vzw procura1 samenwerking in de social profit een aantal juridische topics
TRANSCRIPT
vzw Procura 1
Samenwerking in de social profit
Een aantal juridische topics
vzw Procura 2
Algemeen
vzw Procura 3
Vormen van samenwerking
Functionele samenwerkingEen aantal vereniging gaan samenwerken zonder het creëren van een nieuwe rechtspersoon, met andere woorden als een feitelijke vereniging
Structurele samenwerkingVoor de concrete uitwerking van de samenwerking wordt een nieuwe juridische structuur uitgewerkt of wordt een bestaande aangepast.
Het wederzijds uitvoeren van taken voor elkaar
vzw Procura 4
Functionele samenwerking
Bij een functionele samenwerking gaan vereniging samen bepaalde activiteiten plannen om schaalvoordelen te bekomen zonder hiervoor een nieuwe juridische structuur te creëren.
Wie ? Verenigingen, natuurlijke personen, vennootschappen
Samenwerkingsovereenkomst. Voorbeelden : gezamenlijke aankoop, huren,…
vzw Procura 5
Functionele samenwerking
Functionele samenwerking – feitelijke vereniging / reglement– Begin/einde lidmaatschap - voorwaarden– Bepaalde of onbepaalde duur– Besluitvorming– Vertegenwoordiging : volmachtenregeling/
optie/ sterkmaking. (gerechtelijk en buitengerechtelijk)
– Eigendomsrecht
vzw Procura 6
Structurele samenwerking
Bij een structurele samenwerking wordt een nieuwe rechtspersoon gecreëerd om de samenwerking vorm te geven– Vzw– Vennootschap– Internationale vzw
Alles wat bij een functionele samenwerking in de samenwerkingsovereenkomst vermeld is, komt hier in de statuten.
vzw Procura 7
Structurele samenwerking
Andere vormen van structurele samenwerking– Personele unie : bij twee verschillende vzw’s is
de samenstelling van de AV en RvB identiek.Deze structuur kan juridisch worden verankerd in de statuten.
– Fusie/splitsing : twee juridische entiteiten gaan volledig in elkaar op.
vzw Procura 8
Structurele samenwerking
Fusie – Ofwel een combinatie van ontbinding met
opslorping door bestaande vzw– Ofwel een creatie van een nieuwe entiteit waar
meerdere vzw’s een bedrijfstak (of alle activa of passiva) inbrengen in een nieuw opgerichte rechtspersoon.
vzw Procura 9
Structurele samenwerking
Fusie – stappenplan– Voorbereidende fase op niveau raad van bestuur
Kennismakingsronde : financieel, infrastructuur, visie op korte en lange termijn.
Contacten met subsidiërende overheid Opmaken van fusie-overeenkomst
– Aangepaste statuten na fusie– Samenstelling en werking AV – RVB - directiecomité– Masterplan en financieel plan
vzw Procura 10
Structurele samenwerking
Fusie – stappenplan– Goedkeuring door de verschillende algemene
vergadering. Tip : onder de opschortende voorwaarde dat het fusievoorstel door alle betrokken vzw’s wordt goedgekeurd.
– Ontbinding van één of meer vzw’s– Inbreng te algemenen titel in andere vzw ( geen
echte vereffening– Formaliteiten / kostprijs op fiscaal vlak
vzw Procura 11
Structurele samenwerking
Fusie – stappenplan– Eventueel : oprichten nieuwe vzw– Tegenstelbaarheid van de doorgevoerde fusie-
operatie.– Vorm : authentiek of onderhands.
vzw Procura 12
Sociaal recht
vzw Procura 13
Terbeschikkingstelling personeel
Op grond van artikel 31 van de wet van 24 juli 1987 bestaat er een principieel verbod om werknemers ter beschikking te stellen van derden die deze werknemers gebruiken en over hen een gedeelte van het gezag uitoefenen dat normaal wordt uitgevoerd door de werkgever.
vzw Procura 14
Terbeschikkingstelling personeel
Opdat er sprake zou zijn van TBS van personeel moeten de volgende voorwaarden vervuld zijn :– Iedere activiteit ongeacht de duur ervan– Het gaat om werknemers, niet om zelfstandigen– Gezagsoverdracht. Het gezag over de werknemer mag
niet overgaan op de “gebruiker”. Blijft de werknemer onder het gezag van de oorspronkelijke werkgever, dan : aanneming
vzw Procura 15
Terbeschikkingstelling personeel
Uitoefening van gezag niet alleen onderzocht aan de hand van bestaande overeenkomst maar vooral uit de concrete situatie :– gebruiker maakt offertes met naam van uitgeleende werknemer– Werknemers staan in organigram van “gebruiker”– Gebruiker betaalt verplaatsingsonkosten– Melden van ziekte van controle ziektebriefjes– Vakantieregeling– Sanctionering– Wie betaalt verplaatsingsonkosten
vzw Procura 16
Terbeschikkingstelling personeel
Bij de programmawet van 12 augustus 2000 is hier een versoepeling aangebracht.
De “gebruiker” van het personeel mag een deel van het gezag van werkgever overnemen– Instructies m.b.t. de verplichtingen inzake
welzijn en veiligheid op het werk– Instructies inzake arbeids- en rusttijden– Instructies die kaderen inde uitvoering van de
overeenkomst tussen opdrachtgever en “gebruiker”
vzw Procura 17
Terbeschikkingstelling personeel
Sancties bij inbreuken op de wet– Civielrechtelijke sancties
In de relatie “gebruiker”-werknemer– Gebruiker wordt geacht verbonden te zijn met werknemer– Werknemer kan contract onmiddellijk beëindigen– Oorspronkelijke werkgever hoofdelijk aansprakelijk voor
betaling van sociale bijdragen, lonen, vergoedingen en voordelen die voortvloeien uit nieuwe overeenkomst.
In de relatie uitlener-gebruiker – De overeenkomst kan worden nietig verklaard. Uitlener
kan in het kader van de uitlening geen facturen meer innen.
vzw Procura 18
Terbeschikkingstelling personeel
Sancties bij inbreuken op de wet– Strafrechtelijke sancties.
Gevangenisstraffen en boetes per betrokken werknemer
– Administratieve geldboete.Boete per betrokken werknemer
vzw Procura 19
Terbeschikkingstelling personeel
Toegelaten terbeschikkingstelling– Uitzendarbeid– Uitzonderlijke terbeschikkingstelling
Voorwaarden :– Occasioneel en voor een bepaalde duur– Enkel vaste werknemers– Voorafgaand akkoord van de sociale inspectie en
vakbondsafvaardiging. Dit is niet vereist bij samenwerking moeder/dochter en bij gespecialiseerde opdrachten.
– Voorafgaande basisovereenkomst tussen werkgever/gebruiker en werknemer met de duur en andere modaliteiten.
vzw Procura 20
Terbeschikkingstelling personeel
Toegelaten terbeschikkingstelling– Uitzonderlijke terbeschikkingstelling
Gevolgen– Slechts een klein deel van het gezag van de werkgever
gaat over op de gebruiker– Voor de rest blijft de uitlener de werkgever en blijft hij
exclusief bevoegd voor :• De betaling van het loon• Aanwerving/evaluatie/carrièreplanning• Loononderhandelingen• Vaststelling taakinhoud• Ontslag of andere sancties
vzw Procura 21
Terbeschikkingstelling personeel
Toegelaten terbeschikkingstelling– Uitzonderlijke terbeschikkingstelling
Gevolgen– De gebruiker is verantwoordelijke voor de fouten van de
ter beschikking gestelde werknemer– Wanneer bepaalde werknemers regelmatig gaan werken
bij een zelfde aannemer bestaat het risico dat een aantal grenzen gaan vervagen…
vzw Procura 22
Globale arbeidsovereenkomst
Bij een globale arbeidsovereenkomst sluit één werknemer een arbeidsovereenkomst af met twee werkgevers. – Verdeling werkgeversgezag– Hoofdelijke aansprakelijkheid– Duidelijke afspraken vereist in AO– Arbeidsreglement– arbeidsongevallenverzekering
vzw Procura 23
Globale arbeidsovereenkomst
Voordelen– Vermijden wetgeving deeltijdse arbeid– Geen verboden terbeschikkingstelling
Nadelen– Hoofdelijke aansprakelijkheid– Verschillende loon- en arbeidsvoorwaarden– Meervoudige administratieve verplichtingen
vzw Procura 24
CAO 32 bis
Deze CAO regelt de rechten van de werknemers bij de overgang van een onderneming krachtens een overeenkomst– Wijziging van werkgever– Overgang van een onderneming of een gedeelte
ervan– Overeenkomst tussen de werkgever die
onderneming overdraagt en de werkgever die overneemt
vzw Procura 25
CAO 32 bis
Gevolgen van de overgang van onderneming krachtens overeenkomst– Automatische overdracht van de
arbeidsovereenkomsten– Overgang mag geen reden zijn tot beëindiging van de
arbeidsovereenkomst.– Ontslagverbod– De bestaande arbeidsvoorwaarden blijven gelden.– Hoofdelijkheid overdrager/overnemer
vzw Procura 26
Samenwerking fiscaal bekeken
BTW
vzw Procura 27
BTW
Principe : Iedereen die in de uitoefening van een economische activiteit geregeld en zelfstandig en onder bezwarende titel leveringen van goederen en diensten verricht omschreven in het Wetboek BTW, is onderworpen aan de BTW-plicht.
vzw Procura 28
BTW
Toepassing van dit principe :Wanneer vzw A voor vzw B de boekhouding opvolgt en bijhoudt tegen betaling van een daarvoor afgesproken vergoeding, dan is hier BTW op verschuldigd. Hier moet de dienstverlenende vzw er wel op toezien dat het voeren van een boekhouding voor derden wel valt binnen het statutair doel.
vzw Procura 29
BTW
Oplossing : kostendelende vereniging Overeenkomstig artikel 44, §2, 1°bis van het BTW-Wetboek zijn de diensten verleend door kostendelende verenigingen aan hun leden die een werkzaamheid uitoefenen die is vrijgesteld van BTW in toepassing van artikel 44 van het BTW-wetboek of die valt buiten de werkingssfeer van de BTW vrijgesteld wanneer de diensten direct nodig zijn voor de uitoefening van die werkzaamheid, deze groeperingen van hun leden enkel terugbetaling vorderen van hun aandeel in de gezamenlijke uitgaven en mits deze vrijstelling niet leidt tot concurrentievervalsing
vzw Procura 30
BTW
Kostendelende verenigingVoorwaarden :In verband met de aard van de handelingen – Enkel m.b.t. tot diensten gepresteerd door kostendelende
vereniging ( niet voor levering goederen)– De diensten moeten noodzakelijk zijn voor uitvoering
maatschappelijk doel van de leden Bijv. : diensten inzake personeelsbeheer en –aanwerving
– De prestaties moeten niet worden geleverd ten behoeve van alle leden van de kostendelende vereniging
vzw Procura 31
BTW
Kostendelende verenigingVoorwaarden– In verband met de hoedanigheid van de leden
Ze mogen geen BTW-belastingplichtige zijn of eventueel BTW-belastingplichtige zonder recht op aftrek.
– In verband met de doorgerekende vergoeding De vergoeding van de kosten mag slechts de terugbetaling
vertegenwoordigen van de kosten die gemaakt zijn. De verdeling van de kosten gebeurt aan de hand van vooraf bepaalde criteria.
– Link met de verbonden leden De leden moeten eenzelfde werkzaamheid uitoefenen of behoren
tot eenzelfde financiële economische, professionele groep
vzw Procura 32
BTW
De kostendelende vereniging kan gebeuren onder alle mogelijke vormen :– Vzw– Feitelijke vereniging– Economisch samenwerkingsverband– …
vzw Procura 33
BTW
Zelfstandige onverdeeldheidWanneer vzw A een groot pakket goederen aankoopt om door te “verkopen” aan bevriende organisaties, dan is op deze doorverkoop in principe BTW verschuldigd.Kan worden vermeden door zelfstandige onverdeeldheid
vzw Procura 34
BTW
Zelfstandige onverdeeldheid (ZO)– Bij een ZO kopen een aantal vzw’s als onverdeeldheid
een pakket goederen aan.Bij de verdeling van de goederen onder de deelgenoten gebeurt er een verrichting met zichzelf. Bijgevolg is er geen BTW verschuldigd.
– Voorwaarden : Geen eigen naam Onverdeeldheid mag enkel handelen voor
deelnemende leden.
vzw Procura 35
BTW
Zelfstandige onverdeeldheid– Voorwaarden
Inkomende facturen op alle deelnemende leden. Inkomende goederen worden tegen kostprijs ten
laste gelegd van de leden volgens hun aandeel in de onverdeeldheid op basis van inkomende facturen
Onverdeeldheid heeft “gemeenschappelijk” personeel.Dit is gemeenschappelijk aangeworven of gemeenschappelijk gemaakt.
vzw Procura 36
BTW
Zelfstandige onverdeeldheid– Opmaak overeenkomst noodzakelijk
Manier van samenwerken omschrijven Verdeling van baten en lasten beschrijven Voorzien van mogelijke aanduiding van lasthebber
die in naam en voor rekening van de leden kan optreden.
Procedure voor nemen van beslissingen voor gemeenschappelijk personeel
vzw Procura 37
Vragen ?