universidad regional autÓnoma de los andes...
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
-UNIANDES-
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
PROGRAMA DE MAESTRÌA EN DERECHO LABORAL
PROYECTO DE INVESTIGACIÓN PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL GRADO
ACADÈMICO DE MAGISTER EN DERECHO LABORAL
TEMA:
“HOMOLOGACIÓN JURÍDICA LABORAL DE LOS TRABAJADORES DEL
SECTOR PÚBLICO Y PRIVADO”
AUTOR: ABG. SÁNCHEZ VALENCIA JAIME ENRIQUE
ASESORES: DR. MSC. PAZMAY RUIZ GALO ENRIQUE
ABG. MG. NARVÁEZ MONTENEGRO BOLÍVAR DAVID
SANTO DOMINGO-ECUADOR
2016
APROBACIÓN DE LOS ASESORES DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
CERTIFICACIÓN:
Quienes suscribimos, legalmente CERTIFICAMOS QUE: El presente Trabajo de
Titulación realizado por el señor ABG. JAIME ENRIQUE SÁNCHEZ VALENCIA,
estudiante de la Carrera de Derecho, Facultad de Jurisprudencia, con el tema
“HOMOLOGACIÓN JURÍDICA LABORAL DE LOS TRABAJADORES DEL SECTOR
PÚBLICO Y PRIVADO”, ha sido prolijamente revisado, y cumple con todos los requisitos
establecidos en la normativa pertinente de la Universidad Regional Autónoma de los
Andes -UNIANDES-, por lo que aprueba su presentación.
Ambato, Julio de 2016
……………………………………….
Dr. MSC. Galo Pazmay Ruiz
ASESOR
……………………………………….
Ab. Mg. David Narváez Montenegro
ASESOR
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
Yo, ABG. JAIME ENRIQUE SÁNCHEZ VALENCIA, estudiante de la Carrera de
Derecho, Facultad de Jurisprudencia, declaro que todos los resultados obtenidos en el
presente trabajo de investigación, previo a la obtención del grado académico de Magister
en Derecho Laboral, son absolutamente originales, auténticos y personales; a excepción de
las citas, por lo que son de mi exclusiva responsabilidad.
Ambato, Julio de 2016
………………………………………………………
ABG. JAIME ENRIQUE SÁNCHEZ VALENCIA
CI.
AUTOR
DERECHOS DE AUTOR
Yo, ABG. JAIME ENRIQUE SÁNCHEZ VALENCIA, declaro que conozco y acepto la
disposición constante en el literal d) del Art. 85 del Estatuto de la Universidad Regional
Autónoma de Los Andes, que en su parte pertinente textualmente dice: El Patrimonio de la
UNIANDES, está constituido por: La propiedad intelectual sobre las Investigaciones,
trabajos científicos o técnicos, proyectos profesionales y consultaría que se realicen en la
Universidad o por cuenta de ella;
Ambato, Julio de 2016
……………………………………………………….
ABG. JAIME ENRIQUE SÁNCHEZ VALENCIA
CI.
AUTOR
AGRADECIMIENTO
A mi padre celestial, DIOS, el creador de todas las cosas que existen en el planeta, por
todas las bendiciones que de él he recibido, por cuidarme y guiarme por la senda del
estudio y del bien, por darme el criterio necesario para la aplicación de mis conocimientos.
A mi padre, Dr. Abg. Jaime Eduardo Sánchez Pinoargote, (fallecido), por haber sido la
persona que me brindó su apoyo incondicional, y por enseñarme el camino de la senda
jurídica.
A mi madre, Señora Victoria Dolores Argentina Valencia, por darme la vida y criarme, por
enseñarme a escuchar, a ser paciente, a diferenciar lo bueno de lo malo, a ser responsable,
a pensar en mi accionar, y por apoyarme en cada una de las etapas de mi vida.
A mi familia, mi amada cónyuge, Mayra Solange Solórzano Peña, por estar a mi lado y ser
desde que nos conocimos la compañera incondicional de todas mis batallas, por guiarme,
alentarme y enseñarme a ver la vida de otra manera; y a mis queridos hijos Jaime Andrés,
Jaime Santiago y Emilia Solange Sánchez Solórzano por ser mi fuente de orgullo, alegría,
motivación y superación.
A mis hermanos, de madre, Carlos Aarón Cevallos Valencia; y de padre, Lcda. Venus
Paola Sánchez Velásquez; Dra. María Elena Sánchez Márquez; Abg. Jaime Eduardo, Lcda.
María Eugenia y Lcdo. Abg. Jaime Arturo Sánchez Vallejo; Jaime Alfonso Sánchez Ayala;
y, Jaime Alfonso Sánchez Loor, por ser parte de mi vida.
A los ingenieros Carlos Rodrigo Mieles Barberán y José Marlon Valencia Córdova por ser
mis compadres, mis amigos incondicionales y mis casi hermanos desde siempre.
A mis profesores y compañeros por los conocimientos compartidos y especialmente a mis
tutores, Dr. Bolívar David Narváez Montenegro y Dr. Galo Enrique Pazmay Ruiz por
brindarme su ayuda y sabia guía para la culminación de la maestría
A mis tíos, primos, cuñados, amigos y a todas aquellas personas que directa o
indirectamente me han apoyado a lo largo del camino, de todo corazón, muchas gracias.
DEDICATORIA
A mis amados hijos:
Jaime Andrés Sánchez Solórzano, mi primogénito, Jaime Santiago Sánchez Solórzano, mi
“manitos de oro”, y Emilia Solange Sánchez Solórzano, mi “tikintiki”, por ser cada uno de
ellos tan especial a su manera, por haberme enseñado lo que significa ser padre en toda la
extensión de la palabra y por ser no solo mis hijos sino también mis amigos
INDÍCE GENERAL
8
Resumen de la estructura 9
Aporte teórico, significación práctica y novedad científico 10
CAPÍTULO I
MARCO TEÓRICO
EPÍGRAFE I: El trabajo
1.1.-Definición 11
1.1.2.- Evolución del trabajo 11
1.1.3.- El trabajado para las en las civilizaciones griegas y romanas 12
1.1.4.-El trabajo en la edad media 13
1.1.5.- El trabajo en la edad moderna 14
1.1.6.- El trabajo en la edad contemporánea 14
1.1.7.- El trabajo como derecho humano fundamental 14
1.1.8.- El trabajador 15
1.1.9.- Clases de empleados 16
1.1.10.- El empleador 16
1.1.11.- Clases de empleadores 17
1.1.12.- Obligaciones de los empleadores 18
1.1.13.- Principios constitucionales del trabajo 18
1.1.14.- La relación laboral 19
1.1.15.- Elementos de la relación laboral 21
1.1.16.- Régimen laboral en el Ecuador 22
4
Problema científico 5
Objeto de la investigación 6
Campo de acción 6
Identificación de la línea de investigación 6
Objetivos 6
Objetivo general 6
Objetivos específicos 6
Idea a defender 7
Variable dependiente 7
Variable independiente 7
Justificación 7
Metodología investigativa a emplear
Antecedentes de la Investigación 1
Situación problémica.
Dedicatoria
Agradecimiento
Resumen Ejecutivo
Abstract
Introducción
Certificación
Declaración de Autenticidad y Responsabilidad
Derechos de AutorCertificador del Lector del Trabajo de Titulación
EPÍGRAFE II: De los trabajadores del sector privado
1.2.- Del sector privado 23
1.2.1.- El empleado privado o particular 23
1.2.2.-Evolución histórica del sector privado 24
1.2.3.- Estructura legal 24
1.2.4.- El código del trabajo 24
1.2.5.- Ley para la justicia laboral 28
1.2.6.- Derechos de los trabajadores 29
1.2.7.-Obligaciones del trabajador 34
1.2.8.- Causas para la terminación de la relación laboral 35
1.2.9.- Tipos de contratos de trabajo 36
EPÍGRAFE III: De las y los Servidores Públicos
1.3.- Definición de servidor público 37
1.3.1.- Evolución constitucional del régimen laboral de los servidores públicos 40
1.3.2.- Marco normativo del servicio público 41
1.3.3.- Deberes de las y los servidores públicos 41
1.3.4.-Derechos de las y los servidores públicos 44
1.3.5.-Entidades públicas empleadoras 45
1.3.6.- Ingreso al servicio público 46
1.3.7.- Requisitos para el ingreso al servicio público 50
1.3.8.- Beneficios y bonificaciones de los servidores públicos 51
1.3.9.- Escalas de remuneraciones de los servidores públicos 54
1.3.10.- Estabilidad y faltas disciplinarias de los servidores públicos 55
EPÍGRAFE IV: El principio Constitucional de Igualdad de Derechos
1.4.- La igualdad 58
1.4.1.- Etimología 58
1.4.2.- La igualdad y su significación jurídica 59
1.4.3.- Principio de igualdad ante la ley 60
1.4.4.- Antecedentes históricos 61
1.4.5.- Igualdad de derechos 62
1.4.6.- La discriminación 62
1.4.7.- Principio de igualdad en la Constitución de la República 64
1.4.8.- Convenios Internacionales 65
Conclusiones parciales del primer capítulo 66
CAPÍTULO II
MARCO METODOLÓGICO
2.1.- Metodología a emplear 67
2.2.- Técnicas e instrumentos 68
2.3.- Población y muestra 69
2.4.- Análisis e interpretación de los resultados 71
2.5.- Verificación de la idea a defender 84
Conclusiones parciales del segundo capítulo 84
CAPÍTULO III
MARCO PROPÓSITIVO
3.1.- Desarrollo de la propuesta 85
RESUMEN EJECUTIVO
El presente proyecto de investigación presenta al lector una temática novedosa y de un notable
impacto en el quehacer jurídico de los trabajadores del sector privado, que no ha sido abordado de
manera adecuada en el ámbito académico y legislativo, esto es, que se establezca en su relación
laboral ciertos beneficios, derechos y circunstancias que rigen la relación laboral de las y los
servidores públicos. Efectivamente, es sabida la desigualdad que existe en cuanto a ciertas
disposiciones legales que rigen la relación laboral de unos y otros, lo que vulnera el
principio de igualdad de derechos y el derecho a no ser discriminado; particularmente en
cuanto a los permisos remunerados y sin remuneración, efectivamente, encontramos que en
la LOSEP se consideran ciertas circunstancias de fuerza mayor que obligan a la servidora y
servidor público faltar a su trabajo, como enfermedad grave de parientes, o por daños
graves a su propiedad, etc. ; de igual forma, existen ciertas obligaciones impuestas al
empleador-Estado en beneficio de sus trabajadores, y que el autor considera que el
empleador privado si puede cumplirlas; también se presentarán ciertas formas de
terminación de la relación laboral que pueden garantizar los intereses del empleador. Todo
esto, fundamentada en una investigación bibliográfica y de campo, que evidencian la
existencia del problema y dan sustento a cada uno de los puntos de la propuesta, que
mediante un impulso institucional por parte de la Facultad de Jurisprudencia de la
Universidad Regional Autónoma de los Andes, o mediante el impulso legislativo de los
asambleístas de la provincia de Manabí, Santo Domingo o Tungurahua, puede ser
considerado para su debate y aprobación en el seno de la Asamblea Nacional, a fin de que
sea promulgada como Ley Reformatoria al Código del Trabajo.
ABSTRACT
The present research project introduces the reader to a novel thematic and a notable impact
on the legal profession for workers in the private sector, which has not been adequately
addressed in the academic field and the legislature, that is, to be established in their
employment relation certain benefits, rights and circumstances governing the employment
relationship of the civil servants.
Indeed, it is known the inequality which exists in regard to certain legal provisions that
govern the employment relationship of some and others, which violates the principle of
equality of rights and the right not to be discriminated against; particularly with regard to
paid leave and without remuneration, indeed, we find that in the LOSEP are certain
circumstances of majeure force which obliges the servant and public server fail in their
work, as serious illness of relatives, or serious damage to their property, etc. ; likewise,
there are certain obligations imposed on the employer-state for the benefit of their workers,
and that the author considers that the private employer if you can fulfill them; it also
presented certain forms of termination Of the labor relationship that can guarantee the
interests of the employer.
All of this based on a bibliographic research and field that show the existence of the
problem and give sustenance to each of the points in the proposal, which through a
institutional impetus on the part of the Faculty of Jurisprudence of the Autonomous
Regional University of the Andes, or through the legislative momentum of the Assembly
of Manabí Province, Santo Domingo or Tungurahua, can be considered for discussion and
approval within the National Assembly, in order for it to be promulgated as a law
reforming the Labor Code.
1
INTRODUCCIÓN
Antecedentes de la Investigación
El presente trabajo investigativo fue encaminado a mejorar el nivel social – laboral de las
trabajadoras y trabajadores de los sectores públicos y privados del País, sin que sus
derechos adquiridos sufran alteraciones que mengüen en los mismos, ya que se encuentran
garantizados en nuestra legislación y con mayor énfasis en nuestra Constitución.
La Constitución siendo nuestra carta rectora en el país desde sus inicios lo que buscaba era
que las normas aplicadas al territorio ecuatoriano sean basados en estas, aunque en sus
albores estas fueron en algunos casos catalogados de esclavistas por su forma aplicativa y
de cumplimiento, ya que el primer presidente del Ecuador fue un General y su diligencia
para su cometimiento era rígido.
Con el pasar del tiempo y con las nuevas constituciones que hubieron en el país fueron
cambiando su forma de pensar y de aplicabilidad para con su pueblo, en unas hubieron
nuevas constituciones y en otras reformas, pero su finalidad era de la regir al País, hasta
que en el año del dos mil ocho gana las elecciones nuestro y actual Presidente de los
Ecuatorianos, Economista Rafael Correa Delgado, quien propone en consulta popular
realizar una constitución que tenga como característica principal “El Buen Vivir”, siendo
su objetivo principal, normar la convivencia de las personas en el Territorio del Ecuador y
que su aplicación sean iguales para todos los Ecuatorianos y Extranjeros que residen el
mismo.
La Constitución de 2008 es una de las más extensas del mundo y la más larga de las cartas
magnas que se han adoptado en el territorio ecuatoriano. Posee 444 artículos, divididos en
9 títulos, 40 capítulos, 93 secciones, 29 disposiciones transitorias, una disposición
derogatoria, un Régimen de transición y una disposición Final. La Constitución de 2008
fue redactada entre el 30 de noviembre de 2007 y el 24 de julio del 2008, por la Asamblea
Nacional Constituyente en Montecristi, Manabí, y presentada un día después (el 25 de
julio) por dicho organismo. Para su aprobación fue sometida a referéndum constitucional el
28 de septiembre de 2008, ganando la opción aprobatoria.
2
La Constitución de 2008 entró en vigencia, desplazando la anterior Constitución de 1998; y
rige desde su publicación en el Registro Oficial el 20 de octubre de 2008. Su primera
enmienda se dio el 7 de mayo de 2011 mediante referéndum, entrando en vigencia el 13 de
julio de 2011 con su publicación en el segundo suplemento del Registro Oficial Nº 490.
Los artículos enmendados son los siguientes: artículo 77 numeral 9; artículo 77 numerales
1 y 11; artículo 312 primer inciso; disposición transitoria vigésimo novena, artículo 20 del
Régimen de Transición y artículos 179 y 181.
Realizando una breve reseña sobre la historia de cómo se constituyó el primer Código del
Trabajo en el Ecuador el mismo que fue promulgado en noviembre del año 1938; La
segunda codificación en noviembre del año 1961; La tercera en julio del año 1971; La
cuarta en agosto del año 1978; La quinta en septiembre del año 1977, y, La sexta fue
publicada en el suplemento del registro oficial N° 167 del 16 de diciembre del año 2005; y
por último la reforma al Código de Trabajo con la denominada “La Ley de Justicia
Laboral y Reconocimiento del Trabajo en el Hogar”, la que fue publicada el 20 de abril en
el Registro Oficial N° 483, en el Tercer Suplemento, es decir el nuevo Código de Trabajo
contiene 637 artículos, 1 disposición general, 10 transitorias y 1 artículo final; ocho títulos
distribuidos en 31 capítulos y 30 parágrafos, más un título preliminar y uno innumerado
que trata específicamente sobre el trabajo para personas con discapacidad.
En Ecuador existen Leyes que rigen a los colaboradores de las diferentes dependencias que
laboran en el sector públicos, y en algunos de los casos entre estos existen diferencias que
motivan a que en unos de los casos ganen mucho más que otros, generándose
disconformidad o descontentos entre a los servidores públicos, por lo que el representante
del Estado Ecuatoriano a través del Congreso Nacional dicta una Ley que unifique a los
servidores públicos para así se rijan a esta, siendo la penúltima llamada Ley Orgánica de
Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificación y Homologación de la
Remuneraciones del Sector Público.
Ley misma que llegó a cumplir en ciertos casos su aplicabilidad, pero no fue hasta la
promulgación que hiciera con una nueva Ley que ahora si se cumpla a cabalidad su
aplicabilidad y se elaboró la Ley Orgánica del Servicio Público, es una Ley creada con
nuestra actual Constitución Fue aprobada por la Asamblea Nacional del Ecuador el 11 de
agosto de 2010 con 108 votos, 2 negativos y 9 abstenciones en el pleno y sustituir a la
3
LOSCCA, después de que la Comisión de los Derechos de los Trabajadores y la Seguridad
Social realizaran un informe. La ley de Servicio Público contiene 136 artículos, 23
disposiciones generales, 10 transitorias, 4 finales, una derogatoria, artículo final. Doce
títulos distribuidos en 23 capítulos. Fue ratificada por el presidente Rafael Correa, tras ser
aprobada por la asamblea en plenaria.
La presente Ley se sustenta en principios y objetivos, siendo el primero el de “calidad,
calidez, competitividad, continuidad, descentralización, desconcentración, eficacia,
eficiencia, equidad, igualdad, jerarquía, lealtad, oportunidad, participación, racionalidad,
responsabilidad, solidaridad, transparencia, unicidad y universalidad que promuevan la
interculturalidad, igualdad y la no discriminación”; y como Objetivo "propender al
desarrollo profesional, técnico y personal de las y los servidores públicos, para lograr el
permanente mejoramiento, eficiencia, eficacia, calidad, productividad del Estado y de sus
instituciones, mediante la conformación, el funcionamiento y desarrollo de un sistema de
gestión del talento humano sustentado en la igualdad de derechos, oportunidades y la no
discriminación.
Según la Comisión, el propósito de la Ley fue la de regular "la relación de los servidores
públicos con el Estado, responde a la necesidad de brindar un servicio público eficiente a la
ciudadana, así como a los nuevos preceptos consagrados en la Constitución, priorizando el
desarrollo de la carrera enfocado hacia la dignidad, transparencia, eficacia y vocación de
servicio del Estado y sus instituciones, en el ejercicio de la función pública.
Entre las novedades de la referida Ley, permite que extranjeros puedan trabajar como
servidores públicos después de 5 años de ser residentes, da beneficios a discapacitados y
los que trabajan para discapacitados. Contiene beneficios para los profesores universitarios
y orquestas sinfónicas, bono de jubilación, concursos de meritocracia para entidades del
estado, garantías para carrera pública y la evaluación anual como único mecanismo de
acceso. La Policía y los militares fueron integrados a la Ley de Servicio Público. Las
Instituciones Educativas de las Fuerzas Armadas, Policía Nacional, Aviación Civil y
Comisión de Tránsito del Guayas, fueron asignadas a la rectoría del Ministerio de
Educación y sus servidores administrativos adscritos al sistema educativo público
4
ecuatoriano. La Ley les mantuvo el derecho que tienen a recibir condecoraciones,
reconocimientos, con jornadas y horarios especiales.
Una vez revisado el Código de Trabajo y la Ley Orgánica del Servicio Público LOSEP,
existen diferencias en su contenido, y las personas que laboran amparados bajo estos
regímenes consideran que no se aplican la verdadera equivalencia, vulnerando uno de los
principios establecidos en nuestra Constitución, que es el principio de igualdad ante la Ley,
principio el mismo que es no es aplicado en su totalidad. Entre la diferencia que son más
notorias tenemos la remuneración percibida mensualmente, los días de vacaciones, la
estabilidad laboral, las indemnizaciones, los despidos o cesación de funciones, los
desahucios, entre otros, que al darles los mismos beneficios a la fuerza productiva del país,
se fortalecerá su productividad, siendo este el propósito fructífero de salir avante en la
economía del país, dándole un mejor sitial y potencial en el mundo. Al proporcionarles la
igualdad en los derechos, también conlleva a que tendrán que respetar las obligaciones
contraídas, sin embargo no dejar de un lado a que las empresas privadas mejoren su
estándar y calidad de vida de los obreros, trabajadores, empleados y hasta su mismo
personal encargado de las directrices.
En virtud de los fundamentos expuestos se sustenta el hecho de que se presente un
anteproyecto de Ley que garantice, en primer lugar, la aplicación debida y justa de los
presupuestos de la Ley suprema a todos los trabajadores y trabajadoras del sector público y
privado del Ecuador en igualdad de sus derechos consagrados en nuestra carta magna.
Situación problémica
En el mundo los aspectos vinculados con el trabajo, experimentan una gran variabilidad
que se representa en las cadenas de producción, el sistema de racionalización de la
producción y el aumento de la productividad a través de un reforzamiento de las tasas de
trabajo, la misma que se concede importancia a la división del trabajo en las empresas y
que conducen a redefinir el desarrollo de las antiguas zonas coloniales
A estos factores habría que agregar la concurrencia masiva desde la Segunda Guerra de la
mano de obra femenina y del trabajo infantil, el crecimiento del trabajo a destajo y del
5
trabajo fuera de la fábrica; La rápida consolidación de este sistema, origina un crecimiento
del sector obrero industrial y una "obrerización" de una gran extensión de las faenas
agropecuarias y forestales, y de franjas del "trabajo intelectual", pero también a una
agudización de la migración campo-ciudad en los últimos cincuenta años que
contribuyeron a cambiar de manera substantiva los modos de vida en todos los continentes,
y contribuyeron también al crecimiento de una "cultura popular" sui generis que alcanza
caracteres dominantes aprovechándose del personal obrero.
En el Ecuador no existe un control de las empresas privadas en cuanto al pago de los
sueldos o remuneraciones, estabilidad, ascenso en los puestos de trabajo siendo estos uno
de los abusos más comunes que existe en los empleadores que aprovechándose de la falta
de empleo y de la ignorancia de los trabajadores realizan esta clase de actos en beneficio
propios. No existe control de los empleadores o dueños de empresas privadas por cuanto
existe la opresión que aún se ven en las empresas privadas; En sector público, existe
también estas clases de abusos que medianamente son controlados, los cuales son
aprovechados por el personal que es más antiguo, y es aquí justamente donde existe un
desnivel, desbalance, una desigualdad entre el personal que labora para estas clases del
sector trabajador.
En la ciudad de Manta las personas que laboran en las diferentes empresas del sector
privado, que en su mayoría son explotadas por sus empleadores, unos por desconocimiento
de las leyes que rigen, otros por costumbre, o falta de empleo que se someten o se arrastran
al grupo de trabajadores a una opresión que condiciona un permanencia; mientas que, en el
sector público existen mandos medios delegadas de sus jefes o directores generales
encargados de ejercer presión hasta el punto de hacer renunciar por sus propios medios a
los empleados, que en muchos casos aguantan este maltrato con tal de tener seguro un
puesto de trabajo.
Problema científico
¿La desigualdad en cuanto a ciertas disposiciones legales que rigen la relación laboral de
los servidores públicos frente a las establecidas para el trabajador del sector privado,
vulnera el principio constitucional de igualdad de derechos?
6
Objeto de la Investigación
Derecho Laboral
Campo de acción
Disposiciones jurídico-laborales del sector público y privado
Identificación de la línea de investigación
Protección de Derechos y Garantías Constitucionales
Objetivos
Objetivo general
Elaborar un Anteproyecto de Ley reformatoria al Código del Trabajo en el que se incluyan
ciertas disposiciones legales que rigen la relación laboral de los servidores públicos, a fin
de garantizar el principio constitucional de igualdad de derechos.
Objetivo específico
Fundamentar jurídica y doctrinariamente el contexto jurídico del servidor público y
del trabajador del sector privado
Establecer los efectos ocasionados por el exclusivo otorgamiento de ciertos
derechos en beneficio de los servidores públicos, de los cuales no gozan los
trabajadores del sector privado
Elaborar los elementos del Anteproyecto de Ley reformatoria al Código del Trabajo
que establezca en beneficio del trabajador del sector privado, ciertos derechos que
benefician a los servidores públicos, a fin de garantizar el principio constitucional
de igualdad de derechos.
7
Idea a defender
Mediante la elaboración de un Anteproyecto de Ley reformatoria al Código del Trabajo en
el que se incluyan ciertas disposiciones legales que rigen la relación laboral de los
servidores públicos, se garantizará el principio constitucional de igualdad de derechos.
Variable independiente
Inclusión de ciertas disposiciones legales que rigen la relación laboral de los servidores
públicos
Variable dependiente
Garantizar el principio constitucional de igualdad de derechos
Justificación
El presente trabajo de investigación tiene como justificativo aportar jurídicamente en la
materia laboral y dar solución al problema encontrado por la desigualdad que existe entre
los empleados del sector público y privado, originando que haya disconformidad en su
accionar laboral principalmente por la disparidad en sus remuneraciones y estabilidad
dentro de su área de trabajo, originando que sus empleadores pongan condiciones para su
continuidad en las empresas que laboran a diario.
La Constitución de la República del Ecuador, publicado en el Registro Oficial N° 449, del
20 de octubre del año 2008, en su Título II (R.O. No.449, 20 de Octubre del 2.008) Título
II, DERECHOS, Capítulo Segundo, DERECHOS DEL BUEN VIVIR, sección Octava,
TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL, reconoce el principio de igualdad, el derecho al
trabajo, garantizando todas las modalidades de trabajo.
8
Metodología a emplear
Método Deductivo – Inductivo
El significado de inductivo es el razonamiento que, partiendo de casos particulares, se
eleva a conocimientos generales; y el deductivo es la aplicación de los principios
descubiertos a esos casos particulares que se enlazan a partir de juicios.
Entonces decimos que al utilizar este método inductivo – deductivo, no es otra cosa que el
razonamiento que se realiza a partir de un estudio de un caso particular y se eleva a
conocimientos generales de las personas para su correcta aplicación a base de estos
principios aplicados y que ha sido descubiertos.
Método Analítico – Sintético
El significado que se le da al método analítico es en la distinción que se le da a los
elementos de un fenómeno y se procede a revisar ordenadamente cada uno de ellos por
separado, es decir que consiste en la extracción de las partes de un todo, con el objeto de
estudiarlas y examinarlas por separado; y el sintético es un proceso mediante el cual se
relacionan hechos aparentemente aislados y se formula una teoría que unifica los diversos
elementos.
Estas operaciones no existen independientes una de la otra; el análisis de un objeto se
realiza a partir de la relación que existe entre los elementos que conforman dicho objeto
como un todo; y a su vez, la síntesis se produce sobre la base de los resultados previos del
análisis.
Método Histórico – Lógico
El método histórico está vinculado al conocimiento de las distintas etapas de los objetos en
su sucesión cronológica, para conocer la evolución y desarrollo del objeto o fenómeno de
investigación se hace necesario revelar su historia, las etapas principales de su
desenvolvimiento y las conexiones históricas; y el método lógico no es otra cosa que la
consecuencia natural y justificada por sus antecedentes, o por responder a la razón o al
sentido común.
Entonces podremos decir que mediante el método histórico se analiza la trayectoria
concreta de la teoría, su condicionamiento a los diferentes períodos de la historia. Los
9
métodos lógicos se basan en el estudio histórico poniendo de manifiesto la lógica interna
de desarrollo, de su teoría y halla el conocimiento más profundo de esta, de su esencia.
Técnicas
o La Encuesta.- Con la realización de la encuesta, obtuvimos datos estadísticos de los
diferentes aspectos a estudiarse.
En cuanto a los instrumentos de investigación a aplicar, para la realización de la encuesta,
fue indispensable la aplicación del cuestionario, con el fin de reconocer la situación actual
sobre la problemática planteada.
Resumen de la estructura
La estructura manejada en la elaboración del presente estudio, se guía inicialmente con la
exposición de su parte introductoria, que consiste ser aquel preámbulo que permite
visualizar en forma global la problemática, en ella se albergan los antecedentes,
planteamiento, formulación y delimitación del problema, a más del establecimiento de su
objeto, campo de acción, línea investigativa, objetivos, significación práctica entre otros.
El primer capítulo denominado marco teórico, que se fundamenta en elementos
conceptuales, desarrolla la teoría con referencia a exposiciones y estudios previos
de eruditos en el tema, encauzado de la manera más precisa el tema central de estudio.
Esta etapa se halla fragmentada por epígrafes, constando como sus temas céntricos el
Derecho Constitucional y el Derecho Laboral: El trabajo, el trabajador privado, de los
servidores públicos y los principios y derechos vulnerados por la situación problèmica. El
segundo capítulo comprende el marco metodológico y planteamiento de la propuesta,
presenta la metodología, mostrando aspectos como el tipo de investigación, técnicas e
instrumentos científicos empleados, mismos que permiten determinar la realidad actual y
plantear una propuesta acerca de la temática. Posteriormente el tercer capítulo es la
propuesta, con un marco normativo que incluye en el Código del Trabajo ciertos
beneficios establecidos en la Ley Orgánica de Servicio Público. Cada capítulo pretende
tener conclusiones parciales para facilitar su comprensión, confiriendo al final
10
conclusiones generales al igual que recomendaciones.
Aporte teórico, significación práctica y novedad científica
Con el aporte teórico al proyecto realizado se entenderá como el alcance a las teorías que
sirven para sustentar el presente trabajo, la misma que puede ser sistematizada o de
integración de conceptos que no se haya realizado con anterioridad para que facilite el
trabajo investigativo al cual incluiría o en su caso propuestas nuevas que aporten a
desarrollar aun el proyecto del cual se está investigando; La investigación realizada tendrá
su sustento en nuestra normativa legal vigente, la doctrina y la jurisprudencia que permitirá
respaldar el anteproyecto propuesto para su total y legal vigencia.
La significación práctica permitirá ser más explícito en la investigación que se conlleve
con la elaboración y aprobación de la propuesta del anteproyecto.
La novedad científica será el análisis de lo que hemos investigado para impulsar el
proyecto con el cual pretendemos insertar en el Código del Trabajo beneficios y derechos
establecidos en la Ley Orgánica de Servicio Público.
11
CAPITULO I
MARCO TEÓRICO
Epígrafe I: El trabajo
1.1.- Definición
El trabajo puede definirse como la ejecución de tareas que implican un esfuerzo físico o
mental y que tienen como objetivo la producción de bienes y servicios para atender las
necesidades humanas. El trabajo es por tanto la actividad a través de la cual el hombre
obtiene sus medios de subsistencia por lo que tiene que trabajar para vivir o vive del
trabajo de los demás.
Según el Diccionario Jurídico de Cabanellas (1993), el trabajo “es el esfuerzo humano,
físico o intelectual, aplicado a la obtención o producción de la riqueza. Toda actividad
susceptible de valoración económica por la tarea, el tiempo o el rendimiento. Ocupación de
conveniencia social o individual, dentro de la licitud”
En cuanto a la etimología la palabra trabajo se deriva del latín tripalium, que era una
herramienta parecida a un cepo con tres puntas o pies que se usaba inicialmente para
sujetar caballos o bueyes y así poder herrarlos. También se usaba como instrumento de
tortura para castigar esclavos o reos. De ahí que tripaliare significa tortura, atormentar,
causar dolor.
La palabra trabajo es “un deverbal de trabajar, proveniente del latín popular tripalliare, que
significa atormentar, torturar con el tripallium. En el siglo XII, la palabra designa también
un tormento psicológico o un sufrimiento físico” (García, 2004, p. 18)
1.1.2.- Evolución del trabajo
Durante la mayor parte de la Historia de la civilización el trabajo fue calificado como una
actividad despreciable. En la Biblia, libro sagrado común al judaísmo, cristianismo y
el islam, el trabajo surge como algo dispendioso después de que Adán y Eva perdieran el
paraíso por indocilidades a Dios, eso hizo que naciera el trabajo como un castigo y
en realidad no existía legislación sobre la actividad laboral, no se sabía lo que significaba
pacto entre trabajador y empleador; en los primeros años no existía una sociedad de
12
consumo como la que conocemos hoy en día, el hombre se dedicaba a subsistir y no se
colocaba en relación a la subordinación respecto a alguien, sólo tomaba lo que necesitaba
de la naturaleza, pero como el hombre necesitaba agruparse para su sobrevivencia,
comenzó a organizar el trabajo de su producción el excedente para intercambiarlo por otro,
así se interrelacionaba con los demás y a la vez satisfacía sus otras necesidades.
No existe un detalle en la historia que nos muestre cuál ha sido la evolución del trabajo, lo
único que tenemos son las instituciones que quedaron plasmadas y que nosotros la
interpretamos de determinadas formas, ejemplo el Código Hammurabi, donde encontramos
algunas muestras basadas en hechos naturales y religiosos que posteriormente pasaron a ser
limitaciones del derecho del trabajador. Las leyes de Manu surgieron posteriormente y de
ella concluimos que el hombre hizo una limitación a la jornada de trabajo, no precisamente
para que el trabajador descansara sino porque se dio cuenta que hay un tiempo de luz y un
tiempo de sombra y en el primero la mayoría de los animales trabaja para poder descansar
en el segundo, así se pensó que el hombre debería hacer lo mismo, trabajar en tiempo de
luz y descansar en tiempo de sombra.
1.1.3.- El trabajo en las civilizaciones griegas y romanas
Tanto en Grecia como en Roma se consideraba que el trabajo no era para las personas sino
para los animales y las cosas, dentro de las cuales se encontraban ciertas categorías de la
especie humana que tenían condición de esclavo.
El trabajo era en esos tiempos vergonzoso y humillante, la condición de esclavo en Roma se
adquiría por ejemplo por el hecho de perder una guerra, así el ganador de la misma tenía dos
opciones matar o no al perdedor si lo hacía allí todo quedaba, pero en el caso que decidiera no
hacerlo la persona pasaba a ser de su propiedad, pero como el hecho de mantenerlo le
ocasionaba un costo, pues eso gastos debían reintegrarse de alguna manera, por ello debía
trabajar para este y así se consideraba su esclavo. (Trujillo, 2008, p.86)
No existía en Roma el Derecho al trabajo en el sentido técnico de la expresión por la tanto
no era regulado, no había Derecho del trabajo. Los romanos se preocupaban por desarrollar
el Derecho Civil pero no la de las demás ramas del Derecho, en todo caso la actividad
principal que desarrollaban en Roma era la agricultura pero habían otras tales como el
transporte, el comercio, las llamadas profesiones liberales como los jurisconsultos,
ingenieros, médicos, etc pero en muchos casos las personas que desarrollaban esta
13
actividad no eran ciudadanos romanos por eso no podía ser sujetos a una relación de
trabajo además ellos no eran retribuidos por prestar esa actividad sólo se reconocían ciertos
honores públicos
1.1.4. El trabajo en la Edad Media
Evidentemente comienza con el desmoronamiento del Imperio Romano y la invasión de
los monjes católicos romanos, que escondieron toda la información y los conocimientos,
por lo tanto eran los únicos que tenían acceso a la cultura; hubo una época en que no pasó
nada, el hombre se dedicó a pasar el tiempo, no progresó la ciencia ni la cultura, luego que
los monjes comienzan a mostrar la cultura surge una nueva concepción de trabajo, ya no es
considerado como denigrante peyorativo para el esclavo, surge una nueva concepción
moral de trabajo llegando incluso a la concepción de la cualidad humana, esto gracias a
una expresión salida de los monasterios portugueses "El ocio es el enemigo del alma" es
muy importante pues esto quiere decir que el hombre tiene necesidad de subsistir, sostener
a su familia, perfeccionar el grupo social y dedicarse al cultivo de su alma, surge una
idea muy interesante todos debemos trabajar en la medida de sus posibilidades, el
fenómeno social que se caracterizó en la edad media es el feudalismo que son mini-estados
con grandes extensiones de tierra en manos de un mismo Estado, para el jurista Torres
(2006) este fenómeno hace que se muestre el atesoramiento del poder a través de dos
formas:
El acaparamiento de tierras y propiedades y el poder de la Iglesia Católica conjuntamente con
ellos existían otras personas que realizaban otras actividades artesanales o profesionales,
liberales que eran realmente el sustento de esos dos entes de poder porque eran definitivamente
los que trabajaban; este sector minoritario que debían crear organismo de defensa contra el
poder omnipotente de los Señores Feudales y de la Iglesia, así surge las corporaciones que son
agrupaciones de personas que tienen la exclusividad de una actividad laboral lo que hace que los
Señores Feudales le reconozcan su existencia y le den valor. (p.55)
Al final de la Edad media un cambio en la concepción económica del hombre, se dejó de
pensar que el poder económico se demuestra con el atesoramiento de tierra y surge en
Europa una concepción liberal en donde la muestra del poder se da cuando se detectan
bienes e inmuebles ya que lo más sencillo de acceder era esto. Lo cual trae como
consecuencia una clase consumista en el mundo.
14
1.1.5.- El trabajo en la edad Moderna
El descubrimiento de América dio lugar a la extracción masiva de oro y piedras preciosas
de este continente para ser transportados a Europa lo cual acarreó como resultado una de
las primeras medidas inflacionarias de la historia de la humanidad; surge una nueva clase
social, la burguesía, quien comienza a obtener poder político mediante la corrupción, el
atesoramiento de dinero cambia, la concepción moral del trabajo, los maestros se
cambiaron por patronos en el sentido que reconoce los aprendices por trabajadores, el taller
por la fábrica y el precio justo por el precio del mercado y entre precio del mercado
conseguiremos el salario, surge la necesidad de la producción enserie y aparecen las
máquinas como medios o formas de producir y a la par de ello la competencia entre
productores y los riesgos que debe asumir el patrono para conducir. “En Francia en 1791 se
da la llamada Le Chatelier que le da carácter delictual a las asociaciones y corporaciones y
el trabajador no puede reunirse ya que pierde exclusividad en el área que maneja, lo cual
afecta el poder político.”(Trujillo, 2008, p.77)
1.1.6.- El trabajo en la Edad Contemporánea
Se inicia con la Revolución Francesa a finales del siglo XVIII y las consecuencias más
importantes es la concesión política, surge el concepto de Estado organizado; en ese
tiempo en Europa empezaron a desaparecer las pocas condiciones que habían en cuanto al
trabajo, estas existían de acuerdo al liberalismo dando como origen otras concesiones
como es la comunista los medios de producción deben ser de las personas, no de las que las
poseen sino de las que la hacen producir, estas concesiones se fundan a través de la Iglesia
Católica.
En el año de 1940 surge el manifiesto comunista del Derecho del Trabajo como programa
autónomo y principios propios habían nacidos normas propias que no se podían encuadrar
en ninguna de las ramas del Derecho por lo que se hizo necesaria crear una rama nueva que
es lo que hoy conocemos como el Derecho al Trabajo.
1.1.7.- El Trabajo como Derecho Humano Fundamental
“El derecho a trabajar representa un derecho fundamental de las personas reconocido por la
Constitución que encuentra su fundamento en los principios de dignidad y autonomía de
cada persona”. (Regato, 2012, p. 34)
15
En la mayoría de las sociedades modernas el trabajo se ha configurado como el gran
ordenador de la vida social, comunitaria y familiar.
A través de una actividad laboral, las personas acceden, por medio de un ingreso
económico, a cierto nivel de bienestar.
Se entiende que el trabajo es ordenador de la vida familiar y de los roles que se
desempeñan al interior de una familia puesto que muchas rutinas personales están
organizadas en base a las exigencias u obligaciones laborales. De hecho, es a través del
empleo cómo las personas configuran ordenadamente su tiempo ocioso, descanso en
función del tiempo laborioso.
Además constituye un elemento indispensable para la movilidad social ascendente y para
mejorar las condiciones de bienestar. Cuando se encuentra regulado, el trabajo registrado
no solamente configura una fuente de obtención de los ingresos necesarios para la
manutención y subsistencia personal y familiar, sino que además se encuentran a él
asociado el ejercicio de toda una serie de derechos.
Esos derechos devienen del llamado salario indirecto que posibilita el acceso a la salud a
través de los regímenes de obras sociales, a los regímenes de previsión social para
jubilación, mutuales, seguridad social, representación sindical, vacaciones, servicios
crediticios generales y de viviendas, coberturas por enfermedades o fallecimientos,
asignaciones familiares, acceso a servicios educativos, entre otros. El trabajo tiene la
capacidad de otorgar identidad y pertenencia a un colectivo que, generalmente, está
vinculado a la actividad laboral que desarrolla como agremiación sindical, cámaras
profesionales u otros y que permite tener un anclaje de identidad que otorga filiación. Por
tanto, el trabajo es un derecho en sí mismo; pero a su vez es un canalizador y facilitador de
otros derechos que permiten efectivizarse a través de una actividad laboral y constituye una
parte inseparable e inherente de la dignidad humana.
1.1.8.- El Trabajador
El Código del Trabajo (2011) en el Art. 9 define al trabajador de la siguiente forma: “La
persona que se obliga a la prestación del servicio o a la ejecución de la obra se denomina
trabajador y puede ser empleado u obrero.”
16
-Empleado: “Es la persona que se desempeña en un cargo determinado realizando tareas
sobresalientes, desarrolladas en una oficina con cualidades intelectuales y la cual recibe un
salario a cambio”. (Cabanellas, 1993, p.254)
-Obrero: es un trabajador manual asalariado, conocido también como operario.
Clasificación de los Obreros:
El jurista Bravo (2009) clasifica a los obreros en
Obrero calificado es el que requiere entrenamiento especial o aprendizaje para
realizar sus labores.
Obrero no calificado es un trabajador que desarrolla una tarea fundamentalmente
física sin gran desarrollo intelectual. (p.96)
1.1.9.- Clases de Empleados
Empleado Público.-
“Es una persona que brinda un servicio de utilidad social. Esto quiere decir que aquello que
realiza beneficia a otras personas y no genera ganancias privadas más allá del salario que
pueda percibir el sujeto por este trabajo”. (Bustamante, 2012, p.28)
Empleado Privado.-
Son aquellos que se encuentran en los lugares que no son agencias gubernamentales. Éstas
pueden incluir tanto propietarios de negocios individuales y otras formas de organizaciones
de compañía, tales como corporaciones o sociedades limitadas.
1.1.10.- El Empleador
“El empleador es, en un contrato de trabajo, la parte que provee un puesto de trabajo a una
persona física para que preste un servicio personal bajo su dependencia, a cambio del pago
de una remuneración. Se le denomina también denomina empresario”. (Bravo, 2009, p.58)
Las normas laborales ecuatorianas establecen que el Estado, los consejos provinciales, las
municipalidades y demás personas jurídicas de derecho público tienen la calidad de
empleadores respecto de los obreros de las obras públicas nacionales o locales. Se entiende por
17
tales obras no sólo las construcciones, sino también el mantenimiento de las mismas y, en
general, la realización de todo trabajo material relacionado con la prestación de servicio público,
aun cuando a los obreros se les hubiere extendido nombramiento y cualquiera que fuere la
forma o período de pago. Tienen la misma calidad de empleadores respecto de los obreros de las
industrias que están a su cargo y que pueden ser explotadas por particulares.
También tienen la calidad de empleadores: la Empresa de Ferrocarriles del Estado y los cuerpos
de bomberos respecto de sus obreros. ”. (Código de Trabajo, 2015, Art 10)
1.1.11.- Clases de Empleadores
Públicos
Representados en cada una de las empresas u organizaciones que actúan en nombre del
Estado, como son:
Representados en cada una de las empresas u organizaciones que actúan en nombre del
Estado, como son la Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el Distrito
Capital y los distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de municipios,
los territorios indígenas y los municipios, los establecimientos públicos, las empresas
industriales y comerciales del estado, las sociedades de economía mixta con participación
superior del estado al 50%, entidades descentralizadas, el Senado de la República, la
Cámara de Representantes, el Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscalía General de la
Nación, la Contraloría General de la República, las contralorías departamentales, distritales
y municipales, la Procuraduría General de la Nación, la Registradora Nacional del Estado
Civil, los ministerios, los departamentos administrativos, las superintendencias, las
unidades administrativas especiales con personería jurídica y en general los organismos o
dependencias del Estado a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos, en
donde tanto el capital como la gestión y toma de decisiones están bajo el control
gubernamental, en busca del desarrollo de políticas de tipo económico y social que
conduzcan a la orientación del Estado.
Privados
Todo particular ya sea persona natural o jurídica propietario de una empresa
independientemente de su denominación, cuya finalidad es la obtención de utilidades a
través de la producción de bienes o servicios para la venta en el mercado, y cuya
18
vinculación laboral con sus trabajadores se rige por el Código de Trabajo. (Barzallo,
2012, p 91)
1.1.12.- Obligaciones de los Empleadores
Entre las principales obligaciones de los empleadores tenemos.-
Celebrar un contrato de trabajo.
Inscribir el contrato de trabajo en el Ministerio de Relaciones Laborales.
Afiliar a tu trabajador a la Seguridad Social, a partir del primer día de trabajo,
inclusive si es a prueba.
Tratar a los trabajadores con la debida consideración, no infiriéndoles maltratos de
palabra o de obra.
Sueldo básico que se debe pagar es de 366.00 usd.
Asumir el porcentaje 11,15% que corresponde al empleador por la seguridad social
Pagar horas extras y suplementarias.
1.1.13. Principios Constitucionales del Trabajo
Los principios son líneas o directrices que informan algunas normas e inspiran directa e
indirectamente una serie de soluciones, por lo que pueden servir para promover y encauzar
la aprobación de nuevas normas, orientar la interpretación de las existentes y resolver los
casos previstos.
Entre los principios esenciales en que se sustenta el derecho al trabajo tenemos:
1. Los derechos laborales son irrenunciables e intangibles.
2. El Estado promoverá el pleno empleo y la eliminación del subempleo y el desempleo.
3. En caso de duda sobre las disposiciones legales, reglamentarias o contractuales en
materia laboral, estas se emplearán en el sentido más favorable a los trabajadores.
4. A trabajo de similar valor corresponderá igual remuneración.
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5. Toda persona tendrá derecho a desarrollar sus labores en un ambiente adecuado y
propicio
6. Toda persona rehabilitada después de un accidente de trabajo o enfermedad, tendrá
derecho a ser reintegrada al trabajo
7. Se garantizará el derecho y la libertad de organización de las personas trabajadoras, sin
autorización previa.
8. El Estado estimulará la creación de organizaciones de las trabajadoras y trabajadores, y
empleadoras y empleadores, de acuerdo con la ley;
9. Será válida la transacción en materia laboral siempre que no implique renuncia de
derechos.
10. Los conflictos colectivos de trabajo, serán sometidos a tribunales de conciliación y
arbitraje.
11. Se reconocerá el derecho de las personas trabajadoras y sus organizaciones sindicales a
la huelga.
12. Se prohíbe la paralización de los servicios públicos de salud y saneamiento ambiental,
educación, justicia, bomberos, seguridad social, energía eléctrica, agua potable y
alcantarillado, producción hidrocarburífera, procesamiento, transporte y distribución de
combustibles, transportación pública, correos y telecomunicaciones.
13. En las instituciones del Estado y en las entidades de derecho privado en las que haya
participación mayoritaria de recursos públicos, quienes cumplan actividades de
representación, directivas, administrativas o profesionales, se sujetarán a las leyes que
regulan la administración pública. Aquellos que no se incluyen en esta categorización
estarán amparados por el Código del Trabajo.
1.1.14.- La Relación Laboral
Para definir lo que es una relación laboral tomaremos lo mencionado por uno de los juristas más
importantes del Derecho laboral, quien al respecto manifiesta:
20
Una relación laboral es aquella relación contractual entre una empresa o persona llamada
empleador y una persona natural llamada trabajador o empleado, relación mediante la cual el
trabajador pone a disposición del empleador su capacidad física e intelectual para desarrollar
una actividad determinada. (Barzallo, 2012, p 99)
Una relación laboral se caracteriza porque el trabajador está sometido al poder de
subordinación constante de parte de la empresa que lo contrata, de manera tal que la
empresa contratante tiene la facultad de impartir órdenes que el trabajador está obligado a
cumplir, siempre y cuando las órdenes se ajusten a la ley y a lo pactado en el contrato, si es
que este existe.
Una relación laboral se configura en el momento en que se presentan tres elementos
inconfundibles que son: Subordinación, Remuneración y Prestación personal del servicio.
Para que una relación laboral se configure como tal, no hacen falta solemnidades
especiales, sino que basta con que se presenten los tres elementos mencionados para que la
ley la reconozca como tal, de suerte que no es necesario que medie un contrato de trabajo
escrito o verbal, ni siquiera un contrato, basta con que en la realidad se puedan identificar
los tres elementos ya mencionados.
La relación laboral está mucho más allá del contrato de trabajo, puesto que la ausencia o
existencia de este, en nada afecta la relación laboral. El contrato de trabajo es un
formalismo en el cual se pactan ciertas condiciones pero que en ningún momento afectan la
relación laboral, toda vez que esta se da por sí misma como consecuencia de la existencia
de una realidad en la que se configuren los famosos tres elementos previamente
mencionados.
Se conoce como relaciones laborales al vínculo que se establece entre dos o más personas
en el ámbito laboral o del trabajo. Las relaciones laborales son aquellas que se generan
entre aquel que ofrece su fuerza de trabajo y aquel que ofrece el capital o los medios de
producción para que la primera persona realice la tarea un ejemplo de esto sería el
empleado de una oficina y el dueño o jefe que le otorga el espacio laboral más todos los
recursos necesarios para llevar a cabo la tarea.
21
El jurista ecuatoriano Trujillo (2008) manifiesta que una de las características más
distintivas de las relaciones laborales es que: “suelen ser desequilibradas en el sentido de
que siempre en ellas hay alguien que tiene el poder de comenzarlas o terminarlas según su
conveniencia, y esa persona es la que contrata al empleado o que le brinda los medios de
producción para que pueda trabajar”. En muchos casos, las relaciones laborales se vuelven
problemáticas cuando el empleador utiliza ese poder a su favor de manera exagerada para
llevar a cabo prácticas de maltrato o abuso laboral.
Las relaciones laborales cuentan con varios elementos que las organizan de manera
universal. Por un lado, uno de los elementos más importantes de cualquier relación laboral
es el salario o el pago que la persona recibirá por su trabajo. El monto del salario puede
estar impuesto universalmente o puede variar dependiendo de circunstancias específicas si
el trabajador es autónomo, si el trabajo es temporal, si es por horas, si se pagan horas extra,
etc. Por lo general, el Estado es el responsable de establecer políticas que respeten los
derechos de los trabajadores tanto en el ámbito público como en el privado y si bien se
sabe que el ámbito público es más estable en este sentido, el privado también puede ser
controlado por el Estado.
Otro tema importante en el ámbito de las relaciones laborales es el contrato, aunque el
mismo no existe universalmente ni tampoco históricamente debido a que por mucho
tiempo las relaciones laborales se establecieron en base a la palabra de las personas
involucradas. El contrato es el documento en el cual figuran las condiciones del trabajo, el
tipo de tarea a desarrollar, el tipo de pago y otro tipo de arreglos agregados que se puedan
hacer. El contrato es la parte legal más importante de las relaciones laborales y debe ser
respetada por ambas partes.
1.1.15.- Elementos de la relación laboral
Según la doctrina y nuestra legislación, son elementos esenciales de la relación laboral:
a) La prestación personal del servicio, el cual está referido que el servicio para ser de
naturaleza laboral, deben ser prestados en forma personal y directa sólo por el trabajador
como persona natural. No invalidada esta condición que el trabajador pueda ser ayudado
por familiares directos que dependan de él, siempre que ello sea usual dada la naturaleza de
las labores.
22
b) Subordinación, nuestra legislación entiende aquella situación en la cual el trabajador
presta sus servicios bajo la dirección de su empleador, quien tiene facultades para normar
las labores, dictar las órdenes necesarias para la ejecución de las mismas, y sancionar
disciplinariamente, dentro de los límites de la razonabilidad, cualquier infracción o
incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador. Siendo un requisito
indispensable para la existencia de un contrato de trabajo.
c) Remuneración, constituye la contraprestación otorgada por el empleador al trabajador
por sus servicios. Sin embargo existen ciertos supuestos previstos por ley en los cuales el
empleado otorga la contraprestación sin que exista el servicio efectivo. Y debe de
entenderse por remuneración como aquel íntegro de lo que el trabajador recibe por sus
servicios, en dinero o en especie, cualquiera que sea su forma o denominación que se le dé,
siempre que sea de su libre disposición.
d) Estabilidad indefinida, En toda prestación personal de servicios remunerados y
subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado.
El contrato de Trabajo puede celebrarse por tiempo indeterminado o sujeto a modalidad. Si
es por tiempo indeterminado puede celebrarse en forma verbal o por escrito.
Otro tema importante en el ámbito de las relaciones laborales es el contrato aunque el
mismo no existe universalmente ni tampoco históricamente debido a que por mucho
tiempo las relaciones laborales se establecieron en base a la palabra de las personas
involucradas.
El contrato es el documento en el cual figuran las condiciones del trabajo, el tipo de tarea a
desarrollar, el tipo de pago y otro tipo de arreglos agregados que se puedan hacer, por ejemplo,
ajustar el salario en caso de períodos de inflación o por aumento de tareas. El contrato es la
parte legal más importante de las relaciones laborales y debe ser respetada por ambas partes.
(García, 2001, p, 47)
1.1.16.- Régimen Laboral en el Ecuador
Nuestro régimen laboral se encuentra presidido primordialmente por el Código de Trabajo,
la Ley Orgánica de Servicio Público y su Reglamento, que son las normas que rigen la
relación laboral en el Ecuador, consideradas como las dos grandes fuentes de derechos y
obligaciones para los empleadores y trabajadores.
23
En el año 2009, se fusiona la Secretaría Nacional Técnica de Recursos Humanos y
Remuneraciones del Sector Público, SENRES, y el Ministerio de Trabajo y Empleo, y se
crea el Ministerio de Relaciones Laborales según Decreto No. 10 de fecha 13 de Agosto de
2009, fusión estratégica que realizar de manera conjunta un correcto control y vigilancia al
sector laboral del Ecuador, creándose dos grandes Viceministerios, regulados por
normativa absolutamente diferente esto es el Viceministerio del Servicio Público regido
por la Ley Orgánica de Servicio Público y el Viceministerio de Trabajo y empleo regido
por el Código de Trabajo.
El Ministerio de Relaciones Laborales cuenta con Direcciones Regionales de Trabajo, que
se encuentran facultadas para:
Absolver las consultas relativas a las leyes y reglamentos del trabajo, velar por la unificación de
la jurisprudencia administrativa del trabajo, imponer multas y sanciones, resolver reclamos
colectivos de trabajadores, disponer las inspecciones a empresas industriales y no industriales
para verificar la existencia de certificados médicos de menores, verificar el cumplimiento de la
aplicación de los mandatos constituyentes, ejercitar la mediación laboral en los conflictos
colectivos de trabajo, aprobar los reglamentos internos de trabajo, aprobar los reglamento de
seguridad y salud en el trabajo y aprobar los cambios de horarios y turnos de trabajo, etc.
(García, 2001, p, 61)
Epígrafes II: De los Trabajadores del Sector Privado
1.2.- Del sector privado
El sector privado que se contrapone al sector público es aquella parte de la economía que
busca el ánimo de lucro en su actividad y que no está controlada por el Estado. Por ende
las empresas que pertenecen al Estado son parte del sector público. Las organizaciones
privadas sin ánimo de lucro están incluidas como parte del sector privado
1.2.1.- El empleado privado o particular
El Código del Trabajo (2011) en su Art. 305 define al empleado privado o particular al:
“ que se compromete a prestar a un empleador servicios de carácter intelectual y material
24
en virtud de sueldo, participación de beneficios o cualquier forma semejante de retribución
siempre que tales servicios no sean ocasionales”.
Empleado privado o particular es el que se compromete a prestar a un empleador servicios
de carácter intelectual o intelectual y material en virtud de sueldo, participación de
beneficios o cualquier forma semejante de retribución siempre que tales servicios no sean
ocasionales.
1.2.2.- Evolución Histórica del Sector Privado
Después de la segunda Guerra mundial los gobiernos de muchos países fomentaron la
participación del sector público en disminución del sector privado. En los países del área
comunista se produjeron fuertes procesos de nacionalización y prácticamente toda la
actividad económica desarrollada se producía a través del sector público.
A partir de 1980 el peso del sector público dentro de la actividad económica ha ido
decayendo en favor del sector privado, incluyendo un conjunto de privatizaciones que ha
durado durante los años noventa y los primeros años del siglo XXI.
Actualmente incluso los países que mantienen regímenes socialistas, como China
y Vietnam, tienen un peso más o menos importante del sector privado dentro de la
producción.
1.2.3.- Estructura Legal
La forma jurídica e la que se puede desarrollar el sector privado es muy variada y va desde
el ejercicio individual por una persona de una actividad empresarial hasta el uso de una
gran variedad de formas jurídicas dependiendo de cada país
1.2.4.- El Código del Trabajo
Para el jurista Bravo (2009) el Código de Trabajo ecuatoriano es: “la guía trascendental en
el desarrollo de las relaciones laborales en primer lugar porque protegió a la naciente clase
trabajadora de los abusos que suele cometerse en los inicios del desarrollo industrial tales
como el pago de bajas remuneraciones, los despidos unilaterales o intempestivos, la
explotación general en el trabajo” (p.112)
25
Por otra parte brinda esquemas jurídicos que permite a los trabajadores y empleadores ir
regulando sus relaciones sin provocar un enfrentamiento capaz de alterar la paz ciudadana.
Con la Revolución Juliana se prescribió en el país legislación laboral sobre contrato
individual, duración máxima de la jornada del trabajo, descanso semanal, prevención de
accidentes, trabajo de mujeres y menores, protección de la maternidad, jubilación,
montepío civil, ahorro y cooperativa, bases para el Código del Trabajo. La Asamblea
Constituyente de 1929 fue la primera en proclamar los derechos sociales-laborales.
En materia laboral durante los últimos años se han obtenido algunos cambios importantes
gracias al fortalecimiento de los movimientos sindicales y sociales en general. Esta
referente mejora en la protección de los derechos laborales, es analizada por el Ab. Diego
Ávalos, (2012) en su trabajo de tesis “La simulación laboral y su incidencia en su Visto
Bueno” que se describe a manera de resumen a continuación:
Entre 1979 y 1984:
– Se aprobó la instauración del décimo quinto sueldo.
– Ley de la semana laboral de cuarenta horas.
– Se duplicó el salario mínimo vital.
Entre 1984 y 1990, años de flexibilización laboral:
– Se expide la Ley de Régimen de Maquila y de Contratación Laboral a tiempo parcial que
permite relaciones de corta duración que pueden ser renovadas, pero sin convertirse en
contratos definitivos.
– Dicha Ley contempla el acuerdo entre las partes para la suspensión no remunerada del
contrato.
En 1991:
– Entra en vigencia la Ley de Zonas Francas que admite la posibilidad de que los contratos
de trabajo sean temporales.
26
– Ley 133 reformatoria del Código del Trabajo: incrementa el número de trabajadores
exigidos para conformar una organización sindical pasando de quince a treinta personas.
En 2000, con la dolarización:
– Ley para la Transformación Económica del Ecuador (Trole I): incorpora la contratación
por horas, además cualquiera de las partes puede dar por concluido el contrato de trabajo
sin que medie la necesidad de indemnización.
– Ley para la Promoción de la Inversión y Participación Ciudadana (Trole II): fija techos al
reparto de utilidades, regula las huelgas, facilita despidos, implementa contratos
eventuales.
En 2008, con la nueva Constitución:
–Consagra normas relativas a los denominados derechos y principios fundamentales en el
trabajo.
– Consideración del trabajo reconociendo su centralidad en la economía por sobre el
capital y como su fin, el buen vivir.
– El trabajo no sólo es un derecho y un deber social, sino que además es fuente de
realización personal y base de la economía.
– Extiende la protección laboral al trabajo autónomo, de auto sustento y de cuidado
humano.
– Establece que el sistema económico será social y solidario.
– Prohíbe la tercerización e intermediación laboral para actividades propias y habituales de
la empresa.
– Garantiza la no discriminación y las medidas de acción afirmativa para ciertos grupos
que históricamente han sido víctimas de discriminación.
El Código del Trabajo por lo tanto, regula, dentro del Derecho al Trabajo, lo siguiente:
27
–El contrato de trabajo, en sus modalidades, escrito, verbal, tácito, reconociendo como
contrato ciertas prestaciones en las que no se habría pactado taxativamente el contrato de
trabajo. Todo trabajo debe ser pagado, a nadie se lo puede obligar a realizar trabajos
gratuitos.
–La remuneración en todas sus formas, debiéndose tomar en cuenta que existe en la ley el
organismo o secretaría encargada de regular las remuneraciones de los trabajadores y
realizar regularmente los ajustes necesarios de acuerdo a las circunstancias económicas del
país que es el CONADES.
–Se conservan los sueldos adicionales, denominados décimo tercero que recibió el nombre
de bono navideño y el décimo cuarto sueldo, que recibió el nombre de bono escolar. Se
regula sobre las vacaciones, a las que tiene de derecho el trabajador, de quince días de
vacación por año de labor, o su equivalente proporcional temporal, y también su
equivalente en dinero.
–Se regula la labor del trabajador en general, y se establece especialmente en leyes afines,
modalidades de trabajo en una gran cantidad y sus respectivas remuneraciones, formas de
contrato, utilizándose especialmente el contrato escrito obligatorio, incluso inscrito ante la
Autoridad Administrativa correspondiente, sin perjuicio de los derechos del trabajador en
casos en que se lo haya hecho verbal.
–Asimismo, se regula el aspecto ético tanto para trabajadores como para empleadores, al
establecerse las obligaciones de ambas partes en el Código del Trabajo.
–Se regula las formas de terminación del contrato de trabajo, entre las que se cuenta el
desahucio conforme a ley, el visto bueno tanto el que puede ser dado al trabajador por
parte del empleador, o del empleador al trabajador, aplicando explícitas disposiciones del
código del trabajo en las que se cuenta una gran cantidad de causales, y el despido
intempestivo, que es una forma de dar por terminado el contrato de trabajo en forma
unilateral, por parte del empleador, quizá constituyendo en la gran mayoría de los caos un
abuso, pero que crea el derecho a una indemnización pecuniaria a favor del trabajador
despedido intempestivamente.
El Código del Trabajo sistematiza todo lo relativo a ciertas contingencias, como son el
servicio militar, la maternidad, derecho por paternidad, y todo lo relativo a
indemnizaciones: como en los casos de accidente de trabajo, muerte por accidente de
28
trabajo, enfermedades profesionales, pago de complemento de remuneraciones, así como
sanciones contra el empleador moroso, y se ha estipulado en la ley el pago de intereses
sobre lo que el empleador le adeuda al trabajador.
Además se establece la transacción en materia laboral, que no está prohibida, pero que
parece mantener un contrasentido, pues que se permite siempre que no implique renuncia
de derechos laborales, que se ha consagrado tanto en la Constitución como en el Código el
Trabajo, como irrenunciables, pero conocido es que toda transacción, para ser tal,
generalmente implica alguna forma de renuncia, incluso para ambas partes, por lo que sea
dar ante la Autoridad Administrativa o ante el Juez Competente.
Se regula el trabajo colectivo, y los contratos colectivos, que deben ser realizados en el
tiempo que la ley laboral establece, así como sus periódicas revisiones, se garantiza el
derecho a la huelga en el caso de los trabajadores reclamantes, y también el paro en el caso
de los empleadores, según sus circunstancias.
1.2.5.- Ley para la Justicia Laboral
La ley, reforma aspectos del Código de Trabajo y la Ley de Seguridad Social, fue aprobada
el 14 de abril de 2015 en la Asamblea Nacional con 91 votos a favor y 29 en contra e
inmediatamente pasó a manos del Jefe de Estado que se acogió a todo el texto y no efectuó
ningún cambio.
La Ley de Justicia Laboral y Reconocimiento del Trabajo No Remunerado del Hogar entró
en vigencia desde el 20 de abril del 2015. Fue publicada en el Registro Oficial 483.
La Ley introduce el aseguramiento para las amas de casas con el fin de que puedan contar
con pensiones de jubilación, invalidez y muerte.
Entre los principales cambios que introduce la nueva ley figuran:
- Afiliación de 1’500.000 amas de casa al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social
(IESS);
- Incremento de las pensiones del Sistema de Seguridad Social al inicio de cada año en la
misma proporción que la inflación promedio anual del año anterior;
29
- Las utilidades que corresponden a los trabajadores no podrán exceder los 24 Salarios
Básicos Unificados;
- Solo con un pedido escrito del trabajador o servidor público se podrá recibir la
decimotercera remuneración o bono navideño, y la decimocuarta remuneración de forma
acumulada; en caso de no solicitarlo, el pago será mensualizado.
- Establecimiento del contrato de plazo indefinido como modalidad principal de trabajo, se
fija que el mismo empiece su vigencia desde el 1 de enero de 2016.
-Eliminación del 40 % del aporte estatal (Obligatorio) para las pensiones jubilares. Sin
embargo, en uno de sus artículos, el Estado se compromete a garantizar las pensiones
jubilares y a entregar los aportes cuando el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social
(IESS) lo necesite.
- Se instauran garantías en caso de despido para mujeres embarazadas y dirigentes
sindicales.
1.2.6.- Derechos de los Trabajadores
Nuestro Código del Trabajo, norma y regula el derecho al trabajo, recogiendo los preceptos
constitucionales básicos, tales como el derecho pro trabajador, el derecho a la
remuneración, con una innovación de que a trabajo de igual valor corresponde igual
remuneración, esto significaría que el trabajo en sus tantas modalidades, el estado habrá de
calificar la labor y por decreto conferirle un valor, y asignarle una igual remuneración, con
lo cual no habría duda acerca del monto de la remuneración del trabajador.
Los derechos de los trabajadores son
Afiliación a la Seguridad Social desde el primer día de trabajo.
-Beneficios.- Tienen derecho al seguro de enfermedad, maternidad, invalidez, vejez,
cesantía, muerte y de Riesgos del Trabajo, en las mismas condiciones que se otorga para el
Seguro General.
-Aportes.- Los trabajadores cotizan un total del 20,50% del salario o sueldo,
correspondiendo al patrono el 11,15% y al trabajador el 9,45%.
30
A percibir como mínimo el sueldo básico. (366 usd).
A percibir horas extras y suplementarias, en el caso que trabajes estas horas.
-Las horas extras.- también llamadas horas extraordinarias son aquellas en las que el
empleado trabaja en sábados, domingos o días feriados.
-Las Horas suplementarias o complementarias.- son aquellas en las que el empleado
trabaja luego de la jornada ordinaria, con un máximo de 4 horas al día y 12 a la semana.
A percibir los décimos tercero y cuarto en las fechas establecidas.
- El décimo tercer sueldo o Bono Navideño, deberá ser cancelado para todos los
trabajadores del país hasta el 24 de diciembre. Es la suma de todos los valores percibidos
durante el año, esto es, remuneraciones mensuales, viáticos y emolumentos
correspondientes a bonificaciones por trabajos realizados; dividido para 12.
Periodo de cálculo: desde el 1° de diciembre del año anterior hasta el 30 de noviembre del
siguiente año.
- El Décimo cuarto sueldo o bono escolar es “un beneficio y lo deben percibir todos los
trabajadores bajo relación de dependencia, indistintamente de su cargo o remuneración.
Solo se encuentran excluidos los operarios y aprendices de artesanos” (Código de Trabajo,
2011, art .115)
A percibir los Fondos de Reserva a partir del segundo año de trabajo.
Los Fondos de Reserva del IESS, son un beneficio, al que tienen derecho todos los
trabajadores en relación de dependencia, después de su primer año de trabajo.
El trabajador o servidor público con relación de dependencia, tendrá derecho al pago
mensual del Fondo de Reserva por parte de su empleador, en un porcentaje equivalente al
ocho coma treinta y tres por ciento 8,33% de la remuneración aportada al Instituto
Ecuatoriano de Seguridad Social, después del primer año es decir a partir del mes 13 de
trabajo.
El Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social es recaudador del Fondo de Reserva de los
31
empleados, obreros, y servidores públicos, afiliados al Seguro General Obligatorio, que
prestan servicios por más de un año para un mismo empleador, de conformidad con lo
previsto en el Código del Trabajo.
A un periodo de vacaciones laborales remuneradas.
Las vacaciones laborales anuales es un derecho que tiene todo trabajador a que el
empleador le otorgue un descanso remunerado.
Tienen derecho a las vacaciones los trabajadores que han cumplido un año de trabajo para
el mismo empleador, en caso de salir del trabajo antes de cumplir el año de servicio debe
cancelarse al trabajador la parte proporcional a las vacaciones no gozadas.
Todo trabajador tendrá derecho a gozar anualmente de un período ininterrumpido de 15
días de vacaciones, incluidos los días no laborables. Quienes hubieren prestado servicios
más de cinco años al mismo empleador, gozarán adicionalmente de un día de vacaciones
por cada uno de los años excedentes.
A recibir una compensación por el salario digno.
El salario digno es la búsqueda de un salario que permita a la familia ecuatoriana contar
con los medios para vivir dignamente. Se lo ha concebido en términos económicos como la
remuneración que una familia necesita para consumir la canasta básica.
A un periodo de licencia por paternidad.
El padre tiene derecho al permiso o licencia por paternidad con remuneración por 10 días
por el nacimiento de su hijo/a por parto normal; en los casos de nacimientos múltiples o
por cesárea se prolongará la licencia por 5 días más. En los casos en que el hijo/hija haya
nacido prematuro en condiciones de cuidado especial, la licencia por paternidad se
prolonga con remuneración por ocho días más.
En casos de que el hijo/hija haya nacido con una enfermedad degenerativa, terminal o
irreversible, o con un grado de discapacidad severa, el padre podrá tener una licencia con
remuneración por 25 días, hecho que deberá ser justificado con la presentación de un
certificado médico otorgado por un facultativo del IESS o por el médico privado. En caso
32
de fallecimiento de la madre, durante el parto o mientras goza de licencia por maternidad,
el padre podrá hacer uso de la totalidad o parte del período restante de licencia que le
correspondería a la madre, si no hubiese fallecido.
A un periodo de licencia por maternidad.
La mujer tiene derecho a una licencia de 12 semanas remuneradas por motivo del
nacimiento de su primogénito, estas doce semanas pueden ser tomadas incluso desde días o
semanas antes de que se produzca el nacimiento, sin embargo al cumplirse las 12 semanas
tendrá que reincorporarse a sus labores normales. Únicamente en el caso de nacimientos
múltiples esta licencia se extenderá por diez días más. Al cumplirse las 12 semanas tendrá
que reincorporarse a sus labores normales. Únicamente en el caso de nacimientos múltiples
esta licencia se extenderá por diez días más. ”Las madres que se reincorporen a sus labores
dentro de la empresa, tendrán un horario especial de 6 horas diarias por motivo de
lactancia”. (Código de Trabajo, 2011, art 155 inc. 3)
Solicitar certificados relativos a su trabajo.
A recibir un pago por concepto de utilidades.
El Código del Trabajo, (2008) en su Art. 97 establece que: “el empleador o empresa
reconocerá en beneficio de sus trabajadores el quince por ciento de las utilidades líquidas.
Para la determinación de las mismas, se tomará como base las declaraciones o
liquidaciones del pago del impuesto a la renta”.
-Requisitos para cobrar utilidades.
Registrar las cargas familiares en la empresa en la que trabaja
-Consideraciones para el cobro de utilidades.
Se consideran como cargas a los cónyuges, los hijos menores de edad o los que tienen
algún tipo de discapacidad.
Si está casado(a) debe presentar el certificado de matrimonio. Y si tiene hijos, las
partidas de nacimiento.
33
Si una persona no inscribe su sentencia de divorcio en el Registro Civil continúa
casado en términos legales y, por lo tanto, el conyugue sigue siendo una carga con
derecho a utilidades.
Los documentos deben entregarse antes que concluya la liquidación de utilidades por
parte de la empresa.
-Forma de pago.
El 15% de las utilidades líquidas, se dividirán de la siguiente manera.
a) El 10% de dividirá entre todos los trabajadores de la empresa, sin consideración a
remuneraciones recibidas por cada uno de ellos durante el período económico
correspondiente y que será entregado directamente al trabajador.
b) Para el cálculo de este 10% se tomará en consideración el tiempo de trabajo, sin realizar
diferenciación alguna con el tipo de ocupación del trabajador. La cantidad que debe recibir
cada trabajador se obtiene multiplicando el valor del 10% de utilidades por el tiempo en
días que este ha trabajado, dividido para la suma total de días trabajados por todos los
trabajadores.
c) El 5% restante será entregado a los trabajadores de la empresa, en proporción a las
cargas familiares, entendiéndose por éstas al cónyuge o conviviente en unión de hecho
legalmente reconocida, los hijos menores de 18 años y los hijos discapacitados de
cualquier edad.
d) Cuando no existieren cargas familiares de ningún trabajador, el 5% de participación de
utilidades será repartido entre todos los trabajadores de manera equitativa considerando la
proporcionalidad del tiempo trabajado.
e) Dará derecho a recibir el porcentaje de participación de utilidades, las cargas del
trabajador que sean procreadas o existan como tales durante el periodo fiscal hasta el 31 de
diciembre de cada año, de igual forma no generarán derecho aquellas cargas que pierdan la
calidad determinada en el Código del Trabajo en el periodo fiscal antes mencionado.
f) En caso de trabajar en la misma empresa los cónyuges o convivientes en unión de hecho
legalmente reconocida, estos deberán ser considerados de manera individual para el pago
de participación de utilidades.
g) En el caso del fallecimiento del trabajador, los herederos deberán presentar la posesión
efectiva, para la cancelación del 5% de utilidades.
34
h) Si la empresa no tuviese trabajadores, la misma está obligada a declarar el informe
empresarial sobre participación de utilidades para su respectivo registro y legalización,
señalando que no tuvo trabajadores en la nómina durante el ejercicio fiscal respectivo.
i) Se pueden unificar las utilidades, si una o varias empresas se dedican a la producción y
otras primordialmente, al reparto y venta de los artículos producidos por las primeras. Para
tal efecto se debe solicitar la unificación a la Dirección regional del Trabajo
correspondiente, misma que será conferida mediante acuerdo ministerial suscrito por el
Ministerio de Relaciones Laborales.
-Plazo para el pago.
Dentro de los 15 días, contado a partir a partir de la fecha de liquidación de utilidades, que
se lo hará hasta el 31 de marzo de cada año; es decir, la fecha máxima de pago es el 15 de
abril.
1.2.7.- Obligaciones del trabajador.
El jurista Alberto Montalvo (2012) señala algunas de las obligaciones que adquiere el
trabajador al momento de encontrarse bajo una relación laboral, lo he resumido de la
siguiente manera:
–Ejecutar el trabajo en los términos del contrato, con la intensidad, cuidado y esmero
apropiados, en la forma, tiempo y lugar convenidos;
–Restituir al empleador los materiales no usados y conservar en buen estado los
instrumentos y útiles de trabajo, no siendo responsable por el deterioro que origine el uso
normal de esos objetos, ni del ocasionado por caso fortuito o fuerza mayor, ni del
proveniente de mala calidad o defectuosa construcción;
–Trabajar, en casos de peligro o siniestro inminentes, por un tiempo mayor que el señalado
para la jornada máxima y aún en los días de descanso, cuando peligren los intereses de sus
compañeros o del empleador. En estos casos tendrá derecho al aumento de remuneración
de acuerdo con la ley;
–Observar buena conducta durante el trabajo;
–Cumplir las disposiciones del reglamento interno expedido en forma legal;
35
–Dar aviso al empleador cuando por causa justa faltare al trabajo;
–Comunicar al empleador o a su representante los peligros de daños materiales que
amenacen la vida o los intereses de empleadores o trabajadores;
–Sujetarse a las medidas preventivas e higiénicas que impongan las autoridades
1.2.8.- Causas para la terminación de la relación laboral
La relación laboral termina cuando se produce una causa que jurídicamente pone fin a la
relación existente entre trabajador y patrón haciendo cesar sus efectos.
De acuerdo a lo que contempla la norma jurídica contenida en el Código del Trabajo,
(2011) en su art.169 las causas para la terminación del contrato individual de trabajo son:
1. Por las causas legalmente previstas en el contrato;
2. Por acuerdo de las partes;
3. Por la conclusión de la obra, periodo de labor o servicios objeto del contrato;
4. Por muerte o incapacidad del empleador extinción de la persona jurídica contratante, si
no hubiere representante legal o sucesor que continúe la empresa o negocio;
5. Por muerte del trabajador o incapacidad permanente y total para el trabajo;
6. Por caso fortuito o fuerza mayor que imposibiliten el trabajo, como incendio, terremoto,
tempestad, explosión, plagas del campo, guerra y, en general, cualquier otro
acontecimiento extraordinario que los contratantes no pudieron prever o que previsto, no lo
pudieron evitar;
7. Por voluntad del empleador,
8. Por voluntad del trabajador; y,
9. Por Desahucio.
36
1.2.9.- Tipos de contratos de trabajo
En Ecuador el contrato de trabajo puede ser expreso o tácito. Se dice expreso cuando hay
un acuerdo escrito o de palabra. En cambio, se dice que un contrato es tácito cuando no
existe algún acuerdo que lo sustente.
El contrato de tiempo fijo: Cuando las partes pueden determinar la duración del contrato.
La duración mínima de estos contratos es un año. “Para dar por terminado el contrato de
tiempo fijo, la parte interesada debe avisar por escrito su interés de que el contrato termine,
por lo menos un mes antes de la fecha de terminación del contrato original. Sin este aviso,
el contrato se prorrogará automáticamente.” (Palomeque, 2015, p.88)
El contrato por tiempo indefinido: No tienen duración predeterminada por las partes o
por la naturaleza de que se trata. La duración mínima de estos contratos es un año, este
contrato podrá renovarse cuantas veces sea necesario.
El contrato de temporada: Celebrado entre un empleador y un trabajador para que realice
trabajos cíclicos o periódicos, en razón de la naturaleza discontinua de sus labores,
gozando estos contratos de estabilidad, entendida, como la preferencia a ser llamados a
prestar sus servicios en cada temporada que se requieran. Se configurará el despido
intempestivo si no lo fuere.
El contrato eventual: Se realiza para satisfacer exigencias circunstanciales del empleador,
tales como reemplazo de personal que se encuentra ausente, en cuyo caso, en el contrato
deberá justificarse la ausencia. También se podrá celebrar contratos eventuales para
atender una mayor demanda de producción, en cuyo caso el contrato no podrá tener una
duración mayor de seis meses.
El contrato ocasional: Cuando el objeto es la atención de necesidades emergentes o
extraordinarias, no vinculadas con la actividad habitual del empleador, y cuya duración no
excederá de treinta días en un año.
El contrato de jornada parcial: El trabajador gozará de estabilidad y de la protección
integral de dicho cuerpo legal y tendrá derecho a una remuneración que se pagará
aplicando la proporcionalidad en relación con la remuneración que corresponde a la
jornada completa, que no podrá ser inferior a la remuneración básica mínima unificada.
37
El trabajador contratado por jornada parcial tendrá derecho a todos los beneficios de ley,
incluido el fondo de reserva y la afiliación al régimen general del seguro social obligatorio. En
las jornadas parciales, lo que exceda del tiempo de trabajo convenido, será remunerado como
jornada suplementaria o extraordinaria, con los recargos de ley. (Montalvo, 2012, p.75)
El Contrato de Prueba. El período de prueba no podrá ser mayor a 90 días y sólo se
podrá realizar por una vez y al principio de una relación de trabajo. Adicionalmente, una
empresa no podrá contratar más del 15% de los empleados por un período de prueba.
Con el Mandato 8, vigente desde marzo de 2008, se eliminó y se prohibió la tercerización e
intermediación laboral. Por lo que la relación laboral será directa y bilateral entre
trabajador y empleador. Bajo este nuevo marco laboral, se podrán celebrar contratos con
personas naturales o jurídicas autorizadas como prestadores de actividades
complementarias por el Ministerio de Trabajo y Empleo, cuyo objeto exclusivo sea la
realización de actividades complementarias de: vigilancia, seguridad, alimentación,
mensajería y limpieza, ajenas a las labores propias o habituales del proceso productivo de
la usuaria.
EPÍGRAFE III: De las y los Servidores Públicos
1.3.- Definición de servidor público
En el Ecuador quién trabaja en aquellas entidades creadas por el Estado se las designan
comúnmente funcionario o servidor, que es toda persona que desempeña una función
permanente o estable, que ejerce funciones de dirección o administración, la misma que
por ley, elección, nombramiento o contrato, presta servicios a entidades públicas o
semipúblicas, con la finalidad de prestar un servicio y satisfacer una necesidad de carácter
general.
Nuestra Carta Magna en su artículo 227 señala “La administración pública constituye un
servicio a la colectividad que se rige por los principios de eficacia, eficiencia, calidad,
jerarquía, desconcentración, descentralización, coordinación, participación, planificación,
transparencia y evaluación”.
38
El Estatuto del Régimen Jurídico Administrativo de la Función Ejecutiva (2012) también
nos trae el concepto de la administración pública cuando determina, “es la organización
con personalidad pública que desarrolla su actividad para satisfacer el interés general”, de
lo anotado puede deducirse por que en el Ecuador el funcionario público es considerado
también como servidor.
El prestigio y el status social de una entidad pública, dependerán del cumplimiento de las
funciones, de la calidad de sus servicios y de la conducta social de los integrantes o
servidores públicos.
La relación entre la administración pública y sus servidores está regulada por la Ley
Orgánica de Servicio Público. Para efectos de desarrollo armónico administrativo se
considera que los servidores públicos son de dos clases funcionarios, y empleados.
“El funcionario es aquel que en ejercicio de la potestad pública que la función y la Ley le
otorgan, desarrolla labores directivas de la administración, en la satisfacción del interés
social”. (Naranjo, 1996, p.79)
“El Empleado es la persona natural obligada en razón del cargo a un régimen de deberes,
funciones y responsabilidades públicas que la Ley y los intereses permanentes de la
administración pública le exigen.” (Naranjo, 1996, p.81)
Los servidores públicos están sujetos a sanciones disciplinarias previstas en la Ley
Orgánica de Servicio Público. Con estos referentes tendríamos entonces, que asumir, que
el servicio público, a más de ser un objetivo claro y expreso de la administración, es una
forma de llegar a la comunidad para entrelazar sus necesidades básicas, con lo que el
Estado tiene que realizar en su favor, pues toda norma que se contraviene con el bien
colectivo, se escapa del propio objeto administrativo, puesto que la finalidad es el bien
común, es decir de la mayoría, de quienes en forma comunitaria y prioritaria necesitan
atención del Estado.
La regularidad y la continuidad del servicio, son un reto para la administración, la falta de
atención de este determina una mala administración cuya causa identifica mala
organización administrativa, si bien es cierto dentro del marco de la jerarquía
administrativa, el nivel directivo, provee las políticas, no es menos cierto, que el nivel
39
ejecutivo de coordinación y apoyo, deben vestirse de eficacia, y eficiencia, para el
cumplimiento de la gestión, el resultado final siempre, será un buen servicio a la
colectividad, identificado en la forma prioritaria y secuencial con que se lo da a la
colectividad.
En cuanto a la obligatoriedad e igualdad del servicio, a más de ser características
esenciales del mismo, son presupuestos importantes que debe asumir la administración
dentro del marco de equidad y responsabilidad administrativa, unificando conceptos y
políticas en torno a un beneficio común e igualitario, esto determina, que la programación
de las instituciones sobre el servicio que prestan es importante, y decisiva en el momento
de ejecutarlos, deben antecederlas un estudio pormenorizado de las necesidades sociales,
identificando claramente cuáles son las de mayor importancia, e identificando también la
característica de similitud entre los sectores comunas, etc., que permita un trato igualitario
en la prestación del servicio.
En cuanto al recurso humano, tanto el prestigio como estatus administrativo, se mide por el
rango de sus servidores, por su capacidad intelectiva, su prestancia profesional, su calidad
humana, don de gentes, y eficacia y eficiencia en su gestión, parámetros medibles de
conformidad a los reglamentos administrativos, y evaluables de conformidad al resultado
de la gestión administrativa, de tal manera que este recurso humano, está inmerso en los
parámetros que miden desde su ingreso, hasta su renuncia, suspensión o destitución, en
cualquiera de las formas, el servidor público, en su delación con el Estado, adquiere vida
administrativa propia, la misma que debe precautelar, y cuidar, por las serios resultados
que pueden devenirse de la falta de atención a su trabajo, el éxito no está en ingresar a la
función pública, pues con ello, se cubren solamente ciertas expectativas, el éxito está en
cumplir la función, con conocimiento de causa, y delimitando el campo ocupacional o
profesional, a las verdaderas razones del cargo que se ocupa, ya que el salirse de la gestión
real que debe cumplir el servidor, trastoca toda la organización administrativa.
Es de noción pública que el año 2011, trajo grandes cambios y reformas al servicio
público, el Estado Ecuatoriano compró una serie de renuncias a los servidores públicos que
llevaban más de 30 o 40 años en el servicio público, personas que se encontraban aferradas
a su cargo y que no permitían el ingreso de personas jóvenes, capacitadas y con ganas de
trabajar en beneficio de la colectividad.
40
1.3.1.- Evolución constitucional del régimen laboral de las y los servidores públicos
En términos amplios el servicio público constituye toda actividad pública que no sea la
militar.
En nuestra legislación el servicio público remota lo mismo que el servicio administrativo
público y se refiere al órgano que comprende a los servidores públicos sometidos a La ley
Orgánica de Servicio Público publicada en el Suplemento del RO. Nro. 294, del 6 de
octubre del 2010.
Los expertos manifiestan que desde 1926 el Ecuador dio un salto cualitativo en cuanto al
reconocimiento de los servidores públicos, catalogándolos como integrantes de una clase
importante, comprometida con el desarrollo nacional.
Para el jurista ecuatoriano Sánchez (2014) un elemento importante para el progreso del
servicio público, la carrera administrativa y los servidores públicos fue la: “promulgación
de la Ley Orgánica de Hacienda el 27 de septiembre de 1.928, la que en su Título V trata
de Los Funcionarios y Empleados Públicos y regula su nombramiento, cauciones, sueldos,
viáticos, licencias y responsabilidades”.
El servicio público ecuatoriano comprende a los ciudadanos que ejerzan funciones públicas
remuneradas en las instituciones, entidades y organismos del Estado, corporaciones,
fundaciones, empresas, compañías y sociedades en las cuales las Entidades del Estado
tengan mayoría de acciones o un apoyo total o parcial de capital o bienes de su propiedad
de por lo menos en un cincuenta por ciento.
Entre algunos de los cargos que no están comprendidos en la carrera del Servicio Público
tenemos:
a) Los dignatarios o autoridades elegidos por votación popular;
b) Los funcionarios elegidos o nombrados por el Congreso Nacional o por el Presidente de
la República, de acuerdo con la Constitución y las leyes correspondientes;
c) Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional;
d) Los dignatarios, autoridades o miembros de los cuerpos colegiados o de las
corporaciones a cuyo cargo corre los gobiernos de las instituciones;
41
e) Los funcionarios y servidores de la Función Legislativa;
f) Los funcionarios y servidores de la Función Judicial; Ministerio Público, Tribunal
Constitucional, Cuerpo de Vigilancia de la Comisión de Tránsito de la Provincia del
Guayas y funcionarios del Servicio Exterior que se encuentren en funciones fuera del país;
g) Los trabajadores de las entidades que se rigen por el Código del Trabajo.;
h) El personal docente e investigadores universitarios, técnico-docente, profesional y
directivo que están sujetos a la Ley de Educación Superior, Ley de Carrera Docente y
Escalafón del magisterio nacional.
1.3.2.- Marco normativo del servicio público
El concepto de Servidor Público lo define la Constitución de la República del Ecuador
(2008) en su artículo 229 al determinar:
“Serán servidoras o servidores públicos todas las personas que en cualquier forma o a cualquier
título trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo, función o dignidad dentro del sector
público. Los derechos de las servidoras y servidores públicos son irrenunciables. La ley definirá
el organismo rector en materia de recursos humanos y remuneraciones para todo el sector
público y regulará el ingreso, ascenso, promoción, incentivos, régimen disciplinario, estabilidad,
sistema de remuneración y cesación de funciones de sus servidores. Las obreras y obreros del
sector público estarán sujetos al Código de Trabajo”.
La remuneración de las servidoras y servidores públicos será justa y equitativa, con
relación a sus funciones, y valorará la profesionalización, capacitación, responsabilidad y
experiencia sin embargo de una manera más simple podemos definir a un servidor público
como todo ciudadano ecuatoriano que labora en cualquiera de las entidades del Estado, en
funciones públicas previstas en el nombramiento o el contrato, a cambio de una
remuneración determinada en el presupuesto correspondiente, y que se encuentra sujeto a
lo que determina el La Ley Orgánica de Servicio Público y su correspondiente reglamento
en relación a su ingreso, estabilidad, promoción y ascensos y los reconocimientos
económicos. Entre los servidores públicos no están incluidos los obreros, quienes se rigen
por el Código del Trabajo.
Los servidores públicos se clasifican en: autoridades, funcionarios o empleados:
42
Son autoridades: “quienes ejercen funciones decisorias jurisdiccionales, como es el caso
de los Intendentes, Comisarios de Policía, Tenientes Políticos, Comisarios de Salud,
Comisarios Municipales, Directores Regionales, etc”. (Gándara, 2007, p.26)
Son funcionarios: quienes generalmente, ejercen funciones de representación con poder
de decisión administrativo, como los Prefectos, Alcaldes, Rectores de Colegios y
Universidades.
Empleados públicos: son aquellos que cumplen funciones propias de la administración
pública, fuera de las que están reservadas para las autoridades y funcionarios.
Las instituciones en las que laboran los servidores públicos se encuentran previstas en el
Art. 225 de la Constitución del Ecuador (2008), y son las siguientes:
1. Los organismos y dependencias de las funciones Ejecutiva, Legislativa, Judicial,
Electoral y de Transparencia y Control Social.
2. Las entidades que integran el régimen autónomo descentralizado.
3. Los organismos y entidades creados por la Constitución o la ley para el ejercicio de la
potestad estatal, para la prestación de servicios públicos o para desarrollar actividades
económicas asumidas por el Estado.
4. Las personas jurídicas creadas por acto normativo de los gobiernos autónomos
descentralizados para la prestación de servicios públicos.
Dentro de una institución pública, se encuentran un sin número de personas que trabajan
para el estado, en diferentes áreas, con diferentes responsabilidades y amparados por
diferentes normas, hago esta observación debido a que dentro de una institución pública
podemos encontrar tanto, empleados, como también trabajadores, si bien la Constitución
de la República del Ecuador reconoce derechos irrenunciables, intangibles, una
remuneración justa e inembargable a favor de las personas trabajadoras, estos dos grupos
se rigen por leyes absolutamente diferentes en el caso de los trabajadores se encuentran
regulados por el Código de Trabajo como un ejemplo el chofer, el conserje del Consejo
Provincial y en el caso de los empleados se encuentran regulados por la Ley Orgánica de
Servicio Público y su respectivo Reglamento, debo explicar que independientemente de las
normas que rijan su actividad laboral, estos sectores también deben cumplir con las normas
43
que se dicten por las diferentes Autoridades, en el caso de los Decretos Ejecutivos dictados
por el Presidente de la Republica, los Acuerdos Ministeriales dictados por el Ministro de
Relaciones Laborales, tratados internacionales y resoluciones de Organizaciones Laborales
en el caso de la Organización Internacional de Trabajo, que sean dictados y afecten su
relación laboral con el Estado Ecuatoriano, las cuales son de inmediato cumplimiento.
1.3.3.- Deberes de las y los servidores públicos
Entre algunos de los deberes que deben cumplir los servidores públicos tenemos a manera
de resumen los siguientes (LOSEP, 2016):
a) Respetar, cumplir y hacer cumplir la Constitución de la República, leyes, reglamentos y
más disposiciones expedidas de acuerdo con la Ley;
b) Cumplir personalmente con las obligaciones de su puesto, con solicitud, eficiencia,
calidez, solidaridad y en función del bien colectivo, con la diligencia que emplean
generalmente en la administración de sus propias actividades;
c) Cumplir de manera obligatoria con su jornada de trabajo legalmente
d) Cumplir y respetar las órdenes legítimas de los superiores jerárquicos.
e) Velar por la economía y recursos del Estado y por la conservación de los documentos,
útiles, equipos, muebles y bienes en general confiados a su guarda, administración o
utilización.
f) Cumplir en forma permanente, en el ejercicio de sus funciones, con atención debida al
público y asistirlo con la información oportuna y pertinente, garantizando el derecho de la
población a servicios públicos de óptima calidad;
g) Elevar a conocimiento de su inmediato superior los hechos que puedan causar daño a la
administración;
h) Ejercer sus funciones con lealtad institucional, rectitud y buena fe.
i) Cumplir con los requerimientos en materia de desarrollo institucional, recursos humanos
y remuneraciones implementados por el ordenamiento jurídico vigente;
j) Someterse a evaluaciones periódicas durante el ejercicio de sus funciones; y,
44
k) Custodiar y cuidar la documentación e información que, por razón de su empleo, cargo
o comisión tenga bajo su responsabilidad.
1.3.4.-Derechos de las y los servidores públicos.-
Entre algunos de los derechos irrenunciables de las servidoras y servidores públicos
anotaremos los siguientes (LOSEP, 2016):
a) Gozar de estabilidad en su puesto;
b) Percibir una remuneración justa, que será proporcional a su función, eficiencia,
profesionalización y responsabilidad.
c) Gozar de prestaciones legales y de jubilación;
d) Ser restituidos a sus puestos luego de cumplir el servicio cívico militar;
e) Recibir indemnización por supresión de puestos o partidas, o por retiro voluntario para
acogerse a la jubilación.
f) Asociarse y designar a sus directivas en forma libre y voluntaria;
g) Gozar de vacaciones, licencias, comisiones y permisos.
h) Ser restituidos en forma obligatoria, a sus cargos dentro del término de cinco días
posteriores a la ejecutoria de la sentencia o resolución, en caso de que la autoridad
competente haya fallado a favor del servidor suspendido o destituido; y, recibir de haber
sido declarado nulo el acto administrativo impugnado, las remuneraciones que dejó de
percibir, más los respectivos intereses durante el tiempo que duró el proceso judicial
respectivo si el juez hubiere dispuesto el pago de remuneraciones,
i) Demandar ante los organismos y tribunales competentes el reconocimiento o la
reparación de los derechos;
j) Recibir un trato preferente para reingresar en las mismas condiciones de empleo a la
institución pública, a la que hubiere renunciado, para emigrar al exterior en busca de
trabajo, en forma debidamente comprobada;
k) Gozar de las protecciones y garantías en los casos en que la servidora o el servidor
denuncie,
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l) Desarrollar sus labores en un entorno adecuado y propicio, que garantice su salud,
integridad, seguridad, higiene y bienestar;
m) Reintegrarse a sus funciones después de un accidente de trabajo o enfermedad,
n) No ser discriminada o discriminado,
ñ) Ejercer el derecho de la potencialización integral de sus capacidades humanas e
intelectuales;
o) Mantener su puesto de trabajo cuando se hubiere disminuido sus capacidades por
enfermedades catastróficas.
1.3.5.- Entidades públicas empleadoras
Las entidades empleadoras son todas aquellas enumeradas en el artículo 225 de la
Constitución de la República del Ecuador (2008), en resumen:
a) La Asamblea Nacional, que se encuentra integrada por Asambleístas Nacionales y
provinciales elegidos por voto popular.
b) La Función Ejecutiva, integrada por el Presidente de la República, Vicepresidencia y los
Ministerios que son órganos de expresión de la política del gobierno, sus funciones son por
tanto de dirección y de coordinación de toda la actividad pública nacional.
c) La función Judicial, la Corte Nacional de Justicia, Cortes Provinciales, Juzgados y
Tribunales, el Consejo de la Judicatura, que si bien se rigen por el Código Orgánico de la
Función Judicial, se rigen por el derecho público también.
d) La función de Transparencia y Control Social y la Función Electoral en la cual
encontramos el Consejo Nacional Electoral, el Tribunal Contenciosos Electoral.
e) Los Consejos Provinciales, Consejos Cantonales, y las Juntas Parroquiales, Gobiernos
Municipales.
f) Organismos creados por la ley o autorizados por ella, que tienen por encargo realizar
determinada actividad que generalmente implica la prestación de un servicio público,
tienen en consecuencia personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio propio;
de estas características se deriva para el establecimiento la facultad de celebrar actos o
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contratos, adquirir derechos y contraer obligaciones, lo mismo que comparecer en un juicio
como demandante o como demandado, por medio de mandatarios judiciales;
g) Las creadas por acto normativo de los gobiernos autónomos descentralizados, como las
empresas municipales.
A más de las señaladas no podemos olvidarnos de las instituciones en las que el Estado
posee participación accionaria en más de un 50%, así como también las de economía
mixta. “La regulación que la ley hace en las relaciones laborales del Estado con las
personas que ejercen sus funciones, tiene diferentes matices, de acuerdo al modo de
incorporación al aparato estatal por cuanto puede desempeñar diferentes funciones dentro
del objeto de su actividad laboral.” (Gándara, 2007, p.51)
1.3.6.- Ingreso al Servicio Público
Para ingresar a laborar en el sector público, el Estado ecuatoriano, al igual que la mayoría
de Estados en el mundo rige la relación laboral a través de varios requerimientos tendientes
a garantizar el buen servicio a la comunidad pública. Efectivamente, al respecto en el
Estado ecuatoriano se dispone:
El ingreso al servicio público en definitiva se rige por los principios de calidad, calidez,
competitividad, continuidad, descentralización, desconcentración, eficacia, eficiencia, equidad,
igualdad, jerarquía, lealtad, oportunidad, participación, racionalidad, responsabilidad,
solidaridad, transparencia, unicidad y universalidad que promuevan la interculturalidad,
igualdad y la no discriminación, la violación a alguno de ellos pude causar la nulidad del
proceso de selección, hasta la remoción del funcionario que ocasionó el incumplimiento.
(Cortázar, 2014, p.132)
La UATH de cada una de las instituciones públicas deberá emitir un reglamento que regirá
el concurso de merecimientos y oposición, que evalúe la idoneidad de los interesados y se
garantice el libre acceso de los postulantes a los cargos. Hoy en día el ingreso a un puesto
público se realiza aplicando los principios de justicia, transparencia y no discriminación,
deberá respetar también el acceso de personas con discapacidad, así como también debe
cumplir con el porcentaje personal de población indígena, de las comunidades y pueblos
del Ecuador.
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La calificación en los concursos de méritos y oposición debe hacerse con parámetros
objetivos, y en ningún caso, las autoridades nominadoras podrán intervenir de manera
directa, subjetiva o hacer uso de mecanismos discrecionales.
La discrecionalidad dentro de los concursos para la selección de personal no es aplicable,
debido a que los postulantes son sometidos a una serie de exámenes en los cuales se medirá su
nivel de conocimiento, razonabilidad y sus principios morales, pudiendo emplearse las pruebas
psicométricas, entrevistas, pruebas objetivas de conocimiento, las cuales serán valoradas con el
puntaje correspondiente que se encuentra previamente establecido en el reglamento o norma
técnica dictada para la selección de personal. (Gándara, 2007, p.99)
Los postulantes que hayan obtenido el mejor puntaje serán seleccionados y sus carpetas
serán enviadas al Instituto de la Meritocracia, quien luego de evaluar los documentos
presentados y de no existir irregularidades dentro del concurso, proclamará los ganadores,
en los medios públicos idóneos, ya que estos concursos son absolutamente públicos y de
libre acceso para los particulares, en el caso de existir irregularidades podrá invalidarse el
proceso de selección de personal y presentar las correspondientes denuncias.
La Ley, rige la administración del talento humano, para regular los mecanismos de
ingreso, ascenso, promoción, régimen disciplinario, vacaciones y remuneraciones para el
talento humano. El servicio público es una actividad amplia por sus características,
organización y forma. La selección de personal es de interés de la administración, debido a
que el Estado está obligado a prestar servicios con eficiencia y eficacia, lo cual podrá
cumplir solo y en su sistema de reclutamiento a ingresado al servicio público los mejores.
“Un servidor público es una persona que brinda un servicio de utilidad social, esto quiere
decir que aquello que realiza beneficia a otras personas y no genera ganancias privadas
más allá de la remuneración que pueda percibir el sujeto por este trabajo”. (Naranjo, 1996,
p.81)
Las instituciones estatales como hospitales, escuelas o fuerzas de seguridad son las
encargadas de hacer llegar el servicio público a toda la comunidad. Por la función que
desempeñan algunos servidores públicos administran recursos o fondos del Estado, es decir
pueden disponer de los recursos públicos que pertenecen a todos los ecuatorianos y que
deben ser invertidos solo en beneficio de los mismos. La malversación de fondos y la
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corrupción son delitos graves que, cometidos por un servidor público, atentan contra la
riqueza de la comunidad. “Los servidores públicos deben ser honestos, transparentes en sus
actos y eficientes, conducta que se encuentra reglada por reglamentos y normativas que
rigen su actuación.” (Naranjo, 1996, p.83)
En esta última instancia, la Constitución impone las obligaciones de un servidor público,
estableciendo de manera directa la responsabilidad que poseen todos los servidores en
ejercicio de sus competencias, por los actos que realiza, aún con posterioridad de haber
terminado su relación laboral con el Estado Ecuatoriano.
Existe una gran diferencia remunerativa entre el sector público y el sector privado, siendo
totalmente evidente cuando se dictaron por parte del Ministerio de Relaciones Laborales,
los Acuerdos Ministeriales que rige las escalas remunerativas mensuales unificadas que
rigen para el sector público, en él se establece que el valor mínimo que le reconoce al
servidor es de USD 527, 00 dólares, para el servidor de público de servicios grado 1.
Los empleados privados, se rigen por el Acuerdo Ministerial 370, el cual señala las
comisiones sectoriales para cada una de las estructuras ocupacionales, las cuales varían de
acuerdo al sector productivo, pero que en ningún caso podrá ser inferior salario básico
unificado señalado para el año 2016 el cual haciende a USD 366,00 dólares mensuales.
Es evidente el beneficio que representa laborar en el sector público, debido a que las
remuneraciones son superiores que en el sector privado, donde la gran mayoría de
empleadores contratan a su personal en función de los mínimos sectoriales, sin embargo
dependerá del acuerdo de las partes el mejorarlo, lo cual no es posible en el sector publico
donde existe la unificación de sueldos o remuneraciones.
Es indudable que en el Ecuador, la administración en los últimos años se ha preocupado
reclutar a los mejores candidatos incentivándolos con remuneraciones superiores al sector
privado, este tipo de políticas públicas son creadas para reclutar a los estudiantes de
excelencia académica e invitarlos aun siendo estudiantes a que formen parte del servicio
público, a través de programas o convenios de pasantitas remuneradas en las diferentes
instituciones públicas. En cuanto al segundo aspecto, los servidores públicos tienen la
posibilidad de desarrollar carreras profesionales que, en las empresas privadas, resultarían
mucho más dificultosas de lograr.
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El Ministerio de Relaciones Laborales establece y regula lo atinente a remuneraciones,
supervisa y controla la aplicación de los regímenes especiales de administración de
personal establecidos en las leyes que regulan a la Función Legislativa, Magisterio,
Servicio Exterior y a los miembros activos de la Comisión de Tránsito del Guayas; en lo
relacionado con el personal ocasional la Función Legislativa observará lo previsto en su
ley específica; los docentes del Magisterio y docentes universitarios se regularán en lo
atinente a ascensos, evaluaciones y promociones por sus leyes específicas, excluyéndose
de dichos procesos al personal técnico docente y administrativo que se regulará por esta ley
al igual que se regulará por las disposiciones de este cuerpo normativo el personal
administrativo del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio e Integración y de la
Comisión de Tránsito del Guayas. De conformidad con lo establecido en los artículos 160,
170 y 181 numeral 3 de la Constitución de la República (2008), los miembros activos de
las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional y el personal de carrera judicial se regirán en lo
previsto en dichas disposiciones por sus leyes específicas y subsidiariamente por la Ley
Orgánica de Servicio Público en lo que fuere aplicable.
Todos los organismos previstos en el artículo 225 de la Constitución de la República
(2008) se sujetarán obligatoriamente a lo establecido por el Ministerio de Relaciones, el
cual señala los pisos en tema de remuneraciones, según el cual ningún trabajador podrá
ganar una remuneración inferior al salario básico unificado señalado para este año,
independientemente si se trata de un trabajador o un servidor.
La ley Orgánica de Servicio Público define las remuneraciones, derechos y obligaciones en
lo que fuere aplicable, nepotismo y procedimientos disciplinarios en lo que fuere aplicable,
las corporaciones, fundaciones, sociedades civiles o mercantiles, con o sin fines de lucro,
con o sin finalidad social o pública, cuya participación en el capital o patrimonio esté
compuesto por más del cincuenta por ciento por aporte de las instituciones del Estado. Las
empresas públicas, posee absoluta competencia para administrar el talento humano dentro
de cada una de sus filiales, subsidiarias o unidades de negocio
El servicio público surge como la justificación teleológica del poder, lo que del lado de su
legitimación no deja de tener una importancia fundamental. En consecuencia, basta decir,
que la doctrina al tratar de solucionar el problema que representa definir, conceptuar y
caracterizar al servicio público, de una manera objetiva examina las concreciones en que el
interés público puede manifestarse, esto es:
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1. Asegurar la continuación en la satisfacción de un interés social; 2. La uniformidad de su
prestación, es decir, la igualdad de tratamiento de los administrados; 3. Garantizar ciertos
actos ante la confianza pública, o hacer posible finalmente su gratuidad.
El ingreso al servicio público en definitiva se rige por los principios de calidad, calidez,
competitividad, continuidad, descentralización, desconcentración, eficacia, eficiencia,
equidad, igualdad, jerarquía, lealtad, oportunidad, participación, racionalidad,
responsabilidad, solidaridad, transparencia, unicidad y universalidad que promuevan la
interculturalidad, igualdad y la no discriminación, la violación a alguno de ellos pude
causar la nulidad del proceso de selección, hasta la remoción del funcionario que ocasionó
las incumplimiento, lo cual permite extinguir el famoso ingreso por palancas, para
desempeñar cargos públicos que por ley deben ser llenados través de la calificación de
méritos para todos los servidores públicos.
1.3.7.- Requisitos para el ingreso al servicio público
El estado ecuatoriano, establece varios requerimientos previos a la contratación de una
servidora o servidor público, mismos que se encuentran establecidos en la Ley Orgánica de
Servicio Públicos, y que el autor del proyecto de investigación los detalla de la siguiente
forma (LOSEP, 2106):
-Ser mayor de 18 años y estar en el pleno ejercicio de los derechos previstos por la
Constitución de la República y la Ley para el desempeño de una función pública;
-No encontrarse en interdicción civil, no ser el deudor al que se siga proceso de concurso
de acreedores y no hallarse en de estado insolvencia fraudulenta declarada judicialmente;
-No estar comprendido en alguna de las causales de prohibición para ejercer cargos
públicos;
-Cumplir con los requerimientos de preparación académica y demás competencias
exigibles previstas en la LOSEP;
-Haber sufragado, cuando se tiene obligación de hacerlo, salvo las causas de excusa
previstas en la LOSEP;
-No encontrarse en mora del pago de créditos establecidos a favor de entidades u
organismos del sector público
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-Presentar la declaración patrimonial juramentada en la que se incluirá lo siguiente:
1.- Autorización para levantar el sigilo de sus cuentas bancarias;
2.- Declaración de no adeudar más de dos pensiones alimenticias; y,
3.- Declaración de no encontrarse incurso en nepotismo, inhabilidades o prohibiciones
previstas en la Constitución de la República y el ordenamiento jurídico vigente.
-Haber sido declarado triunfador en el concurso de méritos y oposición, salvo en los casos
de las servidoras y servidores públicos de elección popular o de libre nombramiento y
remoción;
-Los demás requisitos señalados en la Constitución de la República y en la LOSEP.
Además, la normativa establece que los entes del sector público, garantizarán que los
procesos de selección e incorporación al servicio público, promuevan políticas afirmativas
de inclusión a grupos de atención prioritaria, la interculturalidad y, la presencia paritaria de
hombres y mujeres en los cargos de nominación y designación, las personas extranjeras
residentes en el Ecuador podrán prestar sus servicios en calidad de servidoras o servidores
públicos en asuntos en los cuales por su naturaleza se requiera contar con los mismos, sin
perjuicio de la aplicación de los convenios bilaterales de reciprocidad que rijan esta
materia, previo informe y de ser el caso el permiso de trabajo otorgado por el Ministerio de
Relaciones Laborales.
Para ocupar puestos de carrera, deberán tener una residencia en el país de al menos 5 años
y haber cumplido el respectivo concurso de méritos y oposición. En caso de requerirse la
contratación de personas extranjeras, la autoridad nominadora, previo informe motivado de
la unidad de administración del talento humano solicitará la respectiva autorización del
Ministerio de Relaciones Laborales.
1.3.8.- Beneficios y bonificaciones de las y los servidores públicos
Las y los trabajadores del sector público, están protegidos de una serie de privilegios frente
a los establecidos para las y los trabajadores del sector privado. Los servidores públicos,
dentro de su ejercicio, puede hacer uso de varias figuras fomentadas en la ley del sector
público con el objeto de ausentarse parcial o temporalmente de su puesto de trabajo sin
incurrir en faltas que puedan ser motivo de sanción. Debemos partir del presupuesto de que
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la jornada diaria de trabajo para el servidor público es de ocho horas efectivas, durante
cinco días en cada semana. Fuera de esto, la ley prevé un régimen de licencias y permisos
para ausentarse o dejar de concurrir ocasionalmente a los funcionarios o servidores que
gocen de remuneración.
Toda servidora o servidor público tendrá derecho a gozar de licencia con remuneración en
los siguientes casos:
a) Por enfermedad que determine imposibilidad física o psicológica, debidamente
comprobada, para la realización de sus labores, hasta por tres meses; e, igual período podrá
aplicarse para su rehabilitación;
b) Por enfermedad catastrófica o accidente grave debidamente certificado, hasta por seis
meses; así como el uso de dos horas diarias para su rehabilitación en caso de prescripción
médica;
c) Por maternidad, toda servidora pública tiene derecho a una licencia con remuneración de
doce 12 semanas por el nacimiento de su hija o hijo; en caso de nacimiento múltiple el
plazo se extenderá por diez días adicionales. La ausencia se justificará mediante la
presentación del certificado médico otorgado por un facultativo del Instituto Ecuatoriano
de Seguridad Social; y, a falta de éste, por otro profesional de los centros de salud pública.
En dicho certificado se hará constar la fecha probable del parto o en la que tal hecho se
produjo;
d) Por paternidad, el servidor público tiene derecho a licencia con remuneración por el
plazo de diez días contados desde el nacimiento de su hija o hijo cuando el parto es
normal; en los casos de nacimiento múltiple o por cesárea se ampliará por cinco días más;
e) En los casos de nacimientos prematuros o en condiciones de cuidado especial, se
prolongará la licencia por paternidad con remuneración por ocho días más; y, cuando
hayan nacido con una enfermedad degenerativa, terminal o irreversible o con un grado de
discapacidad severa, el padre podrá tener licencia con remuneración por veinte y cinco
días, hecho que se justificará con la presentación de un certificado médico, otorgado por un
facultativo del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social y a falta de éste, por otro
profesional médico debidamente avalado por los centros de salud pública;
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f) En caso de fallecimiento de la madre, durante el parto o mientras goza de la licencia por
maternidad, el padre podrá hacer uso de la totalidad, o en su caso de la parte que reste del
período de licencia que le hubiere correspondido a la madre;
g) La madre y el padre adoptivos tendrán derecho a licencia con remuneración por quince
días, los mismos que correrán a partir de la fecha en que la hija o hijo le fuere legalmente
entregado;
h) La servidora o servidor público tendrá derecho a veinte y cinco días de licencia con
remuneración para atender los casos de hija(s) o hijo(s) hospitalizados o con patologías
degenerativas, licencia que podrá ser tomada en forma conjunta, continua o alternada. La
ausencia al trabajo se justificará mediante la presentación de certificado médico otorgado
por el especialista tratante y el correspondiente certificado de hospitalización;
i) Por calamidad doméstica, entendida como tal, al fallecimiento, accidente o enfermedad
grave del cónyuge o conviviente en unión de hecho legalmente reconocida o de los
parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad de las
servidoras o servidores públicos. Para el caso del cónyuge o conviviente en unión de hecho
legalmente reconocida, del padre, madre o hijos, la máxima autoridad, su delegado o las
Unidades de Administración del Talento Humano deberán conceder licencia hasta por
ocho días, al igual que para el caso de siniestros que afecten gravemente la propiedad o los
bienes de la servidora o servidor. Para el resto de parientes contemplados en este literal, se
concederá la licencia hasta por tres días y, en caso de requerir tiempo adicional, se lo
contabilizará con cargo a vacaciones; y,
j) Por matrimonio, tres días en total.
Como es evidente, los derechos reconocidos a los servidores públicos son compatibles con
aquellos reconocidos a los obreros, regidos por el Código de Trabajo, así también el
servidor tiene derecho a la decimatercera, decimacuarta remuneración, vacaciones, días de
descanso obligatorio, pago de horas suplementarias y extraordinarias, lo cual también se
encuentran consagradas en el Código de Trabajo.
Los servidores públicos de carrera podrán prestar servicios en otra entidad del Estado,
hasta por dos años, mediante la comisión de servicios con remuneración, siempre que la
servidora o servidor hubiere cumplido un año de servicio en la institución donde trabaja y
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cumpla con los requisitos del puesto a ocupar. La servidora o servidor público en goce de
esta comisión tendrá derecho a percibir la remuneración mayor, o al pago de la diferencia
entre lo que percibe en la entidad de origen y lo presupuestado en la que prestará sus
servicios. La servidora o servidor conservará todos sus derechos adquiridos en la
institución de origen, en la cual se encontraba originalmente sirviendo; y, una vez que
concluya su comisión de servicios, tendrá derecho a ser reintegrada o reintegrado a su
cargo original o a uno equivalente si el anterior hubiere sido suprimido por conveniencia
institucional.
1.3.9.- Escalas de remuneraciones de los servidores públicos
Las escalas de remuneraciones mensuales unificadas son referentes de aplicación
obligatoria para todas las instituciones, entidades, organismos y personas jurídicas
determinadas en los artículos 3 y 94 de la LOSEP.
En la actualidad, existen dos tipos de escalas:
-Escala Nacional de Remuneraciones del Nivel Jerárquico Superior.- contempla todos
los valores que deben percibir los puestos de representación y directivos del Sector Público
de nivel jerárquico superior. Esta escala se compone de 10 grados, de los cuales el grado
10 es de exclusividad del Presidente de la República. La inclusión de nuevos puestos en
este listado, para autoridades estatales, se realiza a través de Resolución del Ministerio de
Relaciones Laborales.
-Escala Nacional de Remuneraciones de 20 grados.- ubica 20 grupos ocupacionales,
cada uno de los cuales contiene a los diferentes puestos profesionales y no profesionales,
que forman parte del sector público. Para su implementación se requiere del Manual de
Puestos Institucional, elaborado conforme a la Norma Técnica del Subsistema de
Clasificación de Puestos del Servicio Civil, por parte de la institución, entidad, organismo
o empresa del Estado, contando con la aprobación del Ministerio de Relaciones Laborales.
De la remuneración variable por eficiencia es un mecanismos retributivos variables y
complementarios a la remuneración mensual unificada, derivados de la productividad y del
rendimiento en el desempeño del puesto, para el cumplimiento de objetivos y metas
cuantificables en la consecución de productos, calidad del servicio, ventas o niveles de
control, la cual constituye un ingreso complementario y no forma parte de la remuneración
mensual unificada.
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Las autoridades y las servidoras y servidores públicos percibirán una bonificación
económica mensual adicional a su remuneración mensual unificada, por circunstancias
geográficas de difícil acceso a sus lugares de trabajo, para el efecto el Ministerio de
Relaciones Laborales dictara una norma técnica, previa certificación presupuestaria del
Ministerio de Finanzas, constituye un ingreso complementario y no forma parte de la
remuneración mensual unificada. Para determinar los lugares de difícil acceso, se tomará
en cuenta los siguientes parámetros: tipo de transporte, frecuencia de transporte, distancia y
costo del pasaje.
1.3.10.- Estabilidad y faltas disciplinarias de las y los servidores públicos
Si bien la estabilidad laboral es un derecho constitucional, la administración pública debe
realizar el seguimiento, control y sanción aquellos servidores que han incumplido mediante
el inicio de un trámite sumario administrativo por los incumplimientos cometidos, esto en
el caso de los servidores de carrera, mientras que en el caso de los funcionarios que laboren
mediante la suscripción de contratos ocasionales, posee la facultad de terminar de manera
inmediata y unilateral el contrato. La Ley ha hecho una clasificación de las faltas
disciplinarias definiéndolas como “acciones u omisiones de las servidoras o servidores
públicos que contravengan las disposiciones del ordenamiento jurídico vigente en la
República y esta ley”. Serán sancionadas por la autoridad nominadora o su delegado.
La ley Orgánica de Servicio Público (2014) ha clasificado a las faltas en leves y graves en
sus artículos 85 y 86, determinando a las faltas leves como “acciones u omisiones
ocasionadas por descuido que no alteren o perjudiquen gravemente el normal desarrollo y
desenvolvimiento del servicio público”.
Se considerarán faltas leves, salvo que estuvieren sancionadas de otra manera, las acciones u
omisiones que afecten o se contrapongan a las disposiciones administrativas establecidas por
una institución para velar por el orden interno, tales como incumplimiento de horarios de trabajo
durante una jornada laboral, desarrollo inadecuado de actividades dentro de la jornada laboral;
salidas cortas no autorizadas de la institución; uso indebido o no uso de uniformes;
desobediencia a instrucciones legítimas verbales o escritas; atención indebida al público y a sus
compañeras o compañeros de trabajo, uso inadecuado de bienes, equipos o materiales; uso
indebido de medios de comunicación y las demás de similar naturaleza. (Naranjo, 1996, p.120)
56
Las faltas leves darán lugar a la imposición de sanciones de amonestación verbal,
amonestación escrita o sanción pecuniaria administrativa o multa. Las faltas graves se
constituyen cuanto las acciones u omisiones violen la ley o alteraren el orden institucional,
son aquellas que tienen como finalidad preservar la probidad, competencia, lealtad,
honestidad y moralidad de los actos realizados por las servidoras y servidores públicos y se
encuentran previstas en el artículo 48 de la LOSEP (2014), también reincidencia de faltas
leves se considera como una falta grave. Los sumarios administrativos tienen la finalidad
de comprobar y verificar la falta cometida por el servidor público, sin embargo en este tipo
de procesos administrativos también debe observarse lo que prescribe la Constitución de la
República del Ecuador en su artículo 74, es decir debe garantizarse el derecho a la
defensa, el debido proceso, ya que la violación a estas normas constitucionales acarrearía
la nulidad del acto administrativo, con el cual se decide suspender o terminar la relación
laboral al servidor público, el mismo que podrá ser impugnado en la Vía Contencioso
Administrativa, con la presentación de un recurso de plena jurisdicción o subjetivo, con la
finalidad de que el Tribunal Distrital Correspondiente, revise la legalidad del acto
administrativo. En todos los casos de sumarios administrativos iniciados en contra de
servidores públicos se elaborará un expediente en el cual constaran todos los actos
realizados por la UATH, para determinar si merece o no la sanción, de ser el caso se dejará
constancia por escrito de la sanción impuesta en el expediente personal de la servidora o
servidor.
Las sanciones disciplinarias por orden de gravedad son las siguientes:
a) Amonestación verbal; llamado de atención, mediante conversación.
b) Amonestación escrita; memo dirigido al servidor público que cometió la infracción.
c) Sanción pecuniaria administrativa; es una multa impuesta por la UATH o por quién
haga sus veces.
d) Suspensión temporal sin goce de remuneración; podría presentarse mientras se tramita el
sumario administrativo para evitar un posible daño a la institución.
e) Destitución, que debe constar en documento por escrito sea acción de personal o
resolución.
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La amonestación escrita se impondrá cuando la servidora o servidor haya recibido, durante un
mismo mes calendario, dos o más amonestaciones verbales, la sanción pecuniaria administrativa
o multa no excederá el monto del diez por ciento de la remuneración, y se impondrá por
reincidencia en faltas leves en el cumplimiento de sus deberes. En caso de reincidencia, la
servidora o servidor será destituido con sujeción a la ley. (Naranjo, 1996, p.66)
Las sanciones se impondrán de acuerdo a la gravedad de las faltas. Es el proceso
administrativo, oral y motivado por el cual la administración pública determinará o no el
cometimiento de las faltas administrativas establecidas en la Ley por parte de una
servidora o servidor público, su procedimiento se normará de conformidad con el
Reglamento General de esta Ley. De determinarse responsabilidades administrativas, se
impondrán las sanciones señaladas en la presente Ley, de establecerse responsabilidades
civiles o penales, la autoridad nominadora correrá traslado a los órganos de justicia
competentes, a más de que no importa si el funcionario se encuentra o no en ejercicio de
sus funciones, lo cual no afecta la continuación del sumario administrativo, debiendo ser
notificado para que haga el uso de su derecho a la defensa, sin perjuicio de las acciones
civiles o penal a que haya lugar.
La ley de la Jurisdicción Contenciosa Administrativa, entrega la competencia absoluta al
Tribunal Distrital de lo Contencioso, para que luego de la sustanciación del proceso declare
nulo o ilegal el acto con el cual se ordena la destitución, efecto de la sentencia se ordena
que el servidor destituido sea restituido a su puesto de trabajo, en igual condiciones en las
que se encontraba al momento de su separación, una vez declarado el derecho a favor del
servidor, también se le reconocerá la liquidación de todos los rubros que dejo de percibir
hasta el día en el cual el Tribunal ordeno en sentencia la restitución a su cargo con los
correspondientes intereses, valores a los cuales deberá imputarse y descontarse los valores
percibidos durante el tiempo que hubiere prestado servicios en otra institución de la
administración pública durante dicho periodo, el pago debe realizarse a más tardar en 60
días, contados a partir de la sentencia.
Lamentablemente esta disposición no se aplica si bien es cierto en algunos de los casos si
se le restituye al servidor público a su puesto de trabajo, pero en cambio se vuelve
imposible que los rubros correspondientes a la indemnización sean pagados al servidor
dentro del término de 60 días, debido a que los valores que resulten de la liquidación no
constaban en el presupuesto aprobado por la institución, lo que hace que los servidores, en
58
muchos casos tarden más de 6 meses en cobrar su indemnización. Esta resolución solo es
objeto de casación ante la Sala Especializada de la Corte Nacional de Justicia, debido a que
el Tribunal Distrital es de única instancia, es decir la declaratoria de nulidad o ilegalidad
del acto administrativo tiene como efecto la restitución y reconocimiento de los valores no
pagados. Si la sentencia determina que la suspensión o destitución fue ilegal o nula, la
autoridad, funcionario o servidor causante será pecuniariamente responsable de los valores
a erogar y, en consecuencia, el Estado ejercerá en su contra el derecho de repetición de los
valores pagados, siempre que judicialmente se haya declarado que la servidora o el
servidor haya causado el perjuicio por dolo o culpa grave. La sentencia se notificará a la
Contraloría General de Estado para efectos de control. En caso de que la autoridad
nominadora se negare a la restitución será sancionada con la destitución del cargo.
Epígrafe IV: Del principio constitucional de igualdad de derechos
1.4.- La Igualdad
La igualdad ha creado en los últimos tiempos excesiva literatura doctrinal y ha sido objeto
de numerosos pronunciamientos jurisprudenciales, pero, dada su enorme complejidad e
importancia, continúa causándonos la impresión de materia poco trabajada, con profusas
incógnitas y asuntos todavía pendientes.
1.4.1.- Etimología
El término igualdad proviene del latín "aequalitas", que se refiere a la correspondencia y
proporción resultante de diversas partes que integran un todo uniforme. En el ámbito social
se considera como igualdad al contexto o situación donde las personas tienen los mismos
derechos y las mismas oportunidades en un determinado aspecto.
Existen diferentes formas de igualdad, dependiendo de las personas y de la situación social
particular. Por ejemplo, la igualdad entre personas de diferente sexo, igualdad entre
personas de distintos aspectos, igualdad entre personas discriminadas, de distintos países
con respecto a las oportunidades laborales, igualdad de derecho de paso cuando se transita,
de uso de transportes públicos o de acceso a la educación.
59
1.4.2.- La igualdad y su significación jurídica
La expresión significa principalmente:
“Que las normas jurídicas no deben establecer desigualdades injustas e impertinentes en
materia de los derechos fundamentales, estos deben ser atribuidos de un modo igual a
todos los sujetos de la especie humana; sin consideración de algún aspecto de índole social,
económico, político, etc” (Soto, 2002,37).
Ejemplos de los aspectos anteriores son:
- El derecho de elegir y ser elegidos.
-La libertad de pensamiento, conciencia, de expresión.
-Derecho a la vida, etc.
Otra significación de la igualdad ante la ley, sería tomar en cuenta aquellas desigualdades
que justificadamente puedan ser tenidas como relevantes en el mundo del derecho, es
decir, implica tratar a cada uno según lo que le corresponda; siempre y cuando eso que le
corresponda, tenga un alcance en el área de lo jurídico.
Ejemplos de lo expresado:
-Los extranjeros están prohibidos en participar en política.
- Los militares y policías en servicio activo, no pueden así mismo intervenir en política.
Ante lo referido se puede colegir, que la igualdad ante la ley, quiere decir ante todo y por
encima de todo, igualdad en cuanto a la dignidad de la persona individual; por tanto
igualdad en sus derechos fundamentales o esenciales. Por otro lado la igualdad no debería
ser la pretensión de la demagogia moderna, de reducir a todos los hombres a una igualdad
perfecta y material. Si no es posible someter a la masa y las propensiones, tampoco es
posible someter a la masa de una sociedad a idénticas condiciones de vida nivelando las
fortunas. La justicia exige no igual salario para todos, sino igual salario para igual trabajo.
No igual tratamiento para todos lo que delinquieron, sino igual castigo por igual delito
cometido en las mismas circunstancias, etc.
60
La legislación ha resultado insuficiente, porque ninguna ley puede suplir la falta de
empleo, alimentación, educación, etc. que entorpece la formación para la libertad y
auténtica igualdad ante la ley.
1.4.3.- Principio de igualdad ante la Ley
El principio de igualdad ante la ley es el que establece que todos los seres humanos son iguales
ante la ley, sin que existan privilegios ni prerrogativas de sangre o títulos nobiliarios. Es un
principio esencial de la democracia. El principio de igualdad ante la ley es incompatible con
sistemas legales de dominación como la esclavitud la servidumbre, el colonialismo o la
desigualdad por sexo o religión. (Soto, 2002,37).
En nuestro tema de investigación, este principio de halla vulnerado cuando el Estado da un
tratamiento especial y preferencial a los servidores públicos en comparación con los del
sector privado
El principio de igualdad ante la ley se diferencia de otros conceptos, derechos y principios
emparentados, como la igualdad de oportunidades y la igualdad social.
Igualdad ante la ley, es el conjunto de deberes, derechos y garantías del ordenamiento
jurídico. El contenido de las leyes sea igual para todos, o desigual si así corresponde, sobre
la fase o en función de la justicia. Igualdad ante la ley, implica que todos debemos cumplir
el mandato de la ley, no sólo los órganos del Estado, como asimismo, tales órganos deben
interpretar y aplicar el ordenamiento jurídico, sin incurrir en discriminación.
La igualdad busca regular de manera uniforme, las situaciones similares; ergo consistente
en la ausencia de discriminación privilegio, favor o preferencia de unos seres humanos
sobre otros seres humanos.
Se constituye simultáneamente de la manera siguiente:
a) Como un límite para la actuación de los poderes públicos.
b) Como mecanismo de reacción frente al hipotético uso arbitrario del poder
c) Como una expresión de demanda del actuar del Estado para remover los obstáculos
políticos, sociales, económicos o culturales que restringen de hecho la igualdad de los
hombres.
61
1.4.4.- Antecedentes Históricos
Desde una perspectiva histórica su géneris se remonta al acta de Independencia de los
Estados Unidos de fecha 4 de julio de 1776, en donde se proclamó lo siguiente:
Sostenemos como verdades evidentes que todos los hombres han sido creados iguales.
Ningún hombre o grupo de hombres tiene derecho, privilegio o ventajas exclusivas o
separadas de la comunidad
Asimismo, en el artículo 1 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del ciudadano
(1789) se estableció que:
"Todos los hombres nacen y viven libres e iguales en derechos; las distinciones sociales
solo pueden fundarse en la utilidad común"
Igualmente en el artículo 6 del citado texto se señaló que:
"La ley es la expresión de la voluntad general. Todos los ciudadanos tienen el derecho de
concurrir a su formación personalmente o por representantes. Ella debe ser la misma para todos,
lo mismo cuando proteja como cuando castigue. Siendo todos los ciudadanos iguales ante ella,
son igualmente admisibles a todas las dignidades, cargos y empleos públicos, según su
capacidad, sin otra distinción que la de su virtud o la de su talento".
A tenor del contenido de las disposiciones antes glosadas y como bien refiere el profesor
Francisco Fernández Segado, en el pensamiento liberal de finales del siglo XVIII y a lo
largo del siglo XIX, el principio de igualdad se manifiesta básicamente como una paridad
ante la ley. Esto es, como una equiparidad sin acepción de las personas, en torno a los
alcances normativos de un precepto legal. La afirmación del principio de igualdad como
referente coexistencial moderno fue apareja de la afirmación de la libertad. Su presencia
destruyo todo vestigio de funcionamiento estamental de la sociedad; el cual había
prevalecido durante todo el medievo europeo, que dividía jurídicamente a los hombres
tercialmente en nobleza, clerecía y pueblo, más que apuntar a la eliminación de los
privilegios de casta, aspiraba a la consagración principista del concepto de la generalidad
de la norma dictada por la autoridad política, así como a la eficacia erga onmes de las
disposiciones legales, a las que debían sujetarse todos los individuos sin distinción.
62
1.4.5.- Igualdad de Derechos
La igualdad de derechos según Rubio Castro (2007) “reviste un carácter genérico en la
medida que se proyecta sobre todas las relaciones jurídicas y muy en particular sobre lo
que se realizan entre los ciudadanos y los poderes públicos”.
De tal manera, el autor se refiere a la relación que se establece entre el poder público y las
personas particulares naturales o jurídicas. Generalmente, el poder público es el ente que
dota de derechos a los particulares.
En el ejercicio de los derechos, suele surgir una situación de desigualdad que provoca
injusticias en los entes acreedores. En tal sentido, la igualdad de derechos es un principio
que intenta colocar a las personas en situaciones idénticas. En el presente caso viene a ser
el atributo que tiene todo trabajador para ser tratado ante la Ley con las mismas
condiciones que a sus semejantes que se encuentren en las mismas situaciones. En nuestro
ordenamiento jurídico, el Estado otorga derechos y obligaciones a las personas, deberes
que deben ser cumplidos y derechos que deben ser garantizados. Existen derechos que
recaen en determinados grupos sociales que crean un plano de desigualdad con otros
grupos sociales similares, como lo son los servidores públicos frente a los trabajadores. En
los dos campos, es evidente que existen similares derechos y obligaciones que cumplir. Sin
embargo, existen dos posiciones de carácter legal diferentes: la Ley Orgánica de Servicio
de Servicio Público que ampara a los servidores públicos; y, el Código de Trabajo que
ampara a los trabajadores.
1.4.6.- La Discriminación
La Discriminación. En términos de Solé Puig (2009) “la discriminación es el acto de
separar o formar grupos de gente a partir de un criterio o varios criterios determinados”. Al
respecto y en un sentido más amplio, la discriminación es una manera de ordenar y
clasificar, puede referirse a cualquier ámbito y se presenta a través de una conducta
negativa injustificable hacia un grupo o sus miembros.
En el presente estudio tenemos dos grupos sociales que han sido clasificados por el
legislador: los trabajadores y los servidores públicos, para cada ámbito existe una ley que
regula las relaciones entre sí y con el Estado, estando los trabajadores en una situación de
discriminación al hacer uso de los derechos previstos en la Ley. Además, según Rodríguez
63
Piñero y Fernández (2010), el término de discriminación se refiere al “acto de hacer una
distinción o segregación que atenta contra la igualdad de oportunidades”. Así, el autor,
utiliza la discriminación para referirse a la violación de la igualdad de derechos para los
individuos por cuestión social, racial, religiosa, orientación sexual o por razón de género,
origen étnico, nacionalidad y política. Por otro lado, la discriminación puede ser positiva o
negativa.
La discriminación positiva es cuando se observa las diferencias entre grupos de individuos
y favorece a un grupo de individuos de acuerdo a sus características o circunstancias si
perjudicar de ninguna manera a otros.
Es negativa, cuando se realiza un prejuicio con base en oposición o con intenciones de
perjudicar al prójimo. Evidentemente, en el presente estudio existe discriminación negativa
hacia el sector laboral privado. Cabe hacer énfasis sobre la relación existente entre la
igualdad y la discriminación; pues, la noción de igualdad ante la ley se encuentra reñida
con la discriminación. Esta denota un trato desigual a personas sujetas a condiciones o
situaciones iguales; bien sea por el otorgamiento de favores, o por privilegiar la imposición
de cargas.
En términos de Alexy (1999) “la discriminación conlleva una consecuencia jurídica de
distinción, preferencia, exclusión, restricción o separación, tendiente a menoscabar la
dignidad humana o a impedir el pleno goce de los derechos fundamentales”. El autor hace
referencia a que la discriminación conlleva un tratamiento injustificadamente diferente.
Este desconocimiento de las prerrogativas naturales o la limitación o reducción de los
mismos, se produce ya sea por obra del legislador o como consecuencia de una arbitraria
interpretación o aplicación de la ley. En el presente tema de estudio se puede afirmar que
se está ocasionando una situación de discriminación hacia el sector laboral ecuatoriano
Además, de acuerdo a lo expuesto debo señalar que los trabajadores son un grupo social
que ha sido sujeto de discriminación o marginación a lo largo de nuestra historia, es por
ello que en nuestros días el Estado ante todo y cada uno de sus miembros debemos aportar
para hacer respetar sus derechos, principalmente en el marco de la igualdad fomentando la
no discriminación hacia este sector social importantísimo, pilar fundamental del desarrollo
económico del país.
64
1.4.7.- Principio de Igualdad en la Constitución de la República del Ecuador
La actual Constitución del Ecuador (2008) establece en el artículo 11 numeral dos que
“todas las personas somos iguales y gozaremos de los mismos derechos, deberes y
oportunidades; estableciéndose para el efecto que nadie podrá ser discriminado por razones
de raza, sexo, condición social, identidad de género, condición migratoria, religión, etc”.
Según es el sentir de nuestra Constitución, este principio no es otra cosa que el derecho a
que no se establezcan excepciones o privilegios, que no se excluya a unos de lo que se
concede a otros en iguales circunstancias. La igualdad implica uniformidad e
imparcialidad, lo que la vincula con el principio de la generalidad del derecho. El
pensamiento de la igualdad se presenta íntimamente concertado con la justicia, en cierto
sentido puede decirse que ser tratados con justicia es equivalente a ser tratados de un modo
igual. De igual forma, el artículo 66 numeral 4 de la Constitución de la República establece
que las personas tenemos “el derecho a la igualdad formal, igualdad material y no
discriminación”. Sobre la igualdad formal como definición característica, podemos decir
que supone la prohibición normativa o legal de discriminar a una persona por razón de
cualquier rasgo físico, psicológico o cultural; la igualdad formal garantiza legalmente los
derechos humanos y de ciudadanía; la igualdad formal se traduce en el derecho a la
igualdad ante la ley. Mientras que la igualdad material se traduce en el derecho a la
igualdad en la ley; esto es, en la no discriminación en las concretas relaciones sociales,
evitando así que se produzcan diferencias o desigualdades por razones étnicas, o culturales
o por cualquier otra condición.
Así mismo, se establece que “la ley sancionará toda forma de discriminación. El Estado
adoptará medidas de acción afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los
titulares de derechos que se encuentren en situación de desigualdad”.
De igual manera, el estado se compromete a aplicar medidas para corregir las acciones de
discriminación; así mismo, se compromete o garantiza acciones que promuevan la igualdad
entre todos sus miembros. Ahora, es necesario analizar la supremacía de nuestra
Constitución, así se determina en el Art. 424 de la misma: “La Constitución es la norma
suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurídico” Como es apreciable,
nuestra Constitución es la norma jerárquicamente superior en el ordenamiento jurídico
65
ecuatoriano por lo que sus preceptos deben ser aplicados prioritariamente y las demás
normas deben adecuarse a su contenido. El mismo artículo además refiere que “la
Constitución y los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado
que reconozcan derechos más favorables a los contenidos en la Constitución, prevalecerán
sobre cualquier otra norma jurídica o acto del poder público”. De esta manera, resulta claro
el alcance de esta disposición constitucional y haciendo concordancia con el artículo
precedente el Estado debe promover el cumplimiento de la Constitución respecto de la
igualdad, promoviendo la no discriminación. De acuerdo al tema de investigación jurídica,
se debe aplicar este principio de forma inmediata en el cumplimiento de los derechos de
los trabajadores amparados por el Código de Trabajo en el Ecuador.
1.4.8.- Convenios Internacionales.
En la actualidad, numerosos países han creado alianzas entre sí para proteger sus intereses
y los de sus habitantes. Para lograr tal objetivo se ha hecho uso de los instrumentos
conocidos como Convenios y Tratados Internacionales los cuales hacen posible la
cooperación internacional y una mejor garantía para los derechos de sus habitantes.
Nuestro Estado como suscriptor de tratados internacionales está en la obligación de hacer
cumplir sus disposiciones. Respecto de la presente temática hago referencia al Art. 7 de la
Declaración Universal de Derechos Humanos que textualmente señala: “Todos son iguales
ante la ley y tienen, sin distinción, derecho a igual protección de la ley. Todos tienen
derecho a igual protección contra toda discriminación que infrinja esta Declaración y
contra toda provocación a tal discriminación”. Este artículo señala una vez más el derecho
a la igualdad que tenemos las personas para ejercer nuestros derechos, por lo que en el caso
de los trabajadores deben ser tratados por igual ante sus semejantes. 43 Además, es
necesario mencionar el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
que reconoce derechos a los trabajadores en el plano de la igualdad, desechando todo tipo
de discriminación. Así mismo, la Organización Internacional del Trabajo promueve los
derechos laborales de los Estados miembros, fomenta oportunidades de trabajo decente,
mejora la protección social y fortalece el diálogo al abordar los temas relacionados con el
trabajo.
66
Conclusiones parciales del primer capítulo
El Estado ecuatoriano establece en favor de las y los servidores públicos y las y los
trabajadores del sector privado, varios derechos tendientes a garantizar el Buen
Vivir de los mismos, y que se hallan plasmados en tratados internacionales y en la
normativa jurídico-laboral interna.
La relación laboral de las y los servidores públicos del Estado ecuatoriano, gira
alrededor de un marco normativo especial, más benéfico y amplio, en relación a los
que tienen las y los trabajadores del sector privado.
El principio constitucional de igualdad de derechos no se ve reflejada en el trato
que la normativa jurídica da a las servidoras y servidores públicos respecto a las
trabajadoras y trabajadores del sector privado.
67
CAPÍTULO II
Marco Metodológico
2.1 Metodología a emplear
La presente investigación científica se encargará de producir conocimiento jurídico
respecto a la unificación de ciertas disposiciones legales que rigen en el sector público, a
fin de aplicarlas en el sector privado. El conocimiento científico se caracterizará por ser:
Sistemático
Ordenado
Metódico
Racional / reflexivo
Crítico
Que sea sistemático significa que no puede arbitrariamente eliminar pasos, sino que
rigurosamente se debe seguirlos.
Que sea metódico implica que se debe elegir un camino (método: camino hacia), sea, en
este caso, una encuesta, una entrevista o una observación.
Que sea racional y reflexivo implica una reflexión por parte del investigador y tiene que
ver con una ruptura con el sentido común. Hay que alejarse de la realidad construida por
uno mismo, alejarse de las nociones, del saber inmediato. Esto permite llegar a la
objetividad. Que sea crítico se refiere a que se producirá conocimiento jurídico, aunque
esto pueda jugar en contra, respecto de la idea que el investigador tuvo en un principio.
Dentro de los métodos emplear detallamos los siguientes:
Método Deductivo – Inductivo
El significado de inductivo es el razonamiento que, partiendo de casos particulares, se
eleva a conocimientos generales; y el deductivo es la aplicación de los principios
descubiertos a esos casos particulares que se enlazan a partir de juicios.
68
Entonces decimos que al utilizar este método inductivo – deductivo, no es otra cosa que el
razonamiento que se realiza a partir de un estudio de un caso particular y se eleva a
conocimientos generales de las personas para su correcta aplicación a base de estos
principios aplicados y que ha sido descubiertos.
Método Analítico – Sintético
El significado que se le da al método analítico es en la distinción que se le da a los
elementos de un fenómeno y se procede a revisar ordenadamente cada uno de ellos por
separado, es decir que consiste en la extracción de las partes de un todo, con el objeto de
estudiarlas y examinarlas por separado; y el sintético es un proceso mediante el cual se
relacionan hechos aparentemente aislados y se formula una teoría que unifica los diversos
elementos.
Método Histórico – Lógico
El método histórico está vinculado al conocimiento de las distintas etapas de los objetos en
su sucesión cronológica, para conocer la evolución y desarrollo del objeto o fenómeno de
investigación se hace necesario revelar su historia, las etapas principales de su
desenvolvimiento y las conexiones históricas; y el método lógico no es otra cosa que la
consecuencia natural y justificada por sus antecedentes, o por responder a la razón o al
sentido común. Entonces podremos decir que mediante el método histórico se analiza la
trayectoria concreta de la teoría, su condicionamiento a los diferentes períodos de la
historia. Los métodos lógicos se basan en el estudio histórico poniendo de manifiesto la
lógica interna de desarrollo, de su teoría y halla el conocimiento más profundo de esta, de
su esencia.
2.2 Técnicas e instrumentos
La Encuesta.- Con la realización de la encuesta, obtuvimos datos estadísticos de los
diferentes aspectos a estudiarse.
En cuanto a los instrumentos de investigación a aplicar, para la realización de la encuesta,
fue indispensable la aplicación del cuestionario, con el fin de reconocer la situación actual
sobre la problemática planteada.
69
2.3 Población y muestra
Población y muestra de la investigación
La realización de esta investigación se llevó a cabo en la provincia de Manabí.
Los estratos que se seleccionaron fueron los siguientes:
Composición Población
Profesionales en libre
ejercicio matriculados en el
Foro de Abogados del
Consejo de la Judicatura de
Manabì
4.000
TOTAL
4.000
Para obtener la muestra del universo planteado, se aplicó la siguiente fórmula:
N
Fórmula: n= -----------------------
(E)2 (N-1) +1
n= Tamaño de la Muestra
N= Población o Universo
E= Margen de error (0.1)
70
CÁLCULO DE LA MUESTRA
4000
n= ----------------------------
(0.1)2 (3999)+1
4000
n= -----------------------------
0.01 (3999)+1
4000
n= --------------------------
40.99
n= 98
71
2.4 Análisis e interpretación de los resultados de la encuesta aplicada a
profesionales del Derecho de la provincia de Manabí.
PREGUNTA N°1.
¿Conoce usted la normativa jurídica que rige la relación laboral de los servidores públicos
y los trabajadores del sector privado?
Tabla Nº 01
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 94 96%
No 4 4%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 1
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Análisis
De los resultados obtenidos a la pregunta uno de colige que el 96% de profesionales del
Derecho conocen la normativa jurídica que rige la relación laboral de los servidores
públicos y los trabajadores del sector privado, mientras que un 4% manifiesta lo contrario.
Interpretación
El análisis a la pregunta uno evidencia el conocimiento del Derecho laboral de las y los
señores abogados de la provincia de Manabí, lo que permitirá al investigador obtener
conclusiones significativas de las respuestas dadas a las preguntas de la encuesta, tanto en
evidenciar la existencia del problema como para sustentar la propuesta del presente trabajo
de investigación.
96%
4%
¿Conoce usted la normativa jurídica que rige la relación laboral de los servidores públicos y los trabajadores del sector privado?
si no
72
PREGUNTA No. 2
¿Considera usted que los servidores públicos tienen más beneficios laborales que los
trabajadores del sector privado?
Tabla Nº 02
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 92 94%
No 6 6%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 2
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Análisis
De los resultados obtenidos de la pregunta dos se colige que el 94% considera que los
servidores públicos tienen más beneficios laborales que los trabajadores del sector privado,
mientras que el 6% manifiesta lo contrario.
Interpretación
El análisis a la pregunta dos evidencia la existencia del problema del presente trabajo de
investigación, ya que reafirma el trato preferencial que la normativa jurídica dà a los
servidores públicos, en relación a los trabajadores del sector privado, lo que muestra
además que los trabajadores del Ecuador no son tratados de manera equitativa como lo
mandan los tratados internacional y la Constitución de la República.
94%
6%
¿Considera usted que los servidores públicos tienen más beneficios laborales que los trabajadores del sector privado?
si no
73
PREGUNTA No. 3
Sírvase responder si para su concepto, la licencia laboral remunerada que se cita a
continuación (y de las que se benefician los servidores públicos), también debe ser
otorgada a los trabajadores del sector privado:
Por calamidad doméstica, entendida como tal, al fallecimiento, accidente o enfermedad
grave del cónyuge o conviviente en unión de hecho legalmente reconocida o de los
parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad de las
servidoras o servidores públicos. Para el caso del cónyuge o conviviente en unión de hecho
legalmente reconocida, del padre, madre o hijos, la máxima autoridad, su delegado o las
Unidades de Administración del Talento Humano deberán conceder licencia hasta por ocho
días, al igual que para el caso de siniestros que afecten gravemente la propiedad o los
bienes de la servidora o servidor. Para el resto de parientes contemplados en este inciso, se
concederá la licencia hasta por tres días (LOSEP, 2016).
Tabla Nº 03
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 93 95%
No 5 5%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 3
95%
5%
Sírvase responder si para su concepto, la licencia laboral remunerada que se cita a continuación (y de las que se benefician los servidores públicos), también debe ser
otorgada a los trabajadores del sector privado
si no
74
Análisis
De los resultados obtenidos en la pregunta 3 de colige que el 95% de los profesionales del
Derecho encuestados consideran que la licencia que cita en la pregunta (enfermedad grave
o fallecimiento de parientes, al igual que la ausencia por siniestros que afecten su
propiedad) debe también positivarse en favor de los trabajadores del sector privado,
mientras que el 5% manifiesta lo contrario.
Interpretación:
El análisis a la pregunta tres evidencia que, la calamidad doméstica no está
conceptualizada y justificada de manera adecuada en el Código del Trabajo, ya que no se
establecen días de descanso por un tiempo lógico y justo, que permitan al trabajador
atender ciertos hechos y/o recuperarse psicológica y emocionalmente de los mismos, al
igual que no están contempladas ciertas circunstancias que efectivamente obligan al
trabajador a ausentarse del trabajo, tales como enfermedad de parientes cercanos y atender
siniestros que afecten su propiedad, lo que muestra una normativa jurídica injusta e ilógica
que perjudica al trabajador del sector privado.
75
PREGUNTA No. 4
Sírvase responder si para su concepto, la licencia laboral remunerada que se cita a
continuación (y de la que se benefician los servidores públicos), también debe ser
otorgada a los trabajadores del sector privado:
Por matrimonio, tres días en total.
Tabla Nº 04
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 96 98%
No 2 2%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 4
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Análisis
De los resultados obtenidos a la pregunta 4 se colige que, el 98% de los profesionales del
Derecho encuestados consideran que la licencia remunerada por matrimonio debe también
debe beneficiar a los trabajadores del sector privado, mientras que el 2% manifiesta lo
contrario.
Interpretación
El análisis a la pregunta 4 evidencia la falta de lógica y sentido común en la norma
jurídica; ya que resulta incomprensible el no otorgamiento del permiso por ocasión del
matrimonio, más cuando éste es uno de los hechos más importantes del ser humano, y que
se celebra casi siempre en días y en horario laborable.
98%
2%
Sírvase responder si para su concepto, la licencia laboral remunerada que se cita a continuación (y de la que se benefician los servidores públicos), también debe ser
otorgada a los trabajadores del sector privado:Por matrimonio, tres días en total
si no
76
PREGUNTA No. 5
Sírvase responder si para su concepto, en la causal de Visto Bueno consagrada en el
artículo 172 referente a las injurias, debe insertarse la frase “o proferir insultos a compañeras
o compañeros de trabajo, cuando éstas no sean el resultado de provocación previa o abuso de
autoridad ”,tal cual como se establece en la causal de destitución para las y los servidores
públicos que se cita a continuación:
Injuriar gravemente de palabra u obra a sus jefes o proferir insultos a compañeras o
compañero de trabajo, cuando éstas no sean el resultado de provocación previa o abuso de
autoridad. (LOSEP, Art. 48, lit. f), 2016).
Tabla Nº 05
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 98 100%
No 0 0%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 5
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
100%
0%
Sírvase responder si para su concepto, en la causal de Visto Bueno consagrada en el artículo 172 referente a las injurias, debe insertarse la frase “o proferir insultos a
compañeras o compañeros de trabajo, cuando éstas no sean el resultado de provocació
si no
77
Análisis
De los resultados obtenidos a la pregunta cinco se colige que la totalidad de profesionales
del Derecho encuestados consideran que en la causal de Visto Bueno consagrada en el
artículo 172 referente a las injurias, debe insertarse la frase “o proferir insultos a compañeras
o compañeros de trabajo, cuando éstas no sean el resultado de provocación previa o abuso de
autoridad.
Interpretación
El análisis a la pregunta cinco evidencia que, al igual que los servidores públicos, el
empleador puede romper la relación laboral previo visto bueno con aquellos trabajadores
que resulten hostiles para con sus compañeros, lo cual tiende a garantizar un adecuado
ambiente de trabajo que haga armónico el ejercicio de la actividad laboral y con ello,
aumentar el nivel de producción o atención en la empresa o institución.
78
PREGUNTA No. 6
Sírvase responder si para su concepto, el derecho que se cita a continuación (y del que se
benefician los servidores públicos), también debe ser otorgado a los trabajadores del sector
privado:
Permisos Imputables a vacaciones.- Podrán concederse permisos imputables a vacaciones,
siempre que éstos no excedan los días de vacación a los que la servidora o servidor tenga
derecho al momento de la solicitud (LOSEP, Art. 34, 2016).
Tabla Nº 05
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 98 100%
No 0 0%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la Provincia de Manabí
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 6
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Análisis
De los resultados obtenidos a la pregunta 6 se colige que la totalidad de profesionales del
Derecho encuestados manifiestan estar de acuerdo con que exista como derecho de los
trabajadores del sector privado, los permisos imputables a vacaciones.
Interpretación
El análisis a la pregunta 6 evidencia la necesidad de que los trabajadores del sector privado
sean beneficiados con el derecho a pedir permisos para atender cualquier circunstancia que
no está contenida en el Código del Trabajo como justificativo, y que los mismos sean
descontados de las vacaciones a las que por ley tienen derecho. De esta manera no
perjudica al empleador y se beneficia él en el momento que a bien necesite y disponga.
100%
0%
Sírvase responder si para su concepto, el derecho que se cita a continuación (y del que se benefician los servidores públicos), también debe ser otorgado a los
trabajadores del sector privado:Permisos Imputables a vacaciones
si no
79
PREGUNTA No. 7
Sírvase responder si para su concepto, las causas de destitución de las y los servidores
públicos que se citan a continuación, deben ser incluidas dentro de las causas de Visto
Bueno establecidas en el artículo 172 del Código del Trabajo:
Haber obtenido la calificación de insuficiente en el proceso de evaluación del desempeño,
por segunda vez consecutiva;
Realizar actos de acoso o abuso sexual, trata, discriminación o violencia de cualquier
índole en contra de servidoras o servidores públicos o de cualquier otra persona en el
ejercicio de sus funciones, actos que serán debidamente comprobados. Atentar contra los derechos humanos de alguna servidora o servidor de la institución,
mediante cualquier tipo de coacción, acoso o agresión (LOSEP, Art. 48, 2016).
Tabla Nº 07
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 98 100%
No 0 0%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 7
Elaborado por: Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
100%
0%
Sírvase responder si para su concepto, las causas de destitución de las y los servidores públicos que se citan a continuación, deben ser incluidas dentro de las
causas de Visto Bueno establecidas en el artículo 172 del Código del Trabajo:
si no
80
Análisis
De los resultados obtenidos de la pregunta 7 se colige que la totalidad de los profesionales
del Derecho encuestados manifiestan su acuerdo de que las causas de destitución de los
servidores públicos establecidas en la pregunta, deben ser incluidas en el artículo 172 del
Código del Trabajo como causales de Visto Bueno.
Interpretación
El análisis a la pregunta 7 evidencia que las casuales de terminación del contrato por
voluntad del empleador, que constan en el artículo 172 del Código del Trabajo, no son las
únicas circunstancias que pueden obligar a la separación de una o un trabajador, ya que
existen otras que atentan contra los derechos del empleador y de las y los compañeros de
trabajo, a más de crear un clima hostil para las labores, y que se hallan establecidas como
casusas de destitución para las y los servidores públicos en la Ley Orgánica de Servicio
Público.
81
PREGUNTA No. 8
¿Sírvase responder si para su concepto, el siguiente derecho reconocido en favor de las y
los servidores públicos, debería otorgarse a las y los trabajadores del sector privado?
Recibir formación y capacitación continua por parte del Estado, para lo cual las
instituciones prestarán las facilidades (LOSEP, Art. 23, 2016)
Tabla Nº 08
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 98 100%
No 0 0%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 8
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Análisis
De los resultados de la pregunta siete se colige que la totalidad de los profesionales del
Derecho encuestados manifiestan que los trabajadores del sector privado deben tener el
derecho a recibir formación y capacitación continua de sus empleadores.
Interpretación
El análisis a la pregunta siete evidencia la necesidad de que los trabajadores del sector
privado sean formados y capacitados continuamente por parte del empleador, en las tareas
para las cuales fueron contratados, ratificando un principio de la Administración de
Empresas que dice que, una buena empresa funciona a la par de las capacidades y
competencias que cada uno de sus empleados tenga.
100%
0%
¿Sírvase responder si para su concepto, el siguiente derecho reconocido en favor de las y los servidores públicos, debería otorgarse a las y los trabajadores del sector
privado?
si no
82
PREGUNTA No. 9
¿Considera usted, que al otorgar a las y los servidores públicos más derechos que a los
trabajadores del sector privado, se vulnera el principio constitucional de igualdad de
derechos?
Tabla Nº 09
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 98 100%
No 0 0%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 9
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Análisis
De los resultados obtenidos en la pregunta 9 se colige que la totalidad de las y los
profesionales del Derecho encuestados consideran que al otorgar a las y los servidores
públicos más derechos que a los trabajadores del sector privado, se vulnera el principio
constitucional de igualdad de derechos.
Interpretación
El análisis a la pregunta 9 evidencia como en el Ecuador no se dà cumplimiento a lo
establecidos en Tratados Internacionales de Derechos Humanos, donde se obliga a tratar de
igual forma a todas las personas, y más aún cuando el trato debe ser dado por el Estado.
Tratar de forma desigual a los trabajadores privados en relación a los servidores públicos,
se constituye además en una violación al derecho a no ser discriminado. Por lo que la
homologación de ciertas disposiciones legales que rigen la relación laboral de los
servidores públicos con los del trabajador del sector privado, se hace necesaria.
100%
0%
¿Considera usted, que al otorgar a las y los servidores públicos más derechos que a los trabajadores del sector privado, se vulnera el principio constitucional de igualdad
de derechos?
si no
83
PREGUNTA No. 10
¿Apoyaría un Anteproyecto de Ley Reformatoria al Código del Trabajo, que incluya todas
las disposiciones legales de la Ley Orgánica de Servicio Público que se le preguntò en esta
encuesta?
Tabla Nº 10
VARIABLES ALTERNATIVAS PORCENTAJE
Si 93 95%
No 5 5%
Total 98 100%
Fuente: Encuesta aplicada a profesionales del Derecho inscritos en el Foro de Abogados de la
Provincia de Manabì
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Gráfico No. 10
Elaborado por : Ab. Jaime Enrique Sánchez Valencia
Análisis
De los resultados de la pregunta 10 se colige que el 95% de las y los profesionales del
Derecho encuestados apoyarían un Anteproyecto de Ley Reformatoria al Código del
Trabajo, que incluya todas las disposiciones legales de la Ley Orgánica de Servicio Público
que se le ha preguntó en esta encuesta; mientras que un 5% manifiesta lo contrario.
Interpretación
El análisis a la pregunta 10 evidencia que la idea que tuvo el investigador fue coherente, ya
que la mayoría de las y los profesionales del Derecho encuestados manifiestan su apoyo
para que cada una de las disposiciones legales de la Ley Orgánica de Servicio Público
citadas en la encuesta, sean incluidas en el Código del Trabajo y así garantizar el principio
constitucional de igualdad de derechos.
95%
5%
¿Apoyaría un Anteproyecto de Ley Reformatoria al Código del Trabajo, que incluya todas las disposiciones legales de la Ley Orgánica de Servicio Público que se le
preguntò en esta encuesta?
si no
84
2.5 Verificación de la idea a defender
La idea a defender del presente trabajo de investigación se encuentra verificada a través de
las respuestas dadas por las y los señores profesionales del Derecho de la provincia de
Manabí, a las preguntas que van en secuencia, desde la tres hasta la diez, ya que todas
sustentan cada uno de los hechos que el autor pretende incluir en la propuesta del presente
trabajo de investigación, y que se verá plasmado en un Anteproyecto de Ley Reformatoria
al Código del Trabajo.
Conclusiones parciales del segundo capítulo
- Con el empleo de los diferentes métodos descritos en el este capítulo, tales como el
inductivo, deductivo, analítico, sintético, histórico y lógico se ha logrado encaminar
de manera correcta la idea que al autor pretende plasmar en la propuesta.
- Los profesionales del Derecho encuestados corroboran la desigualdad jurídica en
cuento a las disposiciones legales que rigen la relación laboral de las y los
servidores públicos en relación a las que rigen para el trabajador del sector privado.
- Las contestaciones que han dado en la encuesta las señoras y señores abogados de
la provincia de Manabí, han evidenciado el problema jurídico que originó el
presente trabajo de investigación al reafirmar la vulneración del derecho de
igualdad de derechos.
- Las y los profesionales del Derecho encuestados han manifestado su conformidad
con la homologación jurídica de la Ley Orgánica de Servicio Público y el Código
del Trabajo, en cuento a las licencias laborales, derechos de los trabajadores y
causas de terminación de la relación laboral.
85
CAPÌTULO III
MARCO PROPOSITIVO
3.1 DESARROLLO DE LA PROPUESTA
“ANTEPROYECTO DE LEY REFORMATORIA AL CÓDIGO DEL TRABAJO EN EL
QUE SE INCLUYAN CIERTAS DISPOSICIONES LEGALES QUE RIGEN LA
RELACIÓN LABORAL DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS, A FIN DE
GARANTIZAR EL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE IGUALDAD DE
DERECHOS”.
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
El Estado ecuatoriano, gira entorno a un modelo garantista de derechos, donde las personas
deben estar revestidas de un marco jurídico equitativo y justo, que garantice la consecución
del régimen del Buen Vivir. Efectivamente, el Ecuador en cuanto al régimen laboral ha
tenido un tratamiento preferente respecto a los servidores públicos, concediéndoles una
serie de derechos, permisos y beneficios de los que no gozan los trabajadores ni el
empleador del sector privado. Lo que obviamente genera un estado de descontento en
éstos, ya que no existe razón jurídica para que sean tratados con menor privilegio en
relación a los servidores públicos, y más si consideramos el hecho de que muchas
circunstancias establecidas en favor de éstos también pueden acontecerle a un trabajador
del sector privado. Además es menester anotar que, la protección no solo debe encaminarse
hacia el trabajador, sino también hacia el empleador, recogiendo disposiciones que
garanticen el adecuado funcionamiento de la empresa. Ciertamente, esta discriminación se
ve plasmada en los cuerpos jurídicos que rigen la relación laboral de estos dos tipos de
trabajadores: Ley Orgánica de Servicio Público y Código del Trabajo. Siendo que, la
homologación de ciertas disposiciones resulta justas y necesarias, más allá de que en virtud
86
de los tratados internacionales de Derechos Humanos y de la misma Constitución de la
República, resultan obligatorias para no vulnerar el principio de igualdad de derechos y no
incurrir en discriminación, considerando desde luego, la capacidad económica del
empleador del sector privado y del Estado empleador. Sin embargo es menester
puntualizar, que en la Ley Orgánica de Servicio Público, existen hechos jurídicos que bien
pueden ser positivizados en el Código del Trabajo, por cuanto no afectan
considerablemente los intereses del empleador ni de los trabajadores. Por lo dicho, resulta
necesario establecer un marco jurídico que contemple casi los mismos derechos, beneficios
y circunstancias entre los trabajadores del sector privado y los servidores y servidoras
públicas, a fin de que la relación laboral de unos y otros se desenvuelva entorno a una
normativa justa y garantista de derechos de unos y otros.
ASAMBLEA NACIONAL
CONSIDERANDO:
- Que la Declaración Universal de los Derechos humanos establece en su artículo
uno que todos los seres humanos nacen iguales en derechos.
- Que la Constitución de la República dispone en su artículo 66 numeral cuatro,
establece el derecho a la igualdad formal, igualdad material y la no discriminación.
- Que la Ley Orgánica de Servicio Público establece en favor de los servidores y
servidoras públicas un marco normativo laboral más amplio, en relación a los
trabajadores y trabajadoras sujetas al Código del Trabajo.
- Que a las y los trabajadores del sector privado, les puede acontecer las mismas
necesidades y circunstancias que a las servidoras y servidores públicos.
- Que un marco jurídico-legal más amplio que rija la relación laboral de las y los
trabajadores del sector privado, ayudará a la consecución del Buen Vivir de éstos.
87
En uso de las atribuciones constitucionales y legales:
DICTA LA PRESENTE:
“LEY REFORMATORIA AL CÓDIGO DEL TRABAJO”
Art. 1.- Sustitúyase el numeral 30 del artículo 42 por el siguiente:
30. Conceder una licencia con remuneración completa a las y los trabajadores por calamidad
doméstica, entendida como tal, al fallecimiento, accidente o enfermedad grave del cónyuge o
conviviente en unión de hecho legalmente reconocida o de los parientes hasta el segundo grado de
consanguinidad o segundo de afinidad de la trabajadora o el trabajador. Para el caso del cónyuge o
conviviente en unión de hecho legalmente reconocida, del padre, madre o hijos, la el empleador
deberá conceder licencia hasta por ocho días, al igual que para el caso de siniestros que afecten
gravemente la propiedad o los bienes de la trabajadora o el trabajador. Para el resto de parientes
contemplados en este numeral, se concederá la licencia hasta por tres días.
Art. 2.- Añádase en el artículo 42 los siguientes numerales:
36. Conceder una licencia de tres días con remuneración completa por matrimonio de la o el
trabajador.
37.- Dar formación y capacitación continua a las y los trabajadores, de acuerdo a las actividades
laborales que ejecuten para el empleador.
Art. 3.- Añádase a continuación del artículo 54 el siguiente artículo innumerado:
Art … Permisos Imputables a vacaciones.- Sin perjuicio de los dispuesto en el artículo anterior,
podrán concederse permisos imputables a vacaciones, siempre que éstos no excedan los días de
vacación a los que la trabajadora o el trabajador tenga derecho al momento de la solicitud.
88
Art. 4.- Sustitúyase el numeral 4 del artículo 172 por el siguiente:
4. Por injurias de palabra u obra a su empleador, su cónyuge o conviviente en unión de
hecho, ascendientes o descendientes, o a su representante; o proferir insultos a compañeras o
compañeros de trabajo, cuando éstas no sean el resultado de provocación previa o abuso de
autoridad.
Art. 6.- Añádase en el artículo 172 del Código del Trabajo los siguientes numerales:
8. Por realizar actos de acoso o abuso sexual, trata, discriminación o violencia de cualquier índole
en contra del empleador, su cónyuge o conviviente en unión de hecho, ascendientes o
descendientes, o a su representante; o a compañeras o compañeros de trabajo, actos que serán
debidamente comprobados.
9. Por atentar contra los derechos humanos del empleador, o de compañeras o compañeros de
trabajo, mediante cualquier tipo de coacción, acoso o agresión; y,
10. Por haber obtenido la calificación de insuficiente en el proceso de evaluación del desempeño,
por segunda vez consecutiva.
DISPOSICIÓN FINAL
La presente ley entrará en vigencia a partir de su promulgación en el Registro Oficial.
Dada y suscrita en la sede de la Asamblea Nacional ubicada en el Distrito Metropolitano
de Quito, provincia de Pichincha, a los … días del mes de … del ….
f.) LCDA. GABRIELA RIVADENEIRA BURBANO
Presidenta
f.) DRA. LIBIA RIVAS ORDOÑEZ
Secretaria General
89
CONCLUSIONES
El Estado ecuatoriano establece en favor de las y los servidores públicos y las y los
trabajadores del sector privado, varios derechos tendientes a garantizar el Buen
Vivir de los mismos, y que se hallan plasmados en tratados internacionales y en la
normativa jurídico-laboral interna.
La relación laboral de las y los servidores públicos del Estado ecuatoriano, gira
alrededor de un marco normativo especial, más benéfico y amplio, en relación a los
que tienen las y los trabajadores del sector privado.
En la historia del Derecho Laboral ecuatoriano las y los trabajadores del sector
privado han recibido un tratamiento jurídico menos beneficioso en relación al que
ha sido otorgado a las y los servidores públicos.
El Código del Trabajo al no establecer ciertas disposiciones legales establecidas en
la Ley Orgánica de Servicio Público, que resultan beneficiosas para las y los
trabajadores y empleadores del sector privado, vulnera el principio constitucional
de igualdad de derechos.
90
RECOMENDACIONES
Que la propuesta del proyecto de tesis sea entregado a las asociaciones sindicales
del Ecuador, a fin de que evalúen los derechos y beneficios que amparan a las y los
servidores públicos, a fin de que los mismos sean insertados en el Código del
Trabajo a través de un Proyecto de ley que bien puede ser impulsado por las
asociaciones sindicales de la mera establecida en la Constitución de la República
del Ecuador.
Que la Universidad Regional Autónoma de los Andes, a través de su Dirección de
Investigación, considera la posibilidad de que la temática desarrollada en el
presente trabajo de investigación, sea elevada a proyecto de investigación de la
Carrera de Derecho, con una investigación más profunda y con la inversión de
recursos económicos.
Que la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad Regional Autónoma de los
Andes organice un conversatorio con representantes de las asociaciones sindicales
del sector público y privado, y con la presencia de juristas laboralistas del país, a
fin de que se considere los resultados del presente trabajo de investigación.
Que los colegios de Abogados y el Consejo de la Judicatura, realicen seminarios
talleres donde se discuta el problema y la propuesta del presente trabajo de
investigación
91
BIBLIOGRAFÍA
-ALBERT Marta (2015) “Libertad de Conciencia”. Editorial Palabra. Primera Edición.
España.
-BARZALLO, María Augusta (2012). “Análisis del Derecho Laboral Ecuatoriano”.
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-BORJA Ramiro (2008) “Derecho Constitucional Ecuatoriano” Editorial Alianza. Cuarta
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-BRAVO, Rubén (2009). “Temas Laborales y Judiciales”. Editorial Universidad Católica
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-BUSTAMANTE, Colón (2012). “Manual de Derecho Laboral”, Editorial Jurídica del
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-CABANELLAS, Guillermo (1993). “Diccionario de Derecho Usual”, Tomos I, II, III y
IV. Talleres Gráficos de la Industria Gráfica del Libro. Undécima Edición. Buenos Aires.
-GÁNDARA Alberto (2007) “Responsabilidades Administrativas de los Servidores
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-GARCÍA Manuel (2001) “Derecho Procesal de Trabajo: Conflictos Colectivos” Editorial
Bosh. Segunda Edición. Barcelona.
-GARCÍA Juan Pablo (2004) “Semántica de la palabra” Editorial de la Universidad de
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-NARANJO Gonzalo (1996) “Guía del sector público ecuatoriano” Editorial Fundación
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92
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LEGISGRAFÌA
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-ASAMBLEA NACIONAL (2011). Código del Trabajo. Corporación de Estudios y
Publicaciones. Quito.
-ASAMBLEA NACIONAL (2010) Ley Orgánica de los servidores públicos. Corporación
de Estudios y Publicaciones. Quito.
93
ANEXOS
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
-UNIANDES-
Encuesta del Proyecto de Investigación ““HOMOLOGACIÓN JURÍDICA LABORAL
DE LOS TRABAJADORES DEL SECTOR PÚBLICO Y PRIVADO”, previo a la
obtención del Grado académico de Magister Derecho Laboral”
Instrucciones Generales
-Lea detenidamente cada pregunta antes de contestar.
-Marque con una X en el espacio destinado para el SI, en caso de que esté de acuerdo con
la pregunta; y una X en el espacio destinado para el No, en caso de que no lo esté.
CUESTIONARIO
PREGUNTA N°1.
¿Conoce usted la normativa jurídica que rige la relación laboral de los servidores públicos
y los trabajadores del sector privado?
Si ( ) No ( )
PREGUNTA No. 2
¿Considera usted que los servidores públicos tienen más beneficios laborales que los
trabajadores del sector privado?
Si ( ) No ( )
94
PREGUNTA No. 3
Sírvase responder si para su concepto, la licencia laboral remunerada que se cita a
continuación (y de las que se benefician los servidores públicos), también debe ser
otorgada a los trabajadores del sector privado:
Por calamidad doméstica, entendida como tal, al fallecimiento, accidente o enfermedad
grave del cónyuge o conviviente en unión de hecho legalmente reconocida o de los
parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad de las
servidoras o servidores públicos. Para el caso del cónyuge o conviviente en unión de hecho
legalmente reconocida, del padre, madre o hijos, la máxima autoridad, su delegado o las
Unidades de Administración del Talento Humano deberán conceder licencia hasta por ocho
días, al igual que para el caso de siniestros que afecten gravemente la propiedad o los
bienes de la servidora o servidor. Para el resto de parientes contemplados en este inciso, se
concederá la licencia hasta por tres días (LOSEP, 2016).
Si ( ) No ( )
PREGUNTA No. 4
Sírvase responder si para su concepto, la licencia laboral remunerada que se cita a
continuación (y de la que se benefician los servidores públicos), también debe ser
otorgada a los trabajadores del sector privado:
Por matrimonio, tres días en total.
Si ( ) No ( )
PREGUNTA No. 5
Sírvase responder si para su concepto, la licencia laboral sin remuneración que se cita a
continuación (y de la que se benefician los servidores públicos), también debe ser
otorgada a los trabajadores del sector privado:
Concluida la licencia o permiso por maternidad o paternidad, tendrán derecho a una
licencia opcional y voluntaria sin remuneración, hasta por nueve (9) meses adicionales,
para atender al cuidado de los hijos, dentro de los primeros doce (12) meses de vida del
niño o niña (LOSEP, Art. 28, 2016).
Si ( ) No ( )
95
PREGUNTA No. 6
Sírvase responder si para su concepto, el derecho que se cita a continuación (y del que se
benefician los servidores públicos), también debe ser otorgado a los trabajadores del sector
privado:
Permisos Imputables a vacaciones.- Podrán concederse permisos imputables a vacaciones,
siempre que éstos no excedan los días de vacación a los que la servidora o servidor tenga
derecho al momento de la solicitud (LOSEP, Art. 34, 2016).
Si ( ) No ( )
PREGUNTA No. 7
Sírvase responder si para su concepto, las causas de destitución de las y los servidores
públicos que se citan a continuación, deben ser incluidas dentro de las causas de Visto
Bueno establecidas en el artículo 172 del Código del Trabajo:
Injuriar gravemente de palabra u obra a sus jefes o proferir insultos a compañeras o
compañeros de trabajo, cuando éstas no sean el resultado de provocación previa o abuso
de autoridad Realizar actos de acoso o abuso sexual, trata, discriminación o violencia de cualquier
índole en contra de servidoras o servidores públicos o de cualquier otra persona en el
ejercicio de sus funciones, actos que serán debidamente comprobados. Atentar contra los derechos humanos de alguna servidora o servidor de la institución,
mediante cualquier tipo de coacción, acoso o agresión (LOSEP, Art. 48, 2016).
Si ( ) No ( )
PREGUNTA No. 8
¿Sírvase responder si para su concepto, el siguiente derecho reconocido en favor de las y
los servidores públicos, debería otorgarse a las y los trabajadores del sector privado?
Recibir formación y capacitación continua por parte del Estado, para lo cual las
instituciones prestarán las facilidades (LOSEP, Art. 23, 2016).
Si ( ) No ( )
PREGUNTA No. 9
¿Considera usted, que al otorgar a las y los servidores públicos más derechos que a los
trabajadores del sector privado, se vulnera el principio constitucional de igualdad de
derechos?
Si ( ) No ( )