universidad san andrÉs expediente 934-2016

i

UNIVERSIDAD SAN ANDRÉS EXPEDIENTE 934-2016

UNIVERSIDAD SAN ANDRÉS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

TRABAJO DE SUFICIENCIA PROFESIONAL PARA OBTENER EL

TÍTULO PROFESIONAL DE ABOGADO

INFORME DEL EXPEDIENTE PENAL N° 934-2016 - ROBO

AGRAVADO

PRESENTADO POR LA BACHILLER:

LESLIE KATHERIN CORDOVA QUISPE

LIMA – PERÚ

2020

ii


DEDICATORIA:

A Dios, por permitirme estar presente el día de

hoy, a mi madre, quien es la persona que me

enseñó a luchar por mis sueños, a mis 03

ángeles que desde el cielo guían mi camino

Antonia, Juan y Jackson, a Wilmer por darme

su apoyo incondicional en todo momento, a mi

tío Juan, a mis hermanos Juan Carlos, Boris,

Karol, a mi padre y a toda familia y amigos

que siempre han confiado en mí y me han

apoyado desde que inició este gran sueño.

iii


AGRADECIMIENTO….

A la Universidad San Andrés, por permitirme

estudiar esta maravillosa carrera y poder

desenvolverme profesionalmente.

A mi asesor jurídico, por su orientación y

apoyo, a mí querida amiga Eva por el impulso

y la fuerza en el transcurso de esta larga

travesía.

A mis compañeros, amigos y colegas de la

Universidad San Andrés, que han contribuido

en mi formación profesional

iv


PRESENTACIÓN

Señores miembros del Jurado, dando cumplimiento a las normas del Reglamento Interno

de Grados y Títulos de la Universidad San Andrés, presento el Expediente Penal N° 934-

2016, sobre Robo Agravado seguido ante el 28° Juzgado Penal de Lima.

El presente trabajo contiene diferentes temas relacionados al delito de robo agravado: En el

primer capítulo, corresponde al marco teórico, en el que podemos apreciar los siguientes

temas: el delito contra el patrimonio en Roma, la etimología, la doctrina con relación al

expediente, el robo agravado en la legislación nacional, el robo agravado en la legislación

comparada en Argentina.

Asimismo, el segundo capítulo, corresponde al desarrollo procesal del presente expediente,

contiene la síntesis del todo el procedimiento procesal penal, desarrollado con el Código de

Procedimientos Penales e innovaciones del Nuevo Código Procesal Penal.

Finalmente, el tercer capítulo, corresponde a las conclusiones para el presente trabajo de

investigación.

Teniendo como expectativa personal, con el presente trabajo alcanzar el Título Profesional

De Abogado, por el cual he trabajado todo este tiempo.

v


RESUMEN

El presente trabajo de investigación, corresponde al expediente N° 934-2016 por Robo

agravado, seguido ante el 28° Juzgado Penal de Lima, el mismo que nos muestra la

secuencia procesal penal que se utilizó con el Código de Procedimientos Penales con

innovaciones del Nuevo Código Procesal Penal.

El objetivo, es de alcanzar el título profesional de abogado, por el mismo que he trabajado

mucho día a día, con la participación de compañeros y familiares.

La metodología empleada para el presente estudio de investigación es básica de enfoque

cualitativo, de diseño no experimental. Los instrumentos utilizados son libros, artículos

jurídicos, tesis de diferentes universidades y trabajos de investigación.

El resultado de la investigación realizada, nos muestra como los agentes de la policía,

pueden ejercer abuso de autoridad y actos arbitrarios en contra de la sociedad, por ello es

importante que como ciudadanos debemos conocer cuáles son nuestros derechos y cuando

se están vulnerando los mismos.

Finalmente, podemos concluir que todavía en nuestro país, aun no se han implementado

parámetros que exija a las víctimas de robo agravado ratificar sus denuncias, y tan solo con

la declaración policial se pueda instar un juicio, vulnerándose así el derecho a presunción

de inocencia.


ÍNDICE

DEDICATORIA ii

AGRADECIMIENTO iii

RESUMEN iv

PRESENTACIÓN v

CAPITULO I: MARCO TEÓRICO

1. EL DELITO – CONCEPTO ACTUAL 6

2. EL DELITO CONTRA EL PATRIMONIO – CONCEPTO ACTUAL: 6

3. EL DELITO CONTRA EL PATRIMONIO EN ROMA. 6

4. ETIMOLOGÍA. 8

5. DOCTRINA CON RELACIÓN AL EXPEDIENTE. 8

6. ROBO AGRAVADO EN LA LEGISLACIÓN NACIONAL. 14

7. ROBO AGRAVADO EN EL DERECHO COMPARADO (ARGENTINA). 16

CAPITULO II

DESARROLLO DEL PROCESO PENAL CON EL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS

PENALES DE 1940 E INNOVACIONES DEL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL

1. PARTES PROCESALES. 19

2. SINTESIS DE LA INVESTIGACION POLICIAL. 19

- Síntesis de la manifestación del detenido. 20

- Síntesis de la manifestación del policía Arturo Laínez Sotomayor. 21

- Síntesis de la manifestación de la agraviada. 22

3. SINTESIS DE LA DENUNCIA FISCAL. 22

4. SINTESIS AUTO DE APERTURA DE INSTRUCCIÓN. 24

5. SÍNTESIS DEL REQUERIMIENTO DE PRISIÓN PREVENTIVA. 25

6. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN SOBRE PRISIÓN PREVENTIVA. 27

7. SÍNTESIS DE LA SOLICITUD DE CESACIÓN DE PRISIÓN PREVENTIVA. 28

8. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DE CESACIÓN DE PRISIÓN PREVENTIVA. 28

9. SINTESIS DE LA RESOLUCIÓN DE EXCESO DE CARCELERIA. 30

10. SÍNTESIS DEL CONTROL DE ACUSACIÓN. 31

11. SÍNTESIS DEL AUTO DE JUICIO ORAL. 32

12. SÍNTESIS DE ABSOLUCIÓN DE ACUSACIÓN DEL IMPUTADO. 32


13. SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DE LA SALA PENAL. 33

14. SÍNTESIS DEL RECURSO DE NULIDAD INTERPUESTO POR EL IMPUTADO 34

15. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DEL RECURSO NULIDAD. 35

CAPITULO III CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

- CONCLUSIONES. 37

- RECOMENDACIONES. 38

- BIBLIOGRAFIA. 39

- WEBGRAFÍA. 40

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CAPITULO I

MARCO TEÓRICO

1. EL DELITO – CONCEPTO ACTUAL

En el libro señalado por Peña Gonzales O. y Almanza Altamirano F. (2010)

nos da a entender que: El delito es una conducta humana que se opone a lo que la

ley manda o prohíbe, típico, antijurídico y culpable, sancionado con una pena de

carácter criminal.

2. EL DELITO CONTRA EL PATRIMONIO – CONCEPTO ACTUAL:

Extraído de la página web https://www.eliasymunozabogados.com(30-01-

2020), nos da a entender que: Son aquéllos destinados a menoscabar el bien jurídico

tutelado protegido por el estado (derechos de un particular, persona jurídica o

institución pública), con ánimo de lucro, ya sea propio o en beneficio de un tercero.

3. DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO EN ROMA. –

En el libro señalado por Gonzales Rodríguez M. (1962) nos da a entender

que: En Roma, las primeras disposiciones relativas al robo aparecen en las Doce

Tablas, el furtum significaba todo acto mediante el cual una persona substraía la cosa

de otro con la intención de aprovecharse de ella, abarcando aquellos actos de

remoción que tipificaban el robo, siendo así existían diferentes modalidades de robo,

tales como:

https://www.eliasymunozabogados.compenal/

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- EL FURTUM NEC MANIFIESTUM. -

Se daba en el caso, en que el ladrón haya sido visto o aprehendido por el propietario

o quien sea, en un pasaje público llevando todavía las cosas robadas, antes de haber

llegado al lugar a donde se proponían depositarlo.

- FURTUM CONCEPTUM:

Se daba en el caso, cuando la cosa robada ha sido en presencia de testigos buscada

y hallada en casa de alguno.

- FURTUM OBLATUM:

Era llamado Furtum oblatum, cuando la cosa robada ha sido entregada por algunos

y hallada en su casa, si el que la ha dado lo ha hecho con la intención de que fuese

aprehendida en tu casa más bien que en la suya.

LAS PENALIDADES EN LA ANTIGUA ROMA:

En el libro señalado por Gonzales Rodríguez M. (1962) nos da a entender

que: Las penalidades que se aplicaban a los delincuentes eran muy severas, como: la

muerte y la horca.

Las concepciones Romanas relativas a estos delitos resurgieron plenamente en las

partidas donde ya se diferenciaban claramente las dos modalidades de apoderamiento

de cosa ajena, de modo encubierto y clandestino (hurto) o de modo violento (Rapiña),

atentado contra la propiedad y otro contra la libertad.

La forma violenta de la apropiación de cosas ajenas ya se denomina hoy en día Robo.

Los ladrones eran castigados con penas pecuniarias y corporales, pero no podían ser

penados con muerte o con mutilación de miembros salvo en los casos de robo con armas

en casas.

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4. ETIMOLOGÍA:

El presente fragmento fue Extraído de la web

http://ri.ufg.edu.sv/jspui/bitstream/11592/7290/1/341.77-A162d.pdf (28/01/2020)

La palabra robo, proviene de furtum, que significa negro,

porque se cometía el hecho clandestinamente en la oscuridad.

La noción de Robo fue elaborándose por los jurisconsultos

hasta llegar a la fórmula que fue concretada por Paulo, noción

verdaderamente científica que ha servido de base a gran

número de legislaciones al tipificar este delito, ya que en ella

se pone en relieve elementos integrantes: como la

contreactivo (Cuya significación, es algo vaga, pero suele

admitirse que equivale a aprehender, coger); que tenga lugar

sobre cosa ajena y la concurrencia del ánimo de lucro.

5. DOCTRINA CON RELACIÓN AL EXPEDIENTE:

SUJETOS PROCESALES

En el libro señalado por Flores Sagastegui, A. A. (2016) nos señala que:

son aquellos que dan rostro y vida al proceso; y vienen a ser las personas que

intervienen en el proceso penal. Teniendo como sujetos principales al fiscal, juez,

imputado y agraviado en razón que, la ausencia de uno de ellos hace imposible que

pueda darse el proceso penal.

LA ACCIÓN PENAL

En el libro señalado por Flores Sagastegui, A. A. (2016) nos señala que: es la

potestad jurídica persecutoria en contra de quienes infringen la norma jurídico-penal.

El Ministerio Público es el encargado del ejercicio de la acción penal pública

http://ri.ufg.edu.sv/jspui/bitstream/11592/7290/1/341.77-A162d.pdf

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TIPOS DE ACCIÓN PENAL

En el libro señalado por Flores Sagastegui, A. A. (2016) nos da señala que:

Existe 02 tipos de acción penal, la primera es la acción penal pública aquella

dirigida de oficio, por el representante del ministerio público (fiscal), y la segunda

es la privada que está reservada a promoverla en forma exclusiva, solo a quien ha

sido directamente ofendido, por cuanto la naturaleza del interés materia de la

persecución penal, es privada.

ETAPAS PROCESALES EN EL PROCESO PENAL DE 1940

En el Código de Procedimiento Penales (1940 Artículo 1) nos refiere que: El

proceso penal se desarrolla en dos etapas: la instrucción o período investigatorio y

el juicio, que se realiza en instancia única.

LA INVESTIGACION POLICIAL

En el Código de Procedimiento Penales (1940 Artículo 59) nos refiere que:

Es aquella etapa dirigida por la policial judicial, en la misma que se investiga delitos

y faltas, para posteriormente poner a disposición de los jueces.

EL ATESTADO POLICIAL

En el Código de Procedimiento Penales (1940 Artículo 60), nos da a

entender que: Es aquel documento elaborado por el policía que intervino en la

investigación de un delito o de una falta, el mismo que se enviara a los Jueces

Instructores o de Paz, con todos los datos que hubiesen recogido, indicando

especialmente las características físicas de los inculpados presentes o ausentes,

apodo, ocupación, domicilio real, antecedentes y otros necesarios para la

identificación.

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LA DENUNCIA FISCAL

Guía de Actuación Fiscal en el código procesal penal

(2018): nos refiere: Es aquel acto mediante el cual el fiscal

pone a conocimiento al Juez, la comisión de un delito,

verificando que tenga: la identificación del denunciante,

narración detallada y veraz de los hechos, identificación del

presunto responsable, la firma del denunciante y la impresión

de su huella digital.

EL AUTO DE APERTURA DE INSTRUCCIÓN

En el trabajo de investigación señalado por Jeri Cisneros J. G. (2002) nos

señala que: Es aquella resolución por el cual el juez instructor ordena la iniciación

de la instrucción en contra de determinada persona con motivos de la comisión de

un delito, disponiendo la realización de las diligencias importantes para su

esclarecimiento.

LA PRISION PREVENTIVA

En el acuerdo plenario (2019) nos señala que: Es una institución procesal de

relevancia constitucional, que, como medida de coerción de carácter personal, priva

procesalmente de la libertad personal a un imputado por un tiempo determinado,

legalmente previsto y judicialmente establecido.

EL CONTROL DE ACUSACIÓN

En el Acuerdo Plenario (2009) nos señala: Es aquel acto realizado por el

órgano jurisdiccional, con el objeto de verificar si la denuncia fiscal cumple con

los requisitos de procedibilidad y admisibilidad, sin realizar en análisis de fondo,

ni actuación de medios probatorios, y se realiza con el fin de evitar futuras

nulidades.

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EL JUZGAMIENTO

En el libro señalado por Calderón Sumarriva A. C. (2011) nos señala: Es la

etapa más importante, comprende una serie de actos procesales sucesivos y ligados

entre sí, los mismos que conforman una unidad compleja denominada audiencia, en

la que se realiza la actividad probatoria que sirve de base para sustentar la decisión

final sobre el fondo del proceso, constituido por los debates orales que se llevan a

Cabo ante el juez unipersonal o colegiado para concluir con la sentencia que pone

fin al proceso.

LA SENTENCIA

En el libro señalado por Calderón Sumarriva A. C. (2011) nos señala que: Es

la decisión final que legítimamente dicta un juez, la misma que consta en 03 partes:

expositiva, considerativa y decisiva. Es el acto procesal más importante pues es la

expresión de convicción sobre el caso en concreto, en ella se declara si existe o no

un hecho típico y punible, se atribuye además la responsabilidad a una o varias

personas, y se les impone la pena o medida de seguridad que corresponda según el

caso.

EL A QUO


señala que: es aquel Juez, que dictó la resolución que es impugnada.

EL AD QUEM


señala que: Es el Superior Jerárquico competente que revisara la decisión

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impugnada, que pretende anular o modificar la misma, y se encarga de resolver los

recursos de apelación, queja, nulidad y casación.

EL RECURSO DE NULIDAD

En la revista señalada por Pablo Sánchez Velarde (1999),

nos señala que: Es un medio de impugnación, que se interpone

a efecto de alcanzar la nulidad total o parcial de una decisión

penal, la cual se justifica por motivo de derecho material o

procesal". La misma que permite la revisión total de la causa

sometida a conocimiento de la Corte Suprema. El órgano

jurisdiccional tiene facultad para conocer de las cuestiones de

forma como de fondo del proceso penal, así como la de

modificar o revocar la sentencia o auto dictados por la

instancia inferior.

LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA

En la declaración universal de los derechos humanos

(1948) nos señala que: Toda persona acusada de la comisión

de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia

mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a ley y en

juicio público en el que se le hayan asegurado todas las

garantías necesarias para su defensa.

EL BIEN JURÍDICO

En el libro señalado por Peña Gonzales O. y Almanza Altamirano F.

(2010) Es un valor considerado fundamental para una sociedad que la norma

penal quiere proteger de comportamientos humanos que puedan dañarlo. Este

valor es una cualidad que el legislador atribuye a determinados intereses que una

sociedad considera fundamental para el vivir bien.

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EL ROBO

En el Código Penal (1991) nos da a entender: que es la acción de

apoderarse ilegítimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para

aprovecharse de él, sustrayéndolo del lugar en que se encuentra, empleando

violencia contra la persona o amenazándola con un peligro inminente para su

vida o integridad física.

EL ROBO AGRAVADO

En el Código Penal (1991) nos da a entender: El robo tiene carácter de

agravado cuando concurren los supuestos de agravación, como por ejemplo a

mano armada, con el concurso de 02 o más personas, en cualquier medio de

locomoción de transporte público o privado entre otras agravantes.

EL PATRIMONIO:

Peña Gonzales O. y Almanza Altamirano F. (2010) nos da a entender: El

conjunto de relaciones jurídicas activas y pasivas que pertenecen a una persona

y son estimables económicamente.

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6. ROBO AGRAVADO EN LA LEGISLACIÓN NACIONAL:

El delito de robo agravado, se encuentra previsto en el Capítulo II, en los artículos

188° y al 189° del Código Penal Peruano: (L.D.L. 17635 – 1991).

ARTÍCULO 188°:

ROBO

El que se apodera ilegítimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para

aprovecharse de él, sustrayéndolo del lugar en que se encuentra, empleando

violencia contra la persona o amenazándola con un peligro inminente para su vida o

integridad física será reprimido con pena privativa de libertad NO MENOR DE

TRES NI MAYOR DE OCHO AÑOS.

ARTÍCULO 189°:

ROBO AGRAVADO

LA PENA SERÁ NO MENOR DE DOCE NI MAYOR DE VEINTE AÑOS SI

EL ROBO ES COMETIDO:

1. En inmueble habitado.

2. Durante la noche o en lugar desolado.

3. A mano armada.

4. Con el concurso de dos o más personas.

5. En cualquier medio de locomoción de transporte público o privado de pasajeros o

de carga, terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y fluviales, puertos,

aeropuertos, restaurantes y afines, establecimientos de hospedaje y lugares de

alojamiento, áreas naturales protegidas, fuentes de agua minero- medicinales con

fines turísticos, bienes inmuebles integrantes del patrimonio cultural de la nación y

museos.

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6. Fingiendo ser autoridad o servidor público o trabajador del sector privado o

mostrando mandamiento falso de autoridad.

7. En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres en estado de

gravidez o adulto mayor.

8. Sobre vehículo automotor, sus autopartes o accesorios.

LA PENA SERÁ NO MENOR DE VEINTE NI MAYOR DE TREINTA AÑOS

SI EL ROBO ES COMETIDO:

* Cuando se cause lesiones a la integridad física o mental de la víctima.

* Con abuso de la incapacidad física o mental de la víctima o mediante el empleo de

drogas, insumos químicos o fármacos contra la víctima.

* Colocando a la víctima o a su familia en grave situación económica.

* Sobre bienes de valor científico o que integren el patrimonio cultural de la Nación.

LA PENA SERÁ DE CADENA PERPETUA CUANDO:

El agente actúe en calidad de integrante de una organización criminal, o si, como

consecuencia del hecho, se produce la muerte de la víctima o se le causa lesiones

graves a su integridad física o mental.

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7. ROBO AGRAVADO EN LA LEGISLACIÓN COMPARADA

(ARGENTINA):

Código Penal de la Nación De Argentina:

El delito de robo agravado, se encuentra previsto en el Capítulo II, en los artículos

N° 164 al N° 167.

Será reprimido con prisión de UN MES A SEIS AÑOS, el que se apoderare

ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las

cosas o con violencia física en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes

del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o después de cometido para procurar

su impunidad.

ARTICULO 165°:

Se impondrá reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si con motivo u ocasión

del robo resultare un homicidio.

ARTICULO 166°:

Se aplicará reclusión o prisión de CINCO a QUINCE años:

1. Si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las

lesiones previstas en los artículos 90 y 91.

ARTICULO 90. - Se impondrá reclusión o prisión de uno a seis años, si la lesión

produjere una debilitación permanente de la salud, de un sentido, de un órgano,

de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en

peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por más de un

mes o le hubiere causado una deformación permanente del rostro.

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ARTICULO 91:

Se impondrá reclusión o prisión de tres a diez años, si la lesión produjere una

enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad

permanente para el trabajo, la pérdida de un sentido, de un órgano, de un

miembro, del uso de un órgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de

engendrar o concebir.

2. Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda. Si el arma

utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevará en un tercio en su

mínimo y en su máximo.

Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera

tenerse de ningún modo por acreditada, o con un arma de utilería, la pena será de

TRES a DIEZ años de reclusión o prisión.

ARTICULO 167:

Se aplicará reclusión o prisión de tres a diez años:

1. Si se cometiere el robo en despoblado;

2. Si se cometiere en lugares poblados y en banda;

3. Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cerco, techo o piso,

puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas;

4. Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 163.-

*ARTICULO 167 bis. - En los casos enunciados en el presente Capítulo, la pena

se aumentará en un tercio en su mínimo y en su máximo, cuando quien ejecutare el

delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del

servicio penitenciario. Modificado por: LEY 25.816 Art.3 ((B.O. 09-12-2003).

Artículo incorporado.

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- ANÁLISIS DE LA GRADUANDO:

Luego, de haber realizo un análisis comparativo entre ambas legislaciones, mi

apreciación personal, es que el delito de robo agravado en Argentina, se encuentra

disgregado en diferentes supuestos de hecho, con diferentes sanciones punitivas

para cada caso en concreto, a comparación de nuestro código Penal Peruano, y

sería recomendable que nuestro país tuviera la posibilidad de introducir a nuestro

Código Penal Peruano, más supuestos de agravantes, como, por ejemplo:

Cuando la lesión produjere una debilitación permanente de la salud,

DE UN SENTIDO, DE UN ÓRGANO, DE UN MIEMBRO O UNA

DIFICULTAD PERMANENTE DE LA PALABRA o si hubiere

puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el

trabajo por más de un mes o le hubiere causado una deformación

permanente del rostro.

Si LA LESIÓN PRODUJERE UNA ENFERMEDAD MENTAL O

CORPORAL, cierta o probablemente incurable, la inutilidad

permanente para el trabajo, LA PÉRDIDA DE UN SENTIDO, de un

órgano, de un miembro, del uso de un órgano o miembro, DE LA

PALABRA O DE LA CAPACIDAD DE ENGENDRAR O

CONCEBIR.

Supuestos, que no los contempla nuestra normativa penal, y que sería optimo, que

nuestros legisladores incorporen estos supuestos de hecho, porque en nuestro país

cada día aumentan la tasa delictiva, con ello víctimas con consecuencias

irremediables y que aun nuestra legislación no especifica de manera explícita cual

seria las penas en otros supuestos de hecho no descritos en la norma.

19


CAPITULO II

DESARROLLO DEL PROCESO PENAL CON EL CÓDIGO DE

PROCEDIMIENTOS PENALES E INNOVACIONES DEL NUEVO CÓDIGO

PROCESAL PENAL

CORRESPONDE AL EXPEDIENTE PENAL N° 934-2016

DELITO CONTRA EL PATRIMONIO – ROBO AGRAVADO.

ETAPA DE INSTRUCCIÓN

1. PARTES PROCESALES:

AGRAVIADA: EUGENIA VARGAS TUPIA

IMPUTADO: PAOLO GIOVANNY GAMARRA ZUÑIGA

2. SÍNTESIS DE LA INVESTIGACIÓN POLICIAL:

- SÍNTESIS DEL ATESTADO POLICIAL:

El día 03 de marzo de 2016, a horas 3:00 pm, Eugenia Vargas Tupia se

encontraba a bordo de un taxi, cuando fue interceptada por 03 sujetos,

amenazándole uno de ellos con un arma de fuego, para luego golpearla y

arrebatarle su cartera que contenía S/1,000.00 soles más 03 celulares valorizados

en S/. 2,000.00 soles, huyendo los sujetos con lo sustraído. Hecho ocurrido en el

20


Jr. Maynas con Jirón Junín, en el distrito del Cercado de Lima, provincia y

departamento de Lima.

Posteriormente en circunstancias que se realizaba el operativo de búsqueda de

los 03 delincuentes, la agraviada reconoció a 02 de los delincuentes que se

encontraban parados en el frontis del inmueble ubicado en la calle Centro Escolar

N° 200, uno de los cuales ingreso a domicilio y logro ser identificado como Paolo

Giovanny Gamarra Zúñiga, el mismo que ha sido intervenido con una toalla en

la cintura, mientras tanto el otro presunto delincuente escapo por un forado de la

casa. Asimismo, dejándose constancia que se recibió apoyo del policía Eilmer

Samaniego Gonzales al momento de realizar la intervención.

Diligencias efectuadas:

- Acta de Registro Personal de Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga.

- Acta de lectura de derechos al imputado.

- Manifestación de la agraviada Eugenia Vargas Tupia.

- Manifestación del detenido Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga.

- Acta de Reconocimiento físico, realizado por el personal PNP, a la

agraviada en presencia del representante del Ministerio público y abogada

del detenido.

- Manifestación del policía Arturo David Laínez Sotomayor.

- SÍNTESIS DE LA MANIFESTACIÓN DEL DETENIDO:

Que el día de los hechos, el detenido se encontraba conversando en la

puerta de su casa con un amigo.

21


Sin embargo, se percata que un joven ingresa a su domicilio y un

efectivo policial ingreso al mismo a buscarlo.

El policía reviso todo su domicilio, y no se encontraron bienes de la

agraviada en el mismo.

El policía al darse cuenta que el delincuente huyo, golpeo al detenido

y fue sindicado como cómplice por la agraviada, para posteriormente

sea trasladado a la comisaria.

- SÍNTESIS DE LA MANIFESTACIÓN DEL SUB PNP ARTURO

LAINEZ SOTOMAYOR

Que, el día de los hechos se encontraba conduciendo la unidad móvil

PL-7407, cuando fue solicitado por la agraviada para la captura de un

presunto delincuente.

Que, cuando se constituyó al lugar, su esposo quien era policía ya lo

había intervenido, y su participación solo fue en calidad de prestar

apoyo para trasladarlo a la comisaria.

Estando en la comisaria, la agraviada reconoció plenamente al detenido

como uno de los autores del robo en su agravio.

Significando que al momento del registró personal no se encontró

objeto alguno de la denunciante, por lo que fue puesto a disposición de

la dependencia policial a solicitud de la agraviada.

22


- SÍNTESIS DE LA MANIFESTACIÓN DE LA AGRAVIADA

EUGENIA VARGAS TUPIA:

Que, el 03 de marzo de 2016 la agraviada se dirigía a la plaza de armas

en un taxi, cuando el mismo se detuvo en un semáforo, momento el que

es aprovechado por 03 sujetos que la interceptan para sustraerle sus

pertenencias.

Al oponer resistencia es golpeada por los delincuentes, quienes logran

su finalidad y huyen del lugar.

La agraviada intenta perseguirlos, pero se desmaya y es trasladada a un

hospital, posteriormente al salir del mismo, se constituye al lugar de los

hechos junto a su esposo quien es policía.

Logran identificar a uno de ellos, quien en su intento de escapatoria

ingresa a un domicilio y huye por un forado del mismo, ante este hecho

el propietario de la vivienda es sindicado como cómplice por la

agraviada

3. SINTESIS DE LA DENUNCIA FISCAL:

Con fecha 04 de marzo de 2016, el Señor Fiscal formaliza denuncia ante el Juez

Instructor, en contra de Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga, por la presunta

comisión del Delito contra el Patrimonio – Robo agravado, e agravio de Eugenia

Vargas Tupia, fundamentado en lo siguiente:

23


- EN LA IMPUTACIÓN al denunciado Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga,

que conjuntamente con otros 02 sujetos desconocidos, mediante uso de

violencia y amenaza se apoderaron de los bienes muebles de la

agraviada sustrayéndolos de su poder, cuando se hallaba a bordo de un

vehículo de transporte privado (taxi), hechos vertidos en el atestado

policial.

- Respecto a la calificación jurídica de los hechos imputados:

LA ADECUACIÓN DE LOS HECHOS AL TIPO PENAL: la

conducta delictiva SE ENCUENTRA PREVISTO Y SANCIONADO

como delito contra el patrimonio en la MODALIDAD DE ROBO

AGRAVADO tipificado en el ARTÍCULO 188° del Código Penal

(TIPO BASE), CONCORDADO CON LOS NUMERALES 3 (A

MANO ARMADA), 4 (CON EL CONCURSO DE DOS O MÁS

PERSONAS), Y 5 (EN CUALQUIER MEDIO DE LOCOMOCIÓN

DE TRANSPORTE PÚBLICO O PRIVADO) DEL PRIMER

PÁRRAFO DEL ARTÍCULO 189° DEL MISMO CUERPO DE

LEYES.

- BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: al ser un delito pluriofensivo no solo

afecta el patrimonio del sujeto sino también amenaza o violenta la vida,

el cuerpo y la salud del mismo.

- TÍTULO DE IMPUTACIÓN: es a título de autor.

24


- RESPECTO A LOS PRESUPUESTOS DE PROCEDENCIA:

Aparece indicios suficientes o elementos de juicio reveladores de la

existencia del delito denunciado, se ha individualizado al autor y la acción

penal se encuentra expedita, que no haya prescrito, por lo que cumple con

los requisitos previstos en la norma.

- EN LOS ELEMENTOS DE CONVICCIÓN QUE FUERON

DILIGENCIADOS con la presencia del fiscal, al momento de realizarse

el atestado policial.

4. SÍNTESIS DEL AUTO DE APERTURA DE INSTRUCCIÓN:

En la audiencia de presentación de cargo, el Ministerio Publico resolvió

formalizar denuncia contra Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga, luego de la

referidas duplicas en la audiencia tanto como el de la defensa técnica y el

ministerio público, y teniendo en cuenta que los hechos denunciados constituyen

delito, se ha cumplido con individualizar al autor, la acción penal no ha prescrito,

y no concurren causas de exención de la acción penal, EL JUEZ RESOLVIÓ

ABRIR INSTRUCCIÓN EN CONTRA DEL IMPUTADO PAOLO

GIOVANNY GAMARRA ZÚÑIGA, EN RAZÓN A LOS SIGUIENTES

FUNDAMENTOS:

25


5. SÍNTESIS DEL REQUERIMIENTO DE PRISIÓN PREVENTIVA:

Que, con fecha 04 de marzo de 2016, la Fiscal Provincial, formula requerimiento

de Prisión Preventiva, en razón a los siguientes fundamentos:

1. LOS HECHOS DENUNCIADOS.

2. LA TIPIFICACIÓN DELICTIVA – ARTÍCULO 188° DEL CÓDIGO

PENAL.

3. LOS PRESUPUESTOS PARA DICTAR PRISIÓN PREVENTIVA:

PRIMER PRESUPUESTO:

LA EXISTENCIA DE FUNDADO Y GRAVES ELEMENTOS DE

CONVICCIÓN para estimar razonablemente la comisión de un delito

que vincule al imputado como autor o participe del mismo, (basado en

los elementos de convicción del atestado policial).

SEGUNDO PRESUPUESTO:

PROGNOSIS DE PENA, la sanción a imponerse sea superior a 04

años de pena privativa de libertad.

En el presente caso, el Delito es robo agravado con una pena privativa

de libertad no menor de 12 ni mayor de 20 años, teniendo en cuenta

que, de acuerdo a la consulta del poder judicial, ha sido procesado en

diversas oportunidades por delitos contra el patrimonio, y anuando que

el delito se cometió en el concurso de varias personas, se desprende

que la pena SERIA SUPERIOR A LA DE 04 AÑOS DE PENA

PRIVATIVA DE LIBERTAD.

26


QUE EL IMPUTADO EN RAZÓN A SUS ANTECEDENTES Y

OTRAS CIRCUNSTANCIAS, PERMITA COLEGIR

RAZONABLEMENTE QUE TRATARA DE ELUDIR DE LA

ACCIÓN DE LA JUSTICIA (PELIGRO DE FUGA) U

OBSTACULIZAR LA AVERIGUACIÓN DE LA VERDAD

(PELIGRO DE OBSTACULIZACIÓN).

TERCER PRESUPUESTO:

RESPECTO AL PELIGRO DE FUGA:

- ARRAIGO DOMICILIARIO: el imputado señalo en su

manifestación policial su dirección la cual coincide con la hoja Reniec.

- ARRAIGO LABORAL: el imputado señalo que es de ocupación

obrero, pero no ha demostrado fehacientemente su condición laboral y

dedicarse a alguna actividad física, por consiguiente, no acredito

arraigo laboral

- ARRAIGO FAMILIAR: de los actuados preliminares no se

desprende que el imputado domicilie con parientes sobre los cuales

dependa o que sean dependientes, por consiguiente, no acredita arraigo

familiar.

Teniendo en cuenta que la pena a imponerse seria mayor a 04 años, lo

que no asegura la presencia de imputado en el proceso penal, o cuando

se trate de la ejecución de la pena (circunstancias de pena drástica que

puede influenciar en el ánimo o conducta procela del denunciado).

27


POR TANTO, DA A LUGAR QUE SE PRESENTE EL RIESGO

DE FUGA.

CUARTO PRESUPUESTO

RESPECTO AL PELIGRO PROCESAL:

Teniendo en cuenta que el procesado no ha reconocido su

responsabilidad en los hechos imputados en su contra, es de verse

la gravedad del delito en que ha incurrido y que la pena a

imponerse seria efectiva, por lo que resulta valido inferir que

buscara eludir la acción de la justicia y obstaculizar la

averiguación de la verdad en el proceso pena.

LA DURACIÓN DE LA PRISIÓN PREVENTIVA

DE ACUERDO A LA LEY 3006 – D.L. 957 EL FISCAL SOLICITO

09 MESES DE PRISIÓN PREVENTIVA. A SU VEZ EL FISCAL

SOLICITA SE FIJE FECHA PARA FIJAR LA AUDIENCIA

RESPECTIVA.

6. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN SOBRE PRISIÓN PREVENTIVA

Que, con fecha 05 de marzo de 2016, el Juzgado Penal DECLARA FUNDADO

EL REQUERIMIENTO DE PRISIÓN PREVENTIVA (detención), solicitado

por el representante del Ministerio público contra Paolo Giovanny Gamarra

Zúñiga, como presunto autor del delito contra el patrimonio – Robo Agravado, en

agravio de Eugenia Vargas Tupia.

28


EN ESTE MISMO ACTO, EL IMPUTADO INTERPUSO RECURSO DE

APELACIÓN, EN CONTRA DE LA RESOLUCIÓN SOBRE PRISIÓN

PREVENTIVA, PERO AL NO FUNDAMENTAR ADECUADAMENTE

FUE RECHAZADO SU RECURSO APELACIÓN.

7. SÍNTESIS DE LA SOLICITUD DE CESACIÓN DE PRISIÓN

PREVENTIVA:

Posteriormente, el imputado presenta una solicitud de fecha 06 de agosto de

2016, requiriendo la cesación de la prisión preventiva, en razón a que no se

cumplía con los requisitos del mismo.

BAJO ESTE CONTEXTO, SE REALIZA LA AUDIENCIA DE CESACIÓN

DE PRISIÓN PREVENTIVA.

8. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DE CESACIÓN DE PRISIÓN

PREVENTIVA:

Que, con fecha 05 de marzo de 2016, el Juzgado Penal Permanente RESUELVE

DECLARAR FUNDADO EL REQUERIMIENTO DE PRISIÓN

PREVENTIVA (detención), solicitado por el representante del Ministerio

Publico contra PAOLO GIOVANNY GAMARRA ZUÑIGA, como presunto

autor del delito contra el patrimonio – robo agravado, en agravio de Eugenia

Vargas Tupia, en razón a los siguientes fundamentos:

- PRIMER PRESUPUESTO:

Sobre la existencia suficiente y grave elementos de convicción que

vinculan al imputado con los hechos investigados (en base a la

29


intervención preliminar, la sindicación plenamente de la agraviada, la

ocurrencia policial donde se describe la intervención de su captura, la

declaración del policía, declaración del imputado que niega los cargos

pese al reconocimiento físico de la agraviada, certificado del médico

legista y los consulta del poder judicial que registra antecedentes penales

del imputado.

- SEGUNDO PRESUPUESTO:

Respecto a la prognosis de la pena: Prognosis de pena, la sanción a

imponerse sea superior a 04 años de pena privativa de libertad.

Delito – robo agravado de no menor de 12 ni mayor de 20 años, teniendo

en cuenta que, de acuerdo a la consulta del poder judicial, ha sido

procesado en diversas oportunidades por delitos contra el patrimonio, y

anuando que el delito se cometió en el concurso de varias personas, se

desprende que la pena SERIA SUPERIOR A LA DE 04 AÑOS DE

PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD.

- TERCER PRESUPUESTO:

RESPECTO AL PELIGRO DE FUGA

ARRAIGO DOMICILIARIO: el imputado señalo en su

manifestación policial su dirección la cual coincide con la hoja Reniec.

ARRAIGO LABORAL: el imputado señalo que es de ocupación

obrero, pero en audiencia señalo que trabaja con su hermano, sin

embargo, la defensa técnica presento un certificado de trabajo que

acredita que labora en una empresa, por tanto, existe 03 versiones

distintas de los hechos, lo cual no genera certeza en cuanto al arraigo.

30


ARRAIGO FAMILIAR: el imputado ha manifestado que es

conviviente y tiene 01 hijo, sin embargo, no se ha acreditado la

convivencia y en relación al hijo se presentó un acta de nacimiento, lo

cual no dio certeza por tanto no acredito arraigo familiar.

- CUARTO PRESUPUESTO:

RESPECTO AL PELIGRO OBSTACULIZACIÓN:

En razón a sus antecedentes anteriores por el delito de hurto agravado,

permite colegir que e imputado tratara de eludir la justicia u obstaculizar

la averiguación de la verdad.

SIN EMBARGO, TRANSCURRIERON LOS MESES, Y SE

CUMPLIÓ LOS 09 MESES DE PRISIÓN PREVENTIVA, EN RAZÓN

A ELLO EL IMPUTADO SOLICITA LA EXCARCELACIÓN POR

EXCESO DE CARCELERÍA.

9. SINTESIS DE LA RESOLUCIÓN DE EXCESO DE CARCELERIA:

Que, en razón al escrito presentado por imputado, con fecha 09 de diciembre de

2016, los jueces se percataron que existía un exceso de carcelería en contra del

imputado, siendo que el imputado se encontraba recluido desde el 05 de marzo

de 2016, conforme a la constancia de detención, y conforme al mismo, el plazo

de detención venció el 05 de diciembre de 2016, y de acuerdo a la revisión de los

actuados, se verifico que no amerita al caso la prolongación de plazo.

Por tanto, EL JUEZ DISPUSO LA EXCARCELACIÓN DEL IMPUTADO

PAOLO GIOVANNY GAMARRA ZÚÑIGA, ORDENÓ SU LIBERTAD Y

DE OFICIO DETERMINO EL ARRESTO DOMICILIARIO, EN

31


CONSECUENCIA, DICTO MANDATO DE COMPARECENCIA EN

FAVOR DEL IMPUTADO.

10. SÍNTESIS DEL CONTROL DE ACUSACIÓN:

Que, con fecha 12 de octubre de 2016 se emite la Resolución N° 578, en la que

se realizó el control de acusación, en concordancia con el Acuerdo Plenario N°

06-2009, en mismo que concluye que se han cumplido con los presupuestos

procesales establecidos en la Ley, en razón a los siguientes fundamentos:

- Se trata de una ACCIÓN PENAL PÚBLICA, por lo que la FISCALÍA

SE ENCUENTRA LEGITIMADA PARA FORMULAR

ACUSACIÓN.

- EL ACUSADO Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga, SE ENCUENTRA

DEBIDAMENTE INDIVIDUALIZADO Y HA SIDO

COMPREDIDO DURANTE LA INSTRUCCIÓN.

- Se encuentra de MANERA PRECISA Y CIRCUNSTANCIADA LA

FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA.

- Se ha precisado el TÍTULO DE LA ACUSACIÓN de robo agravado.

- Se ha presentado los MEDIOS PROBATORIOS BASADOS PARA

EMITIR ACUSACIÓN.

- La PRETENSIÓN PENAL ES ACORDE A LA NATURALEZA Y

LOS MÁRGENES ESTABLECIDOS EN EL TIPO PENAL

INVOCADO, ASI COMO LA PRETENSIÓN CIVIL A FAVOR

DEL AGRAVIADO.

32


Consecuentemente, SE DETERMINA QUE EL PRESENTE CASO

REÚNE LOS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y

PROCEDIBILIDAD quedando expedito el proceso para dictar el auto

superior de enjuiciamiento de acuerdo al Código de Procedimientos Penales.

11. SÍNTESIS DEL AUTO DE JUICIO ORAL:

Por consiguiente, en la misma Resolución N° 578, de fecha 12 de octubre de

2016, y con el pronunciamiento en el Dictamen Fiscal Superior, en la que opina

que hay mérito para pasar a juicio oral, LOS JUECES COLEGIADOS

DECLARARAN: HABER MÉRITO PARA PASAR A JUICIO ORAL, EN

CONTRA DEL PROCESADO, POR EL DELITO DE ROBO

AGRAVADO; SEÑALANDO HORA, FECHA Y LUGAR DONDE SE

LLEVARA A CABO LA AUDIENCIA.

12. SÍNTESIS DE ABSOLUCIÓN DE ACUSACIÓN DEL IMPUTADO:

Que, con fecha 07 de octubre 2016, el imputado absuelve la acusación fiscal en

agravio de Eugenia Vargas Tupia, en razón de los siguientes fundamentos:

- Que los medios probatorios ofrecidos por el fiscal resultan ser

insuficientes para acreditar que Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga ha

cometido el delito de robo agravado, pues ninguna de las pruebas

ofrecidas acredita en forma objetiva, la comisión del delito

- No se tomó en cuenta la declaración del Sub Oficial Arturo David Laínez

Sotomayor, quien manifiesto que únicamente presto apoyo al momento

de la intervención, y que el mismo ha sostenido que la agraviada lo

33


sindico en un inicio como implicado, pero al llegar a la comisaria lo

sindico como autor del delito.

- No se ha tomado en cuenta la negativa de la agraviada al acudir al

juzgado a rendir su preventiva y negarse de brindar el nombre de su

cónyuge, quien es de vital importancia su declaración en el presente

proceso.

- No se ha tomado en cuenta, ni valorada el acta de reconocimiento físico

en el contexto que la agraviada ya había visto antes al acusado en las

instalaciones de la comisaria.

13. SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DE LA SALA PENAL DE LA CORTE

SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA:

Los Jueces Colegiados de la Sala Penal, después de realizada la audiencia en 12

sesiones continuas, analizando los hechos y las pruebas expiden sentencia, de

fecha 09 de enero, en la que RESUELVEN CONDENAR A 15 AÑOS DE

PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD A PAOLO GIOVANNY GAMARRA

ZUÑIGA, por el Delito contra el Patrimonio – Robo agravado, en agravio de

Eugenia Vargas Tupia; FIJARON COMO MONTO DE REPARACIÓN

CIVIL, LA SUMA DE S/.3.000.000 (TRES MIL 00/000), de acuerdo a los

siguientes considerandos:

- La agraviada reconoce plenamente al imputado como presunto autor del

delito, de acuerdo al Acta de reconocimiento físico.

- La declaración de la agraviada en sede preliminar coincide con el

certificado médico que indica que fue golpeada por delincuentes.

34


- De la Declaración del policía Arturo Laínez, quien fue alertado por la

agraviada al reconocer al delincuente y que siempre lo sindico como

culpable.

- De acuerdo a la manifestación del acusado, que niega todos los cargos,

pues el momento de los hechos se encontraba en su hogar, sin embargo,

carece de prueba fehaciente alguna, quedando desvirtuada su versión.

- En el Certificado de antecedentes penales del imputado, donde el mismo

no es ajeno a la comisión de este tipo de eventos delictuosos.

14. SÍNTESIS DEL RECURSO DE NULIDAD INTERPUESTO POR EL

IMPUTADO:

Con fecha 19 de enero de 2017, el inculpado Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga,

interpuso Recurso de Nulidad, contra la sentencia expedida por la Sala Superior

Penal, la misma que condena a 15 años de pena privativa de libertad; con la

finalidad de que el Superior Jerárquico con un mejor criterio lo absuelva de los

cargos formulados, en virtud de los siguientes fundamentos:

- La Sala solo tomo en cuenta lo afirmado por la agraviada, la misma que

nunca fue confrontada ni interrogada en juicio oral vulnerándose así el

derecho de defensa del imputado.

- Que en todo momento la agraviada se encontraba en el mismo ambiente

con el imputado, siendo innecesario el acto de reconocimiento físico.

- Que en todo momento el imputado fue coaccionado y amenazado por el

esposo de la agraviada.

35


- No se ha tomado en cuenta las contradicciones vertidas por el esposo de

la agraviada, quien es el mismo policía que ingreso a su domicilio bajo

un supuesto de flagrancia, cometiendo así un acto de allanamiento y acto

abusivo en contra del imputado. (siendo el esposo no debió participar

siendo que hay intereses en parte).

- No se tomó en cuenta el testigo ofrecido por el imputado

- Que el policía Arturo Laínez solo presto apoyo a la detención efectuada

por el PNP Sergio Bernales (esposo de la agraviada).

En ese contexto, el inculpado Paolo Giovanny Gamarra Zúñiga interpone

Recurso de Nulidad, contra la Sentencia expedida por la Sala Superior Penal.

15. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DEL RECURSO NULIDAD:

Posteriormente se elevan los autos a la Corte Suprema, en donde los Jueces

resuelven DECLARAR HABER NULIDAD EN LA SENTENCIA QUE

CONDENÓ AL PROCESADO por el delito contra el patrimonio – robo

agravado y REFORMÁNDOLA ABSOLVIERON AL ENCAUSADO DE

LA ACUSACIÓN FISCAL, ORDENANDO LA LIBERTAD INMEDIATA

DEL ENCAUSADO Y ARCHIVAR EL PROCESO, en razón a los siguientes

fundamentos:

- SE ABSOLVIÓ AL IMPUTADO EN RAZÓN AL PRINCIPIO DE

PRESUNCIÓN DE INOCENCIA, como regla de prueba y

consecutivamente como regla de juicio.

36


- La intervención en la vivienda del acusado resulto ser irregular, puesto

que no se trata de un caso de flagrancia delictiva.

- La agraviada solo realizo declaración a nivel policial, la cual nunca fue

ratificada.

- El esposo de la agraviada quien detuvo al acusado, a pesar de tener la

formación profesional como policía para canalizar correctamente la

investigación delictivo, realizo un acto de allanamiento y de captura que

puede considerarse un caso de exceso de justicia por mano propia, en

respaldo de su cónyuge (agraviada Eugenia Vargas Tupia).

- La declaración del esposo de la agraviada, que atribuye al señor taxista

que, es quien reconoció al acusado es poco razonable porque no

presencio los hechos incriminados como para reconocer al acusado.

- La contradicción en la única manifestación preliminar de la agraviada al

referir que fue ella quien reconoció al acusado motivo por el cual su

esposo fue en búsqueda y captura del acusado.

- La declaración del efectivo que presto apoyo, quien asevero que el

esposo de la agraviada primero refirió que el acusado estaba implicado,

y que luego en la comisaria lo responsabilizo como autor. El efectivo

señalo que solo presto apoyo por lo que, la información sobre la

detención es incompleta e imprecisa.

- No se encontró al procesado ninguno de los objetos sustraídos de la

agraviada.

37


CAPITULO III

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES:

- CONCLUSIONES:

El agente policial en el presente caso, ingresa al domicilio del imputado

de manera arbitraria, sin orden policial, solo por ser esposo de la

agraviada, quien en primera instancia lo sindica como cómplice, para

posteriormente sindicarlo como autor del delito.

La denuncia fiscal reúne todos los elementos para formalizar acusación

Por lo que, el juez procede a apertura instrucción y a su vez el fiscal

solicita la prisión preventiva, la cual es concedida por el juez por un

periodo de 09 meses.

El abogado del imputado al percatarse que existía un exceso de

carcelería, pone en conocimiento al juez, el cual ordena la libertad del

imputado y determina cambiar la modalidad a arresto domiciliario.

Realizado el control de acusación, el juez verifico que la denuncia

reunía los elementos subjetivos y objetivos para posteriormente emitir

auto de citación a juicio oral, consecuentemente la Corte Superior

expide sentencia y condena a 15 años de pena privativa de libertad, por

lo que el imputado interpuso recurso de nulidad en contra de la misma.

La Corte Suprema, analizando la sentencia, bajo el principio de

presunción de inocencia, determina que el imputado es inocente de

todos los cargos formulados.

38


- RECOMENDACIONES:

Que, el Estado como ente protector de la Sociedad, debe de

implementar medidas de prevención, protección y educación, mediante

talleres, de valores, autoestima, deseo de superación, ya que este delito

se acrecienta por la falta de apoyo social del estado a la sociedad

vulnerable.

Que, en los casos de delito de robo agravado, se debería implementar

un protocolo donde sea obligatorio que, la parte agraviada ratifique su

declaración posteriormente, para la continuación del proceso penal.

Que, abogados de los imputados deberían estar vigilando los derechos

de los mismos, en el extremo que cuando el órgano jurisdiccional

exceda el plazo de prisión preventiva, ellos puedan interponer un habías

corpus en salvaguarda de los derechos fundamentales del imputado.

Los estudiantes de derecho deberían proponer una propuesta donde se

adicione más supuestos de agravantes, tales como se viene trabajando

con la legislación argentina.

La sociedad debería informarse más sobre sus derechos, para no ser

víctimas de abuso de autoridades por parte de miembros de la policía.

39


- REFERENCIAS:

Acuerdo plenario (2019) Nuevos Alcances de la Prisión preventiva

Corte Suprema de Justicia.

Acuerdo Plenario (2009) Control de Acusación.

Ana Calderón Sumarriva A. C. (2011) El Nuevo Sistema Procesal Penal,

análisis crítico.

Código Penal (1991)

Código de Procedimiento Penales (1940)

Declaración universal de los derechos humanos (1948).

Flores Sagastegui Abel Ángel (2016) Derecho Procesal Penal I

Gonzales Rodríguez Mourullo (1962) La distinción entre hurto y robo

en el derecho histórico español

Guía de Actuación Fiscal en el código procesal penal (2018)

Julián Genaro Jeri Cisneros (2002) Teoría general de la impugnación

penal y la problemática de la apelación del auto de no ha lugar a la

apertura de instrucción por el agraviado

Pablo Sánchez Velarde (1999) El sistema de recursos en el sistema penal

Peña Gonzales O. y Almanza Altamirano F. (2010) Gaceta Jurídica

Manuel del Código Procesal Penal

40


- WEBGRAFIA:

http://repositorio.ucv.edu.pe/bitstream/handle/UCV/14545/Estrada_A

M.pdf?sequence=1&isAllowed=y


http://repositorio.uladech.edu.pe/bitstream/handle/123456789/6398/De

recho%20Procesal%20Penal%20I.pdf?sequence=1&isAllowed=y

http://repositorio.uwiener.edu.pe/bitstream/handle/123456789/2715/T

ESIS%20Alvarez%20Waldo.pdf?sequence=1&isAllowed=y

http://www.enciclopedia-juridica.com/d/patrimonio/patrimonio.htm

http://www.eliasymunozabogados.com

http://repositorio.ucv.edu.pe/bitstream/handle/UCV/14545/Estrada_AM.pdf?sequence=1&isAllowed=y

http://repositorio.ucv.edu.pe/bitstream/handle/UCV/14545/Estrada_AM.pdf?sequence=1&isAllowed=y


http://repositorio.uladech.edu.pe/bitstream/handle/123456789/6398/Derecho%20Procesal%20Penal%20I.pdf?sequence=1&isAllowed=y

http://repositorio.uladech.edu.pe/bitstream/handle/123456789/6398/Derecho%20Procesal%20Penal%20I.pdf?sequence=1&isAllowed=y

http://repositorio.uwiener.edu.pe/bitstream/handle/123456789/2715/TESIS%20Alvarez%20Waldo.pdf?sequence=1&isAllowed=y

http://repositorio.uwiener.edu.pe/bitstream/handle/123456789/2715/TESIS%20Alvarez%20Waldo.pdf?sequence=1&isAllowed=y

http://www.enciclopedia-juridica.com/d/patrimonio/patrimonio.htm

i


UNIVERSIDAD SAN ANDRÉS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

TRABAJO DE SUFICIENCIA PROFESIONAL PARA OBTENER EL

TÍTULO PROFESIONAL DE ABOGADO

INFORME: EXPEDIENTE CIVIL N° 8828-2012 DESALOJO POR

OCUPANTE PRECARIO

PRESENTADO POR LA BACHILLER:

LESLIE KATHERIN CORDOVA QUISPE

LIMA – PERÚ

2020

ii


DEDICATORIA:

A Dios, por permitirme estar presente el día de

hoy, a mi madre Sonia, quien es la persona que

me enseñó a luchar por mis sueños, a mi hijo

Yeltsin quien fue mi impulso para iniciar con

este gran sueño que se hará realidad.

A mi familia porque siempre creyó en mí,

otorgándome su apoyo incondicional día a día.

A mi padre Boris, quien siempre me otorga

grandes consejos y sabiduría.

A Wilmer quien es la persona que siempre

estuvo dispuesto a brindarme su ayuda y

presto a escucharme cuando más lo

necesitaba, me siento agradecida con la vida

por permitirme ejercer esta maravillosa

carrera.

iii


AGRADECIMIENTO….

A la Universidad San Andrés, por permitirme

estudiar esta maravillosa carrera y poder

desenvolverme profesionalmente.

Con aprecio y admiración, a mi padre jurídico

por elección, un excelente profesional, el

Doctor Carlos Antonio Tumes Risco.

A mis compañeros, amigos y colegas de la

Universidad San Andrés, que han contribuido

en mi formación profesional

iv


PRESENTACIÓN

Señores miembros del Jurado, dando cumplimiento a las normas del Reglamento Interno

de Grados y Títulos de la Universidad San Andrés, presento el Expediente civil N° 8828-

2012, sobre Desalojo por ocupante precario seguido ante el 21°Juzgado Civil de Lima.

El presente trabajo contiene diferentes temas relacionados al desalojo por ocupante

precario, por lo que el primer capítulo, corresponde al marco teórico, en el que podemos

apreciar los siguientes temas: el desalojo, el desalojo por ocupante precario, el ocupante

precario en Roma, en la edad media y en la edad contemporánea, la etimología, la doctrina

con relación al expediente, el desalojo por ocupante precario en el Perú y el desalojo por

ocupante precario en la legislación comparada en Argentina.

En el segundo capítulo, corresponde al desarrollo procesal del presente expediente, contiene

la síntesis del todo el proceso civil que tuvo el presente proceso, desarrollado con el Código

Procesal Civil.

En el tercer capítulo, corresponde a las conclusiones y recomendaciones utilizada en el

presente trabajo.

Finalmente, mi expectativa con el presente trabajo es alcanzar el Título Profesional De

Abogado, por el cual he trabajado todo este tiempo.

v


RESUMEN

El presente trabajo de investigación, corresponde al expediente N° 8828-2012 por Desalojo

por ocupante precario, seguido ante el 21° Juzgado Civil de Lima, el mismo que nos

muestra como es la secuencia procesal que se utilizó con el Código Procesal Civil.

El objetivo, es de alcanzar el título profesional de abogado, por el mismo que he trabajado

mucho día a día, con la participación de amigos y familiares.

La metodología empleada para el presente estudio de investigación es básica de enfoque

cualitativo, de diseño no experimental. Los instrumentos utilizados son libros, tesis de

diferentes universidades y páginas webs.

El resultado de la investigación realizada, nos muestra como existen abogados que no

brindan un correcto asesoramiento a sus clientes, y a consecuencia de ello pierden su

oportunidad para manifestar su defensa, para posteriormente perder el proceso judicial.

Finalmente, podemos concluir que a la actualidad existen Jueces que dejan de aplicar la

norma por errores de interpretación, que trae como consecuencia que tarde aún más los

procesos que supuestamente al ser vía sumarísima deberían ser céleres.


ÍNDICE

DEDICATORIA ii

AGRADECIMIENTO iii

RESUMEN iv

PRESENTACIÓN v

CAPITULO I: MARCO TEÓRICO

1. EL DESALOJO CONCEPTO ACTUAL. 6

2. EL DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO – CONCEPTO ACTUAL. 7

3. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL PRECARIO. 8

- EL PRECARIO EN ROMA. 9

- EL PRECARIO EN LA EDAD MEDIA. 9

- EL PRECARIO EN LA EDAD MODERNA. 9

4. ETIMOLOGÍA. 10

5. DOCTRINA CON RELACIÓN AL EXPEDIENTE. 10

6. EL DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO EN LA LEGISLACIÓN NACIONAL. 17

- SUJETOS EN EL PROCESO DE DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO. 18

- PROCEDIMIENTO DEL DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO. 19

- EL DESALOJO COMO PRETENSIÓN. 19

- CARACTERÍSTICAS DEL PROCESO DE DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO. 20

- LA ACTIVIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO DE DESALOJO POR OCUPACIÓN PRECARIA. 20

- SENTENCIA EN EL PROCESO DE DESALOJO POR OCUPACIÓN PRECARIA. 21

- EJECUCIÓN – LANZAMIENTO EN EL PROCESO DE DESALOJO POR OCUPACIÓN PRECARIA. 21

- CUARTO PLENO CASATORIO DE DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO. 22

7. DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO - LEGISLACIÓN COMPARADA (ARGENTINA). 26

CAPITULO II

DESARROLLO PROCESAL DEL EXPEDIENTE CIVIL

1. PARTES PROCESALES – RELACIÓN JURÍDICA PROCESAL. 29

2. SINTESIS DE LA DEMANDA. 29

3. SINTESIS DEL AUTOADMISORIO. 31

4. SINTESIS DE LA DEVOLUCION DE CEDULA. 31

5. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DE LA DEVOLUCIÓN DE CEDULA. 32

6. SÍNTESIS DEL RECURSO DE APELACIÓN RESPECTO A LA DEVOLUCIÓN DE CEDULA. 32

7. SÍNTESIS DE LA AUDIENCIA ÚNICA. 33


8. SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA. 34

9. SÍNTESIS DEL RECURSO DE APELACIÓN INTERPUESTO POR LA DEMANDADA. 35

10. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN QUE CONCEDE LA APELACIÓN. 36

11. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN QUE SEÑALA VISTA DE LA CAUSA. 36

12. SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA. 36

13. SÍNTESIS DEL RECURSO DE CASACIÓN. 38

14. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DE CALIFICACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN. 39

15. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN. 39

16. SÍNTESIS DE LA NUEVA SENTENCIA EMITIDA POR LA SALA CIVIL SUPERIOR. 41

CAPITULO III CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

- CONCLUSIONES. 43

- RECOMENDACIONES. 45

- BIBLIOGRAFIA. 47

- WEBGRAFÍA. 48

6


CAPITULO I

MARCO TEÓRICO

1. EL DESALOJO – CONCEPCTO ACTUAL

Extraído de la página web https:// www.repositorio.upao.edu.pe (09-02-

2020), el desalojo es el derecho que tiene el propietario o arrendador de un bien para

conseguir que el arrendatario u ocupante del mismo restituya su uso por haber

concluido el contrato de arrendamiento o por causas legítimas que impidan su

continuación.

2. EL DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO – CONCEPTO ACTUAL

Extraído de la página web https:// www.repositorio.upao.edu.pe (09-01-

2020), nos señala que : el proceso de desalojo por ocupante precario el demandante

persigue que le restituya el bien quien lo posea sin su autorización (el ocupante clandestino,

el usurpador) que le sea devuelto por la persona a quien él le cedió voluntariamente por

haber fenecido el título, posee injustamente el que no tiene título o el que su título ha

fenecido con el desalojo se persigue restablecer una cosa en su primer estado.

7


3. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL OCUPANTE PRECARIO

EL OCUPANTE PRECARIO EN ROMA

En el libro señalado Gonzales Barrón G. (2014) nos señala: El precario

romano es un poseedor que recibe el bien por concesión graciosa (liberalidad) la

posesión temporal y gratuito de una cosa, con la obligación de devolverla en el

momento en que lo solicite el concedente, y que está sujeto a la revocación libre del

concedente.

Teniendo dos fases evolutivas:

En su primera fase evolutiva, la figura del precario se desarrolla en el seno de

la “clientela” y de la organización social de la “gens”, el patrono concedía

determinadas extensiones de terrenos que estaban bajo su posesión directa,

sin que se requiera del cliente o tributo como pago o contraprestación por lo

que recibía del patrono, aunque el transferente reservaba su potestad

revocatoria, la cual podía darse en cualquier momento

En su segunda fase, hace presencia la jurisdicción del pretor y con ella, el

surgimiento de especiales defensas para garantizar la institución del precario,

que había alcanzado gran importancia debido al desarrollo del comercio y las

ciudades. Estas defensas se desenvolvían en dos vías:

8


A. LA DEFENSA A FAVOR DEL CONCEDENTE O PRECARIO

DANS:

- El interdicto de precario: Es aquella que se ejercita para recobrar

la posesión automática de aquel que se niega a reintegrar la

posesión cedida.

- La defensa indirecta: Es aquella que se ejercita a través de la

autodefensa, sin intervención del pretor, según la misma que el

concedente puede ocupar, por su propia autoridad, la cosa cedida

reintegrándose en la posesión material de ella, para lo cual cabe

utilizar la violencia, siempre que no sea mediante la fuerza

armada.

B. LA DEFENSA OTORGADA A FAVOR DEL PRECARISTA:

- Interdicto retinendae possessionis: Aquella defensa dirigida a

bienes inmuebles, que tiene por finalidad retener la posesión.

- Interdicto recuperandae possessionis: Aquella defensa dirigida a

bienes inmuebles, que tiene por finalidad recuperar la posesión.

- Interdicto uti possidetis: Es aquella defensa que tenía como fin

impedir la perturbación violenta de la posesión.

- Interdicto utrubi: aquel interdicto destinado a retener la posesión

de las cosas muebles.

- Interdicto undevi: aquel interdicto para repeler el despojo

violento que se produjera sin armas.

9


- Interdicto de vi armata: aquel interdicto destinado para repeler el

despojo valiéndose de armas.

EL OCUPANTE PRECARIO EN LA EDAD MEDIA

El presente fragmento fue extraído del libro de Alan

Pasco Arauco (2019) nos señala: En la edad media se

conservó esta forma de entender al precario: “El páter

familias tenía el señorío de las tierras por concesión de la

corona. Aquel entregaba parcelas a campesinos por un

tiempo determinado, por lo que se convertían en sus

vasallos. En algún momento se quiso fijar plazo al

aprovechamiento de las tierras y entonces se utilizó el

término de precario.

EL OCUPANTE PRECARIO EN LA EDAD MODERNA

El presente fragmento fue extraído del libro de Alan

Pasco Arauco (2019) nos señala: Con la llegada de la

modernidad y el advenimiento del Código Francés de 1804,

algunos cambios se produjeron en la forma de entender al

poseedor precario. Así, el legislador francés sustrajo el

carácter de posesión a la figura del precario y la concibió

como una mera detentación o tenencia: “El Código

Napoleónico, se refiere a la llamada posesión precaria

como una posesión no verdadera, considerada como una

simple detentación. Así pues, la precariedad más que un

vicio de la posesión, es la negación misma de la posesión.

Tan es así, que le niega la posibilidad de adquirir la

propiedad por prescripción adquisitiva.

10


4. ETIMOLOGÍA:

El presente fragmento fue extraído del libro de

Gonzales Barrón G. (2014): La palabra precario proviene de

la palabra precarium que proviene de preces que significa

ruego, pues el patrono daba la concesión o permiso para

ocupar las tierras a ruego del cliente, específicamente se

designa a este nombre la posesión concedida a otro por

alguien con reserva del derecho de revocar su voluntad.

5. DOCTRINA CON RELACIÓN AL EXPEDIENTE:

PARTE DEMANDANTE

En el libro de Gaceta Jurídica Tomo I (2015) nos señala:

Es la parte que pide la declaración o protección de su derecho,

recibe el nombre de demandante.

PARTE DEMANDADA

En el libro de Gaceta Jurídica Tomo I (2015) nos señala:

Es la contrafigura procesal del actor, quien pretende accionar

en su contra y atribuirle la calidad de demandado, aun en

contra de sus deseos.

DEMANDA

En el libro de Gaceta Jurídica (2015) nos señala que: Es el acto procesal

escrito de postulación del demandante por el que se ejercita, ante el órgano

jurisdiccional competente, el derecho de acción y se interpone, frente al demandado,

la pretensión.

11


PRETENSIÓN

En el libro señalado por Hurtado Reyes M. (2014) nos señala que: Es el

derecho de exigir de otros lo que es debido en virtud de la norma, es la facultad

jurídica de exigir, que se dirige hacia alguien para que cumpla el deber jurídico,

porque toda pretensión tiene por finalidad la satisfacción.

MEDIOS PROBATORIOS

En el libro de Gaceta Jurídica (2015) nos da a entender que: Son los

instrumentos que emplean las partes para trasladar los hechos de la realidad a la

presencia judicial, conduciendo al juez a adquirir certeza sobre los mismos.

AUTOADMISORIO

En el libro Gaceta Jurídica Tomo II (2015) nos da a entender que: Es

aquella resolución que emite el juez, la misma que admite a trámite la demanda e

inicia un proceso judicial, aquella que reconoce formalmente que la demanda reúne

los requisitos mínimos para iniciar el proceso.

REBELDÍA

En el libro de Gaceta Jurídica Tomo II (2015) nos señala que: Es aquella

situación procesal del demandado debidamente notificado que no comparece en

el plazo señalado por ley o por el juez.

PRESUNCIÓN LEGAL RELATIVA

En el libro señalado por Hurtado Reyes M. (2014) nos da a entender que

son aquellas que producen una certeza provisional mientras no se presente prueba

en contrario, son presunciones destructibles, por lo que admite prueba en contrario

y variar la situación dentro del proceso judicial.

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SANEAMIENTO PROCESAL

Priori Posada G. y Alfaro Valverde L. (2018), nos da a entender que: es la

etapa procesal donde se permite al juez verificar la existencia de ciertos requisitos

necesarios para el establecimiento de una relación procesal valida, que posibiliten la

emisión de una decisión final sobre la cuestión de fondo.

PUNTOS CONTROVERTIDOS

En el libro de Gaceta Jurídica (2015) nos señala que:

Son aquellos que resultan de los hechos expuestos por las

partes y guardan relación necesariamente con lo que es

materia del proceso, esto es con el petitorio de la demanda.

Son utilizados por los magistrados como los lineamientos

sobre los cuales deberá pronunciarse en la sentencia que

resuelve el conflicto intersubjetivo de intereses.

PROCESO SUMARÍSIMO

En el libro de Gaceta Jurídica (2015) nos señala que: Es aquel

proceso contencioso de duración muy corta donde tiene lugar ciertas

limitaciones que se traducen en las restricción de determinados actos

procesales, lo cual está orientado, precisamente, a abreviar lo más

posible el trámite del mencionado proceso, a fin de lograr una pronta

solución al conflicto de intereses de que se trate.

SENTENCIA

En el libro señalado por Hurtado Reyes M. (2016) nos refiere : Es el acto

procesal el juez en el que se decide sobre la estimación o desestimación (total o

parcial) de la pretensión ejercitada por el actor, se trata de una resolución judicial

que se prevé para resolver el fondo del asunto.

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RECURSO DE APELACIÓN

En el libro señalado por Ramírez Jiménez N. (2016) nos da a entender: Es

un recurso ordinario interpuesto por quien se considere agraviado con una

resolución judicial (auto o sentencia), la misma que luego de la calificación

de los requisitos para su admisión, se remite al superior jerárquico a fin que este

lo anule o revoque de manera total o parcial la resolución que se cuestiona.

REVOCAR

En el libro señalado por Hurtado Reyes M. (2014) nos da a entender que: Es

la acción dirigida a dejar sin efecto una decisión judicial, su fin es que dicha decisión

judicial sea sustituida por un nuevo acto procesal.

CASACIÓN

En el libro señalado por Hurtado Reyes M. (2014) nos refiere: Es un recurso

de naturaleza extraordinaria que se presenta ante la Corte Suprema, el objeto de

este recurso es la búsqueda de la corrección de las sentencias que contiene una

infracción normativa sustancial o procesal y la unificación de la jurisprudencia

nacional.

FINES DE LA CASACIÓN

En el Código Procesal Civil (1993), nos señala que: El

recurso de casación tiene por fines esenciales la correcta

aplicación e interpretación del derecho objetivo y la

unificación de la jurisprudencia nacional por la Corte

Suprema de Justicia.

14


PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL

En el libro señalado por Hurtado Reyes M. (2014) nos da a entender que:

Es el principio por el cual implica que el juez no puede dar a las partes más de

lo que piden, es decir se ha restringido a la identidad entre lo resuelto y lo pedido

por el actor, sino se produce esta identidad entre lo resuelto y lo pedido se habla

de una decisión judicial incongruente.

TIPOS DE INCONGRUENCIAS


Existe 02 tipos de incongruencias en el proceso civil:

- INCONGRUENCIA OBJETIVA: En este tipo de

incongruencia existe una separación entre lo resuelto por el juez

y lo que es objeto del proceso, esta incongruencia se presenta de

03 formas:

1. INCONGRUENCIA CIFRA PETITA:

También llamada en la doctrina como incongruencia infra

petita, se da cuando el juez en su decisión final no emitió

pronunciamiento sobre algunas de las pretensiones

propuestas por las partes o sobre un punto controvertido. Esta

omisión pone en evidencia la falta de identidad entre lo

resuelto y lo pedido entre las partes.

2. INCONGRUENCIA EXTRA PETITA:

Aquella que se presenta en un proceso cuando el juez

sustituye una de las pretensiones del demandante por otra,

distorsionado lo peticionado.

15


3. INCONGRUENCIA ULTRA PETITA:

Es cuando el juez otorga más de lo que realmente pidieron las

partes, es decir pronunciarse sobre algún aspecto que no fue

postulado como petición.

- INCONGRUENCIA SUBJETIVA: Aquella incongruencia

referida a los sujetos del proceso, la misma que se da cuando la

decisión judicial no emite pronunciamiento sobre algunos de los

sujetos del derecho que conforman la parte activa o pasiva del

proceso o esta decisión emite pronunciamiento a favor de quien

no era parte en el proceso.

PRINCIPIO DE MOTIVACIÓN DE LAS RESOLUCIONES


Es el principio que constituye el conjunto de razonamientos de hecho y de

derecho realizado por el juzgador, en los mismos que apoya su decisión. Motivar

consiste en fundamentar, en exponer los fundamentos facticos y jurídicos que

sustentan la decisión, poner de manifiesto las razones o argumentos que hacen

jurídicamente aceptable la decisión. La importancia es que permite a las partes

ejercitar plenamente su derecho de defensa frente a decisiones adversas las

mismas que pueden ser materia de impugnación.

PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO

En el Código Civil (1984) en el Artículo 950° nos

señala que: La propiedad inmueble se adquiere por

prescripción mediante la posesión continua, pacífica y

pública como propietario durante diez años. Se adquiere a

los cinco años cuando median justo título y buena fe.

16


POSESIÓN

En el Cuarto Pleno Casatorio (2011) nos señala que:

La posesión es el poder o señorío de hecho que el hombre

ejerce de una manera efectiva e independiente sobre las cosas,

con el fin de utilizarlas económicamente; poder que

jurídicamente se protege con la prescindencia de la cuestión

de saber si corresponde o no a la existencia de un derecho.

PRECARIEDAD

En el Cuarto Pleno Casatorio (2011) nos señala que:

Una persona tendrá la condición de precaria cuando ocupe un

inmueble ajeno, sin pago de renta y sin título para ello, o

cuando dicho título no genere ningún efecto de protección

para quien lo ostente, frente al reclamante, por haberse

extinguido el mismo.

PROPIEDAD

En el Código Civil (1936), nos señala: La propiedad

es el poder jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y

reivindicar un bien. Debe ejercerse en armonía con el interés

social y dentro de los límites de la ley.

17


6. DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO EN LA LEGISLACIÓN

NACIONAL:

El desalojo por ocupante precario, se encuentra previsto en el Capítulo III, en los

artículos 911° del Código Civil Peruano:

ARTÍCULO 911°:

La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que se tenía ha

fenecido.

Extraído de la página web http://repositorio.upao.edu.pe/

El artículo contiene dos supuestos:

Ausencia de título. - se trata del poseedor que entro de hecho en la posesión, no tiene

título alguno.

Título fenecido. - el título fenece por decisión judicial, por disposición de la ley, por

cumplimiento del plazo o condición resolutoria, por mutuo disenso, por nulidad

resolución, rescisión, revocación, retracción, etc.

En el libro de Alan Pasco Arauco (2019) nos señala:

El precario es el poseedor sin título. Teniendo importantes

consecuencias prácticas, en la medida en que ostentara la

condición de poseedor precario:

El invasor que ingresa a un bien sin la venia del propietario.

Carece de título y, por ende, es un precario pasible de ser

atacado por desalojo.

http://repositorio.upao.edu.pe/

18


El poseedor que ingreso en calidad de inmediato gracias a

un título legitimaste, pero a la fecha el mismo ha fenecido

(lo que podría ocurrir por una serie de razones: venció el

plazo de vigencia de su contrato, el mismo quedo resuelto.

Ante determinado incumplimiento, alguna de las partes

ejercicio un derecho de desistimiento y con que se

desvinculo del contrato, etc.) con lo cual ha quedado sin

título.

En todos los casos, la persona que acredite tener derecho a

ejercer la posesión del bien podrá accionar vía desalojo

contra el precario que nunca tuvo título o cuyo título

feneció. Y esto consiste, precisamente, la tesis amplia del

precario: en abrirle las puertas del desalojo a toda persona

que pueda acreditar tener derecho a ejercer la posesión y

que pretenda recuperar el bien de manos de quien nunca

tuvo título legitimante o, habiéndolo tenido, el mismo ya

dejo de producir efectos.

SUJETOS EN EL PROCESO DE DESALOJO

El Código Procesal Civil (1993) nos señala: En el Artículo

586°: los sujetos activos y pasivos en el proceso de

desalojo, quienes pueden demandar son: el propietario, el

arrendador, el administrador y todo aquel que, salvo lo

dispuesto en el Artículo 598, considere tener derecho a la

restitución de un predio.

Y quienes Pueden ser demandados: el arrendatario, el sub-

arrendatario, el precario o cualquier otra persona a quien le

es exigible la restitución.

19


PROCEDIMIENTO:

El diseño de este procedimiento requiere de una etapa breve

de cognición, en el que el juez luego de oír a las partes y

examinar las pruebas dicta sentencia, haciendo lugar o

rechazando la demanda: y solo, en caso que el demandado

no cumpla voluntariamente la sentencia procede su

ejecución forzada, a través del lanzamiento, en aplicación

del artículo 593 del Código Procesal Civil.

Lo sumario de este procedimiento comprende una sola

audiencia, como una carga probatoria reducida, pues solo

resulta admisible el documento, la declaración de parte y la

pericia, de acuerdo al Artículo 591° del Código Procesal

Civil.

EL DESALOJO COMO PRETENSIÓN

En el libro señalado por Ledesma Narváez M.

(2014) nos señala: Es una pretensión de orden personal,

tendiente a recuperar el uso y goce de un bien inmueble que

se encuentra ocupado por quien carece de título para ello,

sea por tener una obligación exigible de restituirlo o por

revestir el carácter de un simple precario.

Por la simplicidad de la pretensión, el artículo 585° del

Código Procesal Civil señala que la restitución de un predio

se tramita bajo las reglas de un procedimiento breve y

sencillo, como es el sumarísimo, ello en atención al

principio de economía procesal; sin embargo las reglas para

este procedimiento se hace extensivas; a la restitución de

bienes muebles e inmuebles distintos a los predios, como

lo señala el artículo 596 del Código Procesal Civil.

20


CARACTERÍSTICAS DEL PROCESO DE DESALOJO

En el libro de Alan Pasco Arauco (2019) nos da a entender: Son características

del proceso de desalojo por ocupante precario:

- El proceso de desalojo por ocupante precario se realiza por la vía

sumarísima, el mismo que posee los plazos procesales más cortos

a diferencia de otros.

- Los legitimados para demandar desalojo son: el propietario, el

arrendador, el administrador y todo aquel que tenga derecho a la

restitución de un predio.

- Los legitimados para ser demandados por desalojo son: el

arrendatario, el subarrendatario, el precario o cualquier persona

a la que se le pueda pedir la devolución del bien.

LA ACTIVIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO DE DESALOJO:

En el libro de Alan Pasco Arauco (2019) nos

da a entender que: La prueba tiene la finalidad de producir

cereza e el juez sobre la existencia o inexistencia de hechos

afirmados, partiendo de este punto, en el proceso de

desalojo por ocupante precario, por ser un proceso con los

más cortos plazos procesales, solo admite 03 medios

probatorios, los cuales son los documentos, la pericia y la

declaración de parte.

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Limitación de medios probatorios.-

Artículo 591.- Si el desalojo se sustenta en la causal de

falta de pago o vencimiento del plazo, sólo es admisible el

documento, la declaración de parte y la pericia, en su caso.

SENTENCIA EN EL PROCESO DE DESALOJO:

En el Libro de Gaceta Jurídica (2014) nos da a

entender que: Es aquella decisión que puede ser absolutoria

o disponer que procede no el desahucio, y en caso

afirmativo ha de contener el apercibimiento de la

ejecución, consistente en el lanzamiento o extracción de

personas si el demandante no desaloja voluntariamente la

finca dentro del plazo que la ley establece.

EJECUCIÓN – LANZAMIENTO EN EL PROCESO DE DESALOJO

En el Libro de Gaceta Jurídica (2014) nos da entender que: El lanzamiento

es aquel acto mediante el cual, con intervención del oficial de justicia y el eventual

auxilio de la fuerza pública. Se hace efectiva la desocupación del inmueble por parte

del inquilino u otro ocupante sin justo título. Podemos decir que es el lanzamiento

como ejecución forzada, un medio de coacción que se funda en la existencia de un

derecho anteriormente definido y declarado.

En el Código Procesal Civil (19…) nos señala :

En el artículo 592°, El lanzamiento se ordenará, a pedido

de parte, luego de seis días de notificado el decreto que

declara consentida la sentencia o la que ordena se cumpla

lo ejecutoriado, según sea el caso.

22


En el artículo 593°, Consentida o ejecutoriada la sentencia

que declara fundada la demanda, el lanzamiento se

ejecutará contra todos los que ocupen el predio, aunque no

hayan participado en el proceso o no aparezcan en el acta

de notificación.

Se entiende efectuado el lanzamiento, sólo cuando se hace

entrega del bien al demandante en su integridad y

totalmente desocupado. Si dentro de los dos meses

siguientes al lanzamiento se acredita que el vencido ha

vuelto a ingresar al predio, el vencedor puede solicitar un

nuevo lanzamiento.

6. CUARTO PLENO CASATORIO DE DESALOJO POR

OCUPANTE PRECARIO

Extraído de la página web https://lpderecho.pe/iv-pleno-

casatorio-civil-desalojo-ocupacion-precaria/ (19-02-

2020): Que, con fecha 13 de agosto de 2012 los señores

jueces supremos, reunidos en sesión de Pleno Casatorio,

por mayoría, han expedido la siguiente sentencia, de

acuerdo a lo dispuesto por el artículo 400° del Código

Procesal Civil.

FALLO:

Por tales razones, el Pleno Casatorio de la Corte Suprema

de Justicia de la República, de conformidad con lo

normado por el artículo 400° del Código Procesal Civil:

Por mayoría ESTABLECE COMO DOCTRINA

JURISPRUDENCIAL VINCULANTE LO SIGUIENTE:

1. Una persona tendrá la condición de precaria cuando

ocupe un inmueble ajeno, sin pago de renta y sin título

para ello, o cuando dicho título no genere ningún

efecto de protección para quien lo ostente, frente al

reclamante, por haberse extinguido el mismo.

https://lpderecho.pe/iv-pleno-casatorio-civil-desalojo-ocupacion-precaria/

https://lpderecho.pe/iv-pleno-casatorio-civil-desalojo-ocupacion-precaria/

23


2. Cuando se hace alusión a la carencia de título o al

fenecimiento del mismo, no se está refiriendo al

documento que haga alusión exclusiva al título de

propiedad, sino a cualquier acto jurídico que le

autorice a la parte demandada a ejercer la posesión del

bien, puesto que el derecho en disputa no será la

propiedad sino el derecho a poseer.

3. Interpretar el artículo 585° del Código Procesal Civil,

en el sentido que por “restitución” del bien se debe

entender como entrega de la posesión que protege el

artículo 911° del Código Civil, para garantizar al sujeto

a quien corresponde dicho derecho a ejercer el pleno

disfrute

del mismo, independientemente si es que es

propietario o no.

4. Establecer, conforme al artículo 586° del Código

Procesal Civil, que el sujeto que goza de legitimación

para obrar activa no sólo puede ser el propietario, sino

también, el administrador y todo aquel que se

considere tener derecho a la restitución de un predio.

Por otra parte,

5. en lo que atañe a la legitimación para obrar pasiva se

debe comprender dentro de esa situación a todo aquel

que ocupa el bien sin acreditar su derecho a

permanecer en el disfrute de la posesión, porque nunca

lo tuvo o el que tenía feneció.

6. Se consideran como supuestos de posesión precaria

a los siguientes:

6.1 Los casos de resolución extrajudicial de un

contrato, conforme a lo dispuesto por los artículos

1429° y 1430° del Código Civil. En estos casos se

da el supuesto de posesión precaria por haber

fenecido el título que habilitaba al demandado para

seguir poseyendo el inmueble. Para ello, bastará

que el Juez, que conoce del proceso de desalojo,

24


verifique el cumplimiento de la formalidad de

resolución prevista por la ley o el contrato, sin

decidir la validez de las condiciones por las que se

dio esa resolución. Excepcionalmente, si el Juez

advierte que los hechos revisten mayor

complejidad, podrá resolver declarando la

infundabilidad de la demanda, mas no así la

improcedencia.

6.2 Será caso de título de posesión fenecido, cuando se

presente el supuesto previsto por el artículo 1704°

del Código Civil, puesto que con el requerimiento

de la devolución del inmueble se pone de

manifiesto la voluntad del arrendador de poner fin

al contrato. No constituirá un caso de título

fenecido el supuesto contemplado por el artículo

1700° del Código Civil, dado que el solo

vencimiento del contrato de arrendamiento no

resuelve el contrato sino que, por imperio de la ley,

se sume la continuación del mismo hasta que el

arrendador le requiera la devolución del bien. Dada

esta condición, recién se puede asumir que el

poseedor ha pasado a constituirse en poseedor

precario por fenecimiento de su título.

6.3 Si en el trámite de un proceso de desalojo, la

invalidez absoluta y evidente del título posesorio,

conforme lo prevé en el Código Civil, sólo

analizará en la parte considerativa de la sentencia

sobre la nulidad manifiesta del negocio jurídico, y

declarará fundada o infundada la demanda

únicamente sobre el desalojo, dependiendo de cuál

de los títulos presentados por las partes es el que

adolece de nulidad manifiesta.

6.4 La enajenación de un bien arrendado, cuyo

contrato no estuviera inscrito en los registros

públicos, convierte en precario al arrendatario,

respecto del nuevo dueño, salvo que el adquiriente

se hubiere comprometido a respetarlo, conforme a

lo dispuesto por el artículo 1708° del Código Civil.

25


6.5 Cuando el demandado afirme haber realizado

edificaciones o modificaciones sobre el predio

materia de desalojo sea de buena o mala fe, no

justifica que se declare la improcedencia de la

demanda, bajo el sustento de que previamente

deben ser discutidos dichos derechos en otro

proceso. Por el contrario, lo único que debe

verificarse es si el demandante tiene derecho o no

a disfrutar de la posesión que invoca, dejándose a

salvo el derecho del demandado a reclamar en otro

proceso lo que considere pertinente.

6.6 La mera alegación del demandado, en el sentido de

haber adquirido el bien por usucapión, no basta

para desestimar la pretensión de desalojo ni

declarar la improcedencia de la demanda,

correspondiendo al Juez del desalojo valorar las

pruebas en las cuales sustenta el demandado su

derecho invocado, sin que ello implique que está

facultado para decidir sobre la usucapión. Siendo

así, se limitará a establecer si ha surgido en él la

convicción de declarar el derecho de poseer a favor

del demandante. De declararse fundada la demanda

de desalojo por precario, en nada afecta lo que se

vaya a decidir en otro proceso donde se tramite la

pretensión de usucapión, puesto que el usucapiente

tendrá expedito su derecho para solicitar la

inejecución del mandato de desalojo o en todo caso

para solicitar la devolución del inmueble.

6. En todos los casos descritos, el Juez del proceso no

podrá expedir una sentencia inhibitoria, sino que deberá

de pronunciarse sobre el fondo de la materia controvertida,

en el sentido que corresponda, conforme a los hechos y la

valoración de las pruebas aportadas.

7. En lo que concierne a lo dispuesto por el artículo 601°

del Código Procesal Civil, cuando ya ha prescrito el plazo

para interponer la pretensión interdictal, el accionante no

26


podrá optar por recurrir al desalojo para lograr la

recuperación de su bien.

ORDENARON la publicación de la presente sentencia en

el Diario Oficial “El Peruano”, teniendo efectos

vinculantes para todos los órganos jurisdiccionales de la

República a partir del día siguiente de su difusión.

7. EL DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO EN LA LEGISLACIÓN

COMPARADA (ARGENTINA)

En el libro señalado por Gonzales Barrón G.

(2014) nos señala que el Código Civil de Argentina

regula la figura del precario dentro del comodato,

señalando que el mismo se configura cuando no se

pacta su duración ni el uso que se le dará la cosa,

en cuyo caso el comodante puede solicitar la

restitución de la cosa cuando quisiera.

CÓDIGO CIVIL DE LA NACIÓN DE

ARGENTINA:

Extraído de la página web

http://servicios.infoleg.gob.ar/ (13-02-2020).

Art. 2.255°.- Habrá comodato o préstamo de uso,

cuando una de las partes entregue a la otra

gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble o

raíz, con facultad de usarla.

Art. 2.256°.- El comodato es un contrato real que

se perfecciona con la entrega de la cosa. La

promesa de hacer un empréstito de uso no da acción

alguna contra el promitente.

http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/105000109999/109481/texactley340_libroII_S3_tituloXVII.htm(((13-02-2020)

27


Art. 2.257°.- Si el comodante es incapaz para

contratar, o está bajo una incapacidad accidental,

puede demandar al comodatario capaz o incapaz

por la nulidad del contrato, y exigir la restitución de

la cosa antes del tiempo convenido; más el

comodatario capaz no puede oponerle la nulidad

del contrato.

Art. 2.258°.- El comodante capaz no puede

demandar la nulidad del contrato al comodatario

incapaz; más el comodatario incapaz puede oponer

la nulidad al comodante capaz o incapaz.

Art. 2.259°.- Si el comodatario incapaz no fuese

menor impúber, y hubiere inducido con dolo a la

otra parte a contratar, su incapacidad no lo autoriza

para anular el contrato y debe devolver la cosa

prestada, como si fuese capaz.

Art. 2.260°. - Cuando el préstamo tuviese por

objeto cosas consumibles, sólo será comodato, si

ellas fuesen prestadas como no fungibles, es decir,

para ser restituidas idénticamente.

Art. 2.261°.- Es prohibido prestar cualquier cosa

para un uso contrario a las leyes o buenas

costumbres, o prestar cosas que estén fuera del

comercio por nocivas al bien público.

Art. 2.262°. - Prohíbese a los tutores prestar bienes

de sus pupilos, y a los curadores bienes de la

curatela; y en general, a todos los administradores

de bienes ajenos, públicos o particulares, que estén

confiados a su administración, a menos que fuesen

autorizados a hacerlo con poderes especiales.

28


Art. 2.263°.- Ninguna forma es indispensable para

el comodato, y toda clase de prueba del contrato es

admisible, aunque la cosa prestada valga más que

la tasa de la ley.

Art. 2.264°.- Son aplicables a la prueba del

comodato las disposiciones sobre la prueba de la

locación.

Art. 2.265°.- El comodante conserva la propiedad y

posesión civil de la cosa. El comodatario sólo

adquiere un derecho personal de uso, y no puede

apropiarse los frutos ni aumentos sobrevenidos a la

cosa prestada.

- ANÁLISIS DE LA GRADUANDO:

Luego, de haber realizo un análisis comparativo entre ambas legislaciones, mi

apreciación personal, es que en la normativa argentina la figura de la posesión

precaria está configurada como el comodato, figura que especifica el fin de la

posesión, y una vez terminado su finalidad esta culmina, a diferencia que en

nuestra legislación se otorga sin un fin específico simplemente de manera

genérica su ocupación, sin que el propietario asigne al ocupante un uso o destino

específico.

29


CAPITULO II

DESARROLLO PROCESAL CIVIL

CORRESPONDE AL EXPEDIENTE CIVIL N° 8828-2012

ETAPA POSTULATORIA:

1. PARTES PROCESALES – RELACIÓN JURÍDICA PROCESAL:

DEMANDANTE: ROSA ORMAECHE FLORES DE RIVERA.

DEMANDADA: GLORIA COSSIO HERNÁNDEZ.

2. SÍNTESIS DE LA DEMANDA:

Que, con fecha 22 de mayo de 2012, la demandante ROSA ORMAECHE

FLORES DE RIVERA, interpone demanda de desalojo por ocupante precario

contra GLORIA COSSIO HERNÁNDEZ, ante el Juzgado Civil de Lima.

A. PRETENSIÓN:

Que la demandada Gloria Cossío Hernández, que está ocupando su bien

inmueble, desaloje por ser ocupante precario y le restituya la posesión

del mismo.

30


B. FUNDAMENTOS DE HECHO:

La accionante ha sido posesionaria del bien desde el año 1957 y es

propietaria por prescripción adquisitivita de dominio tramitada por vía

notarial desde el 07 de noviembre de 2011, tal y como lo demuestra

conforme a la partida registral.

Que, la demandada Gloria Cossío Hernández, ha ingresado de manera

advenediza a la propiedad.

La demandada, viene ocupando en forma precaria y sin título alguno la

habitación n° 4, de 31 metros cuadrado, que se encuentra dentro de los

linderos de mi propiedad.

Que, en aras de llegar a un entendimiento, se le invito a una conciliación

a la demandada, no llegando a ningún acuerdo en la misma.

C. FUNDAMENTO DE DERECHO:

Artículo 923° del Código C ivil.

Artículo 911° del Código Civil.

Artículo 424°, 425°. 546°, Y 547° del Código Procesal Civil.

D. VÍA PROCEDIMENTAL:

SUMARÍSIMA.

31


E. MEDIOS PROBATORIOS:

La accionante, ofreció como medios probatorios la Copia Certificada de la

Partida Electrónica N° 12735407, que acredita que la misma es propietaria

del bien, Copia de la declaración jurada de autoevaluó, Copia de la carta

Notarial cursada a la demandada y original del Acta de conciliación N° 06-

2012, por falta de acuerdo.

3. SÍNTESIS DEL AUTOADMISORIO:

Que, con fecha 25 de Julio de 2012, se emite la Resolución N° 3 la misma que,

admite a trámite la demanda de desalojo por ocupante precario interpuesta por

Rosa Ormaeche Flores de Rivera, y dispone correr traslado a la demandada

Gloria Cossío

Hernández, por el plazo de 05 días, bajo apercibimiento de declárasela rebelde,

y se tiene por ofrecidos los medios probatorios.

4. SÍNTESIS DE LA DEVOLUCIÓN DE CEDULA:

En ese sentido, con fecha 24 de agosto de 2012, la demandada presenta un escrito

de devolución de cedula de notificación, en razón a que faltaba 01 medio

probatorio y que no se adjuntó el escrito de subsanación de la demanda,

señalando como fundamento la vulneración al derecho de defensa, y solicita que

se cumpla con notificar de acuerdo a Ley.

32


5. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN QUE DECLARA INOFICIOSA LA

DEVOLUCIÓN DE CEDULA:

Que, con fecha 11 de Setiembre de 2012, se emite la Resolución N° 05, la misma

que DECLARA INOFICIOSA LA DEVOLUCIÓN DE CEDULA DE

NOTIFICACIÓN, en razón a que la demandada fue notificada con el número

de folios completos y el escrito de subsanación no era necesario adjuntarlo, por

lo que solo existía un defecto de forma, que los argumentos para la devolución

resultan ser dilatorios y sin mayor asidero, en consecuencia al no haber

contestado la demanda en el plazo correspondiente, se efectiviza el

apercibimiento, por tanto se DECLARA REBELDE A LA DEMANDADA

GLORIA COSSIO HERNÁNDEZ y se DISPONE FIJAR COMO FECHA

PARA LA REALIZACIÓN DE LA AUDIENCIA ÚNICA el día 05 de

diciembre de 2012.

6. SÍNTESIS DEL RECURSO DE APELACIÓN RESPECTO A LA

DEVOLUCIÓN DE CEDULA:

En consecuencia, con fecha 10 de mayo de 2013, la demandada interpuso recurso

de apelación contra la resolución N° 5, de fecha

11 de setiembre de 2012 la misma que la declara rebelde y señala fecha para

audiencia, bajo los siguientes fundamentos:

El juzgado no adjunto el número completo de folios al momento de

notificarme.

Se ha dejado a la demandada en un estado de indefensión, al no tomar

conocimiento de manera completa de la demanda.

33


EL juez ha actuado de manera arbitraria al determinar que no era

necesario notificarme de un folio, siendo subjetivo y totalmente parcial

en el proceso.

7. SÍNTESIS DE LA AUDIENCIA ÚNICA:

Que, el día 21 de mayo de 2012, se celebra la audiencia única, con presencia

únicamente de la demandante doña ROSA ORMAECHE FLORES DE

RIVERA, dejándose constancia de la inconcurrencia de la demandada Gloria

Cossío Hernández, pese a estar notificada correctamente.

SANEAMIENTO PROCESAL:

Que, el juez se percató que no se ha deducido excepciones ni defensa

previas, declarar saneado el proceso y valida la relación jurídica

procesal valida entre las partes.

FIJACIÓN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS:

En consecuencia, el juez fija los puntos controvertidos:

a. Determinar si la demandante es propietaria del bien materia de

Litis.

b. Determinar si la demanda es ocupante precaria del bien materia

de Litis.

c. Determinar de ser el caso, si el demandado debe desalojar el bien

materia de Litis.

ADMISIÓN DE MEDIOS PROBATORIOS:

De la demandante: se admitieron todos los documentos ofrecidos como

medios probatorios en el escrito de demanda y subsanación, y no se

admite la inspección judicial ofrecida, teniendo en cuenta que no es

materia del presente proceso el pago de mejoras.

34


ACTUACIÓN DE MEDIOS PROBATORIOS:

Como las pruebas son de carácter documentales se tiene su mérito al

momento de expedir sentencia.

INFORME ORAL:

En esta etapa, los abogados solicitan al juez el uso de la palabra para su

informe oral, posteriormente el juzgado comunica a las partes que los

autos se encuentran expeditos para sentenciar.

8. SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA:

Que, con fecha 05 de setiembre de 2013, mediante resolución N° 10, se expide

sentencia, la misma que se fundamenta en:

Que, respecto al primer punto controvertido de determinar si la

demandante es propietaria del bien materia de Litis, se ha determinado

que la demandante si es propietaria del bien materia de Litis, de acuerdo

a la partida literal N° 12735407, por tanto la demandante ha acreditado

ser propietaria del bien inmueble.

Respecto, al segundo punto controvertido a la precariedad, mediante

resolución N° 5, se declaró rebelde a la demandada, por tanto, de

acuerdo al artículo N° 461 CPC, hay presunción legal relativa de los

hechos expuestos de la demanda.

Que, respecto al tercer punto controvertido, determinar de ser el caso,

si el demandado debe desalojar el bien materia de Litis, conforme a lo

antes considerado, se debe ordenar que la demandada desaloje el bien

materia de Litis.

De acuerdo, al artículo 911° del código Civil establece que “la posesión

precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que se tenía ha

fenecido.

35


POR TANTO, el Juez DECLARA FUNDADA LA DEMANDA, Y ORDENO

QUE LA DEMANDADA GLORIA COSSÍO HERNÁNDEZ, DESALOJE

EL

INMUEBLE ubicado en el Jirón Salaverry N° 1522, Interior 4, distrito de

Surquillo, provincia y departamento de Lima y que forma parte de la propiedad

inscrita en la Partida Registral N° 12735407 de los Registros Públicos de Lima; y

lo RESTITUYA A LA DEMANDANTE ROSA ORMAECHE FLORES,

CON COSTAS Y COSTOS.

9. SÍNTESIS DEL RECURSO DE APELACIÓN INTERPUESTO POR LA

DEMANDADA:

En consecuencia, la demandada interpone Recurso de Apelación, mediante

escrito de fecha 20 de setiembre de 2013, la misma que se fundamenta en:

VULNERACIÓN DEL DEBIDO PROCESO, por lo que no se

cumplió con notificar correctamente la demanda y anexos, de acuerdo

al ordenamiento procesal, impidiendo ejercer nuestro derecho a la

defensa.

HUBO IRREGULARIDADES, ya que no se cumplió con proveer los

escritos de forma oportuna.

Finalmente, la demandante se presenta como si fuera propietaria y DE

MANERA DOLOSA E ILEGAL REALIZO LA

PRESCRIPCCION ADQUSIITIVA DEL INMUEBLE en el cual

domicilian varias familias.

36


10. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN QUE CONCEDE LA APELACIÓN:

Que, con fecha 09 de octubre de 2013, se emite la resolución N° 11, la misma

que concede la apelación con efecto suspensivo, que se interpone contra la

Sentencia contenida de la resolución N° 10 de fecha 05 de setiembre de 2013, en

consecuencia, se elevan los actuados a la Sala Superior Correspondiente.

11. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN QUE SEÑALA VISTA DE LA CAUSA:

Posteriormente, con fecha 04 de diciembre de 2013, la Primera Sala Civil, emite

la resolución N° 01, la misa que dispone tener por recibidos los autos del Juzgado

de origen y señala fecha para la vista de la causa para el día 05 de marzo de 2014.

12. SÍNTESIS DE LA SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA:

Que, con fecha 01 de abril de 2014, mediante resolución N° 05, se expide

sentencia, la misma que se fundamenta en:

Respecto a la prueba aportada por la demandante, conforme a la copia

literal presentada la demanda adquirió el bien por prescripción

adquisitiva de dominio, se adquiere lo que se posee (de manera pública,

pacífica y continua y por el tiempo que la ley establece). No pudiendo

extenderse dicha adquisición a áreas o espacios no poseídos.

Tratándose de bienes inmuebles inscritos, adquiridos por prescripción

adquisitiva de dominio, puede presentarse los supuestos siguientes:

A. Que, el área poseída coincida con el área que registralmente

tiene el bien.

B. Que el área poseída no coincida con el área que registralmente

tiene el bien.

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La demandante, no ha probado que su posesión con fines prescriptorios

comprendía el área cuyo desalojo demanda.

No está probado que la actora tenga o haya tenido, hasta antes del 22

de setiembre de 2011, fecha en que es declarada propietaria por

prescripción adquisitiva de dominio, la posesión de los 31 metros

cuadrados que ocupa la demandada.

Si la demandante afirma haber poseído el bien desde el año 1957, no le

seria ajeno la posesión que ostentaba la demanda del área cuyo desalojo

pretende, de modo que no podría haber comprendido dentro de su

pretensión aquella área que sabía que otra persona poseía, en este caso

la demandada.

En este contexto, el Colegiado considera que la calidad de precario de la demandada no se

podría subsumir dentro de lo previsto en el artículo 911° del Código Civil, por lo todo

lo expuesto LA SALA CIVIL DETERMINO:

CONFIRMAR LA RESOLUCIÓN N° 5, DE FECHA 11 DE

SETIEMBRE DE 2012, que declara inoficiosa la devolución de la

notificación y rebelde a la demanda.

REVOCAR LA SENTENCIA, CONTENIDA EN LA

RESOLUCIÓN N° 10, DE FECHA 5 DE SETIEMBRE DE 2013,

QUE DECLARA FUNDADA LA DEMANDA CON COSTAS Y

COSTOS, REFORMÁNDOLA DECLARARON INFUNDADA,

LA DEMANDADA de desalojo por ocupante precario interpuesto por

doña Ormaeche Flores de Rivera contra Gloria Cossío Hernández, con

costas y costos.

38


13. SÍNTESIS DEL RECURSO DE CASACIÓN:

En consecuencia, con fecha 06 de junio de 2014, la demandante interpone recurso

extraordinario de casación, contra la sentencia de vista expedida mediante

resolución N° 05, en razón a las siguientes causales:

Se ha contravenido el Principio al debido proceso, infringiendo el

artículo 139° inciso 5 de la Constitución Política del Perú.

Se ha contravenido el principio de congruencia procesal, contemplado

en el artículo VII del título preliminar del Código Procesal Civil, por

haber fundado su decisión en hechos diversos a los que han sido

alegados por las partes.

Se ha inaplicado el artículo 911° del Código Procesal Civil, al obviar

de manera absoluta que la demandad no ha probado tener título alguno

que la ampare para poseer el inmueble materia de Litis.

Se ha interpretado erróneamente el artículo 912° del Código Procesal

Civil, por cuanto el A quem le ha dado

una calidad a la demandada que no tiene, ya que se le ha reputado como

poseedora.

Se ha contravenido el artículo 2° inciso 16 de la Constitución Política

del Perú, que refiere que toda persona tiene derecho a la propiedad, y

articulo 923 del Código Civil, que refiere los poderes jurídicos de la

propiedad.

Se ha inaplicado los artículos 188° y 189° del Código Procesal Civil al

fundamentar la decisión en hechos no probados por la parte demandada.

39


PEDIDO CASATORIO:

La petición casatoria es revocatoria, por lo que la Sala Civil de la Corte

Suprema DEBERÁ REVOCAR LA SENTENCIA DE VISTA

EXPEDIDA POR LA SALA CIVIL, que declara infundada la

demanda de desalojo por la causal de ocupación precaria y confirme la

sentencia de primera instancia, que declara fundada la demanda de

desalojo por ocupación precaria interpuesta por Rosa Ormaeche Flores

de Rivera.

14. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DE CALIFICACIÓN DEL RECURSO

DE CASACIÓN:

Consecuentemente, con fecha 11 de agosto de 2014, la Sala Suprema determina

Declarar procedente el recurso de casación interpuesto por Rosa Ormaeche

Flores de Rivera, contra la sentencia de vista expedida mediante resolución N° 5

de fecha 01 de abril de 2014, designándose fecha para la vista de la causa.

15. SÍNTESIS DE LA RESOLUCIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN:

Que, con fecha 29 de octubre de 2014, se expide sentencia casatoria, en razón a

los siguientes fundamentos:

VULNERACIÓN AL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA

PROCESAL, contenido en el artículo VII del título preliminar,

relacionado con el principio de motivación de las resoluciones judicial

contenido en el artículo 139 inciso 5 de la Constitución política del

Perú, en el extremo que el juez se contrae a cuestionar la prescripción

en sede notarial de la demandante cuando

40


tal punto no ha sido establecido como punto controvertido en la

audiencia única.

VULNERACIÓN AL ARTÍCULO 2013° DEL CÓDIGO CIVIL,

“El contenido de la inscripción del derecho de la demandante se

presume valido y produce todos sus efectos mientras no se rectifique o

declare judicialmente su invalidez”, en el extremo que él debe

presumirse que el área ocupada por la demandada se encuentra dentro

del área descrita en dicho documento, salvo prueba en contrario, y que

ad quem no ha consignado ningún medio probatorio que demuestre que

la demandante habría realizado de forma dolosa e ilegal la prescripción

adquisitiva del inmueble.

En consecuencia, los Jueces Supremos determinaron: CASAR LA

SENTENCIA de vista, expedida por la Primera Sala Civil, que REVOCA LA

SENTENCIA APELADA, de fecha 05 de setiembre de 2013, que declara

fundada la demanda; y reformándola, la declara infundada, y ORDENARON

A LA SALA SUPERIOR DE PROCEDENCIA QUE EMITA NUEVA

RESOLUCIÓN CON ARREGLO A LEY Y A LO ESTABLECIDO EN

LOS CONSIDERANDOS PRECEDENTES.

41


16. SÍNTESIS DE LA NUEVA SENTENCIA EMITIDA POR LA SALA CIVIL

SUPERIOR:

Que, en consecuencia, con fecha 21 de mayo de 2015, la Sala Civil Superior

expide nueva Sentencia mediante resolución N° 10, con arreglo a lo dispuesto

por la Corte Suprema, bajo los siguientes fundamentos:

Que en estos tipos de procesos se requiere solo de 02 requisitos:

QUE LA DEMANDANTE ACREDITE SU DERECHO A LA

RESTITUCIÓN DEL BIEN.

QUE LA DEMANDADA POSEA EL BIEN EN FORMA

PRECARIA, ES DECIR SIN TÍTULO ALGUNO O EL QUE

TENÍA HAYA FENECIDO.

Respecto al primer requisito, la demandante ha acreditado ser

propietaria del bien materia de sublitis, el mismo que adquirió mediante

prescripción adquisitiva de dominio notarial elevada a escritura

pública, según consta en la partida literal presentada.

Respecto al segundo requisito, según acta de conciliación la demandada

reconoce estar en posesión empero no aporta en autos ningún título para

poseer que legitime y ninguna relación contractual vigente que legitime

su posesión su posesión, razón por la cual es poseedora precaria.

Se concluye que la demandante acredita ser propietaria del bien

inmueble materia de sublitis, hecho que la legitima para solicitar la

42


restitución del inmueble, y que la demandada es poseedora precaria por

no tener título que justifique su posesión.

DECISIÓN:

CONFIRMAR EL AUTO CONTENIDO EN LA RESOLUCIÓN

N° 5 de fecha 05 de fecha 11 de setiembre de 2012, que DECLARA

INOFICIOSA LA DEVOLUCIÓN DE LA NOTIFICACIÓN DE

LA DEMANDA solicitada por la emplazada.

CONFIRMARON LA SENTENCIA CONTENIDA EN LA

RESOLUCIÓN N° 10, de fecha 05 de setiembre de 2013, QUE

DECLARA FUNDADA LA DEMANDA DE DESALOJO; con

costas y costos del proceso.

43


CAPITULO III

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES:

- CONCLUSIONES:

Rosa Ormaeche Flores de Rivera, es propietaria desde del inmueble desde

el 17 de noviembre de 2011, tramitado por vía notarial e inscrito su

derecho en los Registros Públicos de Lima.

La demandada Gloria Cossío Hernández devuelve la cedula de

notificación, fundamentando que no se le notifico correctamente todos

los anexos, y el juzgado la declaro inoficiosa la devolución y la declaro

rebelde.

Posteriormente, se celebra la audiencia única, donde se realiza el

saneamiento procesal, estableciendo una relación jurídica procesal válida

entre el demandante y demandada, se fijan los puntos controvertidos, se

admiten los medios probatorios y actúan los medios probatorios.

Consecuentemente, se expide sentencia de primera instancia que declara

fundada la demanda, por lo que la demandada interpone recurso de

impugnativo de apelación

44


el mismo que es concedido, y en audiencia de Vista de la Causa los Jueces

Superiores expidieron Sentencia de Vista que declara infundada la

demanda.

Ante ello, la demandante interpuso recurso extraordinario de casación,

el mismo que fue concedido y la Sala Supremo determino CASAR la

sentencia de Vista y ordenaron que la Sala Superior de Procedencia que

emita nueva resolución con arreglo a ley y a lo establecido en los

considerandos precedentes, en razón a ello la Sala Superior expide

sentencia confirmando la resolución N° 10, que declara FUNDADA

LA DEMANDA DE DESALOJO.

.

45


- RECOMENDACIONES:

Que, el Estado debería crear Juzgados específicos, con personal

especializado para que resuelvan los asuntos de lanzamiento y

desocupación, puesto con la carga procesal que existe un proceso de

naturaleza sumarísima se desvirtúa, en razón al tiempo que conlleva

efectuarse el lanzamiento.

Que, los Jueces cuando tengan desconocimiento o duda para aplicar la

norma sustancial, deberían convocar a sesión con otros jueces de su

misma competencia, para que intercambien diferentes posiciones

jurídicas respecto a un determinado tema.

Que, los abogados deberían asesorar correctamente a sus clientes, pues

considero que si la demandada hubiera contestado la demanda y no

devuelto la cedula de notificación hubiera podido argumentar su

defensa.

Los estudiantes de derecho deberían investigar si existe otros supuestos

de precariedad aparte de lo establecido en el cuarto pleno casatorio, y

manifestarlo como propuestas para que más adelante se convoque a

otro pleno jurisdiccional y sea establecido como doctrina

jurisprudencial.

46


Los ciudadanos deberíamos estar siempre informados sobre los

derechos que le corresponde, considero pues si la demandada se hubiera

informado, ella hubiera podido adquirir el inmueble vida prescripción

adquisitiva.

47


- REFERENCIAS:

Alan Pasco Arauco (2019) El poseedor precario – Un enfoque

doctrinario y jurisprudencial – Gaceta Jurídica.

Código Civil (1984)

Código Procesal Civil (1993)

Cuarto Pleno Casatorio (2011)

Gaceta Jurídica (2015) Manual del Proceso Civil Tomo I – Todas las

figuras procesales a través de sus fuentes doctrinarias y

jurisprudenciales.

Gaceta Jurídica (2015) Manual del Proceso Civil Tomo II – Todas las

figuras procesales a través de sus fuentes doctrinarias y

jurisprudenciales.

Gunther Gonzales Barrón (2014) La posesión precaria.

Martin Hurtado Reyes (2014) Estudios de derecho procesal civil Tomo

I.

Martin Hurtado Reyes (2014) Estudios de derecho procesal civil Tomo

II.

Marianella Ledesma Narváez (2014) Estudios críticos de derecho

procesal civil y arbitraje – Gaceta Civil & Procesal Civil Tomo I.

Nelson Ramírez Jiménez (2016) La apelación en el proceso civil –

Gaceta Jurídica.

48


- WEBGRAFIA:

www.repositorio.upao.edu.pe

www.repositorio.uwiener.edu.pe

www.spij.minjus.gob.pe

www.pj.gob.pe

www.laacademia.edu.pe

www.servicios.infoleg.gob.pe

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universidad san andrÉs expediente 934-2016

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