se pueden ajustar a las
necesidades del cliente. Sintéticamente, puede decirse que los techos son una
garantía de tasa máxima. En efecto, el Cap es una opción cuya compra
permite cubrirse contra un alza de las tasas de interés por encima de un nivel
máximo elegido. El Cap permite al comprador beneficiarse de una baja de las
tasas, protegiéndose al mismo tiempo contra evoluciones alcistas.
Según Iñigo Gómez Jordana59, por virtud de un contrato cap las partes
acuerdan que en el supuesto de que los tipos de interés referenciados a un
determinado índice variable, se eleven por encima de un tipo o porcentaje
máximo acordado, entonces, y de acuerdo con una formula preestablecida,
57 Ibid., Pág. 29. 58 Luna Aquino, Roberto Enrique. Op.Cit. Pág.33 59 Gómez Jordana, Iñigo y otros. Derecho del Mercado Financiero, España, Editorial Civitas, S.A., 1994, Primera Edición, Pág. 829
32
una parte pagará a la otra una cantidad determinada en relación con ese
exceso.
Floors: De acuerdo a Prosper Lamothe y José Antonio Soler, los contratos
Floor son la operación simétrica a un Cap. Mediante el Floor su poseedor se
asegura de que la rentabilidad de una inversión a tipo de interés variable no
será inferior a la tasa garantizada en el correspondiente contrato. Lógicamente
los usuarios de los Floors son distintos a los de los Caps. En general son
inversores que tienen parte de su cartera invertida en títulos o activos
monetarios a tipos de interés variable (bancos, compañías de seguros, etc.) y
que esperan que las tasas de interés desciendan en el futuro.60
Collar: El autor Iñigo Gómez Jordania señala en un Collar se combinan un
Floor y un Cap para cubrir, de un lado, tipos de interés de alza y, de otro, tipos
de interés a la baja. En un contrato de este tipo, el beneficiario de la cobertura
otorga una cobertura de signo contrario a la parte de quien la recibe. De esta
forma, si por un lado él se protege contra un alza de tipos de interés al comprar
un Cap, vende al mismo tiempo un Floor, lo que le suponte otorgar cobertura
en caso de descenso de los tipos. De esta forma, el beneficiario del Cap no
sufrirá si los tipos de interés se elevan por encima de lo acordado, por tampoco
se obtendrá beneficio (al haber vendido un Floor) para el caso de que los tipos
descienden por debajo del mínimo determinado.61
Futuros y Forward: Éstos se explicarán con mayor detalle más adelante en el
presente trabajo.
Opción (es): Las opciones son aquellos instrumentos financieros que otorgan
al comprador el derecho y al vendedor la obligación de realizar la transacción a
un precio fijado y en una fecha determinada. Asimismo, el comprador cuenta
con la posibilidad de obtener una ganancia ilimitada, conociendo de antemano 60 Lamothe, Prosper, y, Soler, José Antonio; Swaps y otros derivados OTC en tipos de interés; Madrid, España; McGraw-Hill/Interamericana de España, S.A.; 1996; pág. 95 61 Gómez Jordana, Iñigo; Op. Cit; pág. 831
33
el nivel de la posible pérdida. El vendedor, a cambio del riesgo que asume,
recibe una comisión. De esta manera, el vendedor conoce desde el principio su
máxima ganancia, mientras que el resultado de la transacción a favor o en
contra del comprador dependerá de las cotizaciones del mercado. La
operativa con opciones permite obtener ganancias, independientemente de
que sea una época de una extraordinaria subida o bajada de precios, o un
periodo de estabilidad de las cotizaciones.62
Swap: Contrato privado en que las partes se comprometen a intercambiar
flujos financieros en fechas posteriores, las cuales deben quedar especificadas
al momento de la celebración del contrato. El swap o permuta financiera es un
instrumento utilizado para reducir el costo y el riesgo de financiamiento, o para
superar las barreras de los mercados financieros. 63
3.4 Características de los contratos bancarios
Derivado de la aplicación de los contratos en el amplio ámbito del mundo
financiero, es pertinente hacer mención de algunas características que deben de
llenar los contratos bancarios, pues como se podrá observar, no son excluyentes a
los contratos de Forward y de Futuros, aportando así una guía o dirección al
momento de negociar un instrumento de éstos.
3.4.1 Relación con la estructura técnica
Según Sergio Rodríguez Azuero, el Derecho Comercial se nutre de la realidad
operativa y es con base en las prácticas de los comerciantes que se formulan las
normas superiores y obligatorias. Este aserto se evidencia en los contratos
62 Forex Pros, X-Trade Brokers Dom Maklerski, S.A., Opciones financieras - introducción, España, 2008, http://www.forexpros.es/education/principiantes/opciones-financieras--introducci%C3%B3n-3854, 27.02.2013
63 Comisión Nacional Bancaria y de Valores, Gobierno de México, 2009, http://www.cnbv.gob.mx/recursos/Glosario1S.htm, 12/10/2009.
34
bancarios en donde existe una íntima relación entre la formulación jurídica y la
realidad técnico-contable de las operaciones a las cuales se refiere. 64
Es decir que adicionalmente a la parte legal y jurídica que los contratos deben de
cumplir, es necesario que los mismos cuenten con la terminología y tecnicismos
bancarios o financieros, según sea el caso, para así poder satisfacer las
necesidades de los contratantes y ser el instrumento ideal para este fin.
3.4.2 Carácter Personalísimo
Rodríguez Azuero indica que aunque parezca paradójico, ya que para muchos se
trata de un servicio público y, en la práctica, las entidades bancarias ofrecen sus
servicios a la comunidad en forma indiscriminada, la conclusión de los acuerdos
reviste un carácter personalísimo. En efecto, el mundo y el manejo del crédito
implican la concesión recíproca de la más alta confianza y, por consiguiente, no es
dable esperar que cualquier individuo por el solo hecho de formar parte de la
comunidad, esté en condiciones de imponer a los bancos la celebración de un
contrato y la realización de ciertas operaciones por su propia iniciativa. 65
Lo que el autor Rodríguez Azuero quiere decir es que debido al alto nivel de
confianza que se requiere para la contratación bancaria, es necesario tomar en
cuenta las características personales de cada sujeto que quiera contratar con el
banco, ya que los intereses en juego son puestos en riesgo, por lo que los bancos
no pueden arriesgar a contratar con una persona con un mal record crediticio o
mala fama mercantil.
.
64 Rodríguez Azuero, Sergio, Contratos Bancarios Su significación en América Latina, Colombia, Editorial Legis, quinta edición, Pág. 172, 2002
65 Ibid. Pág. 173
35
3.4.3 Contratación profesional
El banco es un profesional. En el sentido moderno del término, que no se refiere
exclusivamente al criterio subjetivo que asignaba la calidad de comerciante a
quien estaba reconocido como tal –pues el banco suele estarlo por reconocimiento
expreso de los estatutos mercantiles- sino a quien por prestar de manera masiva
un servicio para el que se requiere preparación particular, es reconocido por la
comunidad que aspira a obtener bienes o servicios de satisfactoria calidad y está
dispuesta a reclamarle severamente en caso de que no los obtenga.66
Esta característica que debe de revestir el banco o la institución que ofrece
servicios que se pueden contratar, es indispensable, ya que se necesita que éste
sea un experto en los asuntos que se le encargan.
3.4.4 Vinculación por adhesión
Conforme a Rodríguez Azuero, si se admite que los servicios bancarios son
prestados en forma masiva, se tiene que concluir que sus contratos corresponden
a formas organizadas y en serie que resultan de la existencia de condiciones
generales establecidas por la entidad bancaria, de acuerdo con lo previsto por la
ley o al impulso de su propia iniciativa.67
Lo anterior deviene de los contratos que son manejado en masa, por lo que las
características que reúnen la generalidad de sujetos a quienes el banco les presta
servicios son muy similares, por lo que para poder en efecto negociar las bases de
un contrato con el banco, el sujeto o sujetos que contratan con éste, deben de
reunir cualidades y calidades que le permitan llevar a cabo la negociación,
volviendo atractivo el negocio para ambas partes.
66 Ibid. Pág. 177
67 Ibid. Págs. 186 y 187
36
5.1.5 Secreto bancario
El secreto bancario, según Rodríguez Azuero es en esencia, la necesidad de
conservar la privacidad de las fuentes, el destino, la cuantía, etc., de las
operaciones celebradas por cuenta de su clientela, así como la de los estados
financieros e informes particulares sobre sus actividades comerciales que
ordinariamente presentan los clientes a los bancos, como requisito para la
tramitación de las distintas operaciones.68
Actualmente en el Congreso de la República de Guatemala, existe una iniciativa
de ley, que pretende acabar con el secreto bancario, terminando así con esta
característica que a lo largo de los años en el sistema financiero de Guatemala ha
sido imprescindible.
5.1.6 Internacionalización
Continua manifestando el autor Sergio Rodríguez Azuero que aun cuando es una
característica general del Derecho Mercantil ella se hace sentir de manera
especial en el Derecho Bancario. Hay campos en los cuales la regulación
contractual se informa en alto porcentaje en disposiciones que, sin haberse
incorporado como leyes internas, constituyen una costumbre internacional
asimilada e invocada en los negocios jurídicos, como sucede con las reglas y usos
uniformes en materia de crédito documentario. Ellas son recopiladas por la
Cámara de Comercio Internacional y difundidas y prohijadas por distintos
organismos como la Federación Latinoamericana de Bancos y se traducen en la
existencia de una legislación prácticamente uniforme desde el punto de vista del
derecho contractual aplicable.69
68 Ibid. Págs. 192 y 193
69 Ibid. Págs. 196 y 197
37
La anterior característica es consecuencia de la globalización y la necesidad de
poder homogenizar las contrataciones en sistemas que son si no iguales, similares
entre un país y otro, volviendo más accesible tanto a las entidades financieras
como a los servicios que prestan.
3.5 Características de los contratos bursátiles
De conformidad con Carlos E. López rodríguez70, al igual que cualquier tipo de
contrato, los contratos bursátiles para su existencia necesitan de los requisitos
esenciales de validez: Consentimiento libre de vicios, capacidad para obligarse y
objeto lícito y posible.
Adicional a estos elementos, también se puede indicar que existen ciertas
características propias de éste tipo de contratos, tales como:
Los contratos necesariamente deben ser realizados por intermediarios, esto
quiere decir que la contratación es indirecta.
Deben ser realizados en un ámbito especial (la rueda de bolsa) esencialmente
público.
Deben realizarse de un modo especial, esto es, la propuesta y la aceptación
deben manifestarse a viva voz expresando la cantidad de los valores que se
pretenden negociar, su valor y el plazo en que se desea concretar el negocio.
Independientemente que las características, de los contratos bancarios,
financieros y bursátiles, puedan ser separadas, o catalogadas de forma distinta,
70 Cursos Virtuales de Derecho Comercial Uruguayo, López Rodríguez, Carlos E., Contratos Bursátiles, Uruguay, 2013, http://www.derechocomercial.edu.uy/ClaseContBurs01.htm, 27.02.2013.
38
éstas convergen en varios puntos para mayor seguridad de las partes
contratantes, pues por ejemplo, se puede tomar el secreto bancario como
exclusividad de este tipo de contratos, cuando realmente no es así, pues el
secreto como tal se aplica para los contratos bursátiles también, no para la
negociación estrictamente, pero sí para la información de los compradores y
vendedores de este tipo de operaciones, tal y como lo establece la Constitución
Política de la República de Guatemala en su artículo 134, literal “d”. Al compartir
varias de las características que tienen estos tipos de contratos, se puede
fácilmente llegar a confundir a qué rama pertenecen, pero realmente hay que
observar desde las partes que contratan hasta el objeto que da vida al instrumento
que lo contiene.
39
Capítulo 4: Contrato de Forward
4.1 Definición
Para empezar a describir y analizar el presente contrato, lo primero es definirlo,
por lo que a continuación se encontrarán definiciones de distintas fuentes:
De conformidad con el Banco Santander de España71, el Forward es un Futuro
negociado en un mercado no organizado. Esa es la principal característica.
Mediante un contrato Forward se fija un precio por el que el una persona comprará
dentro de un plazo determinado, tanto si en el mercado su precio ha subido (por lo
que se produce beneficio al ejercitar la compra a precio inferior) como si ha bajado
(se produce pérdida). En ambos casos, tal como vemos, estamos ante la principal
característica del Derivado: los que contratan no quieren tener problemas en el
futuro con las posibles fluctuaciones de los precios. Sí es cierto que el comprador,
si el precio baja, pierde la oportunidad de beneficiarse de esta bajada, pero
también es cierto que cubre el riesgo de que suba el precio.
De acuerdo a Daniel Mavila, el Forward es un contrato entre dos partes que obliga
al titular a la compra de un activo por un precio determinado en una fecha
preestablecida. Estos contratos son operaciones extrabursátiles porque son
transadas fuera de bolsa, en mercados conocidos como OTC (Over the Counter) y
generalmente son operaciones interbancarias o entre un banco y su cliente.72
Por su lado la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras – SBIF,
establece que el forward es un contrato entre dos partes, mediante el cual se
adquiere un compromiso para intercambiar algo a futuro, a un precio que se
determina por anticipado. Es un contrato en el que se define un acuerdo entre
71 Grupo Santander, Banco Santander, Modulo V. Forward, España, 2013, http://www.gruposantander.es/ieb/derivados/Derivados4mod5.htm, 27.02.2013.
72 Sistema de bibliotecas, Mavila H., Daniel, Productos Derivados: El Forward, Perú, 2001, http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/Publicaciones/indata/v04_n1/productos.htm#*, 12.06.2009
40
dos partes, por el cual se comprometen a intercambiar una cierta cantidad de un
activo en una fecha futura a un precio determinado. 73
Raúl Salas Cortes74 señala como beneficios del contrato de forward los siguientes:
Mecanismo de cobertura mediante el cual el cliente obtiene una tasa de
cambio fija a futuro.
El cliente queda inmune ante movimientos adversos en el tipo de cambio.
No requiere de liquidez para realizar la cobertura.
Permite planear los flujos de caja futuros en la medida que se conoce en
forma cierta la cantidad de soles a recibir o a pagar.
Flexibilidad al cumplimiento, ya que el cliente, con previo acuerdo con el
Banco, puede escoger el Forward Delivery o Non-Delivery.
Se puede combinar de forma atractiva con otros instrumentos del mercado.
4.2 Características De conformidad con la Superintendencia de Valores y Seguros de Chile, los
contratos forwards son un tipo de contrato derivado que se utiliza comúnmente
para cubrir los riesgos de mercado, y eventualmente podrían ser atractivos para
inversionistas dispuestos a asumir riesgos a cambio de una probable ganancia.
Una parte se compromete a comprar y la otra a vender, en una fecha futura, un
monto o cantidad acordado del activo que subyace al contrato, a un precio que se
fija en el presente. Este tipo de contratos no se transan en Bolsas de Valores, sino
que en mercado extrabursátiles u OTC. Uno de los objetivos para contratar un
forward es proteger al activo que subyace al contrato de una depreciación o una
73 Banca Facil, Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras – SBIF, ¿Qué son los Forward?, Chile, http://www.bancafacil.cl/bancafacil/servlet/Contenido?indice=1.2&idPublicacion=4000000000000108&idCategoria=9, 26/10/2009.
74 Banco Central de Reserva del Perú, Salas Cortes, Raúl, Cobertura de riesgo cambiario con productos financieros derivados, Perú, 2013, http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/Informes-Especiales/Cobertura-Cambiaria-Forwards-Riesgos.pdf, 27.02.2013.
41
apreciación si fuese un pasivo. Los activos que subyacen a un contrato forward
pueden ser cualquier activo relevante cuyo precio fluctúe en el tiempo. La finalidad
de los contratos forwards es que las partes comprometidas con el contrato, que
están expuestas a riesgos opuestos, puedan mitigar el riesgo de fluctuación del
precio del activo, y de esta forma estabilizar sus flujos de cajas.75
Por su lado Citi Bank76 señala como como características de este contrato los siguientes:
• Es un mecanismo que permite a las empresas cubrir el riesgo cambiario
inherente al descalce entre los activos o pasivos en una moneda distinta a
aquella en la que se refleja la contabilidad de la compañía.
• Elimina hoy la incertidumbre de futuras devaluaciones o revaluaciones de
las monedas dependiendo del riesgo que se quiere cubrir.
• Permite a la empresa concentrar su atención en las actividades comerciales
y productivas propias del negocio despreocupándose del riesgo de
fluctuaciones en el tipo de cambio.
• Permite a la empresa establecer precios de venta adecuados al saber el
costo real de la compra de materia prima que ha sido financiada en una
moneda distinta a la que se vende el producto terminado.
• No existen “fees” en la transacción.
• La ejecución de la transacción y la documentación requerida es simple.
• Al momento del cierre no hay intercambio de fondos, solo en la fecha de
vencimiento.
Al momento de contratar un forward es importante recordar ciertos elementos
relevantes en los forwards tal y como lo señala Raúl Salas Cortes77, pues es
75 Superintendencia de Valores y Seguros de Chile, instrumentos de inversión – Contratos Forward, Chile, 2013, http://www.svs.cl/educa/600/w3-propertyvalue-563.html, 28.02.2013.
76 Banco Central de Reserva del Perú, Citi Bank, Operaciones Forward, Perú, 2013, http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/Informes-Especiales/Cobertura-Cambiaria-Citibank.pdf, 27.02.2013.
42
necesario determinar: La fecha futura en la que las partes realizarán la operación
de compra / venta bajo las condiciones pactadas; La posición que cada una de las
partes define. Esta puede ser “compradora” o “vendedora”; El Monto que define el
importe de la operación, denominado en el activo a transar; El precio al cual las
partes realizaran la operación pactada; La Liquidación, que responde a la forma en
la que las partes transferirán los activos en la fecha futura. Existen 2 formas de
liquidar estos contratos: por entrega física y por compensación.
4.3 Elementos
De las definiciones aportadas así como de las características que se señalaron, se
pueden deducir los elementos personales y reales de este contrato en particular.
El elemento se divide en dos y a veces en tres, dependiendo si existe un
intermediario que pone en contacto al Comprador que adquiere el activo
negociado en el contrato, sea éste un bien, dinero o cualquier otro activo con el
Vendedor, quien se despoja del activo a cambio de una contraprestación (precio)
establecida previamente en el contrato.
Por otro lado se puede señalar y concluir en el elemento real del forward, el cual
se divide en Precio, el cual es el valor acordado entre las partes para el contrato;
en el activo a negociar y en la variable subyacente.
4.4 Utilización más común
Según Hal S. Scott78 el contrato de forward se puede utilizar para negociar
cualquier cosa acordada entre las partes, pero su utilización más común es en las
77 Banco Central de Reserva del Perú, Salas Cortes, Raúl, Cobertura de riesgo cambiario con productos financieros derivados, Perú, 2013, http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/Informes-Especiales/Cobertura-Cambiaria-Forwards-Riesgos.pdf, 27.02.2013.
78 Scott, Hal S., International finance – Transactions, Policy and Regulations, Estados Unidos, Foundation Press, 2004, onceava edición, Pág 268.
43
negociaciones de las distintas divisas más fuertes del mercado. En estas
negociaciones, los bancos se dan entre sí plazos no muy extensos, los cuales son
de 30, 90, y 180 días. Ahora bien, en la relación banco-cliente estos plazos
pueden variar de 2 días hasta varios años. Los contratos con plazos más
extensos conllevan un diferencial entre el precio de compra y el precio de venta
mayor, debido a que ésta es una forma de manejar o controlar el riesgo por parte
del vendedor. Los contratos de forward también pueden utilizarse como contratos
accesorios, por ejemplo en los contratos de swaps (permuta financiera), pueden
servir para hacer la negociación de las monedas que se negocian en el contrato
principal.
4.5 Tipos de Forward
Como se ha logrado indicar, el contrato de forward es muy versátil en su
utilización, por lo que se puede mencionar algunos tipos de este tipo de contrato
que actualmente se utilizan dentro del mundo financiero y mercantil, tales como
los siguientes:
4.5.1 Equity Forwards
El Equity Forward es un contrato por medio del cual se pueden comprar / vender
acciones individuales o un portafolio de acciones a una fecha futura. En la mayor
parte, las diferencias en estos dos tipos de equity forwards son mínimas,
dependiendo si el contrato se enfoca en una sola acción o en un portafolio de
éstas.79
79 CFA Institue , Derivatives and Alternative Investments, Estados Unidos, Pearson Custom Publishing, 2009, Pág. 35.
44
4.5.2 Forwards de Bonos y Tasas de Interés
Los contratos de forward de bonos son similares a los contratos de forward de
tasas de interés, pero los dos son instrumentos diferentes. Los contratos forward
sobre bonos, de hecho, no son más difíciles de comprender que los equity
forwards, ya que al igual que éstos últimos, se pueden crear forwards para un solo
bono o para un portafolio de bonos.80
Al igual que los tipos de forward anteriores, los forward sobre tasa de interés, tal y
como su denominación lo indica, regulan y mitigan el riesgo sobre las alzas o
bajas sobre tasas de interés que se puedan tener para una determinada
negociación, creando así estabilidad en el negocio que le dio origen como en los
resultados finales.
Por su lado María de la Sierra Flores81 indica que el contrato a plazo de tipos de
interés, conocido como –FRA- (Forward Rate Agreement) se singulariza porque
los contratantes se comprometen a realizar en el futuro una prestación pecuniaria,
siempre que al término del contrato, el tipo de interés establecido en el mismo, sea
inferior (la una y denominada en la práctica como comprador) o superior (la otra
parte y conocida como vendedor) respecto del tipo de interés vigente en el
mercado en el día indicado.
4.5.3 Forwards de Divisas
Los forwards sobre divisas son ampliamente utilizados por bancos y corporaciones
para así manejar el riesgo en el diferencial cambiario. Por ejemplo, suponiendo
que Microsoft tiene una subsidiaria europea que espera mandarle €12 millones en
tres meses. Cuando Microsoft reciba los euros, luego los convertirá a dólares.
80 Ibid., Pág. 37.
81 De la Sierra Flores, María y otros. Derecho del Mercado Financiero, España, Editorial Civitas, S.A., 1994, Primera Edición, Pág. 829
45
Por lo tanto Microsoft tiene un excedente de euros porque tendrá que venderlos, o
su equivalente, tiene un faltante de dólares porque tiene que comprar dólares. Un
forward de divisas es especialmente útil en esta situación, porque permite a
Microsoft fijar la tasa de cambio a la cuál venderá los euros y comprará los dólares
en tres meses.82 4.5.5 Forward de Commodities Aunque existe una gran negociación de forwards financieros, también se maneja
ampliamente otros tipos de fowards, tales como los forward sobre commodities
(productos) en los cuales el activo subyacente es petróleo, un metal precioso o
cualquier otro commoditie, por ejemplo el maíz, el trigo y la soya, entre otros.
Asimismo la industria de derivados ha creado forwards y otros contratos derivados
en varias fuentes de energía (electricidad, gas, etc.) e incluso el clima, en el cual el
activo subyacente es la medición de la temperatura o la cantidad del daño
proveniente de huracanes, terremotos o tornados. Muchos de estos instrumentos
son particularmente difíciles de entender, en el precio y la negociación. Sin
embargo a través del uso de derivados y de inversiones indirectas, tales como los
fondos de cobertura (hedge funds), éstos pueden ser útiles para el manejo de
riesgo y la inversión en general.83
4.6 Regulación en Guatemala
Debido a que este contrato no se encuentra regulado dentro del ordenamiento
jurídico de Guatemala, por ser un contrato atípico, hay que tomar en cuenta las
consideraciones legales establecidas en todos los cuerpos normativos vigentes,
en especial los indicados más adelante, pues son las que dan forma a la
estructura legal de las operaciones financieras manejadas en Guatemala, ya que
82 CFA Institute, Op. Cit. Pág. 42
83 Loc. Cit.
46
si bien es cierto que no existe una legislación específica para este contrato, hay
que integrar el Derecho y tener en cuenta todo lo que la ley prohíbe, y para el caso
de temas bancarios y financieros, especialmente, tener en cuenta únicamente lo
que la ley permite. Partiendo desde la norma general y ley suprema, la
Constitución Política de la República de Guatemala ofrece garantías propias de
ella, para poder contratar con libertad y hacer posible la realización de este tipo de
contratos, pasando por el Código Civil y el Código de Comercio, los cuales dictan
los lineamientos en lo que a derecho de obligaciones y obligaciones mercantiles
se refiere, siempre obviamente tomando en consideración los aspectos personales
que cada parte contratante debe de reunir; hasta llegar a la norma más específica
como lo es la Ley de Bancos y Grupos financieros en lo que le sea aplicable.
47
Capítulo 5: Contrato de Futuros
Los mercados de futuros fueron establecidos en un inicio para cubrir las
necesidades de quienes deseaban cubrirse frente al riesgo. Los agricultores
estaban interesados en fijar un precio seguro para sus productos, un precio de
venta, y los comerciantes de productos agrarios tenían ese mismo interés en
cuanto a asegurarse el precio de compra. Los contratos de futuros permitían a
ambas partes alcanzar sus objetivos.84
5.1 Definición
Al igual que se hizo con los forward, se empezará definiendo el presente contrato,
para luego poder describir y analizarlo, por lo que a continuación se encontrarán
definiciones de distintas fuentes.
De acuerdo con Claudia María Marroquín Recinos85 jurídicamente los contratos de
futuros pueden definirse como negocio jurídico bilateral constituido por el acuerdo
de varias voluntades, sobre la compraventa de mercancías y/o valores que se
perfeccionará en fecha futura, en las condiciones, plazo, modo, lugar y precio que
se fijan en el momento actual.
Asimismo indica Marroquín Recinos que legalmente los contratos de futuros,
denominados erróneamente como “contratos a futuro” se encuentran definidos en
el primer párrafo del artículo 78 del Decreto 36-96 del Congreso de la República;
la Ley del Mercado de Valores y Mercancías, el cual estatuye que; “Las bolsas de
comercio podrán organizar la negociación de los contratos para la transmisión de
dominio o entrega futura de valores, mercancías, fondos de moneda nacional o
extranjera, u otros bienes de lícito comercio, así como la negociación de contratos 84 Bolsa de Valores Nacional, Futuros, Guatemala, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/divisas_futuros.php, 26/01/2010
85 Marroquín Recinos, Claudia María, Op. Cit., Pág. 16
48
cuya liquidación futura se calcula y efectúa en función de un índice definido por la
bolsa de comercio.”.
Por su lado la Bolsa de Valores Nacional86 define al contrato de futuros como un
acuerdo mediante el cual se fija el precio hoy para comprar o vender el activo
negociado en una fecha futura. Por ser éstos negociados en mercados
organizados, las cantidades del activo negociado y las fechas de vencimiento son
estandarizadas. Pueden ser negociados para obtener una cobertura de riesgos o
por fines especulativos.
Edgar Mendoza87 señala que el Código Civil Guatemalteco en referencia en su
artículo 1805 reconoce los contratos a futuro al establecer: “Pueden venderse las
cosas futuras, antes de que existan en especie, y también una esperanza incierta”.
En ese mismo orden de ideas, agrega el artículo 1791 del Código Civil
Guatemalteco, que el contrato de compraventa queda perfecto desde el momento
en que las partes convienen en la cosa y el precio, aunque ni la cosa ni el precio
se haya entregado. En la práctica los contratos de futuros se celebran dentro de
un mercado bursátil y están asociados a precios o parámetros internacionales.
Estos contratos son negociados en un mercado que se conoce como Mercado de Futuros, el cual es aquel en donde se negocian contratos de futuros sobre
diversos activos. En estos contratos las partes que intervienen se comprometen a
comprar o vender activos reales en una fecha futura y determinada de antemano,
a un precio pactado en la firma del contrato. Existen varias clases de contratos de
86 Bolsa de Valores Nacional, Futuros, Guatemala, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/divisas_futuros.php, 26/01/2010
87 Mendoza, Edgar, Alerta Fiscal y Legal: Contrato de futuros y su regulación, Prensa Libre, Guatemala, 23.10.2012, http://www.prensalibre.com/economia/ALERTA-FISCAL-LEGAL_0_797320266.html
49
futuros: futuros de índices bursátiles, futuros de divisas, futuros de tipos de interés
y futuros de tipos de interés en eurodólares, entre otros.88
En el caso en que el contrato de futuro tenga como activo subyacente metales
preciosos, gas natural o gasolina, tal y como lo indica Edgar Mendoza89, se debe
de negociar conforme los precios de las bolsas de futuros siguientes: a) New York
Mercantile Exchange (NYME), b) International Petroleum Exchange (IPE).
De acuerdo a la Bolsa de Valores Nacional90 el crecimiento de los mercados de
futuros ha sido en gran medida por la existencia de la Cámara de Compensación,
que ha hecho posible la absorción del riesgo, ya que la Cámara de Compensación
ofrece la garantía plena del cumplimiento de los contratos. La Cámara se convierte
en el vendedor para el comprador y en el comprador para el vendedor.
La Caja de Madrid Empresa, define a la Cámara de compensación como la
entidad encargada de la liquidación de las operaciones entre los participantes en
el mercado de derivados. Las operaciones están garantizadas en el caso de
incumplimiento de una de las partes ya que la Cámara de Compensación se
interpone entre éstas, actuando como comprador para todas las posiciones
vendedoras y como vendedor para todas las posiciones compradoras.91
Actualmente en Guatemala es posible negociar contratos de futuros de divisas,
quetzal frente al dólar de los Estados Unidos de América. En el caso del Mercado
88 Comisión nacional de valores, Glosario de Términos Bursátiles y Financieros, Venezuela, http://www.cnv.gob.ve/site/glosario_terminos.php?letra=m, 12.06.2009. 89 Mendoza, Edgar, Alerta Fiscal y Legal: Contrato de futuros y su regulación, Prensa Libre, Guatemala, 23.10.2012, http://www.prensalibre.com/economia/ALERTA-FISCAL-LEGAL_0_797320266.html
90 Bolsa de Valores Nacional, Futuros, Guatemala, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/divisas_futuros.php, 26/01/2010
91 Caja Madrid Empresa, Glosario, España, 2009, http://www.cajamadridempresas.es/CajaMadrid/Portal_OIE/templates/PT122_oie2?letra=c, 26/01/2010.
50
de Futuros, Bolsa de Valores Nacional (BVN) asume el papel de la Cámara de
Compensación.92
La Bolsa de Valores Nacional93 asimismo indica los Márgenes y Ajustes, pues
cuando se negocia un contrato de futuros, el intermediario solicita a las partes que
originaron el contrato, tanto al comprador como al vendedor, que depositen una
cantidad expresada en quetzales, para el caso de Guatemala o la divisa que
aplique según corresponda al país o a lo acordado por las partes, que representa
un porcentaje del valor de cada contrato. Esta cantidad se denomina "margen" y
es una cantidad de dinero, que durante el plazo de vigencia del contrato, debe
permanecer en depósito y es devuelto o acreditado al finalizar el contrato. La
función del margen es garantizar el cumplimiento de los contratos y evitar la
acumulación de pérdidas, logrando así proteger a las partes. Diariamente la Bolsa
calcula el "precio de cierre" que es el que rige ese día en el Mercado de Futuros y
con base a éste se calcula y ajusta el valor de cada contrato. Como consecuencia
del ajuste diario, siempre una de las partes que originó el contrato gana, mientras
que la otra pierde, ya que el monto perdido se debita de la "cuenta de margen" de
la parte que perdió, para acreditárselo a la "cuenta del margen" de aquella
persona que ganó. Estas cantidades que se entregan o reciben diariamente se
conocen como "ajustes". Al cerrar un contrato de futuros basta con que las partes
depositen el margen inicial, lo que implica que no es necesario desembolsar el
100% del monto a negociar, para poder participar en el mercado de futuros. Al
contar con un alto grado de apalancamiento, un cambio pequeño en la cotización
de la divisa puede representar grandes pérdidas o grandes ganancias, por lo que
quién esté negociando debe de tener en mente el nivel de riesgo que está
dispuesto a correr, y debe de estar preparado para cubrir los márgenes que le 92 Bolsa de Valores Nacional, Futuros, Guatemala, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/divisas_futuros.php, 26/01/2010
93 Bolsa de Valores Nacional, Futuros, Guatemala, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/divisas_futuros.php, 27/01/2010
51
correspondan, pues en caso de no cubrirlos, se cierra su posición y pierde el
margen depositado.
Otra de las ventajas indicadas por la Bolsa de Valores Nacional94 del contrato de
futuros es lo que se conoce como "compensación temprana". Tanto el comprador
como el vendedor pueden esperar hasta el día en que vence el contrato para
recibir o entregar el activo negociado. Sin embargo, si no se desea esperar hasta
el vencimiento del contrato y prefiere "salirse", lo que debe de hacerse es adquirir
un contrato en la posición opuesta a la que tiene. Así por ejemplo, si se tiene un
contrato de venta deberá adquirir uno de compra, para lo cual deberá encontrar
una contraparte interesada en dicha negociación. Una vez concretado el nuevo
contrato la parte quedará "fuera del mercado".
Mendoza95 indica que otro aspecto que merece resaltarse de los contratos de
futuros es la modalidad de contratación respecto de los términos internacionales
de comercio (Incoterm), los cuales están clasificados en cuatro grupos, a saber:
1o.) Grupo E, en fábrica de origen; 2o.) Grupo D, en fábrica de destino; 3o.) Grupo
F, transporte principal no pagado y, 4o.) Grupo C, transporte principal pagado. De
los términos internacionales de comercio más utilizados en la compra-venta
internacional y que acoge el Código de Comercio Guatemalteco, son del grupo F y
C, siendo los siguientes: a) Libre a bordo (FOB), artículo 697; b) Costado del
buque (FAS), artículo 698; c) Costo, seguro y flete (CIF), artículo 699, y d) Costo y
flete (CF). Existen más de 10 términos internacionales de comercio. Nuestra
legislación mercantil no prohíbe la utilización de otro término internacional de
comercio no regulado específicamente, al tenor de la corriente numerus apertus o
lista abierta, al tenor del artículo 44 de nuestra Carta Magna.
94 Bolsa de Valores Nacional, Futuros, Guatemala, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/divisas_futuros.php, 27/01/2010
95 Mendoza, Edgar, Alerta Fiscal y Legal: Contrato de futuros y su regulación, Prensa Libre, Guatemala, 23.10.2012, http://www.prensalibre.com/economia/ALERTA-FISCAL-LEGAL_0_797320266.html
52
5.2 Características
Según indica Javier M. Esteban96, las características que poseen los contratos de
futuros son las siguientes: a) Tienen fecha de vencimiento. El vencimiento puede
ser por entrega o por diferencias; b) Tienen un tamaño estandarizado; c) Se exige
un depósito de garantías tanto al comprador como al vendedor, garantizando tanto
al comprador como al vendedor el abono del beneficio que puedan obtener en la
operación, con independencia de lo que haga la contraparte; d) Es posible vender
algo que no se tiene para recomprarlo después. Por tanto se puede tanto comprar
un futuro para intentar venderlo más caro, como venderlo con la intención de
recomprarlo más barato; e) El ajuste de pérdidas y ganancias se realiza a diario
por la Cámara de compensación; f) Las compras y ventas se compensan entre sí;
y por último, g) el efecto apalancamiento multiplica los resultados (para bien o para
mal). Dado que para operar un futuro solo tenemos que depositar la garantía
exigida por el mercado, las ganancias o pérdidas potenciales se ven multiplicadas
por el apalancamiento con el que operemos.
5.3 Elementos
De acuerdo con Claudia Marroquín Recinos97 los elementos personales del
contrato de futuros se divide en comprador siendo quien adquiere el activo
negociado en el contrato; el vendedor, quien se despoja del activo a cambio de
una contraprestación (precio) establecida previamente en el contrato; y el agente o
intermediario, quien realiza la negociación en la Bolsa.
En los contratos de futuros usualmente participan dos instituciones financieras, o
una institución financiera y sus clientes, quienes serían las partes contratantes.
96 Financial Red, Esteban, Javier M., Futuros financieros. Características de los contratos, España, 2010, http://opcionesyfuturos.net/futuros-financieros-caracteristicas-de-los-contratos.html, 28.02.2013.
97 Marroquín Recinos, Claudia María. Op. Cit. Págs. 18
53
Dependiendo de su participación en el mercado cada uno adquiere lo que, según
Claudia María Marroquín Recinos98, citando a la licenciada Eugenia Amarilis
Rodríguez González, en la jerga financiera se conoce como “posiciones”. Posición
Larga: Es la posición del comprador del contrato de futuros y Posición Corta: Es la
posición del vendedor del contrato de futuros.
La obligación del comprador es adquirir el activo que se pretende negociar, a un
precio específico. La otra parte tiene la obligación de vender el activo en la misma
fecha por el precio pactado en el contrato con el comprador. Dichas partes no
actúan directamente en el mercado bursátil, sino a través de agentes debidamente
inscritos en el Registro del Mercado de Valores y Mercancías, en el caso de
Guatemala.
La actividad de los agentes en el mercado de valores y mercancías se encuentra
regulada en la Ley del Mercado de Valores y Mercancías, en los artículos del 43 al
45. Entre ellas se puede encontrar:
a) Actuar por cuenta propia o como intermediarios por cuenta ajena, en
operaciones con valores que se encuentren en oferta pública, mercancías o
contratos a ser negociados en bolsa, con sujeción a la presente ley y a sus
disposiciones normativas y reglamentarias de carácter general, así como a las que
emitan las bolsas de comercio en que se encuentren inscritos como miembros.
b) Recibir fondos para realizar operaciones con valores, mercancías o contratos
que se les encomienden.
c) Prestar asesoría en materia de operaciones con valores, mercancías o
contratos, sujetos a oferta pública.
d) Solicitar, por cuenta de los emisores, la inscripción de una oferta pública. 98 Ibid. Págs. 18 y 19
54
e) Recibir o conceder préstamos o créditos para la realización de las actividades
que le son propias.
f) Proporcionar servicios de custodia de valores.
g) Administrar carteras de valores propiedad de terceros.
h) Realizar operaciones conexas o complementarias de las anteriores, o
cualesquiera otras necesarias o convenientes para un adecuado servicio de
intermediación, siempre que no estén prohibidas por la ley.
Como elemento real del contrato de futuros, Marroquín Recinos99 señala el la cosa
vendida, la cual puede ser un activo a negociar (divisas, commodities o productos
básicos, servicios, entre otros.) y el precio, el cual es el valor acordado entre las
partes para el contrato.
El precio en el mercado de futuros está determinado por las leyes de oferta y
demanda que rigen, de igual forma, el precio de cualquier otro producto. De haber
más personas interesadas en vender un determinado activo en un mes específico,
su precio bajará para dicho mes. Esto alienta a nuevos compradores a entrar al
mercado y de esta forma se mantiene el equilibrio entre oferentes y demandantes.
Por el otro lado, de existir más personas interesadas en comprar un determinado
activo en un mes específico, su precio aumentará.100
5.4 Utilización más común
Los contratos de futuros pueden servir para negociar mercancías o activos
financieros, siendo estos últimos los más negociados en este tipo de contrato,
siempre con intermediación de la bolsa de valores, y tal como señala Marroquin
99 Marroquín Recinos, Claudia María. Op. Cit. Págs. 18
100 Bolsa de Valores Nacional, Futuros, Guatemala, http://www.bvnsa.com.gt/bvnsa/divisas_futuros.php, 27/01/2010
55
Recinos101 citando a Mario Josué García Muñoz algunos ejemplos de los Futuros
sobre activos financieros:
Contratos de futuros de Moneda: Son los que se llevan a cabo al
intercambiar un monto establecido de una moneda por otra distinta, a una
determinada fecha. La principal moneda negociada es el dólar de los
Estados Unidos de América.
Contratos de futuros de Tasas de Interés: son los que utilizan los
inversionistas y emisores para administrar la exposición a las tasas
cambiantes. Pueden ser a corto, mediano y largo plazo, según el
instrumento financiero de que se trate.
Contratos de futuros de índices de Acciones: Son los que se basan en el
índice compuesto de las acciones principales en un mercado particular. El
valor de este contrato cambia conforme fluctúa el propio índice de las
acciones. En el momento en que expiran estos contratos, los compradores
y vendedores pagan sus ganancias y pérdidas en efectivo. Como no se
entrega físicamente el contrato, la negociación del mismo atrae a los
especuladores.
5.5 Regulación en Guatemala
Al igual que el contrato de forward, este contrato no se encuentra regulado dentro
del ordenamiento jurídico de Guatemala, por ser un contrato atípico, hay que
tomar en cuenta las consideraciones legales establecidas en todos los cuerpos
normativos vigentes, señalados para el forward en el capítulo respectivo,
añadiendo para este caso la Ley del Mercado de Valores y Mercancías, Decreto
101 Marroquín Recinos, Claudia María, Op. Cit. Pág. 28.
56
34-96 del Congreso de la República, ya que esta normativa específica sí regula lo
relativo a los futuros.
5.6 Diferencias y Similitudes entre los contratos de Forward y de Futuros
Derivado que ya se describió a cada uno se los contratos objeto de la presente
investigación, se puede señalar las diferencias y similitudes que entre ellos
existen, pues como indica Edgar Mendoza 102 en la práctica existe confusión entre
un contrato de futuro y un contrato forward.
A lo largo del trabajo de investigación, se pudo observar que los contratos de
Forward y de Futuros, tienen muchas similitudes entre sí, pero existen pequeñas
diferencias que los hacen realmente distintos, por lo que hay que tener especial
cuidado al momento de elegir cualquiera de los dos instrumentos, pues las
necesidades de quienes necesiten emplearlos pueden ser distintas al resultado
que persigue cada uno de éstos, por lo que se puede concluir en que las
similitudes más sobresalientes entre los contratos expuestos son las siguientes:
Ambos contratos se utilizan para mitigar o minimizar el riesgo que se quiere
asumir en una operación, por lo general, en una compraventa, pero no
necesariamente es así, ya que también puede utilizarse por motivos de
plazos u organización mas que todo del comprador y el giro de su negocio,
pues este tipo de contratos también puede utilizarse por comerciantes para
poder abastecerse de mercadería en un momento específico. Otra razón
por la cual puede utilizarse este tipo de contratos es por la variación tanto
en la oferta como en la demanda de todo tipo de servicios y productos,
incluidas las divisas, ya que a lo largo del año o de un período específico de
tiempo varían dependiendo de las necesidades del público consumidor.
102 Mendoza, Edgar, Alerta Fiscal y Legal: Contrato de futuros y su regulación, Prensa Libre, Guatemala, 23.10.2012, http://www.prensalibre.com/economia/ALERTA-FISCAL-LEGAL_0_797320266.html
57
Ambos contratos fijan condiciones para las partes en una fecha futura.
Ambos contratos pueden ser principales o accesorios de otro contrato.
Y las diferencias más sobresalientes entre los contratos expuestos son las
siguientes:
El contrato de forward se ajusta a las necesidades de las partes
contratantes, es decir, que se puede elaborar un contrato “a la medida” de
las partes.
El contrato de futuros es un contrato estandarizado, en el cual las partes no
tienen mayor campo de negociación, ya que éstos ya están elaborados,
pudiéndose decir que son una especie de contrato de adhesión.
El contrato de forward se negocia “over the counter”, razón por la cual es
permitido elaborar el contrato a la medida de quienes lo necesiten.
El contrato de futuros es negociado en un mercado organizado (bolsa).
El contrato de forward no necesita intermediarios para su realización.
Las operaciones de los forwards no están garantizadas mas allá de las
garantías que se exijan las partes recíprocamente para la ejecución de este
contrato.
Las operaciones de los futuros sí están garantizadas por la cámara de
compensación que interviene, pues como se explicó anteriormente la
cámara de compensación actúa como comprador para todas las posiciones
vendedoras y como vendedor para todas las posiciones compradoras.
58
Capítulo 6: Presentación de Resultados y Discusión
Para el trabajo de campo que sustenta la presente tesis, se utilizó como
instrumento de evaluación, la entrevista. Para ambos casos, tanto para los
forwards como para los futuros, se entrevistaron a representantes de entidades
que por la actividad financiera que realizan en el país, pudiesen tener contacto
directo con dichos contratos.
Se utilizaron dos instrumentos, uno para el contrato de forward, el cual iba dirigido
preferentemente a los gerentes del departamento legal, jurídico o internacional de
bancos del sistema y algunas financieras legalmente autorizadas y otro para el
contrato de futuros, el cual iba dirigido al encargado o algún miembro del
departamento legal o jurídico de la bolsa de valores que funciona actualmente en
Guatemala; así como al encargado del departamento legal o jurídico de casas o
agentes de bolsa que funcionan en el sistema, o en su defecto algún corredor de
la entidad. Los instrumentos son muy similares entre si, variando en el sujeto a
entrevistar y el contrato objeto del mismo. Dichos instrumentos se componen de
seis preguntas cada uno, las cuales se detallan abajo junto con los resultados
obtenidos de las mismas.
Resultados Entrevistas (Ref. Anexo I):
1. ¿Sabe usted cuál es el contrato de Forward/Futuros? ¿En qué consiste?
Forwards: el 100% de entrevistados respondió afirmativamente la
pregunta, teniendo una idea de la utilización que se le da a este
contrato, coincidiendo la mayoría en que se trata de una compraventa o
modalidad de ésta.
59
Futuros: Al igual que con el contrato de forward, la totalidad de
entrevistados respondió afirmativamente la pregunta, indicando la
mayoría que se trata de una compraventa a futuro dentro de la bolsa de
valores.
2. ¿En la entidad en donde usted labora, utilizan este contrato? De ser afirmativa su respuesta, por favor indique cuál es la negociación más común en la que se utiliza este contrato.
Forwards: De la totalidad de entrevistados el 29% indicó que el contrato
no es utilizado en la institución donde trabajan. Por otro lado el 71%
restante indicó que sí lo utilizan, siendo las divisas la negociación más
comúnmente realizada con este contrato, seguida en proporciones
iguales por las tasas de interés y la protección del balance de la entidad.
Futuros: Este contrato es utilizado en la negociación de divisas por el
60% de los entrevistados, llamando así la atención, pues el restante
40% no lo utiliza, por lo que evidentemente el contrato tiene un solo uso
para las entidades que sí se sirven de este instrumento.
3. ¿Existe actualmente algún obstáculo que impida o dificulte su utilización? ¿Cuál es?
Forwards: Únicamente el 20% de entrevistados señaló que no existe
obstáculo alguno que impida la utilización del contrato, pero por otro
lado la mayoría coincidió en que si existen obstáculos, siendo el mayor
la falta de desarrollo del mercado.
60
Futuros: La respuestas obtenidas para esta pregunta refleja datos
curiosos, pues un 40% de los entrevistados señaló que no existen
obstáculos para la utilización del mismo, pero el 60% restante indicó que
en efecto existe un obstáculo, siendo estos en proporciones iguales: a)
La falta de interés de los agentes de bolsa, b) No sabe / no responde,
pues a pesar de indicar que si existe un obstáculo no pudo determinar
cuál es, y c) la utilización del forward ya que éste contrato se adapta a
las necesidades del cliente y los futuros son estandarizados.
4. De acuerdo con su criterio, ¿Qué se necesitaría para poder incrementar o implementar el uso de este contrato?
Forwards: La mitad de entrevistados coincidió en que se necesita de
conocimiento dentro del mercado guatemalteco para implementar el uso
de este contrato y la otra mitad de los entrevistados se diversificó
señalando que se necesita de regulación local, modernización de la
banca, voluntad por parte del cliente y desarrollo y diversificación del
mercado.
Futuros: el 67% de entrevistados en proporciones iguales, señalo que se
necesita de un mercado spot (mercado de materias primas) más grande,
mayor conocimiento del instrumento como de la legislación, y
variaciones en el tipo de cambio, debido a que en los últimos años el
mismo ha sido relativamente estable, por lo que no representa mayor
riesgo. Por otro lado el 33% restante señalo también en iguales
proporciones que se necesita eliminar de la mesa los forwards,
capacitación a las instituciones financieras y dar a conocer las ventajas
del instrumento.
61
5. ¿Considera usted que una legislación adecuada, puede permitir una mayor utilización del contrato? ¿Por qué?
Forwards: La respuesta a esta pregunta está dividida en partes iguales
entre el sí y el no, correspondiendo el 40% a cada una. Los
entrevistados que respondieron que sí, indican que una legislación
adecuada permitiría una mayor utilización del contrato debido a que esto
generaría más conocimiento y certeza del mismo. Por el contrario los
entrevistados que respondieron negativamente, indican que la
legislación existente es suficiente para poder utilizar de forma adecuada
el contrato. El restante 20% no sabe o no respondió a la pregunta.
Futuros: Para el caso de los futuros, el 60% respondió que una
legislación adecuada sí permitiría una mayor utilización de estos, pues a
pesar de estar regulado, no está suficientemente desarrollado, creando
limitación en su actual uso.
6. Indique qué ventajas y desventajas encuentra usted en la utilización de este contrato.
Forwards: Los entrevistados indicaron señalaron las ventajas y
desventajas en las siguiente proporciones:
o Ventajas:
Estabilidad y certeza en los flujos proyectados 37%.
Mitigación de riesgos 25%.
Baja de precios en el mercado 13%
Mayor control para impedir pérdidas futuras 13%
62
Certeza en las condiciones 12%
o Desventajas:
No existen 20%
Riesgos inherentes al contrato 20%
Poca utilización en Guatemala 20%
Costo adicional en la contratación del instrumento 20%
Ascenso de precios en el mercado 20%
Futuros: Los entrevistados indicaron señalaron las ventajas y
desventajas en las siguiente proporciones:
o Ventajas:
Cobertura de transacciones 30%.
Estandarización de condiciones 30%.
Planificación de obligaciones 20%
Utilización de cuentas de márgenes 10%
Transacciones a través de bolsa, eliminando los riesgos de
crédito 10%.
o Desventajas:
Desconocimiento 37%.
Incumplimiento 13%.
Se asumen riesgos 13%
Falta de legislación adecuada 13%
Estandarización delos contratos 12%
Únicamente se negocian divisas en Guatemala 12%.
Desafortunadamente de los resultados de las entrevistas realizadas, se puede
deducir que aun las entidades financieras que por su tamaño y relevancia en el
país pudieran tener conocimiento, control y manejo de los contratos objeto de la
63
presente investigación, así como de la legislación que les permite nacer a la vida
jurídica, tanto para la posibilidad de utilización dentro de un sistema tan controlado
como lo es el financiero en Guatemala, como para la efectiva ejecución de los
mismos, no poseen el conocimiento necesario para poder ofrecerlos con mayor
libertad a sus clientes. Inclusive por algunas respuestas aportadas por los
entrevistados pareciera que un contrato es obstáculo para otro, cuando realmente
no debiese de ser asi ya que son negociados en condiciones y circunstancias
distintas.
Consecuentemente, se deriva la falta de conocimiento por parte del público en
general de este tipo de contratos y la poca o nula demanda que los mismos
puedan tener. Los sujetos de las entrevistas, a pesar de tener una idea muy
general, salvo contadas excepciones, aparentemente no muestran mucho interés
en conocer más acerca de los contratos y así poder desarrollar su utilización en
Guatemala, no obstante conocen las ventajas que ofrecen estos contratos.
Considero que las ventajas y desventajas señaladas para cada uno de los
contratos se quedan cortas debido al mismo poco conocimiento de los contratos,
por lo que no se puede tener una visión amplia del panorama para poder en efecto
conocer los beneficios reales, los cuales a mi criterio superan a las desventajas,
ya que crea una mayor apertura en las negociaciones, ampliando asi los mercados
correspondientes.
La mayoría de los sujetos que respondieron las entrevistas, utilizan este tipo de
instrumentos de forma muy limitada, ya que básicamente se circunscriben a la
negociación de divisas, siendo estas negociaciones inter-institucionales y no
negociaciones de las entidades con los clientes de éstas. Dejando fuera la gran
posibilidad de negocios que se podrían llevar a cabo, creando así una amplitud
mayor de mercado y generando circulación de transacciones y de ganancias tanto
para los clientes como para las entidades que pudieran ofrecer tales contratos,
64
tomando en cuenta, claro está, los riesgos inherentes que cada uno de ellos
conlleva.
Es importante recalcar que la falta de uso de estos contratos deviene de la poca
información y conocimiento de los mismos, pues como se indicó anteriormente, sí
se sabe a grandes rasgos cuál es la función de este tipo de contratos, pero se
desconoce cómo poder utilizarlos mejor, tomando en cuenta la legislación
aplicable vigente.
Derivado de los resultados obtenidos en el trabajo de campo, con las entrevistas
realizadas, se pudo determinar que los objetivos de la presente tesis fueron
alcanzados, pues se hizo una descripción de los contratos en lo particular y se
conoció la opinión general de las entidades financieras que pudieran darle vida a
los mismos concluyendo que su aplicación en Guatemala es bastante limitada,
desperdiciando así, muchas ventajas que ofrecen los contratos que se
describieron anteriormente, por falta de conocimiento de los mismos.
65
Conclusiones
Del desarrollo de la presente tesis, se puede arribar a las siguientes conclusiones:
El desconocimiento tanto conceptual como normativo de los contratos
objeto de la presente, son la mayor desventaja que presenta el desarrollo
del mercado financiero guatemalteco, en el ámbito que cada uno de los
contratos abarca.
De utilizarse más estos contratos, se crearía una gama de posibilidades de
negociaciones a futuro que actualmente no se ofrecen tanto inter-
institucionalmente como a los clientes de las entidades financieras.
A pesar que ambos contratos tienen muchas similitudes, sus diferencias,
tales como el ámbito de aplicación de cada uno, los hace ajustarse a las
distintas necesidades que los sujetos contratantes pudiesen tener, tomando
en cuenta si se quiere trabajar con un contrato estándar, el cuál no es
modificable, o con uno que es hecho a la medida de los contratantes.
La poca o limitada utilización que estos contratos actualmente tienen, se
deriva de la falta de interés, a mi criterio, de las entidades financieras, de
conocer más de ellos y así poder ofrecerlos como parte de sus servicios y
productos.
Actualmente la legislación vigente en Guatemala sí permite poder
desarrollar y utilizar estos contratos sin complicación alguna, lo que hace
falta es estudio y conocimiento de los mismos, para así poder empalmar la
doctrina con la ley, aunque de los resultados del trabajo de campo se puede
deducir que para el caso de los forwards la opinión sobre si es necesaria
una legislación más adecuada, está dividida, pero para el caso de los
66
futuros, los sujetos entrevistados sí consideran que una legislación
adecuada ayudaría a su utilización.
67
Recomendaciones
Del estudio de los contratos en lo particular, así como de los resultados del
trabajo de campo, es pertinente hacer las siguientes recomendaciones para
poder desarrollar la utilización de los forwards y futuros en el sistema financiero
guatemalteco, y así poder crear un nicho de mercado poco explorado
nacionalmente a pesar de la popularidad de la que gozan en otros países. Asi:
Capacitar e informar sobre la naturaleza, características y principales
ventajas y desventajas de estos contratos tanto a las entidades que
pudiesen ofrecer este tipo de contratos, así como a los entes reguladores
de las mismas, redundando así en la utilización por parte de los particulares
de dichos contratos.
Una vez las entidades posean los conocimientos conceptuales y normativos
necesarios, incluir en su portafolio de servicios dichos contratos, según la
naturaleza de cada una.
A las entidades reguladoras les competería crear mecanismos de
fiscalización y control de riesgo en este tipo de contratos, para así proteger
al propio mercado y no crear un desajuste en la economía.
68
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74
Anexo I
Tabulación de resultados de entrevistas
ENTREVISTAS DE FORWARDS
*La totalidad de entrevistados respondió afirmativamente la primera pregunta.
75
76
77
78
ENTREVISTAS DE FUTUROS
*La totalidad de entrevistados respondió afirmativamente la primera pregunta.
79
80
81
82
Anexo II Modelos de entrevistas
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Teléfono: (502) 2426-2626 Ext. 2407
Campus Central, Vista Hermosa III, Zona 16 Guatemala, Ciudad. 01016
Entrevista # 1 (Para bancos y financieras)
Buenos días (tardes):
Se está realizando una investigación sobre “LOS CONTRATOS DE FORWARD
Y DE FUTUROS EN EL SISTEMA FINANCIERO GUATEMALTECO”, la que
constituirá la tesis del entrevistador para optar al grado académico de
Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales, y con el propósito de recabar la
opinión de profesionales expertos en la materia, se están efectuando
entrevistas como parte del trabajo de campo. Por tal motivo le solicito sea tan
amable de responder las siguientes preguntas. No le tomará más de 10
minutos. La información proporcionada será utilizada estrictamente para fines
académicos, y será manejada con la confidencialidad del caso, o se harán los
reconocimientos correspondientes, si usted lo permite.
Nombre: Profesión: Entidad en la cual labora: Puesto que actualmente posee:
1. ¿Sabe usted cuál es el contrato de Forward? ¿En qué consiste?
2. ¿En la entidad en donde usted labora, utilizan este contrato? De ser
afirmativa su respuesta, por favor indique cuál es la negociación más
común en la que se utiliza este contrato.
3. ¿Existe actualmente algún obstáculo que impida o dificulte su
utilización? ¿Cuál es?
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Teléfono: (502) 2426-2626 Ext. 2407
Campus Central, Vista Hermosa III, Zona 16 Guatemala, Ciudad. 01016
4. De acuerdo con su criterio, ¿qué se necesitaría para poder incrementar
o implementar el uso de este contrato?
5. ¿Considera usted que una legislación adecuada, puede permitir una
mayor utilización del contrato? ¿Por qué?
6. Indique qué ventajas y desventajas encuentra usted en la utilización de
este contrato.
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Teléfono: (502) 2426-2626 Ext. 2407
Campus Central, Vista Hermosa III, Zona 16 Guatemala, Ciudad. 01016
Entrevista # 2 (Para bolsas y casas / agentes de bolsa)
Buenos días (tardes):
Se está realizando una investigación sobre “LOS CONTRATOS DE FORWARD
Y DE FUTUROS EN EL SISTEMA FINANCIERO GUATEMALTECO”, la que
constituirá la tesis del entrevistador para optar al grado académico de
Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales, y con el propósito de recabar la
opinión de profesionales expertos en la materia, se están efectuando
entrevistas como parte del trabajo de campo. Por tal motivo le solicito sea tan
amable de responder las siguientes preguntas. No le tomará más de 10
minutos. La información proporcionada será utilizada estrictamente para fines
académicos, y será manejada con la confidencialidad del caso, o se harán los
reconocimientos correspondientes, si usted lo permite.
Nombre: Profesión: Entidad en la cual labora:
Puesto que actualmente posee:
1. ¿Sabe usted cuál es el contrato de Futuros? ¿En qué consiste?
2. ¿En la entidad en donde usted labora, utilizan este contrato? De ser
afirmativa su respuesta, por favor indique cuál es la negociación más
común en la que se utiliza este contrato.
3. ¿Existe actualmente algún obstáculo que impida o dificulte su
utilización? ¿Cuál es?
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Teléfono: (502) 2426-2626 Ext. 2407
Campus Central, Vista Hermosa III, Zona 16 Guatemala, Ciudad. 01016
4. De acuerdo con su criterio, ¿qué se necesitaría para poder incrementar
o implementar el uso de este contrato?
5. ¿Considera usted que una legislación adecuada, puede permitir una
mayor utilización del contrato? ¿Por qué?
6. Indique qué ventajas y desventajas encuentra usted en la utilización de
este contrato.