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Comentarios a la

LSC Con jurisprudencia y RDGRN sistematizadas

2Q14Fernando Díaz Marroquín

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ÍNDICE

EXPOSICIÓN DE MOTIVOS ............................................................................................................................................................. 11

DISPOSICIÓN DEROGATORIA ....................................................................................................................................................... 13

DISPOSICIONES FINALES .............................................................................................................................................................. 14

TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL ................................................................................................. 15

TÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES ....................................................................................................................... 15

CAPÍTULO PRIMERO. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL ................................................................................................................ 15

CAPÍTULO II. DENOMINACIÓN, NACIONALIDAD Y DOMICILIO ................................................................................................... 16

SECCIÓN PRIMERA. Denominación ................................................................................................................................................ 16

SECCIÓN SEGUNDA. Nacionalidad ................................................................................................................................................. 17

SECCIÓN TERCERA. Domicilio ....................................................................................................................................................... 17

SECCIÓN CUARTA. Página web ...................................................................................................................................................... 18

CAPÍTULO III. LA SOCIEDAD UNIPERSONAL ................................................................................................................................ 19

SECCIÓN PRIMERA. La sociedad unipersonal ................................................................................................................................ 19

SECCIÓN SEGUNDA. Régimen jurídico de la sociedad unipersonal ............................................................................................... 20

CAPÍTULO IV. LOS GRUPOS DE SOCIEDADES ............................................................................................................................ 20

TÍTULO II. LA CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL ............................................................................................ 21

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES .................................................................................................................. 21

CAPÍTULO II. LA ESCRITURA DE CONSTITUCIÓN ....................................................................................................................... 22

CAPÍTULO III. LA INSCRIPCIÓN REGISTRAL ................................................................................................................................ 27

SECCIÓN PRIMERA. La inscripción ................................................................................................................................................. 27

SECCIÓN SEGUNDA. Sociedad en formación ................................................................................................................................. 28

SECCIÓN TERCERA. Sociedad devenida irregular ......................................................................................................................... 29

CAPÍTULO IV. LA CONSTITUCIÓN SUCESIVA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA .............................................................................. 29

CAPÍTULO V. LA NULIDAD DE LA SOCIEDAD ............................................................................................................................... 32

TÍTULO III. LAS APORTACIONES SOCIALES ................................................................................................................................. 33

CAPÍTULO PRIMERO. LAS APORTACIONES SOCIALES .............................................................................................................. 33

SECCIÓN PRIMERA. Disposiciones generales ................................................................................................................................ 33

SECCIÓN SEGUNDA. Aportaciones dinerarias y aportaciones no dinerarias .................................................................................. 34

Subsección Primera. Aportaciones dinerarias ................................................................................................................................... 34

Subsección Segunda. Aportaciones no dinerarias ............................................................................................................................ 35

CAPÍTULO II. LA VALORACIÓN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA .............................. 35

CAPÍTULO III. LA RESPONSABILIDAD POR LAS APORTACIONES NO DINERARIAS ................................................................ 37

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SECCIÓN PRIMERA. Régimen de responsabilidad en las sociedades de responsabilidad limitada ................................................ 37

SECCIÓN SEGUNDA. Régimen de responsabilidad en las sociedades anónimas .......................................................................... 38

CAPÍTULO IV. EL DESEMBOLSO .................................................................................................................................................... 38

SECCIÓN PRIMERA. Reglas generales ........................................................................................................................................... 38

SECCIÓN SEGUNDA. Los desembolsos pendientes ....................................................................................................................... 39

CAPÍTULO V. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS ....................................................................................................................... 40

TÍTULO IV. PARTICIPACIONES SOCIALES Y ACCIONES ............................................................................................................. 41

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES .................................................................................................................. 41

CAPÍTULO II. LOS DERECHOS DEL SOCIO ................................................................................................................................... 42

SECCIÓN PRIMERA. Los derechos del socio .................................................................................................................................. 42

SECCIÓN SEGUNDA. Participaciones sociales y acciones sin voto ................................................................................................ 43

CAPÍTULO III. EL LIBRO REGISTRO DE SOCIOS Y EL RÉGIMEN DE TRANSMISIÓN DE LAS PARTICIPACIONES EN LAS

SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA ......................................................................................................................... 44

SECCIÓN PRIMERA. El libro registro de socios ............................................................................................................................... 44

SECCIÓN SEGUNDA. La transmisión de las participaciones ........................................................................................................... 45

CAPÍTULO IV. LA REPRESENTACIÓN Y LA TRANSMISIÓN DE LAS ACCIONES ........................................................................ 48

SECCIÓN PRIMERA. Representación de las acciones .................................................................................................................... 48

Subsección Primera. Representación mediante títulos ..................................................................................................................... 48

Subsección Segunda. Representación mediante anotaciones en cuenta ......................................................................................... 49

SECCIÓN SEGUNDA. Transmisión de las acciones ........................................................................................................................ 50

CAPÍTULO V. COPROPIEDAD Y DERECHOS REALES SOBRE PARTICIPACIONES SOCIALES O ACCIONES ........................ 52

CAPÍTULO VI. LOS NEGOCIOS SOBRE LAS PROPIAS PARTICIPACIONES Y ACCIONES ........................................................ 55

SECCIÓN PRIMERA. Adquisición originaria ..................................................................................................................................... 55

SECCIÓN SEGUNDA. Adquisición derivativa ................................................................................................................................... 56

Subsección Primera. Adquisición derivativa realizada por sociedad de responsabilidad limitada ..................................................... 56

Subsección Segunda. Adquisición derivativa realizada por sociedad anónima ................................................................................ 57

SECCIÓN TERCERA. Aceptación en garantía y asistencia financiera en la sociedad anónima ...................................................... 59

SECCIÓN CUARTA. Las participaciones recíprocas ........................................................................................................................ 60

SECCIÓN QUINTA. Disposiciones comunes .................................................................................................................................... 61

TÍTULO V. LA JUNTA GENERAL ..................................................................................................................................................... 62

CAPÍTULO PRIMERO. LA JUNTA GENERAL .................................................................................................................................. 62

CAPÍTULO II. COMPETENCIA DE LA JUNTA ................................................................................................................................. 62

CAPÍTULO III. CLASES DE JUNTAS ............................................................................................................................................... 63

CAPÍTULO IV. CONVOCATORIA ..................................................................................................................................................... 64

CAPÍTULO V. JUNTA UNIVERSAL .................................................................................................................................................. 69

CAPÍTULO VI. ASISTENCIA, REPRESENTACIÓN Y VOTO ........................................................................................................... 69

CAPÍTULO VII. CONSTITUCIÓN DE LA JUNTA Y ADOPCIÓN DE ACUERDOS ........................................................................... 74

SECCIÓN PRIMERA. Constitución de la junta .................................................................................................................................. 74

SECCIÓN SEGUNDA. Derecho de información ............................................................................................................................... 77

SECCIÓN TERCERA. Adopción de acuerdos .................................................................................................................................. 78

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Subsección Primera. Mayorías en la sociedad de responsabilidad limitada ..................................................................................... 78

Subsección Segunda. Mayorías en la sociedad anónima ................................................................................................................. 79

CAPÍTULO VIII. EL ACTA DE LA JUNTA ......................................................................................................................................... 80

CAPÍTULO IX. LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS ........................................................................................................................ 81

TÍTULO VI. LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD .................................................................................................................... 85

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES .................................................................................................................. 85

CAPÍTULO II. LOS ADMINISTRADORES......................................................................................................................................... 86

CAPÍTULO III. LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES ....................................................................................................... 93

CAPÍTULO IV. LA REPRESENTACIÓN DE LA SOCIEDAD............................................................................................................. 96

CAPÍTULO V. LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES .......................................................................................... 97

CAPÍTULO VI. EL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN.................................................................................................................... 101

CAPÍTULO VII. ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES ........................................................ 105

TÍTULO VII. LAS CUENTAS ANUALES .......................................................................................................................................... 106

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES ................................................................................................................ 106

CAPÍTULO II. LA MEMORIA ........................................................................................................................................................... 108

CAPÍTULO III. EL INFORME DE GESTIÓN .................................................................................................................................... 110

CAPÍTULO IV. LA VERIFICACIÓN DE LAS CUENTAS ANUALES ................................................................................................ 111

CAPÍTULO V. LA APROBACIÓN DE LAS CUENTAS .................................................................................................................... 114

CAPÍTULO VI. DEPÓSITO Y PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES .................................................................................. 117

TÍTULO VIII. LA MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS SOCIALES ............................................................................................ 119

CAPÍTULO PRIMERO. LA MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS SOCIALES ............................................................................ 119

SECCIÓN PRIMERA. Disposiciones generales .............................................................................................................................. 119

SECCIÓN SEGUNDA. Reglas especiales de tutela de los socios .................................................................................................. 121

CAPÍTULO II. EL AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL .................................................................................................................... 121

SECCIÓN PRIMERA. Modalidades del aumento ............................................................................................................................ 121

SECCIÓN SEGUNDA. El acuerdo de aumento .............................................................................................................................. 122

SECCIÓN TERCERA. La ejecución del acuerdo de aumento ........................................................................................................ 124

SECCIÓN CUARTA. La inscripción de la operación de aumento ................................................................................................... 127

CAPÍTULO III. LA REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL................................................................................................................ 128

SECCIÓN PRIMERA. Modalidades de la reducción ....................................................................................................................... 128

SECCIÓN SEGUNDA. La reducción por pérdidas .......................................................................................................................... 129

SECCIÓN TERCERA. Reducción para dotar la reserva legal ......................................................................................................... 130

SECCIÓN CUARTA. Reducción para la devolución del valor de las aportaciones ......................................................................... 131

SECCIÓN QUINTA. La tutela de los acreedores ............................................................................................................................ 131

Subsección Primera. La tutela de los acreedores de sociedades de responsabilidad limitada ....................................................... 131

Subsección Segunda. La tutela de los acreedores de sociedades anónimas ................................................................................. 132

SECCIÓN SEXTA. Reducción mediante adquisición de participaciones o acciones propias para su amortización ....................... 133

CAPÍTULO IV. REDUCCIÓN Y AUMENTO DEL CAPITAL SIMULTÁNEOS .................................................................................. 134

TÍTULO IX. SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DE SOCIOS ................................................................................................................ 135

CAPÍTULO PRIMERO. LA SEPARACIÓN DE SOCIOS ................................................................................................................. 135

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CAPÍTULO II. LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS ................................................................................................................................... 137

CAPÍTULO III. NORMAS COMUNES A LA SEPARACIÓN Y LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS ......................................................... 138

TÍTULO X. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN .................................................................................................................................... 139

CAPÍTULO PRIMERO. LA DISOLUCIÓN ....................................................................................................................................... 139

SECCIÓN PRIMERA. Disolución de pleno derecho ........................................................................................................................ 139

SECCIÓN SEGUNDA. Disolución por constatación de la existencia de causa legal o estatutaria ................................................. 140

SECCIÓN TERCERA. Disolución por mero acuerdo de la junta general ........................................................................................ 144

SECCIÓN CUARTA. Disposiciones comunes ................................................................................................................................. 144

CAPÍTULO II. LA LIQUIDACIÓN ..................................................................................................................................................... 145

SECCIÓN PRIMERA. Disposiciones generales .............................................................................................................................. 145

SECCIÓN SEGUNDA. Los liquidadores ......................................................................................................................................... 145

SECCIÓN TERCERA. Las operaciones de liquidación ................................................................................................................... 147

SECCIÓN CUARTA. La división del patrimonio social .................................................................................................................... 149

SECCIÓN QUINTA. La extinción de la sociedad ............................................................................................................................ 150

SECCIÓN SEXTA. Activo y pasivo sobrevenidos ........................................................................................................................... 151

TÍTULO XI. LAS OBLIGACIONES .................................................................................................................................................. 151

CAPÍTULO PRIMERO. LA EMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES ..................................................................................................... 151

CAPÍTULO II. REPRESENTACIÓN DE LAS OBLIGACIONES ....................................................................................................... 153

CAPÍTULO III. OBLIGACIONES CONVERTIBLES ......................................................................................................................... 154

CAPÍTULO IV. EL SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS ................................................................................................................ 155

CAPÍTULO V. REEMBOLSO Y RESCATE DE LAS OBLIGACIONES ........................................................................................... 157

TÍTULO XII. SOCIEDAD NUEVA EMPRESA .................................................................................................................................. 157

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES ................................................................................................................ 157

CAPÍTULO II. REQUISITOS CONSTITUTIVOS ............................................................................................................................. 158

CAPÍTULO III. CAPITAL SOCIAL Y PARTICIPACIONES SOCIALES ............................................................................................ 159

CAPÍTULO IV. ÓRGANOS SOCIALES ........................................................................................................................................... 160

CAPÍTULO V. MODIFICACIONES ESTATUTARIAS ...................................................................................................................... 161

CAPÍTULO VI. DISOLUCIÓN .......................................................................................................................................................... 161

CAPÍTULO VII. CONVERSIÓN EN SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA ................................................................... 161

TÍTULO XIII. SOCIEDAD ANÓNIMA EUROPEA ............................................................................................................................ 162

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES ................................................................................................................ 162

CAPÍTULO II. DOMICILIO SOCIAL Y SU TRASLADO A OTRO ESTADO MIEMBRO ................................................................... 162

CAPÍTULO III. CONSTITUCIÓN ..................................................................................................................................................... 163

SECCIÓN PRIMERA. Disposiciones generales .............................................................................................................................. 163

SECCIÓN SEGUNDA. Constitución por fusión ............................................................................................................................... 164

SECCIÓN TERCERA. Constitución por holding .............................................................................................................................. 164

SECCIÓN CUARTA. Constitución por transformación .................................................................................................................... 165

CAPÍTULO IV. ÓRGANOS SOCIALES ........................................................................................................................................... 165

SECCIÓN PRIMERA. Sistemas de administración ......................................................................................................................... 165

SECCIÓN SEGUNDA. Sistema dual ............................................................................................................................................... 165

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SECCIÓN TERCERA. Junta general .............................................................................................................................................. 166

TÍTULO XIV. SOCIEDADES ANÓNIMAS COTIZADAS .................................................................................................................. 167

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES ................................................................................................................ 167

CAPÍTULO II. ESPECIALIDADES EN MATERIA DE ACCIONES .................................................................................................. 167

SECCIÓN PRIMERA. Representación de las acciones .................................................................................................................. 167

SECCIÓN SEGUNDA. Acciones con derecho a un dividendo preferente ....................................................................................... 168

SECCIÓN TERCERA. Acciones rescatables .................................................................................................................................. 168

SECCIÓN CUARTA. Acciones sometidas a usufructo .................................................................................................................... 168

CAPÍTULO III. ESPECIALIDADES EN MATERIA DE SUSCRIPCIÓN DE ACCIONES ................................................................. 169

CAPÍTULO IV. LÍMITE MÁXIMO DE LA AUTOCARTERA .............................................................................................................. 170

CAPÍTULO V. OBLIGACIONES ...................................................................................................................................................... 170

CAPÍTULO VI. ESPECIALIDADES DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS ........................................................................ 171

SECCIÓN 1ª. El Reglamento de la Junta General .......................................................................................................................... 171

SECCIÓN 2ª. Funcionamiento de la Junta General ........................................................................................................................ 171

Subsección 1.ª Disposiciones Generales ....................................................................................................................................... 171

Subsección 2.ª Participación en la junta por medio de representante ............................................................................................. 173

Subsección 3.ª Votación de acuerdos ............................................................................................................................................. 175

CAPÍTULO VII. ESPECIALIDADES DE LA ADMINISTRACIÓN ..................................................................................................... 176

CAPÍTULO VIII. PACTOS PARASOCIALES SUJETOS A PUBLICIDAD........................................................................................ 176

CAPÍTULO IX. LA INFORMACIÓN SOCIETARIA ........................................................................................................................... 177

SECCIÓN PRIMERA. Especialidades de las cuentas anuales ....................................................................................................... 177

Subsección Primera. Cuentas anuales ........................................................................................................................................... 177

Subsección Segunda. Especialidades de la memoria ..................................................................................................................... 177

Subsección Tercera. Especialidades del informe de gestión .......................................................................................................... 177

SECCIÓN SEGUNDA. Los instrumentos especiales de información ............................................................................................. 178

DISPOSICIONES ADICIONALES ................................................................................................................................................... 178

DISPOSICIONES FINALES ............................................................................................................................................................ 181

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Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la

Ley de Sociedades de Capital Con jurisprudencia y RDGRN sistematizadas

© Fernando Díaz Marroquín

Madrid, mayo de 2014

Ley de Sociedades de Capital

El presente texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital contiene referencias a jurisprudencia, sentencias de audiencias

provinciales y resoluciones de la Dirección General de los Registros y del Notariado, referentes a la Ley de Sociedades de Capital

y, en ciertos casos, a la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada y al Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas,

normas hoy derogadas, si bien consideramos que siguen siendo de pleno interés.

Igualmente, se incluyen referencias a criterios seguidos por determinados Registros Mercantiles en aspectos en los que la

interpretación de la Ley es dudosa.

Las referencias a sentencias, resoluciones y criterios seguidos por los Registros Mercantiles no tienen carácter exhaustivo, y

corresponden a supuestos de hecho concretos, cuya extrapolación ha de realizarse con prudencia, al tener la materia de derecho

de sociedades un alto componente casuístico. Además, como señala la Resolución de la Dirección General de los Registros y del

Notariado (RDGRN) de 11 de julio de 2013, la doctrina llamada jurisprudencial de la dicha Dirección, si bien no es propiamente

jurisprudencia, dado el carácter administrativo del Centro que resuelve, sin embargo es usual concederle una reconocida

autoridad, y sobre todo en los casos en que ninguna otra doctrina o normas se aducen en contra de la opinión fundada de dicho

Centro Directivo.

La información facilitada en esta publicación tiene carácter general y puede no ser de aplicación a situaciones análogas, por ello

debe contarse con asesoramiento legal antes de realizar cualquier acto basado en la información contenida en esta obra.

El texto incluye las modificaciones derivadas de:

la corrección de errores (BOE 210, de 30 de agosto de 2010);

del Real Decreto-ley 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el ámbito fiscal, laboral y liberalizadoras para

fomentar la inversión y la creación de empleo;

la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economía Sostenible;

la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital y de incorporación de la Directiva

2007/36, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de julio, sobre el ejercicio de determinados derechos de los

accionistas de sociedades cotizadas;

la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y

escisiones de sociedades de capital, que derogó el Real Decreto-ley 9/2012, de 16 de marzo, de simplificación de las

obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital;

la Ley 9/2012, de 14 de noviembre, de reestructuración y resolución de entidades de crédito; y

de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

Deben tenerse en cuenta las recomendaciones sobre modificación de determinados artículos a las que hace referencia el Estudio

sobre propuestas de modificaciones normativas emitido el 14 de octubre de 2013 por la Comisión de Expertos en Materia de

Gobierno Corporativo creada por acuerdo del Consejo de Ministros de 10 de mayo de 2013 (el Informe CEGC), y el Proyecto de

Ley (PL) por el que se modifica la Ley de Sociedades de Capital cuyo fin es mejorar el gobierno corporativo de las empresas,

aprobado por el Consejo de Ministros celebrado el 23 de mayo de 2014. Dichas modificaciones podrían ser implementadas en un

plazo corto de tiempo, lo que implicaría la modificación de la presente Ley.

El texto refundido de la Ley y las notas incluidas no constituyen un texto oficial, declinando el autor toda responsabilidad por daños

causados por inexactitudes o errores en los mismos.

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Baker & McKenzie

Baker & McKenzie es un despacho de abogados internacional con una red de 74 oficinas propias, repartidas en 46 países donde

trabajan más de 4.100 abogados, lo que le convierte en una de las principales firmas jurídicas del mundo. En España, la firma

cuenta con oficinas en Madrid y Barcelona, que suman un total de más 200 profesionales y 56 socios.

El Departamento de Derecho Mercantil asume la representación de clientes en todas las facetas propias del asesoramiento

mercantil y societario, entre otras: Fusiones y Adquisiciones, Mercado de Valores, Derecho Bancario y Financiero, Servicios

Financieros, Derecho Societario y Contratación Mercantil.

El Departamento cuenta con abogados altamente cualificados, integrados en equipos profesionales fuertemente especializados en

los distintos tipos de operaciones (M&A, mercado de valores, reorganizaciones corporativas, private equity, financiaciones),

sectores y ámbitos de actividad (energía, telecomunicaciones, inmobiliario, farmacéutico, sociedades cotizadas, instituciones

financieras, etc.).

La actividad del Departamento Mercantil se complementa y apoya en todo momento con la de otras áreas del Despacho, de gran

reconocimiento y solidez profesional, en particular en materias tales como Derecho de la Competencia, Derecho Fiscal, Derecho

Público, Litigación, Derecho Laboral, Derecho Inmobiliario, Propiedad Industrial e Intelectual y Derecho de las Telecomunicaciones

y Tecnologías de las Información, orientadas igualmente a la prestación de asesoramiento específico en las transacciones

empresariales, procurando así una práctica jurídica integral en cada una de las fases de las operaciones (planificación y

estructuración mercantil y fiscal; revisión y auditoría legal y due diligence; contratación, financiación; cumplimiento de requisitos y

exigencias regulatorias).

El autor

Fernando Díaz Marroquín es socio de Baker & McKenzie desde 2013. Ha desarrollado su carrera en las áreas de Mercantil,

Fusiones y Adquisiciones, y Mercado de Valores, asesorando en operaciones de inversión y desinversión, gobierno corporativo,

contratación mercantil, reestructuraciones societarias, fusiones y escisiones, etcétera, en sectores tales como el industrial,

servicios, financiero y alimentación.

Es abogado ejerciente perteneciente al Ilustre Colegio de Abogados de Madrid desde 1999.

Contacto

Fernando Díaz Marroquín

Baker & McKenzie

Paseo de la Castellana, 92

28046 Madrid

Telf. +34 91 771 97 77

Telf. +34 630 59 44 54

fernando.diaz@bakermckenzie.com

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Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de

Sociedades de Capital

EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

I

El presente real decreto legislativo cumple con la previsión recogida en la disposición final séptima de la Ley 3/2009, de 3 de abril,

sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, que habilita al Gobierno para que, en el plazo de doce meses,

proceda a refundir en un único texto, bajo el título de «Ley de Sociedades de Capital», las normas legales que esa disposición

enumera. De este modo se supera la tradicional regulación separada de las formas o tipos sociales designadas con esa genérica

expresión, que ahora, al ascender a título de la ley, alcanza rango definidor.

La división en dos leyes especiales del régimen jurídico de las sociedades anónimas y de las sociedades de responsabilidad

limitada no fue consecuencia tanto del proceso de descodificación cuanto del hecho de que la extensión de la normativa no

permitía la inclusión de esos regímenes jurídicos dentro del Código de Comercio de 1885, que dedicaba pocos artículos a las

sociedades anónimas y que, por razón del momento en que se elaboró, desconocía a las sociedades de responsabilidad limitada.

Se promulgaron así las leyes de 1951 y de 1953 -la primera de ellas de notable perfección técnica para la época en que fue

promulgada- como textos legales independientes, característica que se ha mantenido desde entonces como rasgo de la

legislación societaria española. En lugar de la regulación en una única ley, el legislador ha afrontado en momentos sucesivos y de

forma separada la articulación de la disciplina de las sociedades de capital.

Esta dualidad o incluso pluralidad de «continentes» -cuando la Ley 19/1989, de 25 de julio, decide que la nueva regulación de las

sociedades comanditarias por acciones se incluya en el Código, y cuando la Ley 26/2003, de 17 de julio, introduce un título nuevo,

el título X, en la Ley del Mercado de Valores, dedicado a las sociedad anónimas cotizadas- no habría suscitado especiales

problemas si el «contenido» estuviera suficientemente coordinado. Aunque el legislador ha tratado de conseguir esa coordinación,

bien a través de la técnica de la repetición de normas -que, sin embargo, no siempre es absoluta-, bien con el recurso al

instrumento de las remisiones, el resultado no ha sido plenamente satisfactorio. Además, tras las grandes reformas realizadas a

finales del pasado siglo -la ya citada Ley 19/1989, de 25 de julio y la Ley 2/1995, de 23 de marzo-, existen descoordinaciones,

imperfecciones y lagunas respecto de las cuales doctrina y jurisprudencia han ofrecido soluciones legales divergentes sin que

exista razón suficiente.

De ahí que las Cortes Generales hayan considerado necesario encomendar al Gobierno la elaboración de un texto refundido de

las normas legales sobre sociedades de capital, reuniendo en un texto único el contenido de esas dos leyes especiales, con la

importante adición de aquella parte de la Ley del Mercado de Valores que regula los aspectos más puramente societarios de las

sociedades anónimas con valores admitidos a negociación en un mercado secundario oficial y con la adición de los artículos que

el Código mercantil dedica a la comanditaria por acciones, forma social derivada, de muy escasa utilización en la práctica. Un

único cuerpo legal debe contener la totalidad de la regulación legal general de las sociedades de capital, sin más excepción que la

derivada de la propia Ley de modificaciones estructurales -en la que se contiene la habilitación-, cuyo contenido, por estar referido

a toda clase de sociedades mercantiles, incluidas las «sociedades de personas», no podía incluirse, sin alguna incoherencia, en

esa refundición. Se trata de una tarea de extraordinaria importancia por cuanto que la gran mayoría de las sociedades constituidas

y operantes en nuestro país o son limitadas o son anónimas; pero se trata también de una tarea que entraña no pocas dificultades.

II

Las Cortes Generales han establecido el método y, al mismo tiempo, los límites del encargo al poder ejecutivo: ese único texto

legal debe ser el resultado de la regularización, la aclaración y la armonización de los plurales textos legales antes señalados. La

refundición no puede limitarse, pues, a una mera yuxtaposición de artículos, sino que exige desarrollar una compleja actuación en

pos de ese triple objetivo, en el que, por razón del interés general, descansa la decisión legal. Al redactar el texto refundido, el

Gobierno no se ha limitado a reproducir las normas legales objeto de la refundición, sino que ha debido incidir en esa normativa en

una delicada labor para cumplir fielmente la encomienda recibida.

Regularizar significa ajustar, reglar o poner en orden. Al servicio de esa regularización se ha modificado, en ocasiones, la

sistemática, a la vez que se han intentado reducir las imperfecciones de las proposiciones normativas. Naturalmente, el texto

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refundido contiene la integridad de lo que refunde. Ni se han suprimido aquellas partes que la experiencia ha podido evidenciar

obsoletas; ni se han modificado las soluciones arbitradas por la ley aunque la práctica haya puesto en duda la eficiencia y

destacado el coste de aplicación; ni se han incorporado reglas que todavía no han alcanzado reconocimiento legislativo

anticipando la previsible solución. Pero un texto refundido que saliera a la luz sin esa imperativa regularización traicionaría los

términos de la habilitación conferida.

Junto a la regularización, la habilitación exige aclarar, es decir, eliminar, en la medida de lo posible, las dudas de interpretación

que suscitan los textos legales, determinando el exacto alcance de las normas. En ocasiones -las menos-, la propia sistemática

permite conseguir ese resultado; las más de las veces se necesita precisar lo que la norma dice con eliminación de aquello que

dificulta la comprensión, la modificación de fórmulas poco logradas o la incorporación de los elementos indispensables para

facilitar la inteligencia. De este modo, en lugar de proceder a reformar los textos legales, se concreta el sentido de las normas,

perfeccionando el conjunto sin necesidad de sustituciones.

En fin, el mandato de armonización impone la supresión de divergencias de expresión legal, unificando y actualizando la

terminología, e impone sobre todo superar las discordancias derivadas del anterior proceso legislativo. En este sentido, el texto

refundido ha procedido a una muy importante generalización o extensión normativa de soluciones originariamente establecidas

para una sola de las sociedades de capital, evitando no sólo remisiones, sino también tener que acudir a razonamientos en

búsqueda de identidad de razón. Esta armonización era particularmente necesaria en lo referente a la determinación de la

competencia de la junta general y, sobre todo, en lo relativo a la disolución y liquidación de las sociedades de capital, pues

contrastaba el muy envejecido capítulo IX de la Ley de sociedades anónimas con el mucho más moderno capítulo X de la Ley de

sociedades de responsabilidad limitada, que se ha tomado como base para la refundición.

III

Ese triple criterio puede conducir a resultados positivos en un sistema legislativo como el español en el que las sociedades de

responsabilidad limitada -con mucho, las que concitan la preferencia de los operadores económicos- se han configurado

tradicionalmente más como unas anónimas simplificadas y flexibles que como sociedades personalistas en las que los socios

gocen del beneficio de responsabilidad por las deudas contraídas en nombre de la sociedad. En España las limitadas no son una

anónima «por fuera» y una colectiva «por dentro». A pesar del sincretismo del régimen jurídico de las sociedades de

responsabilidad limitada, en el que se combinan elementos procedentes de muy distintos modelos legislativos, prevalece en ese

régimen la adscripción a la matriz común de las sociedades de capital, con estructura corporativa relativamente rígida. El éxito en

la práctica española de esa tradicional opción de política legislativa pone de manifiesto el acierto de los legisladores de 1953 y de

1995, siendo pocos los casos en los que, dentro del límite infranqueable representado por las normas imperativas y por los

principios configuradores, la autonomía privada ha decidido añadir algún tinte personalista.

Esta unidad sustancial entre las distintas formas de las sociedades de capital se aprecia con mayor claridad, si cabe, por la

sistemática del texto refundido, que ha renunciado a una posible división entre «partes generales» y «partes especiales»,

articulando los textos por razón de materias, con las oportunas generalizaciones, sin perjuicio de consignar, dentro de cada

capítulo o sección, o incluso dentro de cada artículo, las especialidades de cada forma social cuando real y efectivamente

existieran. Con todo, el intérprete podrá apreciar que la imposibilidad de franquear los límites de la habilitación deja abiertos

interrogantes acerca del sentido de algunas soluciones diferentes por razón de la forma social elegida.

IV

En el plano teórico la distinción entre las sociedades anónimas y las sociedades de responsabilidad limitada descansa en una

doble característica: mientras que las primeras son sociedades naturalmente abiertas, las sociedades de responsabilidad limitada

son sociedades esencialmente cerradas; mientras que las primeras son sociedades con un rígido sistema de defensa del capital

social, cifra de retención y, por ende, de garantía para los acreedores sociales, las segundas, en ocasiones, sustituyen esos

mecanismos de defensa -a veces más formales que efectivos- por regímenes de responsabilidad, con la consiguiente mayor

flexibilidad de la normativa. No procede ahora hacer pronósticos sobre el futuro del capital como técnica de tutela de los terceros -

tema que sólo será posible afrontar adecuadamente en el marco supranacional de la Unión Europea-, pero sí interesa señalar que

esa contraposición tipológica entre sociedades abiertas y sociedades cerradas no es absoluta, por cuanto que, como la realidad

enseña, la gran mayoría de las sociedades anónimas españolas -salvo, obviamente, las cotizadas- son sociedades cuyos

estatutos contienen cláusulas limitativas de la libre transmisibilidad de las acciones. El modelo legal subyacente no se corresponde

con el modelo real, y esta circunstancia ha sido tenida en cuenta por el legislador español y ha debido ser tomada en

consideración a la hora de elaborar el texto refundido. Se produce así, en ese plano de la realidad, una superposición de formas

13

sociales, en el sentido de que para unas mismas necesidades -las que son específicas de las sociedades cerradas- se ofrece a la

elección de los particulares dos formas sociales diferentes, concebidas con distinto grado de imperatividad, sin que el sentido de

esa dualidad pueda apreciarse siempre con claridad. De este modo queda sin respuesta la pregunta de cuál debe ser en el futuro

la relación entre las dos formas principales de las sociedades de capital y la de si el tránsito de una a otra debe respetar los

requisitos establecidos para la transformación o si se debe facilitar a través de técnicas más ágiles y sencillas. Más que una rígida

contraposición por razón de la forma social elegida, la distinción esencial radicaría en tener o no la condición de sociedad

cotizada. El importante papel de las sociedades cotizadas en los mercados de capitales hace necesaria una intervención pública

en la actividad económica orientada por una parte a la protección al inversor y por otra a la estabilidad, eficiencia y buen

funcionamiento de los mercados financieros.

En este sentido, hay que tener en cuenta que la regulación de las sociedades cotizadas quedará sistematizada, por una parte, en

este texto refundido, para recoger los aspectos económicos eminentemente societarios y, por otra, en la Ley 24/1988, de 28 de

julio, del Mercado de Valores, donde aparece la regulación de la vertiente financiera de este tipo de sociedades, presidida

fundamentalmente por el principio de transparencia para asegurar el buen funcionamiento de los mercados y la protección al

inversor.

V

El texto refundido nace -y es importante destacarlo- con decidida voluntad de provisionalidad; nace con el deseo de ser superado

pronto, convirtiéndose así en un peldaño más de la escala hacia el progreso del Derecho. De un lado, porque no es aventurado

afirmar que, en el inmediato futuro, el legislador debe afrontar importantes reformas de la materia, con la revisión de algunas de

soluciones legales tradicionales, con la ampliación de la dinámica de los deberes fiduciarios de los administradores, con la más

detallada regulación de las sociedades cotizadas y con la creación de un Derecho sustantivo de los grupos de sociedades,

confinados hasta ahora en el régimen de las cuentas consolidadas y en esas normas episódicas dispersas por el articulado. De

otro lado, porque es aspiración general que la totalidad del Derecho general de las sociedades mercantiles, incluido el aplicable a

las sociedades personalistas, se contenga en un cuerpo legal unitario, con superación de la persistente pluralidad legislativa, que

el presente texto refundido reduce pero no elimina. En este sentido los trabajos de la Comisión General de Codificación para la

elaboración de un Código de las Sociedades Mercantiles o incluso de un nuevo Código Mercantil al servicio de las exigencias de

la imprescindible unidad de mercado, habrán de ser valorados por el Gobierno a fin de decidir el tiempo y el modo de tan

ambiciosa reforma.

En su virtud, a propuesta del Ministro de Justicia y de la Ministra de Economía y Hacienda, de acuerdo con el Consejo de Estado y

previa deliberación del Consejo de Ministros en su reunión del día 2 de julio de 2010,

DISPONGO:

Artículo Único. Aprobación del texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital

Se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, al que se incorpora el contenido de la sección 4ª del título I del

libro II del Código de Comercio de 1885, relativa a las sociedades comanditarias por acciones; el Real Decreto Legislativo

1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas; la Ley 2/1995, de 23

de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada; y el contenido del título X de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado

de Valores, relativo a las sociedades anónimas cotizadas.

DISPOSICIÓN DEROGATORIA

Disposición Derogatoria Única. Derogación de normas

Se derogan las siguientes disposiciones:

1º La sección 4ª del título I del libro II (artículos 151 a 157) del Código de Comercio de 1885, relativa a la sociedad en comandita

por acciones.

2º El Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades

Anónimas.

14

3º La Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada.

4º El título X (artículos 111 a 117) de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, relativo a las sociedades cotizadas,

con excepción de los apartados 2 y 3 del artículo 114 y los artículos 116 y 116 bis.

DISPOSICIONES FINALES

Disposición Final Primera. Título competencial

El texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital se dicta en uso de la competencia exclusiva del Estado en materia de

legislación mercantil, de conformidad con lo establecido en el artículo 149.1.6ª de la Constitución Española.

Disposición Final Segunda. Autorización al Ministro de Justicia

Se autoriza al Ministro de Justicia para la modificación de las referencias a la numeración contenida en el Reglamento del Registro

Mercantil, aprobado por Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, de los artículos de los textos de las disposiciones que se derogan

por la que corresponde a los contenidos en el texto refundido de la Ley de sociedades de capital.

Disposición Final Tercera. Entrada en vigor

El presente real decreto legislativo y el texto refundido que aprueba entrarán en vigor el 1 de septiembre de 2010, excepto el

artículo 515 que no será de aplicación hasta el 1 de julio de 2011.

15

TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL

TÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES

CAPÍTULO PRIMERO. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL

Artículo 1. Sociedades de capital1

1. Son sociedades de capital la sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad anónima y la sociedad comanditaria por

acciones.

2. En la sociedad de responsabilidad limitada, el capital, que estará dividido en participaciones sociales, se integrará por las

aportaciones de todos los socios, quienes no responderán personalmente de las deudas sociales.

3. En la sociedad anónima el capital, que estará dividido en acciones, se integrará por las aportaciones de todos los socios,

quienes no responderán personalmente de las deudas sociales.

4. En la sociedad comanditaria por acciones, el capital, que estará dividido en acciones, se integrará por las aportaciones de todos

los socios, uno de los cuales, al menos, responderá personalmente de las deudas sociales como socio colectivo.

Artículo 2. Carácter mercantil2

Las sociedades de capital, cualquiera que sea su objeto, tendrán carácter mercantil.

Artículo 3. Régimen legal

1. Las sociedades de capital, en cuanto no se rijan por disposición legal que les sea específicamente aplicable, quedarán

sometidas a los preceptos de esta ley3.

2. Las sociedades comanditarias por acciones se regirán por las normas específicamente aplicables a este tipo social y, en lo que

no esté en ellas previsto, por lo establecido en esta ley para las sociedades anónimas.

Artículo 4. Capital social mínimo4

1. El capital de la sociedad de responsabilidad limitada no podrá ser inferior a tres mil euros y se expresará precisamente en esa

moneda.

2. No obstante lo establecido en el apartado anterior, podrán constituirse sociedades de responsabilidad limitada con una cifra de

1 La exclusión de la responsabilidad de los socios debe entenderse sin perjuicio de figuras como el grupo de empresas laboral,

que pueden permitir, si concurren los requisitos exigidos (confusión patrimonial, unidad de caja, prestación de servicios simultánea

o sucesiva en favor de varias de las empresas del grupo, confusión de plantillas, empresas aparentes sin sustento real, apariencia

externa de unidad empresarial), la extensión de la responsabilidad laboral a los socios (Auto TS 11.12.2008 y STSJ Principado de

Asturias, sala de lo social, de 01.06.2012).

2 La sociedad civil con objeto mercantil no puede inscribir en los Registros de la Propiedad la titularidad de sus activos; al tener

objeto mercantil, la sociedad queda sometida al CCom, por lo que es necesario que su constitución se ajuste a los requisitos y

formas establecidos para las sociedades mercantiles, que entre otros exigen la previa inscripción en el Registro Mercantil de la

sociedad. La calificación como mercantil del objeto se realiza desde el punto de vista económico (interposición en el tráfico,

habitualidad, ánimo especulativo) y jurídico(realización de forma permanente, a través de una organización estable y adecuada al

efecto y con ánimo lucrativo, de genuinas actividades empresariales) (RDGRN 21.05.2013).

3 Las referencias estatutarias que remitan al régimen legal vigente (mediante una remisión expresa o genérica a la Ley o mediante

una reproducción en estatutos de la regulación legal supletoria) han de interpretarse como indicativas de la voluntad de los socios

de sujetarse al sistema supletorio querido por el legislador en cada momento (RDGRN 10.10.2012).

4 Modificado por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

16

capital social inferior al mínimo legal en los términos previstos en el artículo siguiente.

3. El capital social de la sociedad anónima no podrá ser inferior a sesenta mil euros y se expresará precisamente en esa moneda.

Artículo 4 bis. Sociedades en régimen de formación sucesiva5

1. Mientras no se alcance la cifra de capital social mínimo fijada en el apartado Uno del artículo 4, la sociedad de responsabilidad

limitada estará sujeta al régimen de formación sucesiva, de acuerdo con las siguientes reglas:

a) Deberá destinarse a la reserva legal una cifra al menos igual al 20 por ciento del beneficio del ejercicio sin límite de cuantía.

b) Una vez cubiertas las atenciones legales o estatutarias, sólo podrán repartirse dividendos a los socios si el valor del patrimonio

neto no es o, a consecuencia del reparto, no resultare inferior al 60 por ciento del capital legal mínimo.

c) La suma anual de las retribuciones satisfechas a los socios y administradores por el desempeño de tales cargos durante esos

ejercicios no podrá exceder del 20 por ciento del patrimonio neto del correspondiente ejercicio, sin perjuicio de la retribución que

les pueda corresponder como trabajador por cuenta ajena de la sociedad o a través de la prestación de servicios profesionales

que la propia sociedad concierte con dichos socios y administradores.

2. En caso de liquidación, voluntaria o forzosa, si el patrimonio de la sociedad fuera insuficiente para atender al pago de sus

obligaciones, los socios y los administradores de la sociedad responderán solidariamente del desembolso de la cifra de capital

mínimo establecida en la Ley.

3. No será necesario acreditar la realidad de las aportaciones dinerarias de los socios en la constitución de sociedades de

responsabilidad limitada de formación sucesiva. Los fundadores y quienes adquieran alguna de las participaciones asumidas en la

constitución responderán solidariamente frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales de la realidad de dichas

aportaciones.

Artículo 5. Prohibición de capital inferior al mínimo legal6

1. No se autorizarán escrituras de constitución de sociedad de capital que tengan una cifra de capital social inferior al legalmente

establecido, ni escrituras de modificación del capital social que lo dejen reducido por debajo de dicha cifra, salvo que sea

consecuencia del cumplimiento de una Ley.

2. Para el caso de sociedades de responsabilidad limitada en régimen de formación sucesiva se aplicará lo establecido en los

artículos 4 y 4 bis.

CAPÍTULO II. DENOMINACIÓN, NACIONALIDAD Y DOMICILIO

SECCIÓN PRIMERA. Denominación7

Artículo 6. Indicación del tipo social

1. En la denominación de la sociedad de responsabilidad limitada deberá figurar necesariamente la indicación «Sociedad de

Responsabilidad Limitada», «Sociedad Limitada» o sus abreviaturas «S.R.L.» o «S.L.».

2. En la denominación de la sociedad anónima deberá figurar necesariamente la indicación «Sociedad Anónima» o su abreviatura

5 Introducido por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

6 Modificado por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

7 Téngase en cuenta los artículos 395 y siguientes del RRM, así como la OM de 30.12.1991, sobre el Registro Mercantil Central,

en particular en lo relativo a las modificaciones en la certificación negativa de denominación (artículo 14), en aquellos casos en los

que el solicitante de la denominación sea, por error, un tercero distinto a los socios constituyentes o a la propia sociedad, en caso

de cambio de cambio de denominación.

17

«S.A.».

3. La sociedad comanditaria por acciones podrá utilizar una razón social, con el nombre de todos los socios colectivos, de alguno

de ellos o de uno solo, o bien una denominación objetiva, con la necesaria indicación de «Sociedad comanditaria por acciones» o

su abreviatura «S. Com. por A.».

Artículo 7. Prohibición de identidad

1. Las sociedades de capital no podrán adoptar una denominación idéntica a la de cualquier otra sociedad preexistente.

2. Reglamentariamente podrán establecerse ulteriores requisitos para la composición de la denominación social8.

SECCIÓN SEGUNDA. Nacionalidad

Artículo 8. Nacionalidad

Serán españolas y se regirán por la presente ley todas las sociedades de capital que tengan su domicilio en territorio español,

cualquiera que sea el lugar en que se hubieran constituido.

SECCIÓN TERCERA. Domicilio

Artículo 9. Domicilio

1. Las sociedades de capital fijarán su domicilio dentro del territorio español en el lugar en que se halle el centro de su efectiva

administración y dirección, o en el que radique su principal establecimiento o explotación.

2. Las sociedades de capital cuyo principal establecimiento o explotación radique dentro del territorio español deberán tener su

domicilio en España.

Artículo 10. Discordancia entre domicilio registral y domicilio real

En caso de discordancia entre el domicilio registral y el que correspondería según el artículo anterior, los terceros podrán

considerar como domicilio cualquiera de ellos.

Artículo 11. Sucursales9

1. Las sociedades de capital podrán abrir sucursales en cualquier lugar del territorio nacional o del extranjero.

2. Salvo disposición contraria de los estatutos, el órgano de administración será competente para acordar la creación, la supresión

8 Se admite: “&” (RDGRN 08.03.1994); “Capital Development” (RDGRN 10.11.1993); nombres propios de uso frecuente (“Claudia”

RDGRN 15.10.1998); los términos “Financia” “Pyme” y “Europea” (RDGRN 16.03.2012). La letra “Y” tiene un tratamiento distinto si

es conjunción copulativa, del que tiene si integra la denominación; se acepta “AYG Asesores” por no ser idéntica a “AGE

Asesores” (RDGRN 06.10.2012).

No se admite: incluir en la denominación actividades no incluidas en el objeto (RDGRN 06.04.2002); “Bufete”, si no es actividad

principal el asesoramiento jurídico (RDGRN 26.06.1995). Sólo las sociedades profesionales pueden ejercer como administrador

concursal persona jurídica, e incluir en su denominación social el vocablo "concursal"; pero dicha expresión se encuentra

reservada a sociedades profesionales que desarrollen tal actividad (RDGRN 20.06.2013). No se admite "Financiera Naranja" por

posible confusión con ING Direct; no es el vocablo "Naranja" el rechazado, ni el genérico "Financiera", sino la denominación

conjunta, por poder inducir a error a terceros (RDGRN 05.02.2011).

9 No es necesaria certificación negativa de denominación para inscribir sucursales en España de sociedades extranjeras (RDGRN

24.05.2007).

Para la acreditación del depósito de las cuentas de una sociedad extranjera por su sucursal en España, debe presentarse en el

Registro la documentación pertinente incluyendo las cuentas traducidas y, en su caso, apostilladas (RDGRN 07.01.2011).

18

o el traslado de las sucursales.

SECCIÓN CUARTA. Página web

Artículo 11 bis. Página web de la sociedad10

1. Las sociedades de capital podrán tener una página web corporativa. Esta página será obligatoria para las sociedades cotizadas.

2. La creación de una página web corporativa deberá acordarse por la junta general de la sociedad. En la convocatoria de la junta,

la creación de la página web deberá figurar expresamente en el orden del día de la reunión. Salvo disposición estatutaria en

contrario, la modificación, el traslado o la supresión de la página web de la sociedad será competencia del órgano de

administración.

3. El acuerdo de creación de la página web se hará constar en la hoja abierta a la sociedad en el Registro Mercantil competente y

será publicado en el “Boletín Oficial del Registro Mercantil”.

El acuerdo de modificación, de traslado o de supresión de la página web se hará constar en la hoja abierta a la sociedad en el

Registro Mercantil competente y será publicado en el “Boletín Oficial del Registro Mercantil”, así como en la propia página web que

se ha acordado modificar, trasladar o suprimir durante los treinta días siguientes a contar desde la inserción del acuerdo.

La publicación de la página web de la sociedad en el “Boletín Oficial del Registro Mercantil” será gratuita.

Hasta que la publicación de la página web en el “Boletín Oficial del Registro Mercantil” tenga lugar, las inserciones que rea lice la

sociedad en la página web no tendrán efectos jurídicos.

Los estatutos sociales podrán exigir que, antes de que se hagan constar en la hoja abierta a la sociedad en el Registro Mercantil,

estos acuerdos se notifiquen individualmente a cada uno de los socios.

Artículo 11 ter. Publicaciones en la página web11

1. La sociedad garantizará la seguridad de la página web, la autenticidad de los documentos publicados en esa página, así como

el acceso gratuito a la misma con posibilidad de descarga e impresión de lo insertado en ella.

2. La carga de la prueba del hecho de la inserción de documentos en la página web y de la fecha en que esa inserción haya tenido

lugar corresponderá a la sociedad.

3. Los administradores tienen el deber de mantener lo insertado en la página web durante el término exigido por la ley, y

10

Artículo introducido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital y modificado por

la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de

sociedades de capital.

El registrador puede comprobar la existencia y localización de la página web al calificar los acuerdos de su creación . Los datos de

inscripción y demás a que se refiere el 24 CCom deberán ser indicados en la web corporativa (artículo 5 in fine de la Directiva

2009/101/CE de 16 de septiembre de 2009) (RDGRN 10.10.2012). En cuanto a entidades cotizadas, la Disposición Transitoria

Primera de la Ley 1/2012, establece que “la publicidad efectuada en las páginas web de las sociedades cotizadas ya existentes a

la entrada en vigor de esta Ley surtirá en todo caso efectos jurídicos, sin perjuicio de su adaptación a lo dispuesto en el artículo 11

bis del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, en la

primera junta general que celebren tras la entrada en vigor de esta Ley. La existencia de las páginas web de las sociedades

cotizadas podrá hacerse constar en el Registro Mercantil mediante certificación expedida por el secretario del consejo de la

sociedad.”

11 Artículo introducido por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de

fusiones y escisiones de sociedades de capital.

19

responderán solidariamente entre sí y con la sociedad frente a los socios, acreedores, trabajadores y terceros de los perjuicios

causados por la interrupción temporal de acceso a esa página, salvo que la interrupción se deba a caso fortuito o de fuerza mayor.

Para acreditar el mantenimiento de lo insertado durante el término exigido por la ley será suficiente la declaración de los

administradores, que podrá ser desvirtuada por cualquier interesado mediante cualquier prueba admisible en Derecho.

4. Si la interrupción de acceso a la página web fuera superior a dos días consecutivos o cuatro alternos, no podrá celebrarse la

junta general que hubiera sido convocada para acordar sobre el asunto a que se refiera el documento inserto en esa página, salvo

que el total de días de publicación efectiva fuera igual o superior al término exigido por la ley. En los casos en los que la ley exija el

mantenimiento de la inserción después de celebrada la junta general, si se produjera interrupción, deberá prolongarse la inserción

por un número de días igual al que el acceso hubiera estado interrumpido.

Artículo 11 quáter. Comunicaciones por medios electrónicos12

Las comunicaciones entre la sociedad y los socios, incluida la remisión de documentos, solicitudes e información, podrán

realizarse por medios electrónicos siempre que dichas comunicaciones hubieran sido aceptadas por el socio. La sociedad

habilitará, a través de la propia web corporativa, el correspondiente dispositivo de contacto con la sociedad que permita acreditar

la fecha indubitada de la recepción así como el contenido de los mensajes electrónicos intercambiados entre socios y sociedad.

CAPÍTULO III. LA SOCIEDAD UNIPERSONAL

SECCIÓN PRIMERA. La sociedad unipersonal

Artículo 12. Clases de sociedades de capital unipersonales

Se entiende por sociedad unipersonal de responsabilidad limitada o anónima:

a) La constituida por un único socio, sea persona natural o jurídica.

b) La constituida por dos o más socios cuando todas las participaciones o las acciones hayan pasado a ser propiedad de un único

socio. Se consideran propiedad del único socio las participaciones sociales o las acciones que pertenezcan a la sociedad

unipersonal.

Artículo 13. Publicidad de la unipersonalidad13

1. La constitución de una sociedad unipersonal, la declaración de tal situación como consecuencia de haber pasado un único socio

a ser propietario de todas las participaciones sociales o de todas las acciones, la pérdida de tal situación o el cambio del socio

único como consecuencia de haberse transmitido alguna o todas las participaciones o todas las acciones, se harán constar en

escritura pública que se inscribirá en el Registro Mercantil. En la inscripción se expresará necesariamente la identidad del socio

único.

2. En tanto subsista la situación de unipersonalidad, la sociedad hará constar expresamente su condición de unipersonal en toda

su documentación, correspondencia, notas de pedido y facturas, así como en todos los anuncios que haya de publicar por

disposición legal o estatutaria.

12

Artículo introducido por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de

fusiones y escisiones de sociedades de capital.

13 El Registro no puede rechazar la inscripción de nombramientos si advierte que la sociedad ha dejado de ser unipersonal sin

haberse inscrito dicha pérdida (RDGRN 22.06.2011).

Si el socio único es extranjero, debe dejarse constancia para la inscripción de su número de identificación fiscal, por la posible

tributación por dividendos y por la responsabilidad tributaria subsidiaria del socio único en ciertos supuestos (RDGRN 20.01.2014).

20

Artículo 14. Efectos de la unipersonalidad sobrevenida14

1. Transcurridos seis meses desde la adquisición por la sociedad del carácter unipersonal sin que esta circunstancia se hubiere

inscrito en el Registro Mercantil, el socio único responderá personal, ilimitada y solidariamente de las deudas sociales contraídas

durante el período de unipersonalidad.

2. Inscrita la unipersonalidad, el socio único no responderá de las deudas contraídas con posterioridad.

SECCIÓN SEGUNDA. Régimen jurídico de la sociedad unipersonal

Artículo 15. Decisiones del socio único15

1. En la sociedad unipersonal el socio único ejercerá las competencias de la junta general.

2. Las decisiones del socio único se consignarán en acta, bajo su firma o la de su representante, pudiendo ser ejecutadas y

formalizadas por el propio socio o por los administradores de la sociedad.

Artículo 16. Contratación del socio único con la sociedad unipersonal

1. Los contratos celebrados entre el socio único y la sociedad deberán constar por escrito o en la forma documental que exija la

ley de acuerdo con su naturaleza, y se transcribirán a un libro-registro de la sociedad que habrá de ser legalizado conforme a lo

dispuesto para los libros de actas de las sociedades. En la memoria anual se hará referencia expresa e individualizada a estos

contratos, con indicación de su naturaleza y condiciones16

.

2. En caso de concurso del socio único o de la sociedad, no serán oponibles a la masa aquellos contratos comprendidos en el

apartado anterior que no hayan sido transcritos al libro-registro y no se hallen referenciados en la memoria anual o lo hayan sido

en memoria no depositada con arreglo a la ley.

3. Durante el plazo de dos años a contar desde la fecha de celebración de los contratos a que se refiere el apartado primero, el

socio único responderá frente a la sociedad de las ventajas que directa o indirectamente haya obtenido en perjuicio de ésta como

consecuencia de dichos contratos.

Artículo 17. Especialidades de las sociedades unipersonales públicas

A las sociedades de responsabilidad limitada o anónimas unipersonales cuyo capital sea propiedad del Estado, Comunidades

Autónomas o Corporaciones locales, o de organismos o entidades de ellos dependientes, no serán de aplicación lo establecido en

el apartado segundo del artículo 13, el artículo 14 y los apartados 2 y 3 del artículo 16.

CAPÍTULO IV. LOS GRUPOS DE SOCIEDADES

Artículo 18. Grupos de sociedades17

A los efectos de esta ley, se considerará que existe grupo de sociedades cuando concurra alguno de los casos establecidos en el

artículo 42 del Código de Comercio, y será sociedad dominante la que ostente o pueda ostentar, directa o indirectamente, el

14

Son inscribibles los acuerdos elevados a público por el nuevo socio único, pese a que en el Registro conste un socio único

diferente, sin ser exigible la previa inscripción de dicho cambio de unipersonalidad (106.2 LSC y RDGRN 21.02.2011).

15 Las competencias del órgano de administración no pueden ser ejercidas por el socio único, en particular en cuanto al

otorgamiento de poderes (RDGRN 04.02.2011).

16 18 LEmp sobre legalización de libros de forma telemática tras su cumplimentación en soporte electrónico, dentro de los 4 meses

siguientes a la fecha de finalización del ejercicio, y la posible legalización de libros que cubran plazos inferiores al año a solicitud

de los empresarios.

17 Derecho de información del socio de la holding en grupos de sociedades: el socio no tiene derecho a obtener la documentación

de cada una de las sociedades del grupo, sino la del grupo (STS 21.05.2012).

21

control de otra u otras.

TÍTULO II. LA CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 19. La constitución de las sociedades

1. Las sociedades de capital se constituyen por contrato entre dos o más personas18

o, en caso de sociedades unipersonales, por

acto unilateral.

2. Las sociedades anónimas podrán constituirse también en forma sucesiva por suscripción pública de acciones.

Artículo 20. Escritura pública e inscripción registral

La constitución de las sociedades de capital exigirá escritura pública, que deberá inscribirse en el Registro Mercantil.

18

No cabe constituir una sociedad de capital por una comunidad de montes vecinales en mano común, al carecer de personalidad

jurídica (RDGRN 20.03.2014).

22

CAPÍTULO II. LA ESCRITURA DE CONSTITUCIÓN19

Artículo 21. Otorgamiento de la escritura de constitución20

La escritura de constitución de las sociedades de capital deberá ser otorgada por todos los socios fundadores, sean personas

físicas o jurídicas, por sí o por medio de representante, quienes habrán de asumir la totalidad de las participaciones sociales o

suscribir la totalidad de las acciones21

.

Artículo 22. Contenido de la escritura de constitución

1. En la escritura de constitución de cualquier sociedad de capital se incluirán, al menos, las siguientes menciones:

19

El artículo 5 del RD-ley 13/2010, de 3 de diciembre, establece reglas especiales para la constitución de forma telemática de

S.L., así como las especialidades aplicables a las S.L. con capital inferior a EUR 3.100, cuyos estatutos se adecuen a los

aprobados por la Orden JUS/3185/2010, de 9 de diciembre, por la que se aprueban los Estatutos-tipo de las sociedades de

responsabilidad limitada.

20 La Ley 14/2013 (Ley de Emprendedores o LEmp) regula:

i. La constitución de S.L. con estatutos tipo en formato estandarizado (15 Lemp), cuyo contenido se desarrollará

reglamentariamente, haciendo uso del Documento Único Electrónico (DUE, DA 3ª LSC), el sistema de tramitación telemática

del Centro de Información y Red de Creación de Empresas (CIRCE), y los modelos simplificados de estatutos tipo.

Simultáneamente, en los Puntos de Atención al Emprendedor (i) se cumplimenta el DUE, remitiéndose a cada organismo por

vía electrónica la parte del DUE que le corresponda por su competencia, (ii) se solicita la denominación (5 alternativas,

incluso de la bolsa de denominaciones con reserva) al Registro Mercantil Central, que emitirá el certificado correspondiente

en 6 horas, y (iii) se concierta la fecha de otorgamiento de la escritura, que tendrá lugar en las 12 horas siguientes.

El notario (i) remitirá copia de la escritura otorgada inmediatamente a la Administración Tributaria, solicitando el C.I.F.

provisional; (ii) remitirá copia autorizada al Registro Mercantil; y (iii) entregará a los otorgantes, si lo desean, una copia simple

electrónica gratuita, a su disposición en el Punto de Atención al Emprendedor); los fundadores podrán delegar en el notario la

facultad de subsanar electrónicamente los posibles defectos. El registrador, recibida la copia y el C.I.F. provisional y la

acreditación de la exención del ITPAJD, calificará en 6 horas hábiles, solicitará el C.I.F. definitivo y remitirá al CIRCE la

inscripción. El CIRCE trasladará de modo gratuito a los fundadores -a su solicitud- y al notario autorizante de la certificación

de la inscripción, que tendrá efectos acreditativos de la misma y del nombramiento de administradores. Concedido el C.I.F.

definitivo, CIRCE lo trasladará a los fundadores.

En cuanto a otros trámites para el inicio de la actividad, se realizará desde el Punto de Atención al Emprendedor

(comunicaciones a la autoridad tributaria, TGSS, administraciones locales y autonómicas, Registros y solicitudes de

autorizaciones y licencias).

ii. En cuanto a la constitución de S.L. sin estatutos tipo, se aplicará el artículo 15 LEmp con las siguientes particularidades:

La tramitación de la constitución se podrá realizar utilizando el DUE y los sistemas de tramitación telemática del CIRCE. Los

Puntos de Atención al Emprendedor podrán tramitar la reserva de denominación y concertar la fecha de otorgamiento de la

escritura de constitución; el Registro inscribirá la escritura recibida en formato de copia electrónica en 6 horas hábiles,

indicando exclusivamente la denominación, domicilio y objeto social, capital social y órgano de administración.

Posteriormente, se calificará el resto de la escritura en el plazo ordinario, causando una segunda inscripción que valdrá como

modificación estatutaria. Practicada la inscripción definitiva, el Registro solicitará el N.I.F. definitivo. Servirá para acreditar la

inscripción y el nombramiento de los administradores la certificación electrónica o en papel que emita el registrador, con

carácter gratuito y a solicitud del interesado, el mismo día de la inscripción, inicial o definitiva.

21 En la constitución, una persona puede representar a otras varias jurídicas sin incurrir en autocontratación, pues los intereses no

son contrapuestos sino comunes, al ser el fin asociativo. La oposición por el registrador a la inscripción alegando conflicto de

interés requiere identificación del mismo, sin deducirse automáticamente su existencia (RDGRN 07.07.2011 y 07.09.2011). Cabe

plantearse si cabe esta interpretación en sociedades cuyas acciones o participaciones confieran distintos derechos, por si existe

un interés contrapuesto entre los socios.

23

a) La identidad del socio o socios22

.

b) La voluntad de constituir una sociedad de capital, con elección de un tipo social determinado.

c) Las aportaciones que cada socio realice o, en el caso de las anónimas, se haya obligado a realizar, y la numeración de las

participaciones o de las acciones atribuidas a cambio.

d) Los estatutos de la sociedad.

e) La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la administración y de la representación de la

sociedad.

2. Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada, la escritura de constitución determinará el modo concreto en que inicialmente

se organice la administración, si los estatutos prevén diferentes alternativas.

3. Si la sociedad fuera anónima, la escritura de constitución expresará, además, la cuantía total, al menos aproximada, de los

gastos de constitución, tanto de los ya satisfechos como de los meramente previstos hasta la inscripción.

Artículo 23. Estatutos sociales23

En los estatutos que han de regir el funcionamiento de las sociedades de capital se hará constar:

a) La denominación de la sociedad.

b) El objeto social, determinando las actividades que lo integran24

.

22

Requisitos que deben cumplir los documentos extranjeros susceptibles de producir una modificación del contenido del Registro

(18 CCom y 5.3 RRM): (i) validez formal (11 CC); (ii) traducción y legalización (36 y 37 RH); (iii) que el documento sea idóneo o

equivalente a los documentos públicos españoles (4 LH); el documento extranjero es equivalente al español si concurren los

elementos estructurales que dan fuerza al documento español (que sea autorizado por quien tenga competencia de dar fe pública

en su país, y que el autorizante garantice la identidad del otorgante y su capacidad para el acto o negocio); el análisis de

equivalencia debe realizarse conforme al ordenamiento extranjero aplicable, lo que obliga a que un tercero lo acredite, salvo que el

registrador lo conozca suficientemente, y bajo su responsabilidad; y (iv) que esté otorgado de conformidad con las normas

aplicables al fondo.

Los documentos otorgados por sociedades extranjeras, para que accedan al Registro, deben acreditar la existencia y validez de la

sociedad extranjera y del título de representación de quien actúe en su nombre. La inscripción en el Registro de origen puede

acreditarse mediante certificación del mismo, cumpliendo los requisitos de existencia y validez de la sociedad extranjera, pero

también mediante la identificación por el Notario español de los datos relativos a la inscripción de la sociedad en el Registro de

origen, al igual que ocurre cuando el título representativo es un documento público español.

El notario español autorizante de una escritura de constitución de una sociedad limitada por un socio único extranjero (una

sociedad belga) debe acreditar los extremos anteriormente indicados, no siendo suficiente la mera transcripción de sus datos y la

revisión de su poder (RDGRN 27.02.2014).

23 Modificado por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

Interpretación de los estatutos: al tener una doble condición, contractual y de derecho interno de la compañía, los estatutos y las

contradicciones en ellos existentes, deben ser interpretados teniendo en cuenta las reglas de interpretación tanto de la ley (3 y

siguientes CC) como de los contratos (1281 y siguientes CC) (RDGRN 16.02.2013 y 04.06.2013). Las peculiaridades de las

cooperativas impiden la aplicación analógica de su regulación (Ley 27/1999, de 16 de julio y legislación autonómica) a las

sociedades de capital (RDGRN 06.09.2013).

Modificación de estatutos tipo: los estatutos tipo (Orden JUS/3185/2010, de 9 de diciembre), sólo pueden modificarse en aspectos

muy concretos (objeto, número y retribución de administradores) que respeten escrupulosamente el marco de los estatutos, siendo

rechazadas otras modificaciones que queden fuera de la sencillez impuesta en la norma (privilegios de participaciones,

prestaciones accesorias, requisitos de convocatoria, causas de exclusión, sumisión a arbitraje o mediación de conflictos entre

administradores, etc.) (RDGRN 25.06.2013).

24

c) El domicilio social.

24

Determinación del objeto: el objeto será determinado si acota suficientemente un sector económico o un género de actividad

mercantil legal o socialmente demarcados (RDGRN 25.01.2012 y 29.01.2014).

Se admite: si el objeto determina las actividades principales, pueden incluirse menciones más genéricas, como ”y cualquier otra

actividad o proyecto que pueda requerir de un servicio especializado de carácter innovador, el fomento del empleo y la igualdad de

géneros” (RDGRN 17.06.2011). La determinación ha de hacerse acotando suficientemente un sector económico o un género de

actividad mercantil legal o socialmente demarcados (RDGRN 29.01.2014); las actividades "de promoción, creación y participación

en empresas y sociedades industriales, comerciales, inmobiliarias, de servicios y de cualquier otro tipo" tienen una determinación

suficiente, sin que sea necesario señalar las actividades específicas que dichas empresas y sociedades desarrollarán (RDGRN

11.11.2013 y 25.01.2012). Se admite el uso del objeto contenido en la Orden Jus/3185/2010 para cualquier tipo de sociedades,

aunque no se cumplan todos los requisitos establecidos en el apartado Dos del artículo 5 del Real Decreto-Ley 13/2010 (RDGRN

15.11.2011 y RDGRN 19.05.2012); el uso puede ser total o parcial, siendo aceptable, pese a su aparente indeterminación, la

expresión “Comercio al por mayor y al por menor, distribución comercial”, por ser parte del modelo de estatutos tipo (RDGRN

05.09.2011), o un objeto consistente en la “prestación de servicios”, debiendo entenderse que los mismos no son referidos a las

actividades profesionales que no pueden considerarse incluidas en el ámbito de aplicación de la Ley 2/2007, de 15 de marzo, de

Sociedades Profesionales (RDGRN 02.02.2012). Se admite “la mera administración del patrimonio de los socios” (RDGRN

19.03.2013); “adquirir, poseer y enajenar con fines de inversión a corto, medio y largo plazo valores de cualquier clase, bienes

muebles e inmuebles", sin que la referencia a bienes muebles constituya indeterminación, ni la compra y venta de valores per sé

convierta a la sociedad en sujeto activo del Mercado de Valores obligado al cumplimiento de los requisitos que exigidos por la

legislación especial (RDGRN 29.01.2014). La exigencia de determinación del CNAE en la primera inscripción (20 Ley 14/2013, de

27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización) permite despejar las dudas sobre el alcance y

determinación del objeto.

No se admite: serán indeterminadas fórmulas omnicomprensivas de toda posible actividad comercial o industrial en donde se

empleen términos generales; no existirá esta indeterminación si a través de términos concretos y definidos se señala una actividad

de carácter general (RDGRN 17.06.2011 y 05.09.2011); excepcionalmente pueden admitirse puntos suspensivos cuando su uso

es equivalente a “etcétera” en enumeraciones secundarias, siempre que no hagan indeterminado el objeto, y su eliminación muti le

el mismo (RDGRN 04.01.2013).

Objetos exclusivos de sociedades profesionales: estamos ante una sociedad profesional si su objeto menciona actividades que

constituyen el objeto de una profesión titulada; cuando se quiera constituir una sociedad distinta y evitar la aplicación del régimen

imperativo de la Ley 2/2007, se debe declarar así expresamente (RDGRN 04.03.2014)

Cuando la sociedad no es profesional no se admiten en el objeto las actividades que supongan una actividad profesional sometida

a la Ley 2/2007, de 15 de marzo, de Sociedades Profesionales (STS 18.07.2012), impidiendo así que se burle el cumplimiento de

las garantías establecidas por la Ley 2/2007 (colegiación de profesionales, sometimiento al régimen deontológico y, sobre todo, el

régimen de responsabilidad solidaria de la sociedad y los profesionales frente a terceros, y la obligatoria suscripción por la

sociedad de un seguro de responsabilidad civil) incluso aunque el objeto mencione que se realizarán por medio de los

correspondientes profesionales (“realización de tratamientos de fisioterapia, masajes terapéuticos (...)”, RDGRN 16.03.2013). El

objeto “asesoramiento jurídico” constituye una actividad profesional cuyo desempeño requiere titulación universitaria oficial, por lo

que entra dentro del ámbito imperativo de la Ley 2/2007, a menos que expresamente se manifieste que se constituye una

sociedad de medios o de comunicación de ganancias o de intermediación (RDGRN 05.03.2013), aunque no recoja dicha fórmula

con carácter literal (se ha admitido una mención a que la función de la sociedad es la de mediadora o intermediadora en el

desempeño de las actividades con carácter profesional, RDGRN 04.03.2014). Se está ante una sociedad profesional siempre que

su objeto haga referencia a actividades que constituyen el objeto de una profesión titulada; cuando se quiera constituir una

sociedad distinta, y evitar la aplicación del régimen imperativo establecido en la Ley 2/2007, se debe declarar así expresamente

manifestando, además de dichas actividades, que la sociedad es de medios o de comunicación de ganancias o de intermediación,

no bastando con una mención a que la sociedad desarrollará las actividades a través de personas tituladas en los estatutos, y no

en la escritura fundacional (RDGRN 02.07.2013). Se prohíbe (2 Ley 2/2007, de 15 de marzo, de sociedades profesionales) que el

objeto social recoja tanto la intermediación en actividades propias de las profesiones de ámbito jurídico y económico como la

realización por sí de dichas actividades (RDGRN 20.06.2013). Sólo las sociedades profesionales pueden tener en su objeto las

actividades de "de gestión administrativa, la de asesoramiento contable, fiscal, laboral y jurídico" (STS 18.07.2012).Aunque la

actividad esté incluida dentro del objeto de los estatutos tipo (Orden JUS/3185/2010, de 9 de diciembre) si requiriera titulación

universitaria oficial, entra dentro del ámbito imperativo de la Ley 2/2007, de 15 de marzo, de Sociedades Profesionales, por lo que

sólo podrá recogerse en los estatutos de sociedades no profesionales si expresamente se manifiesta que la sociedad es de

medios o de comunicación de ganancias o de intermediación. Por ello, la transcripción de los referidos estatutos tipo deberá

completarse con dicha precisión; al hacerlo no se pierden los beneficios de calificación e inscripción en la forma relativa en el

Decreto-ley 13/2010, con los correspondientes beneficios arancelarios (RDGRN 09.10.2013).

25

d) El capital social25

, las participaciones o las acciones en que se divida, su valor nominal26

y su numeración correlativa. En el caso

de las sociedades de responsabilidad limitada en régimen de formación sucesiva, en tanto la cifra de capital sea inferior al mínimo

fijado en el artículo 4, los estatutos contendrán una expresa declaración de sujeción de la sociedad a dicho régimen. Los

Registradores Mercantiles harán constar, de oficio, esta circunstancia en las notas de despacho de cualquier documento

inscribible relativo a la sociedad, así como en las certificaciones que expidan.

Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada expresará el número de participaciones en que se divida el capital social, el valor

nominal de las mismas, su numeración correlativa y, si fueran desiguales, los derechos que cada una atribuya a los socios y la

cuantía o la extensión de éstos.

Si la sociedad fuera anónima expresará las clases de acciones y las series, en caso de que existieran; la parte del valor nominal

pendiente de desembolso, así como la forma y el plazo máximo en que satisfacerlo; y si las acciones están representadas por

medio de títulos o por medio de anotaciones en cuenta. En caso de que se representen por medio de títulos, deberá indicarse si

son las acciones nominativas o al portador y si se prevé la emisión de títulos múltiples.

e) El modo o modos de organizar la administración de la sociedad, el número de administradores o, al menos, el número máximo y

el mínimo, así como el plazo de duración del cargo y el sistema de retribución, si la tuvieren27

.

En las sociedades comanditarias por acciones se expresará, además, la identidad de los socios colectivos28

.

f) El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los órganos colegiados de la sociedad.

Artículo 24. Comienzo de las operaciones29

1. Salvo disposición contraria de los estatutos, las operaciones sociales darán comienzo en la fecha de otorgamiento de la

escritura de constitución.

2. Los estatutos no podrán fijar una fecha anterior a la del otorgamiento de la escritura, excepto en el supuesto de transformación.

Artículo 25. Duración de la sociedad30

Salvo disposición contraria de los estatutos, la sociedad tendrá duración indefinida.

Artículo 26. Ejercicio social

A falta de disposición estatutaria se entenderá que el ejercicio social termina el treinta y uno de diciembre de cada año.

Artículo 27. Ventajas de los fundadores de las sociedades anónimas

1. En los estatutos de las sociedades anónimas los fundadores y los promotores de la sociedad podrán reservarse derechos

especiales de contenido económico, cuyo valor en conjunto, cualquiera que sea su naturaleza, no podrá exceder del diez por

ciento de los beneficios netos obtenidos según balance, una vez deducida la cuota destinada a la reserva legal y por un período

máximo de diez años. Los estatutos habrán de prever un sistema de liquidación para los supuestos de extinción anticipada de

25

En caso de transformación de sociedades, cuando el patrimonio de la transformada no cubre el capital mínimo exigido por el

régimen de la sociedad a que se dirige la transformación, ésta quedará sometida a que se restablezca el equilibrio patrimonial

(RDGRN 04.02.2014).

26 Permitidos valores nominales con más de dos decimales (RDGRN 15.11.2002 y 03.03.2003).

27 Se permite a las S.A. incluir en sus estatutos distintos sistemas de administración.; los estatutos de las S.L. deben determinar el

número de administradores, o el máximo y mínimo (RDGRN 11.05.2011).

28 Apartado e) modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

29 El 17 LEmp permite realizar los actos necesarios para el alta e inicio de actividad de los empresarios individuales y de las

sociedades mercantiles mediante el DUE, a través del Punto de Atención al Emprendedor.

30 La sociedad puede constituirse por tiempo determinado o determinable para la realización de una empresa específica; incluso

sería válido condicionar la duración de la sociedad a la vida de algún socio o un tercero (RDGRN 13.01.2014).

26

estos derechos especiales.

2. Estos derechos podrán incorporarse a títulos nominativos distintos de las acciones, cuya transmisibilidad podrá restringirse en

los estatutos sociales.

Artículo 28. Autonomía de la voluntad31

En la escritura y en los estatutos se podrán incluir, además, todos los pactos y condiciones que los socios fundadores juzguen

conveniente establecer, siempre que no se opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores del tipo social elegido.

Artículo 29. Pactos reservados32

Los pactos que se mantengan reservados entre los socios no serán oponibles a la sociedad.

Artículo 30. Responsabilidad de los fundadores

1. Los fundadores responderán solidariamente frente a la sociedad, los socios y los terceros de la constancia en la escritura de

constitución de las menciones exigidas por la ley, de la exactitud de cuantas declaraciones hagan en aquélla y de la adecuada

inversión de los fondos destinados al pago de los gastos de constitución.

2. La responsabilidad de los fundadores alcanzará a las personas por cuya cuenta hayan obrado éstos.

31

S.A.: no se admiten cláusulas estatutarias (derecho de rescate para el caso de cambio de la composición del capital de los

socios) que traspasen los principios configuradores de la S.A. desnaturalizando el tipo societario (STS 10.01.2011; la sentencia

tuvo un voto particular (Gimeno-Bayón) en sentido contrario).

32 La contravención por los órganos sociales de pactos privados entre los socios, sobre todo si éstos son todos los socios, puede

determinar la nulidad de lo acordado si resulta contrario a la ley, a los estatutos o al interés social (STS 05.03.2009 y 06.03.2009).

No obstante, la regla general es que no son oponibles a la sociedad (STS 12.11.20013, SAP Madrid 16.11.2012 y SAP León

21.02.2013).

27

CAPÍTULO III. LA INSCRIPCIÓN REGISTRAL

SECCIÓN PRIMERA. La inscripción33

Artículo 31. Legitimación para la solicitud de inscripción

Los socios fundadores y los administradores de la sociedad tendrán las facultades necesarias para la presentación de la escri tura

de constitución en el Registro Mercantil y, en su caso, en los de la Propiedad y de Bienes Muebles, así como para solicitar o

practicar la liquidación y hacer el pago de los impuestos y gastos correspondientes.

Artículo 32. Deber legal de presentación a inscripción

1. Los socios fundadores y los administradores deberán presentar a inscripción en el Registro Mercantil la escritura de constitución

en el plazo de dos meses desde la fecha del otorgamiento y responderán solidariamente de los daños y perjuicios que causaren

por el incumplimiento de esta obligación.

2. La inscripción de la escritura de constitución y de todos los demás actos relativos a la sociedad podrán practicarse previa

justificación de que ha sido solicitada o realizada la liquidación de los impuestos correspondientes al acto inscribible.

33

La inscripción parcial requiere tanto su solicitud (RDGRN 26.03.2014), como que la misma no altere el negocio jurídico objeto de

inscripción (RDGRN 03.04.2013 y 08.10.2013).

Principio de prioridad y títulos incompatibles: la calificación debe tener en cuenta lo que resulte del título calificado y de la situación

tabular existente en el momento de su presentación; los registradores pueden y deben considerar documentos pendientes de

despacho, aunque hayan sido presentados con posterioridad, con el fin de evitar asientos inútiles que deberían cancelarse al

extender los asientos derivados de un título posterior que ordena la cancelación de los mismos.

Pueden darse los siguientes supuestos en la presentación de dos títulos que cuestionan la eficacia uno de otro: (i) que ambos

títulos sean compatibles, en cuyo caso se calificarán por orden de presentación; (ii) que sean incompatibles, en cuyo caso

accederá al Registro el presentado primero, cualquiera que sea la fecha del segundo; y (iii) que presentados dos títulos, del

segundo se desprende la falta de validez del primero, en cuyo caso procede la exclusión del título inválido (RDGRN 31.01.2014).

Nuevos defectos en calificaciones posteriores: el principio de legalidad prevalece sobre la exigencia de calificación unitaria y

global, por ello nuevos defectos advertidos en segundas o posteriores calificaciones impiden la inscripción del título aunque sean

apreciados extemporáneamente (RDGRN 04.06.2013 y 28.06.2013).

Recursos ante la DGRN: interpuesto el recurso, la subsanación del defecto no impide la continuación del expediente, a salvo los

supuestos de rectificación de la calificación o de desistimiento (RDGRN 17.09.2013).

Los asientos practicados quedan bajo la salvaguardia de los tribunales, sin que el recurso contra una calificación negativa pueda

cuestionar la validez de otros asientos ya efectuados (RDGRN 05.03.2014).

Se pueden acumular recursos y ser objeto de una única resolución si se trata del mismo recurrente y existe práctica igualdad de

los supuestos de hecho y de las notas de calificación objeto de recurso (RDGRN 30.01.2014).

El principio de irretroactividad impera respecto a la legislación, pero no respecto a la doctrina que la interpreta, incluida la que

emana de la DGRN; la infracción de la doctrina contenida en las RDGRN no puede ser invocada para fundamentar un motivo de

casación, por no tener carácter de norma ni de jurisprudencia (RDGRN 11.07.2013).

Ante una resolución estimatoria de la DGRN, el registrador puede emitir una nueva calificación que comprenda defectos no

advertidos en la calificación inicial; si fuera contraria a la inscripción el registrador podrá ser corregido disciplinariamente, según las

circunstancias del caso (RDGRN 31.01.2014).

28

Artículo 33. Efectos de la inscripción34

Con la inscripción la sociedad adquirirá la personalidad jurídica que corresponda al tipo social elegido.

Artículo 34. Intransmisibilidad de participaciones y acciones antes de la inscripción

Hasta la inscripción de la sociedad o, en su caso, del acuerdo de aumento de capital social en el Registro Mercantil, no podrán

transmitirse las participaciones sociales, ni entregarse o transmitirse las acciones.

Artículo 35. Publicación35

Una vez inscrita la sociedad en el Registro Mercantil, el registrador mercantil remitirá para su publicación, de forma telemática y sin

coste adicional alguno, al Boletín Oficial del Registro Mercantil, los datos relativos a la escritura de constitución que

reglamentariamente se determinen.

SECCIÓN SEGUNDA. Sociedad en formación

Artículo 36. Responsabilidad de quienes hubiesen actuado

Por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil, responderán

solidariamente quienes los hubiesen celebrado, a no ser que su eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripción y, en su

caso, posterior asunción de los mismos por parte de la sociedad.

Artículo 37. Responsabilidad de la sociedad en formación

1. Por los actos y contratos indispensables para la inscripción de la sociedad, por los realizados por los administradores dentro de

las facultades que les confiere la escritura para la fase anterior a la inscripción y por los estipulados en virtud de mandato

específico por las personas a tal fin designadas por todos los socios, responderá la sociedad en formación con el patrimonio que

tuviere.

2. Los socios responderán personalmente hasta el límite de lo que se hubieran obligado a aportar.

3. Salvo que la escritura o los estatutos sociales dispongan otra cosa, si la fecha de comienzo de las operaciones coincide con el

otorgamiento de la escritura fundacional, se entenderá que los administradores están facultados para el pleno desarrollo del objeto

social y para realizar toda clase de actos y contratos.

Artículo 38. Responsabilidad de la sociedad inscrita

1. Una vez inscrita, la sociedad quedará obligada por aquellos actos y contratos a que se refiere el artículo anterior así como por

los que acepte dentro del plazo de tres meses desde su inscripción.

2. En ambos supuestos cesará la responsabilidad solidaria de socios, administradores y representantes a que se refieren los dos

artículos anteriores.

34

La inscripción de la sociedad es constitutiva, sólo a partir de ésta se adquiere la personalidad jurídica correspondiente al tipo

social; sin embargo, se admite cierto grado de personalidad jurídica a las sociedades aún no formalizadas en escritura pública (se

celebró un contrato en nombre de una sociedad en formación cuando ni siquiera se había obtenido la certificación negativa de

denominación), cuando los socios o gestores contratan con terceros exteriorizando su existencia, quedando éstos últimos

vinculados si conocen que entablan relaciones con una sociedad en fase de adquisición de su personalidad, de forma que inscrita

ésta podrá exigir a aquéllos el cumplimiento de lo pactado (STS 24.11.2010). No obstante, y con independencia de la buena o

mala fe del tercero, la sociedad sólo podrá hacer valer frente a aquél las reglas específicas del régimen de responsabilidad

correspondiente al tipo social desde su inscripción.

Tras la inscripción, la modificación del capital social por subsanación del valor de las aportaciones debe realizarse mediante el

aumento o reducción de capital, no bastando la mera subsanación (RDGRN 04.04.2013).

35 Modificado por RD-ley 13/2010, de 3 de diciembre.

El registrador puede exigir al solicitante de una nota simple literal su identificación, bien mediante comparecencia física, firma

legitimada notarialmente o cualquier otro método que permita su identificación (RDGRN 04.07.2013).

29

3. En el caso de que el valor del patrimonio social, sumado al importe de los gastos indispensables para la inscripción de la

sociedad, fuese inferior a la cifra del capital, los socios estarán obligados a cubrir la diferencia.

SECCIÓN TERCERA. Sociedad devenida irregular

Artículo 39. Sociedad devenida irregular

1. Una vez verificada la voluntad de no inscribir la sociedad y, en cualquier caso, transcurrido un año desde el otorgamiento de la

escritura sin que se haya solicitado su inscripción, se aplicarán las normas de la sociedad colectiva o, en su caso, las de la

sociedad civil si la sociedad en formación hubiera iniciado o continuado sus operaciones.

2. En caso de posterior inscripción de la sociedad no será de aplicación lo establecido en el apartado segundo del artículo anterior.

Artículo 40. Derecho del socio a instar la disolución

En caso de sociedad devenida irregular, cualquier socio podrá instar la disolución de la sociedad ante el juez de lo mercantil del

lugar del domicilio social y exigir, previa liquidación del patrimonio social, la cuota correspondiente, que se satisfará, siempre que

sea posible, con la restitución de sus aportaciones.

CAPÍTULO IV. LA CONSTITUCIÓN SUCESIVA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Artículo 41. Ámbito de aplicación

Siempre que con anterioridad al otorgamiento de la escritura de constitución de la sociedad anónima se haga una promoción

pública de la suscripción de las acciones por cualquier medio de publicidad o por la actuación de intermediarios financieros, se

aplicarán las normas previstas en este título.

Artículo 42. Programa de fundación

1. En la fundación por suscripción pública, los promotores comunicarán a la Comisión Nacional del Mercado de Valores el proyecto

de emisión y redactarán el programa de fundación, con las indicaciones que juzguen oportunas y necesariamente con las

siguientes:

a) El nombre, apellidos, nacionalidad y domicilio de todos los promotores.

b) El texto literal de los estatutos que, en su caso, deban regir la sociedad.

c) El plazo y condiciones para la suscripción de las acciones y, en su caso, la entidad o entidades de crédito donde los

suscriptores deberán desembolsar la suma de dinero que estén obligados a entregar para suscribirlas. Deberá mencionarse

expresamente si los promotores están o no facultados para, en caso de ser necesario, ampliar el plazo de suscripción.

d) En el caso de que se proyecten aportaciones no dinerarias, en una o en varias veces, el programa hará mención suficiente de

su naturaleza y valor, del momento o momentos en que deban efectuarse y, por último, del nombre o denominación social de los

aportantes. En todo caso, se mencionará expresamente el lugar en que estarán a disposición de los suscriptores la memoria

explicativa y el informe técnico sobre la valoración de las aportaciones no dinerarias previsto en esta ley.

e) El Registro Mercantil en el que se efectúe el depósito del programa de fundación y del folleto informativo de la emisión de

acciones.

f) El criterio para reducir las suscripciones de acciones en proporción a las efectuadas, cuando el total de aquellas rebase el valor

o cuantía del capital, o la posibilidad de constituir la sociedad por el total valor suscrito, sea este superior o inferior al anunciado en

el programa de fundación.

2. El programa de fundación terminará con un extracto en el que se resumirá su contenido.

30

Artículo 43. Depósito del programa

1. Los promotores, antes de realizar cualquier publicidad de la sociedad proyectada, deberán aportar a la Comisión Nacional del

Mercado de Valores una copia completa del programa de fundación a la que acompañarán un informe técnico sobre la viabilidad

de la sociedad proyectada y los documentos que recojan las características de las acciones a emitir y los derechos que se

reconocen a sus suscriptores. Asimismo aportarán un folleto informativo, cuyo contenido se ajustará a lo previsto por la normativa

reguladora del mercado de valores.

El programa deberá ser suscrito por todos los promotores, cuyas firmas habrán de legitimarse notarialmente. El folleto habrá de

ser suscrito, además, por los intermediarios financieros que, en su caso, se encarguen de la colocación y aseguramiento de la

emisión.

2. Los promotores deberán asimismo depositar en el Registro Mercantil un ejemplar impreso del programa de fundación y del

folleto informativo. A tales documentos acompañarán el certificado de su depósito previo ante la Comisión Nacional del Mercado

de Valores.

Por medio del Boletín Oficial del Registro Mercantil se hará público tanto el hecho del depósito de los indicados documentos como

la posibilidad de su consulta en la Comisión Nacional del Mercado de Valores o en el propio Registro Mercantil y un extracto de su

contenido.

3. En toda publicidad de la sociedad proyectada se mencionarán las oficinas de la Comisión del Mercado de Valores y del Registro

Mercantil en que se ha efectuado el depósito del programa de fundación y del folleto informativo, así como las entidades de

crédito mencionadas en la letra c) del apartado primero del artículo anterior en las que se hallarán a disposición del público que

desee suscribir acciones ejemplares impresos del folleto informativo.

Artículo 44. Suscripción y desembolso de acciones

1. La suscripción de acciones, que no podrá modificar las condiciones del programa de fundación y del folleto informativo, deberá

realizarse dentro del plazo fijado en el mismo, o del de su prórroga, si la hubiere, previo desembolso de un veinticinco por ciento,

al menos, del importe nominal de cada una de ellas, que deberá depositarse a nombre de la sociedad en la entidad o entidades de

crédito que al efecto se designen. Las aportaciones no dinerarias, en caso de haberlas, se efectuarán en la forma prevista en el

programa de fundación.

2. Los promotores, en el plazo de un mes contado desde el día en que finalizó el de suscripción, formalizarán ante notario la lista

definitiva de suscriptores, mencionando expresamente el número de acciones que a cada uno corresponda, su clase y serie, de

existir varias, y su valor nominal, así como la entidad o entidades de crédito donde figuren depositados a nombre de la sociedad el

total de los desembolsos recibidos de los suscriptores. A tal efecto, entregarán al fedatario autorizante los justificantes de dichos

extremos.

Artículo 45. Indisponibilidad de las aportaciones

Las aportaciones serán indisponibles hasta que la sociedad quede inscrita en el Registro Mercantil, salvo para los gastos de

notaría, de registro y fiscales que sean imprescindibles para la inscripción.

Artículo 46. Boletín de suscripción

1. La suscripción de acciones se hará constar en un documento que, mencionando la expresión «boletín de suscripción», se

extenderá por duplicado y contendrá, al menos, las siguientes indicaciones:

a) La denominación de la futura sociedad y la referencia a la Comisión Nacional del Mercado de Valores y al Registro Mercanti l

donde se hayan depositado el programa de fundación y el folleto informativo, así como la indicación del Boletín Oficial del Registro

Mercantil en el que se haya publicado su extracto.

b) El nombre y apellidos o la razón o denominación social, la nacionalidad y el domicilio del suscriptor.

c) El número de acciones que suscribe, el valor nominal de cada una de ellas y su clase y serie, si existiesen varias.

d) El importe del valor nominal desembolsado.

31

e) La expresa aceptación por parte del suscriptor del contenido del programa de fundación.

f) La identificación de la entidad de crédito en la que, en su caso, se verifiquen las suscripciones y se desembolsen los importes

mencionados en el boletín de suscripción.

g) La fecha y firma del suscriptor.

2. Un ejemplar del boletín de suscripción quedará en poder de los promotores, entregándose un duplicado al suscriptor con la

firma de uno de los promotores, al menos, o la de la entidad de crédito autorizada por éstos para admitir las suscripciones.

Artículo 47. Convocatoria de la junta constituyente

1. En el plazo máximo de seis meses contados a partir del depósito del programa de fundación y del folleto informativo en el

Registro Mercantil, los promotores convocarán mediante carta certificada y con quince días de antelación, como mínimo, a cada

uno de los suscriptores de las acciones para que concurran a la junta constituyente, que deliberará en especial sobre los

siguientes extremos:

a) Aprobación de las gestiones realizadas hasta entonces por los promotores.

b) Aprobación de los estatutos sociales.

c) Aprobación del valor que se haya dado a las aportaciones no dinerarias, si las hubiere.

d) Aprobación de los beneficios particulares reservados a los promotores, si los hubiere.

e) Nombramiento de las personas encargadas de la administración de la sociedad.

f) Designación de la persona o personas que deberán otorgar la escritura fundacional de la sociedad.

2. En el orden del día de la convocatoria se habrán de transcribir, como mínimo, todos los asuntos anteriormente expuestos. La

convocatoria habrá de publicarse, además, en el Boletín Oficial del Registro Mercantil.

Artículo 48. Junta constituyente

1. La junta estará presidida por el promotor que aparezca como primer firmante del programa de fundación y, en su ausencia, por

el que elijan los restantes promotores. Actuará de secretario el suscriptor que elijan los asistentes.

2. Para que la junta pueda constituirse válidamente, deberá concurrir a ella, en nombre propio o ajeno, un número de suscriptores

que represente, al menos, la mitad del capital suscrito. La representación para asistir y votar se regirá por lo establecido en esta

ley.

3. Antes de entrar en el orden del día se confeccionará la lista de suscriptores presentes en la forma prevista en esta ley.

Artículo 49. Adopción de acuerdos

1. Cada suscriptor tendrá derecho a los votos que le correspondan con arreglo a su aportación.

2. Los acuerdos se tomarán por una mayoría integrada, al menos, por la cuarta parte de los suscriptores concurrentes a la junta,

que representen, como mínimo, la cuarta parte del capital suscrito.

En el caso de que pretendan reservarse derechos especiales para los promotores o de que existan aportaciones no dinerarias, los

interesados no podrán votar en los acuerdos que deban aprobarlas. En estos dos supuestos bastará la mayoría de los votos

restantes para la adopción de acuerdos.

3. Para modificar el contenido del programa de fundación será necesario el voto unánime de todos los suscriptores concurrentes.

Artículo 50. Acta de la junta constituyente

Las condiciones de constitución de la junta, los acuerdos adoptados por esta y las protestas formuladas en ella se harán constar

32

en un acta firmada por el suscriptor que ejerza las funciones de secretario, con el visto bueno del presidente.

Artículo 51. Escritura e inscripción en el Registro Mercantil

1. En el mes siguiente a la celebración de la junta, las personas que hayan sido designadas al efecto otorgarán escritura pública

de constitución de la sociedad, con sujeción a los acuerdos adoptados por la junta y a los demás documentos justificativos.

2. Los otorgantes tendrán las facultades necesarias para hacer la presentación de la escritura, tanto en el Registro Mercantil como

en el de la Propiedad y en el de Bienes Muebles, y para solicitar o practicar la liquidación y hacer el pago de los impuestos y

gastos respectivos.

3. La escritura será, en todo caso, presentada para su inscripción en el Registro Mercantil del domicilio de la sociedad dentro de

los dos meses siguientes a su otorgamiento.

Artículo 52. Responsabilidad de los otorgantes

Si hubiese retraso en el otorgamiento de la escritura de constitución o en su presentación a inscripción en el Registro Mercantil, las

personas a que se refiere el artículo anterior responderán solidariamente de los daños y perjuicios causados.

Artículo 53. Obligaciones anteriores a la inscripción

1. Los promotores responderán solidariamente de las obligaciones asumidas frente a terceros con la finalidad de constituir la

sociedad.

2. Una vez inscrita, la sociedad asumirá las obligaciones contraídas legítimamente por los promotores y les reembolsará de los

gastos realizados, siempre que su gestión haya sido aprobada por la junta constituyente o que los gastos hayan sido necesarios.

3. Los promotores no podrán exigir estas responsabilidades de los simples suscriptores, a menos que estos hayan incurrido en

dolo o culpa.

Artículo 54. Responsabilidad de los promotores

Los promotores responderán solidariamente frente a la sociedad y frente a terceros de la realidad y exactitud de las listas de

suscripción que han de presentar a la junta constituyente; de los desembolsos iniciales exigidos en el programa de fundación y de

su adecuada inversión; de la veracidad de las declaraciones contenidas en dicho programa y en el folleto informativo, y de la

realidad y la efectiva entrega a la sociedad de las aportaciones no dinerarias.

Artículo 55. Consecuencias de la no inscripción

En todo caso, transcurrido un año desde el depósito del programa de fundación y del folleto informativo en el Registro Mercantil

sin haberse procedido a inscribir la escritura de constitución, los suscriptores podrán exigir la restitución de las aportaciones

realizadas con los frutos que hubieran producido.

CAPÍTULO V. LA NULIDAD DE LA SOCIEDAD

Artículo 56. Causas de nulidad36

1. Una vez inscrita la sociedad, la acción de nulidad sólo podrá ejercitarse por las siguientes causas:

a) Por no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al menos, dos socios fundadores, en el caso de

pluralidad de éstos o del socio fundador cuando se trate de sociedad unipersonal.

b) Por la incapacidad de todos los socios fundadores37

.

36

Las causas de nulidad deben interpretarse de forma restrictiva; no es transportable a las causas de nulidad de sociedades el 6.3

CC, ni las contravenciones legales tienen todas la misma entidad y efectos (RDGRN 26.02.2014).

33

c) Por no expresarse en la escritura de constitución las aportaciones de los socios.

d) Por no expresarse en los estatutos la denominación de la sociedad.

e) Por no expresarse en los estatutos el objeto social o ser éste ilícito o contrario al orden público.

f) Por no expresarse en los estatutos la cifra del capital social38

.

g) Por no haberse desembolsado íntegramente el capital social, en las sociedades de responsabilidad limitada; y por no haberse

realizado el desembolso mínimo exigido por la ley, en las sociedades anónimas39

.

2. Fuera de los casos enunciados en el apartado anterior no podrá declararse la inexistencia ni la nulidad de la sociedad ni

tampoco declararse su anulación.

Artículo 57. Efectos de la declaración de nulidad

1. La sentencia que declare la nulidad de la sociedad abre su liquidación, que se seguirá por el procedimiento previsto en la

presente ley para los casos de disolución.

2. La nulidad no afectará a la validez de las obligaciones o de los créditos de la sociedad frente a terceros, ni a la de los contraídos

por éstos frente a la sociedad, sometiéndose unas y otros al régimen propio de la liquidación.

3. En las sociedades de responsabilidad limitada, cuando la sociedad sea declarada nula por no haberse desembolsado

íntegramente el capital social, los socios estarán obligados a desembolsar la parte que hubiera quedado pendiente. En las

sociedades anónimas, cuando el pago a terceros de las obligaciones contraídas por la sociedad declarada nula así lo exija, los

socios estarán obligados a desembolsar la parte que hubiera quedado pendiente.

TÍTULO III. LAS APORTACIONES SOCIALES

CAPÍTULO PRIMERO. LAS APORTACIONES SOCIALES

SECCIÓN PRIMERA. Disposiciones generales

Artículo 58. Objeto de la aportación40

1. En las sociedades de capital sólo podrán ser objeto de aportación los bienes o derechos patrimoniales susceptibles de

valoración económica.

2. En ningún caso podrán ser objeto de aportación el trabajo o los servicios.

37

La incapacidad de un socio fundador no implica necesariamente la nulidad de la sociedad, sino la nulidad del vínculo jurídico

nacido entre el socio incapaz y el resto de socios y la sociedad (STS 26.03.2009).

38 Apartado f) modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

39 La rescisión de aportaciones posteriores a la constitución e inscripción no constituye causa de nulidad sobrevenida, sino de

disolución, si conllevan que el capital no alcance el mínimo legal. La rescisión de aportación por extralimitación del apoderado

(cónyuge que excede las facultades del poder de su esposa) implica la liquidación de la sociedad si ésta no alcanza el capital

mínimo legal tras la rescisión, pero en caso contrario la sociedad mantendrá su vigencia (STS 05.07.2012).

40 No pueden aportarse bienes o derechos fuera del comercio, por ejemplo, bienes de dominio público afectos a uso o servicio

público, ni siquiera a favor de sociedad participada al 100% por la administración correspondiente (RDGRN 12.09.1985).

La variación del valor de las aportaciones tras la inscripción requiere la adopción de los acuerdos de reducción o aumento que

corresponda, no pudiendo variarse los valores por los que fueron realizadas con una mera subsanación (RDGRN 04.04.2013).

34

Artículo 59. Efectividad de la aportación41

1. Será nula la creación de participaciones sociales y la emisión de acciones que no respondan a una efectiva aportación

patrimonial a la sociedad.

2. No podrán crearse participaciones o emitirse acciones por una cifra inferior a la de su valor nominal.

Artículo 60. Título de la aportación42

Toda aportación se entiende realizada a título de propiedad, salvo que expresamente se estipule de otro modo.

SECCIÓN SEGUNDA. Aportaciones dinerarias y aportaciones no dinerarias

Subsección Primera. Aportaciones dinerarias

Artículo 61. Aportaciones dinerarias

1. Las aportaciones dinerarias deberán establecerse en euros.

2. Si la aportación fuese en otra moneda, se determinará su equivalencia en euros con arreglo a la ley.

Artículo 62. Acreditación de la realidad de las aportaciones43

1. Ante el notario autorizante de la escritura de constitución o de ejecución de aumento del capital social o, en el caso de las

sociedades anónimas, de aquellas escrituras en las que consten los sucesivos desembolsos, deberá acreditarse la realidad de las

aportaciones dinerarias mediante certificación del depósito de las correspondientes cantidades a nombre de la sociedad en

entidad de crédito, que el notario incorporará a la escritura, o mediante su entrega para que aquél lo constituya a nombre de ella.

2. La vigencia de la certificación será de dos meses a contar de su fecha.

3. En tanto no transcurra el periodo de vigencia de la certificación, la cancelación del depósito por quien lo hubiera constituido

exigirá la previa devolución de la certificación a la entidad de crédito emisora.

41

El aumento desembolsado con aportaciones retiradas de la cuenta social es nulo, por no responder a una efectiva aportación

patrimonial, sino a una simulación del desembolso; incluso aunque el abono por la sociedad al socio correspondiera a un

préstamo, por asistencia financiera en S.L. (SAP Pontevedra 07.03.2012).

42 Se acepta la aportación del derecho de uso y aprovechamiento que corresponde al arrendatario de unos vehículos derivado de

un leasing; en el caso analizado, la sociedad asumía el pago de las deudas generadas por los arrendamientos financieros; todo

ello sin perjuicio de las limitaciones a la aportación pactadas en el contrato de arrendamiento financiero (STS 07.02.1995).

43 El desembolso no puede ser anterior en más de 2 meses a la fecha del acuerdo de aumento o de la escritura de constitución

(189.1 RRM); no obstante, la RDGRN 07.11.2013 considera que la renovación de la certificación por la entidad bancaria equivale

a la renovación del depósito, dado que la vigencia de la certificación asegura que las cantidades ingresadas permanecen

depositadas en la cuenta a nombre de la sociedad; la "fecha de depósito" mencionada en el 189.1 RRM no es la fecha del ingreso,

sino la fecha en que se acredita la permanencia del depósito.

La certificación debe mencionar que el desembolso se ha realizado con ocasión de la constitución o el aumento (RDGRN

03.12.1992); se admite que el desembolso en la cuenta lo realice la sociedad por el importe recibido de los socios por aportación

de éstos a la caja social (RDGRN 29.06.1993). No es equiparable a la certificación del desembolso la comprobación contable

llevada a cabo por el auditor nombrado por el Registro (RDGRN 04.11.2011).

35

Subsección Segunda. Aportaciones no dinerarias

Artículo 63. Aportaciones no dinerarias44

En la escritura de constitución o en la de ejecución del aumento del capital social deberán describirse las aportaciones no

dinerarias con sus datos registrales si existieran, la valoración en euros que se les atribuya, así como la numeración de las

acciones o participaciones atribuidas.

Artículo 64. Aportación de bienes muebles o inmuebles45

Si la aportación consistiese en bienes muebles o inmuebles o derechos asimilados a ellos, el aportante estará obligado a la

entrega y saneamiento de la cosa objeto de la aportación en los términos establecidos por el Código Civil para el contrato de

compraventa, y se aplicarán las reglas del Código de Comercio sobre el mismo contrato en materia de transmisión de riesgos.

Artículo 65. Aportación de derecho de crédito

Si la aportación consistiere en un derecho de crédito, el aportante responderá de la legitimidad de éste y de la solvencia del

deudor.

Artículo 66. Aportación de empresa

1. Si se aportase una empresa o establecimiento, el aportante quedará obligado al saneamiento de su conjunto, si el vicio o la

evicción afectasen a la totalidad o a alguno de los elementos esenciales para su normal explotación.

2. También procederá el saneamiento individualizado de aquellos elementos de la empresa aportada que sean de importancia por

su valor patrimonial.

CAPÍTULO II. LA VALORACIÓN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Artículo 67. Informe del experto

1. En la constitución o en los aumentos de capital de las sociedades anónimas, las aportaciones no dinerarias, cualquiera que sea

su naturaleza46

, habrán de ser objeto de un informe elaborado por uno o varios expertos independientes con competencia

profesional, designados por el registrador mercantil del domicilio social conforme al procedimiento que reglamentariamente se

determine.

2. El informe contendrá la descripción de la aportación, con sus datos registrales, si existieran, y la valoración de la aportación,

expresando los criterios utilizados y si se corresponde con el valor nominal y, en su caso, con la prima de emisión de las acciones

que se emitan como contrapartida.

44

S.A.: es válida la aportación de un bien cuyo precio de adquisición se encontraba aplazado, adjudicando al aportante acciones

por la diferencia existente entre el valor del bien y el precio pendiente; nada impide que la sociedad nazca con deudas si el capital

está respaldado por suficientes activos patrimoniales (RDGRN 03.04.1991).

En caso de aportarse al capital acciones de una entidad cotizada basta con identificar la sociedad, el número de acciones y su

valoración, sin ser necesarias referencias técnicas adicionales (RDGRN 19.07.2013).

45 Aportación de fincas hipotecadas: los acuerdos mencionarán el tipo de la aportación, con o sin asunción del préstamo

hipotecario por la sociedad (con consentimiento del acreedor hipotecario en caso de asunción, aunque no es necesario acreditar

su existencia para la inscripción de la aportación), sin ser suficiente aportar la finca por su valor bruto o neto para que se tenga por

realizada la aportación de una u otra manera. Si la finca se aporta sin asunción por la sociedad de la deuda hipotecaria, el valor de

aportación (i) puede tener en cuenta la eventual responsabilidad hipotecaria, descontando del valor de aportación el saldo vivo de

la deuda, asumiendo la sociedad una deuda con el aportante por el importe descontado, que se satisfará conforme lo haga el

crédito principal, o bien (ii) no tenerlo en cuenta, si la norma contable lo permite por ser improbable el supuesto de incumplimiento

de la obligación principal (RDGRN 23.11.2012).

46 Si del balance de transformación resulta la existencia de partidas no dinerarias (cuentas corrientes con empresas promotoras,

clientes, fianzas, etcétera), no puede inscribirse la transformación sin el informe del experto independiente, aunque el

administrador manifieste que no existe patrimonio no dinerario (RDGRN 04.02.2014).

36

3. El valor que se dé a la aportación en la escritura social no podrá ser superior a la valoración realizada por los expertos.

Artículo 68. Responsabilidad del experto

1. El experto responderá frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores de los daños causados por la

valoración, y quedará exonerado si acredita que ha aplicado la diligencia y los estándares propios de la actuación que le haya sido

encomendada.

2. La acción para exigir esta responsabilidad prescribirá a los cuatro años de la fecha del informe.

Artículo 69. Excepciones a la exigencia del informe47

El informe del experto no será necesario en los siguientes casos:

a) Cuando la aportación no dineraria consista en valores mobiliarios que coticen en un mercado secundario oficial o en otro

mercado regulado o en instrumentos del mercado monetario. Estos bienes se valorarán al precio medio ponderado al que

hubieran sido negociados en uno o varios mercados regulados en el último trimestre anterior a la fecha de la realización efectiva

de la aportación, de acuerdo con la certificación emitida por la sociedad rectora del mercado secundario oficial o del mercado

regulado de que se trate.

Si ese precio se hubiera visto afectado por circunstancias excepcionales que hubieran podido modificar significativamente el valor

de los bienes en la fecha efectiva de la aportación, los administradores de la sociedad deberán solicitar el nombramiento de

experto independiente para que emita informe.

b) Cuando la aportación consista en bienes distintos de los señalados en la letra anterior cuyo valor razonable se hubiera

determinado, dentro de los seis meses anteriores a la fecha de la realización efectiva de la aportación, por experto independiente

con competencia profesional no designado por las partes, de conformidad con los principios y las normas de valoración

generalmente reconocidos para esos bienes.

Si concurrieran nuevas circunstancias que pudieran modificar significativamente el valor razonable de los bienes a la fecha de la

aportación, los administradores de la sociedad deberán solicitar el nombramiento de experto independiente para que emita

informe.

En este caso, si los administradores no hubieran solicitado el nombramiento de experto debiendo hacerlo, el accionista o los

accionistas que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social, el día en que se adopte el acuerdo de aumento del

capital, podrán solicitar del registrador mercantil del domicilio social que, con cargo a la sociedad, nombre un experto para que se

efectúe la valoración de los activos. La solicitud podrán hacerla hasta el día de la realización efectiva de la aportación, siempre

que en el momento de presentarla continúen representando al menos el cinco por ciento del capital social.

c) Cuando en la constitución de una nueva sociedad por fusión o escisión se haya elaborado un informe por experto independiente

sobre el proyecto de fusión o escisión.

d) Cuando el aumento del capital social se realice con la finalidad de entregar las nuevas acciones o participaciones sociales a los

socios de la sociedad absorbida o escindida y se hubiera elaborado un informe de experto independiente sobre el proyecto de

fusión o escisión.

e) Cuando el aumento del capital social se realice con la finalidad de entregar las nuevas acciones a los accionistas de la sociedad

que sea objeto de una oferta pública de adquisición de acciones.

Artículo 70. Informe sustitutivo de los administradores

Cuando las aportaciones no dinerarias se efectuaran sin informe de expertos independientes designados por el Registro Mercantil,

los administradores elaborarán un informe que contendrá:

47

Apartados c), d) y e) introducidos por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y

documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital.

37

a) La descripción de la aportación.

b) El valor de la aportación, el origen de esa valoración y, cuando proceda, el método seguido para determinarla.

Si la aportación hubiera consistido en valores mobiliarios cotizados en mercado secundario oficial o del mercado regulado del que

se trate o en instrumentos del mercado monetario, se unirá al informe la certificación emitida por su sociedad rectora.

c) Una declaración en la que se precise si el valor obtenido corresponde, como mínimo, al número y al valor nominal y, en su caso,

a la prima de emisión de las acciones emitidas como contrapartida.

d) Una declaración en la que se indique que no han aparecido circunstancias nuevas que puedan afectar a la valoración inicial.

Artículo 71. Publicidad de los informes

1. Una copia autenticada del informe del experto o, en su caso, del informe de los administradores deberá depositarse en el

Registro Mercantil en el plazo máximo de un mes a partir de la fecha efectiva de la aportación.

2. El informe del experto o, en su caso, el informe de los administradores, se incorporará como anexo a la escritura de constitución

de la sociedad o a la de ejecución del aumento del capital social.

Artículo 72. Adquisiciones onerosas

1. Las adquisiciones de bienes a título oneroso realizadas por una sociedad anónima desde el otorgamiento de la escritura de

constitución o de transformación en este tipo social y hasta dos años de su inscripción en el Registro Mercantil habrán de ser

aprobadas por la junta general de accionistas si el importe de aquéllas fuese, al menos, de la décima parte del capital social48

.

2. Con la convocatoria de la junta deberá ponerse a disposición de los accionistas un informe elaborado por los administradores

que justifique la adquisición, así como el exigido en este capítulo para la valoración de las aportaciones no dinerarias. Será de

aplicación lo previsto en el artículo anterior.

3. No será de aplicación lo dispuesto en los apartados anteriores a las adquisiciones comprendidas en las operaciones ordinarias

de la sociedad ni a las que se verifiquen en mercado secundario oficial o en subasta pública.

CAPÍTULO III. LA RESPONSABILIDAD POR LAS APORTACIONES NO DINERARIAS

SECCIÓN PRIMERA. Régimen de responsabilidad en las sociedades de responsabilidad limitada

Artículo 73. Responsabilidad solidaria49

1. Los fundadores, las personas que ostentaran la condición de socio en el momento de acordarse el aumento de capital y quienes

adquieran alguna participación desembolsada mediante aportaciones no dinerarias, responderán solidariamente frente a la

sociedad y frente a los acreedores sociales de la realidad de dichas aportaciones y del valor que se les haya atribuido en la

escritura.

La responsabilidad de los fundadores alcanzará a las personas por cuya cuenta hayan obrado éstos.

2. Si la aportación se hubiera efectuado como contravalor de un aumento del capital social, quedarán exentos de esta

responsabilidad los socios que hubiesen constar en acta su oposición al acuerdo o a la valoración atribuida a la aportación.

48

Apartado 1 modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

49 La valoración de aportaciones no dinerarias se realiza con los criterios que los socios entiendan convenientes, con margen de

discrecionalidad, no existiendo criterios imperativos a efectos societarios; la valoración no es objeto de calificación, pero ésta

puede ser negativa si no se precisa el negocio concreto de aportación o si existen contradicciones entre éste y el valor otorgado

(RDGRN 23.11.2012). La compensación de créditos constituye una aportación no dineraria; en los aumentos mixtos deben

identificarse las participaciones desembolsadas con la compensación de créditos (RDGRN 20.04.2012).

38

3. En caso de aumento del capital social con cargo a aportaciones no dinerarias, además de las personas a que se refiere el

apartado primero, también responderán solidariamente los administradores por la diferencia entre la valoración que hubiesen

realizado y el valor real de las aportaciones.

Artículo 74. Legitimación para el ejercicio de la acción de responsabilidad

1. La acción de responsabilidad deberá ser ejercitada por los administradores o por los liquidadores de la sociedad. Para el

ejercicio de la acción no será preciso el previo acuerdo de la sociedad.

2. La acción de responsabilidad podrá ser ejercitada, además, por cualquier socio que hubiera votado en contra del acuerdo

siempre que represente, al menos, el cinco por ciento de la cifra del capital social y por cualquier acreedor en caso de insolvencia

de la sociedad.

Artículo 75. Prescripción de la acción

La responsabilidad frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales a que se refiere esta sección prescribirá a los cinco años

a contar del momento en que se hubiera realizado la aportación.

Artículo 76. Exclusión del régimen legal de responsabilidad

Los socios cuyas aportaciones no dinerarias sean sometidas a valoración pericial conforme a lo previsto para las sociedades

anónimas quedan excluidos de la responsabilidad solidaria a que se refieren los artículos anteriores.

SECCIÓN SEGUNDA. Régimen de responsabilidad en las sociedades anónimas

Artículo 77. Responsabilidad solidaria

Los fundadores responderán solidariamente frente a la sociedad, los accionistas y los terceros de la realidad de las aportaciones

sociales y de la valoración de las no dinerarias.

La responsabilidad de los fundadores alcanzará a las personas por cuya cuenta hayan obrado éstos.

CAPÍTULO IV. EL DESEMBOLSO

SECCIÓN PRIMERA. Reglas generales

Artículo 78. El desembolso del valor nominal de las participaciones sociales50

Las participaciones sociales en que se divida el capital de la sociedad de responsabilidad limitada deberán estar íntegramente

asumidas por los socios, e íntegramente desembolsado el valor nominal de cada una de ellas en el momento de otorgar la

escritura de constitución de la sociedad o de ejecución del aumento del capital social.

Artículo 79. El desembolso mínimo del valor nominal de las acciones

Las acciones en que se divida el capital de la sociedad anónima deberán estar íntegramente suscritas por los socios, y

desembolsado, al menos, en una cuarta parte el valor nominal de cada una de ellas en el momento de otorgar la escritura de

constitución de la sociedad o de ejecución del aumento del capital social51

.

50

El aumento desembolsado con aportaciones retiradas de la cuenta social es nulo, por no responder a una efectiva aportación

patrimonial, sino a una simulación del desembolso; incluso aunque el abono por la sociedad al socio correspondiera a un

préstamo, por asistencia financiera en S.L. (SAP Pontevedra 07.03.2012).

Transformación de sociedades e integridad del capital: si el patrimonio neto no cubre el capital de la sociedad tras la

transformación, ésta es inviable a menos que se restablezca previamente el equilibrio patrimonial (RDGRN 09.10.2012).

51 Es inscribible el aumento en S.A. en virtud del cual se incrementa el valor nominal de las acciones, que pasan a estar

desembolsadas parcialmente, sin necesidad de nuevo desembolso (RDGRN 22.05.1992).

39

Artículo 80. Aportaciones no dinerarias aplazadas

1. En las sociedades anónimas, en caso de desembolso parcial de las acciones suscritas, la escritura deberá expresar si los

futuros desembolsos se efectuarán en metálico o en nuevas aportaciones no dinerarias. En este último caso, se determinará en la

escritura su naturaleza, valor y contenido, la forma y el procedimiento de efectuarlas, con mención expresa del plazo de su

desembolso.

2. El plazo de desembolso con cargo a aportaciones no dinerarias no podrá exceder de cinco años desde la constitución de la

sociedad o del acuerdo de aumento del capital social.

3. El informe del experto o, en su caso, el informe de los administradores se incorporará como anejo a la escritura en la que conste

la realización de los desembolsos aplazados52

.

SECCIÓN SEGUNDA. Los desembolsos pendientes

Artículo 81. Los desembolsos pendientes

1. En las sociedades anónimas, el accionista deberá aportar a la sociedad la porción de capital que hubiera quedado pendiente de

desembolso en la forma y dentro del plazo previsto por los estatutos sociales.

2. La exigencia del pago de los desembolsos pendientes se notificará a los afectados o se anunciará en el Boletín Oficial del

Registro Mercantil. Entre la fecha del envío de la comunicación o la del anuncio y la fecha del pago deberá mediar, al menos, el

plazo de un mes.

Artículo 82. Mora del accionista

Se encuentra en mora el accionista una vez vencido el plazo fijado por los estatutos sociales para el pago de la porción de capital

no desembolsada o el acordado o decidido por los administradores de la sociedad, conforme a lo establecido en el artículo

anterior.

Artículo 83. Efectos de la mora53

1. El accionista que se hallare en mora en el pago de los desembolsos pendientes no podrá ejercitar el derecho de voto. El importe

de sus acciones será deducido del capital social para el cómputo del quórum.

2. Tampoco tendrá derecho el socio moroso a percibir dividendos ni a la suscripción preferente de nuevas acciones ni de

obligaciones convertibles.

Una vez abonado el importe de los desembolsos pendientes junto con los intereses adeudados podrá el accionista reclamar el

pago de los dividendos no prescritos, pero no podrá reclamar la suscripción preferente, si el plazo para su ejercicio ya hubiere

transcurrido.

52

En el supuesto de desembolso de dividendos pasivos consistentes en aportaciones no dinerarias que no se realicen al tiempo

de la suscripción, el informe de valoración del experto (67 LSC) deberá reiterarse al efectuar el desembolso (RDGRN 08.05.1997).

53 La pérdida de derecho de voto por mora debe ser apreciada por quienes declaren constituida la junta, y no por el registrador,

que no podrá denegar la inscripción de acuerdos posteriores a la finalización del plazo de desembolso de los dividendos pasivos

alegando que los socios en mora carecen de derecho de voto, pues la falta de inscripción de su desembolso puede estar causado

por circunstancias ajenas al socio (RDGRN 14.04.2012). Los estatutos pueden reconocer al presidente de la junta la facultad de

resolver sobre la suspensión o limitación de los derechos políticos de acuerdo con la Ley (SAP Vizcaya 28.12.2012).

40

Artículo 84. Reintegración de la sociedad54

1. Cuando el accionista se halle en mora, la sociedad podrá, según los casos y atendida la naturaleza de la aportación no

efectuada, reclamar el cumplimiento de la obligación de desembolso, con abono del interés legal y de los daños y perjuicios

causados por la morosidad o enajenar las acciones por cuenta y riesgo del socio moroso.

2. Cuando haya de procederse a la venta de las acciones, la enajenación se verificará por medio de un miembro del mercado

secundario oficial en el que estuvieran admitidas a negociación, o por medio de fedatario público en otro caso, y llevará consigo, si

procede, la sustitución del título originario por un duplicado.

Si la venta no pudiese efectuarse, la acción será amortizada, con la consiguiente reducción del capital, quedando en beneficio de

la sociedad las cantidades ya desembolsadas.

Artículo 85. Responsabilidad en la transmisión de acciones no liberadas

1. El adquirente de acción no liberada responde solidariamente con todos los transmitentes que le precedan, y a elección de los

administradores de la sociedad, del pago de la parte no desembolsada.

2. La responsabilidad de los transmitentes durará tres años, contados desde la fecha de la respectiva transmisión. Cualquier pacto

contrario a la responsabilidad solidaria así determinada será nulo.

3. El adquirente que pague podrá reclamar la totalidad de lo pagado de los adquirentes posteriores.

CAPÍTULO V. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS

Artículo 86. Carácter estatutario

1. En los estatutos de las sociedades de capital podrán establecerse prestaciones accesorias distintas de las aportaciones,

expresando su contenido concreto y determinado y si se han de realizar gratuitamente o mediante retribución, así como las

eventuales cláusulas penales inherentes a su incumplimiento.

2. En ningún caso las prestaciones accesorias podrán integrar el capital social55

.

3. Los estatutos podrán establecerlas con carácter obligatorio para todos o algunos de los socios o vincular la obligación de

54

La decisión sobre la opción (reclamar el cumplimiento de la obligación de desembolso o enajenación de las acciones) elegida

puede ser adoptada por el órgano de administración (SAP Burgos 21.01.2010).

Prescripción de la acción: 15 años. No se aplica el 947 CCom, sino el 1964 CC, dado que la acción protege tanto a la sociedad

como a terceros, por la responsabilidad del socio por el capital social (SAP Madrid 23.11.2006).

Acción pauliana (1111 CC): cabe que un acreedor de la sociedad ejercite la acción de reclamación de los dividendos pasivos,

incluso aunque los estatutos exijan un acuerdo previo del órgano de administración y éste no se haya producido (SAP La Rioja

08.10.2003). No obstante, un pronunciamiento previo exigía para el ejercicio de dicha acción tanto que el crédito fuera cierto,

vencido y líquido, como que se hubieran cumplido los requisitos estatutarios para que los desembolsos pendientes fueran

exigibles por la sociedad (SAP La Rioja 14.01.1998).

55 Se aceptan prestaciones accesorias consistentes en el desembolso de efectivo metálico (RDGRN 27.06.01, 18.06.2012 y

09.10.2012). Pueden usarse para evitar la limitación relativa a que el desembolso de la prima debe realizarse en su integridad, o

crear una especie de dividendos pasivos en S.L. La prestación debe ser determinada o determinable sin necesidad de nuevo

convenio, y puede prever el derecho de restitución siempre que los estatutos establezcan una garantía para los acreedores similar

a los aplicables en una reducción (RDGRN 27.07.2001); es concreta y determinada si señala su cuantía máxima y duración, y se

prevé la necesidad de acuerdo de junta para atender a necesidades de tesorería (“con objeto de atender necesidades

coyunturales de tesorería durante el plazo de diez años… y que no podrán exceder en conjunto… de la cuantía de treinta euros

por participación… previa adopción del acuerdo de exigencia de aportación por la junta”) (RDGRN 18.06.2012). No son oponibles

a la sociedad las restricciones al pago de las prestaciones accesorias si no constan en estatutos, aunque se regulen en un pacto

parasocial suscrito por todos los socios (SAP León 21.02.2013). La RDGRN 09.10.2012 contempla que las aportaciones

realizadas por mor de una prestación accesoria integren el patrimonio neto.

41

realizar las prestaciones accesorias a la titularidad de una o varias participaciones sociales o acciones concretamente

determinadas.

Artículo 87. Prestaciones accesorias retribuidas

1. En el caso de que las prestaciones accesorias sean retribuidas los estatutos determinarán la compensación que hayan de

recibir los socios que las realicen.

2. La cuantía de la retribución no podrá exceder en ningún caso del valor que corresponda a la prestación.

Artículo 88. Transmisión de participaciones o de acciones con prestación accesoria56

1. Será necesaria la autorización de la sociedad para la transmisión voluntaria por actos inter vivos de cualquier participación o

acción perteneciente a un socio personalmente obligado a realizar prestaciones accesorias y para la transmisión de aquellas

concretas participaciones sociales o acciones que lleven vinculada la referida obligación.

2. Salvo disposición contraria de los estatutos, en las sociedades de responsabilidad limitada la autorización será competencia de

la junta general; y, en las sociedades anónimas, de los administradores.

En cualquier caso, transcurrido el plazo de dos meses desde que se hubiera presentado la solicitud de autorización sin que la

sociedad haya contestado a la misma, se considerará que la autorización ha sido concedida.

Artículo 89. Modificación de la obligación de realizar prestaciones accesorias57

1. La creación, la modificación y la extinción anticipada de la obligación de realizar prestaciones accesorias deberá acordarse con

los requisitos previstos para la modificación de los estatutos y requerirá, además, el consentimiento individual de los obligados.

2. Salvo disposición contraria de los estatutos, la condición de socio no se perderá por la falta de realización de las prestaciones

accesorias por causas involuntarias.

TÍTULO IV. PARTICIPACIONES SOCIALES Y ACCIONES

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 90. Participaciones sociales y acciones

Las participaciones sociales en la sociedad de responsabilidad limitada y las acciones en la sociedad anónima son partes

alícuotas, indivisibles58

y acumulables del capital social59

.

Artículo 91. Atribución de la condición de socio

Cada participación social y cada acción confieren a su titular legítimo la condición de socio y le atribuyen los derechos reconocidos

en esta ley y en los estatutos.

Artículo 92. La acción como valor mobiliario

1. Las acciones podrán estar representadas por medio de títulos o por medio de anotaciones en cuenta. En uno y otro caso

56

Pese a que no se exige que la sociedad explique las causas de una denegación de la autorización de transmisión, la negativa

no puede ser abusiva; si el objeto de la prestación accesoria es fungible, de modo que cualquier tercero podría realizarla, la

negativa de la sociedad a la transmisión debe estar suficientemente motivada (RDGRN 18.06.2012).

57 No se inscribe la modificación estatutaria consistente en la supresión de la prestación accesoria retribuida que obligaba a un

socio a realizar tareas de gestión de las explotaciones titularidad de la sociedad, con el voto contrario de dicho socio, por requerir

el acuerdo unanimidad (RDGRN 22.10.2013).

58 La indivisibilidad no implica que no puedan disgregarse los derechos que confiere la acción, como el derecho de voto y

asistencia a junta (STS 23.10.2012).

59 S.L.: las participaciones pueden tener valor nominal distinto, y constituir diferentes clases, series o grupos (RDGRN 13.12.2006).

42

tendrán la consideración de valores mobiliarios.

2. Las participaciones sociales no podrán estar representadas por medio de títulos o de anotaciones en cuenta, ni denominarse

acciones, y en ningún caso tendrán el carácter de valores.

CAPÍTULO II. LOS DERECHOS DEL SOCIO

SECCIÓN PRIMERA. Los derechos del socio

Artículo 93. Derechos del socio

En los términos establecidos en esta ley, y salvo los casos en ella previstos, el socio tendrá, como mínimo, los siguientes

derechos:

a) El de participar en el reparto de las ganancias sociales y en el patrimonio resultante de la liquidación.

b) El de asunción preferente en la creación de nuevas participaciones o el de suscripción preferente en la emisión de nuevas

acciones o de obligaciones convertibles en acciones.

c) El de asistir y votar en las juntas generales y el de impugnar los acuerdos sociales60

.

d) El de información61

.

Artículo 94. Diversidad de derechos

1. Las participaciones sociales y las acciones atribuyen a los socios los mismos derechos, con las excepciones establecidas al

amparo de la ley.

Las participaciones sociales y las acciones pueden otorgar derechos diferentes. Las acciones que tengan el mismo contenido de

derechos constituyen una misma clase. Cuando dentro de una clase se constituyan varias series, todas las que integren una serie

deberán tener igual valor nominal.

2. Para la creación de participaciones sociales y la emisión de acciones que confieran algún privilegio frente a las ordinarias,

habrán de observarse las formalidades prescritas para la modificación de estatutos.

Artículo 95. Privilegio en el reparto de las ganancias sociales62

1. Cuando el privilegio consista en el derecho a obtener un dividendo preferente, las demás participaciones sociales o acciones no

podrán recibir dividendos con cargo a los beneficios mientras no haya sido satisfecho el dividendo privilegiado correspondiente al

ejercicio.

2. La sociedad, salvo que sus estatutos dispongan otra cosa, estará obligada a acordar el reparto de ese dividendo si existieran

beneficios distribuibles.

3. Los estatutos habrán de establecer las consecuencias de la falta de pago total o parcial del dividendo preferente, si este tiene o

60

El derecho de voto y asistencia a junta puede disgregarse de la condición de socio (STS 23.10.2012). El derecho a asistir a las

juntas no es renunciable anticipadamente y con carácter general, por contravenir el orden público societario; incluso aunque el

socio manifieste su voluntad de no asistir a las juntas no se exime a la sociedad de la obligación de convocarle a ellas, ni convierte

a las juntas celebradas con su única ausencia en universales (SAP Pontevedra 03.07.2013).

61 El derecho de información, aun teniendo una finalidad instrumental del derecho de voto, también puede ejercitarse por los

socios que carezcan de éste; el derecho de información se refuerza en sociedades cerradas, pues la dificultad en la desinversión

de los minoritarios exige potenciar la transparencia y el control por la minoría que no participa en la administración (STS

16.01.2012).

62 El privilegio puede consistir en un derecho a un mayor dividendo o en un derecho de prioridad en el cobro.

43

no carácter acumulativo en relación a los dividendos no satisfechos, así como los eventuales derechos de los titulares de estas

participaciones o acciones privilegiadas en relación a los dividendos que puedan corresponder a las demás.

Artículo 96. Prohibiciones en materia de privilegio

1. No es válida la creación de participaciones sociales ni la emisión de acciones con derecho a percibir un interés, cualquiera que

sea la forma de su determinación.

2. No podrán emitirse acciones que de forma directa o indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de

voto o el derecho de preferencia.

3. No podrán crearse participaciones sociales que de forma directa o indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal y

el derecho de preferencia.

Artículo 97. Igualdad de trato

La sociedad deberá dar un trato igual a los socios que se encuentren en condiciones idénticas.

SECCIÓN SEGUNDA. Participaciones sociales y acciones sin voto

Artículo 98. Creación o emisión

Las sociedades de responsabilidad limitada podrán crear participaciones sociales sin derecho de voto por un importe nominal no

superior a la mitad del capital y las sociedades anónimas podrán emitir acciones sin derecho de voto por un importe nominal no

superior a la mitad del capital social desembolsado.

Artículo 99. Dividendo preferente

1. Los titulares de participaciones sociales y las acciones sin voto tendrán derecho a percibir el dividendo anual mínimo, fijo o

variable, que establezcan los estatutos sociales. Una vez acordado el dividendo mínimo, sus titulares tendrán derecho al mismo

dividendo que corresponda a las participaciones sociales o a las acciones ordinarias.

2. Existiendo beneficios distribuibles, la sociedad está obligada a acordar el reparto del dividendo mínimo a que se refiere el

párrafo anterior.

3. De no existir beneficios distribuibles o de no haberlos en cantidad suficiente, la parte de dividendo mínimo no pagada deberá

ser satisfecha dentro de los cinco ejercicios siguientes. Mientras no se satisfaga el dividendo mínimo, las participaciones y

acciones sin voto tendrán este derecho en igualdad de condiciones que las ordinarias y conservando, en todo caso, sus ventajas

económicas.

Artículo 100. Privilegio en caso de reducción de capital por pérdidas

1. Las participaciones sociales y las acciones sin voto no quedarán afectadas por la reducción del capital social por pérdidas,

cualquiera que sea la forma en que se realice, sino cuando la reducción supere el valor nominal de las restantes. Si, como

consecuencia de la reducción, el valor nominal de las participaciones sociales o de las acciones sin voto excediera de la mitad del

capital social de la sociedad de responsabilidad limitada o del desembolsado en la anónima, deberá restablecerse esa proporción

en el plazo máximo de dos años. En caso contrario, procederá la disolución de la sociedad.

2. Cuando en virtud de la reducción del capital se amorticen todas las participaciones sociales o todas las acciones ordinarias, las

sin voto tendrán este derecho hasta que se restablezca la proporción prevista legalmente con las ordinarias.

Artículo 101. Privilegio en la cuota de liquidación

En el caso de liquidación de la sociedad, las participaciones sociales sin voto conferirán a su titular el derecho a obtener el

reembolso de su valor antes de que se distribuya cantidad alguna a las restantes. En las sociedades anónimas el privilegio

alcanzará al reembolso del valor desembolsado de las acciones sin voto.

Artículo 102. Otros derechos

1. Las participaciones sociales y las acciones sin voto atribuirán a sus titulares los demás derechos de las ordinarias, salvo lo

44

dispuesto en los artículos anteriores.

2. Las acciones sin voto no podrán agruparse a los efectos de la designación de vocales del Consejo de administración por el

sistema de representación proporcional. El valor nominal de estas acciones no se tendrá en cuenta a efectos del ejercicio de ese

derecho por los restantes accionistas.

3. Las participaciones sociales sin voto estarán sometidas a las normas estatutarias y supletorias legales sobre transmisión y

derecho de asunción preferente.

Artículo 103. Modificaciones estatutarias lesivas

Toda modificación estatutaria que lesione directa o indirectamente los derechos de las participaciones sociales o de acciones sin

voto exigirá el acuerdo de la mayoría de las participaciones sociales o de las acciones sin voto afectadas.

CAPÍTULO III. EL LIBRO REGISTRO DE SOCIOS Y EL RÉGIMEN DE TRANSMISIÓN DE LAS PARTICIPACIONES EN LAS

SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

SECCIÓN PRIMERA. El libro registro de socios

Artículo 104. Libro registro de socios63

1. La sociedad limitada llevará un Libro registro de socios, en el que se harán constar la titularidad originaria y las sucesivas

transmisiones, voluntarias o forzosas, de las participaciones sociales, así como la constitución de derechos reales y otros

gravámenes sobre las mismas.

2. La sociedad sólo reputará socio a quien se halle inscrito en dicho libro.

3. En cada anotación se indicará la identidad y domicilio del titular de la participación o del derecho o gravamen constituido sobre

aquélla.

4. La sociedad sólo podrá rectificar el contenido del Libro registro si los interesados no se hubieran opuesto a la rectificación en el

plazo de un mes desde la notificación fehaciente del propósito de proceder a la misma.

Los datos personales de los socios podrán modificarse a su instancia, no surtiendo entre tanto efectos frente a la sociedad.

Artículo 105. Examen y certificación

1. Cualquier socio podrá examinar el Libro registro de socios, cuya llevanza y custodia corresponde al órgano de administración.

2. El socio y los titulares de derechos reales o de gravámenes sobre las participaciones sociales, tienen derecho a obtener

certificación de las participaciones, derechos o gravámenes registrados a su nombre.

63

18 LEmp sobre legalización de libros de forma telemática tras su cumplimentación en soporte electrónico, dentro de los 4 meses

siguientes a la fecha de finalización del ejercicio, y la posible legalización de libros que cubran plazos inferiores al año a solicitud

de los empresarios.

45

SECCIÓN SEGUNDA. La transmisión de las participaciones64

Artículo 106. Documentación de las transmisiones65

1. La transmisión de las participaciones sociales, así como la constitución del derecho real de prenda sobre las mismas, deberán

constar en documento público.

La constitución de derechos reales diferentes del referido en el párrafo anterior sobre las participaciones sociales deberá constar

en escritura pública.

2. El adquirente de las participaciones sociales podrá ejercer los derechos de socio frente a la sociedad desde que ésta tenga

conocimiento de la transmisión o constitución del gravamen.

Artículo 107. Régimen de la transmisión voluntaria por actos inter vivos66

1. Salvo disposición contraria de los estatutos, será libre la transmisión voluntaria de participaciones por actos inter vivos entre

socios, así como la realizada en favor del cónyuge, ascendiente o descendiente del socio o en favor de sociedades pertenecientes

al mismo grupo que la transmitente. En los demás casos, la transmisión está sometida a las reglas y limitaciones que establezcan

los estatutos y, en su defecto, las establecidas en esta ley.

2. A falta de regulación estatutaria, la transmisión voluntaria de participaciones sociales por actos inter vivos se regirá por las

siguientes reglas:

a) El socio que se proponga transmitir su participación o participaciones deberá comunicarlo por escrito a los administradores,

haciendo constar el número y características de las participaciones que pretende transmitir, la identidad del adquirente y el precio

y demás condiciones de la transmisión.

b) La transmisión quedará sometida al consentimiento de la sociedad, que se expresará mediante acuerdo de la Junta General,

previa inclusión del asunto en el orden del día, adoptado por la mayoría ordinaria establecida por la ley.

c) La sociedad sólo podrá denegar el consentimiento si comunica al transmitente, por conducto notarial, la identidad de uno o

varios socios o terceros que adquieran la totalidad de las participaciones. No será necesaria ninguna comunicación al transmitente

si concurrió a la junta general donde se adoptaron dichos acuerdos. Los socios concurrentes a la junta general tendrán preferencia

para la adquisición. Si son varios los socios concurrentes interesados en adquirir, se distribuirán las participaciones entre todos

ellos a prorrata de su participación en el capital social67

.

64

Transmisión de participaciones por titular casado en régimen de gananciales (1377 CC): es necesario el consentimiento del otro

cónyuge si las participaciones son bienes gananciales. Dicho consentimiento no se presume automáticamente (7 CCom) por ser

comerciante el socio (STS 16.04.2012).

65 La exigencia de determinada forma a una transmisión a los efectos del 106 LSC, o 110 LSC respecto a la transmisión mortis

causa tiene como objeto hacer constar la legitimación frente a la sociedad, lo que no impide que ésta pueda en cualquier caso

reconocerla aunque no se cumplan los requisitos formales; la sociedad no puede oponer la falta de tales requisitos formales para

ignorar la condición de socio a quien reiteradamente ha reconocido como tal en el pasado (SAP Madrid 21.05.2012, que

menciona, además, que la forma requerida no es requisito de validez de la transmisión; en idéntico sentido, la STS 05.01.2012,

que dispone que la exigencia de documento público no tiene carácter esencial para la perfección de la transmisión, cumpliendo

sólo la función de medio de prueba y de oponibilidad de la transmisión frente a terceros).

66 Las cláusulas que limiten la libre transmisión de participaciones deben interpretarse restrictivamente (STS 15.06.1994).

El mero sometimiento en estatutos de la transmisión a la autorización de la junta no implica la existencia de un derecho de

adquisición preferente a favor de los socios (SAP Madrid 05.04.2013).

67 El ejercicio del derecho de adquisición preferente supone la perfección del negocio jurídico de compraventa, por concurso de

oferta (anuncio por socios de su propósito de vender, con indicación del precio y el tercero adquirente) y la aceptación (mediante

el ejercicio del derecho de adquisición preferente), en torno al objeto de la venta y el precio, sin perjuicio de que exista

controversia sobre el cálculo de éste último (STS 15.01.2013).

46

Cuando no sea posible comunicar la identidad de uno o varios socios o terceros adquirentes de la totalidad de las participaciones,

la junta general podrá acordar que sea la propia sociedad la que adquiera las participaciones que ningún socio o tercero aceptado

por la Junta quiera adquirir, conforme a lo establecido en el artículo 140.

d) El precio de las participaciones, la forma de pago y las demás condiciones de la operación, serán las convenidas y

comunicadas a la sociedad por el socio transmitente. Si el pago de la totalidad o de parte del precio estuviera aplazado en el

proyecto de transmisión, para la adquisición de las participaciones será requisito previo que una entidad de crédito garantice el

pago del precio aplazado.

En los casos en que la transmisión proyectada fuera a título oneroso distinto de la compraventa o a título gratuito, el precio de

adquisición será el fijado de común acuerdo por las partes y, en su defecto, el valor razonable de las participaciones el día en que

se hubiera comunicado a la sociedad el propósito de transmitir. Se entenderá por valor razonable el que determine un auditor de

cuentas, distinto al auditor de la sociedad, designado a tal efecto por los administradores de ésta68

.

En los casos de aportación a sociedad anónima o comanditaria por acciones, se entenderá por valor real de las participaciones el

que resulte del informe elaborado por el experto independiente nombrado por el registrador mercantil.

e) El documento público de transmisión deberá otorgarse en el plazo de un mes a contar desde la comunicación por la sociedad

de la identidad del adquirente o adquirentes.

f) El socio podrá transmitir las participaciones en las condiciones comunicadas a la sociedad, cuando hayan transcurrido tres

meses desde que hubiera puesto en conocimiento de ésta su propósito de transmitir sin que la sociedad le hubiera comunicado la

identidad del adquirente o adquirentes.

3. En los estatutos no podrá atribuirse al auditor de cuentas de la sociedad la fijación del valor que tuviera que determinarse a los

efectos de su transmisión69

.

Artículo 108. Cláusulas estatutarias prohibidas

1. Serán nulas las cláusulas estatutarias que hagan prácticamente libre la transmisión voluntaria de las participaciones sociales

por actos inter vivos.

2. Serán nulas las cláusulas estatutarias por las que el socio que ofrezca la totalidad o parte de sus participaciones quede obligado

a transmitir un número diferente al de las ofrecidas.

3. Sólo serán válidas las cláusulas que prohíban la transmisión voluntaria de las participaciones sociales por actos inter vivos, si

los estatutos reconocen al socio el derecho a separarse de la sociedad en cualquier momento. La incorporación de estas cláusulas

a los estatutos sociales exigirá el consentimiento de todos los socios.

4. No obstante lo establecido en el apartado anterior, los estatutos podrán impedir la transmisión voluntaria de las participaciones

por actos inter vivos, o el ejercicio del derecho de separación, durante un período de tiempo no superior a cinco años a contar

desde la constitución de la sociedad, o para las participaciones procedentes de una ampliación de capital, desde el otorgamiento

de la escritura pública de su ejecución.

Artículo 109. Régimen de la transmisión forzosa

1. El embargo de participaciones sociales, en cualquier procedimiento de apremio, deberá ser notificado inmediatamente a la

68

La valoración del auditor es susceptible de impugnación ante los tribunales, pues no tiene libertad para fijar el valor que

considere procedente con independencia de que sea razonable o no, sino que debe actuar de acuerdo con las reglas del arte

exigibles; en silencio de los estatutos, el valor fijado por el auditor puede ser sustituido por el determinado por el tribunal, pudiendo

éste señalar uno inferior. El supuesto de hecho se refería a la valoración de acciones (El Corte Inglés), si bien nada obsta, en

nuestra opinión, a aplicar el criterio a la valoración de participaciones (STS 02.11.2012).

69 La prohibición de intervención del auditor de la sociedad en la fijación del valor razonable responde a que dicha valoración

respete las exigencias imparcialidad y objetividad (RDGRN 03.06.2013).

47

sociedad por el juez o autoridad administrativa que lo haya decretado, haciendo constar la identidad del embargante así como las

participaciones embargadas. La sociedad procederá a la anotación del embargo en el Libro registro de socios, remitiendo de

inmediato a todos los socios copia de la notificación recibida70

.

2. Celebrada la subasta o, tratándose de cualquier otra forma de enajenación forzosa legalmente prevista, en el momento anterior

a la adjudicación, quedará en suspenso la aprobación del remate y la adjudicación de las participaciones sociales embargadas. El

juez o la autoridad administrativa remitirán a la sociedad testimonio literal del acta de subasta o del acuerdo de adjudicación y, en

su caso, de la adjudicación solicitada por el acreedor. La sociedad trasladará copia de dicho testimonio a todos los socios en el

plazo máximo de cinco días a contar de la recepción del mismo.

3. El remate o la adjudicación al acreedor serán firmes transcurrido un mes a contar de la recepción por la sociedad del testimonio

a que se refiere el apartado anterior. En tanto no adquieran firmeza, los socios y, en su defecto, y sólo para el caso de que los

estatutos establezcan en su favor el derecho de adquisición preferente, la sociedad, podrán subrogarse en lugar del rematante o,

en su caso, del acreedor, mediante la aceptación expresa de todas las condiciones de la subasta y la consignación íntegra del

importe del remate o, en su caso, de la adjudicación al acreedor y de todos los gastos causados. Si la subrogación fuera ejercitada

por varios socios, las participaciones se distribuirán entre todos a prorrata de sus respectivas partes sociales71

.

Artículo 110. Régimen de la transmisión mortis causa72

1. La adquisición de alguna participación social por sucesión hereditaria confiere al heredero o legatario la condición de socio.

2. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, los estatutos podrán establecer a favor de los socios sobrevivientes, y, en su

defecto, a favor de la sociedad, un derecho de adquisición de las participaciones del socio fallecido, apreciadas en el valor

razonable que tuvieren el día del fallecimiento del socio, cuyo precio se pagará al contado. La valoración se regirá por lo dispuesto

en esta ley para los casos de separación de socios y el derecho de adquisición habrá de ejercitarse en el plazo máximo de tres

meses a contar desde la comunicación a la sociedad de la adquisición hereditaria73

.

Artículo 111. Régimen general de las transmisiones

El régimen de la transmisión de las participaciones sociales será el vigente en la fecha en que el socio hubiera comunicado a la

sociedad el propósito de transmitir o, en su caso, en la fecha de fallecimiento del socio o en la de la adjudicación judicial o

administrativa.

Artículo 112. Ineficacia de las transmisiones con infracción de ley o de los estatutos

Las transmisiones de participaciones sociales que no se ajusten a lo previsto en la ley o, en su caso, a lo establecido en los

estatutos no producirán efecto alguno frente a la sociedad.

70

No es posible anotar preventivamente en la hoja registral el embargo de las participaciones de un socio (RDGRN 08.04.2013).

71 A diferencia del régimen establecido para la S.A. (124 y 125 TRLSC), el ejercicio del derecho de adquisición preferente en S.L.

en transmisiones forzosas permite la subrogación de titular del derecho que lo ejercite en la posición del adjudicatario; en S.A., por

el contrario, quien ejercite el derecho podrá adquirir las acciones directamente al adjudicatario por el valor razonable, sin que

quede suspendida la adquisición previa por éste de las acciones (STS 29.05.2012).

72 Venta de participaciones por comunidad hereditaria: los coherederos pueden vender los bienes con validez y eficacia antes de

la partición si están todos de acuerdo (SAP Madrid 21.05.2012).

73 Pueden admitirse sistemas objetivos de valoración de las participaciones (principio de autonomía de la voluntad); los criterios de

valoración estatutarios prevalecen pero deben ser aplicados de modo imparcial; no cabe atribuir a una parte (sociedad o socio) la

determinación de su cuantía, ni tampoco a la junta (RDGRN 28.01.2012); no se admite que los estatutos establezcan que la

valoración será realizada por persona dependiente de la sociedad (auditor, economista, etc.), ni que el socio separado o excluido

determine la cuota a recibir, por ser contrario al 1256 CC (RDGRN 19.08.2011).

48

CAPÍTULO IV. LA REPRESENTACIÓN Y LA TRANSMISIÓN DE LAS ACCIONES

SECCIÓN PRIMERA. Representación de las acciones

Subsección Primera. Representación mediante títulos

Artículo 113. Representación mediante títulos

1. Las acciones representadas por medio de títulos podrán ser nominativas o al portador, pero revestirán necesariamente la forma

nominativa mientras no haya sido enteramente desembolsado su importe, cuando su transmisibilidad esté sujeta a restricciones,

cuando lleven aparejadas prestaciones accesorias o cuando así lo exijan disposiciones especiales.

2. Cuando las acciones deban representarse por medio de títulos, el accionista tendrá derecho a recibir los que le correspondan,

libres de gastos.

Artículo 114. Título de la acción

1. Los títulos, cualquiera que sea su clase, estarán numerados correlativamente, se extenderán en libros talonarios, podrán

incorporar una o más acciones de la misma serie y contendrán, como mínimo, las siguientes menciones:

a) La denominación y domicilio de la sociedad, los datos identificadores de su inscripción en el Registro Mercantil y el número de

identificación fiscal.

b) El valor nominal de la acción, su número, la serie a que pertenece y, en el caso de que sea privilegiada, los derechos

especiales que otorgue.

c) Su condición de nominativa o al portador.

d) Las restricciones a su libre transmisibilidad, cuando se hayan establecido.

e) La suma desembolsada o la indicación de estar la acción completamente liberada.

f) Las prestaciones accesorias, en el caso de que las lleven aparejadas.

g) La suscripción de uno o varios administradores, que podrá hacerse mediante reproducción mecánica de la firma. En este caso

se extenderá acta notarial por la que se acredite la identidad de las firmas reproducidas mecánicamente con las que se estampen

en presencia del notario autorizante. El acta deberá ser inscrita en el Registro Mercantil antes de poner en circulación los títulos.

2. En el supuesto de acciones sin voto, esta circunstancia se hará constar de forma destacada en el título.

Artículo 115. Resguardos provisionales

1. Los resguardos provisionales de las acciones revestirán necesariamente forma nominativa.

2. Las disposiciones de los artículos 114, 116 y 122 habrán de ser observadas, en cuanto resulten aplicables, para los resguardos

provisionales.

Artículo 116. Libro-registro de acciones nominativas74

1. Las acciones nominativas figurarán en un libro-registro que llevará la sociedad, en el que se inscribirán las sucesivas

transferencias de las acciones, con expresión del nombre, apellidos, razón o denominación social, en su caso, nacionalidad y

domicilio de los sucesivos titulares, así como la constitución de derechos reales y otros gravámenes sobre aquellas.

74

18 LEmp sobre legalización de libros de forma telemática tras su cumplimentación en soporte electrónico, dentro de los 4 meses

siguientes a la fecha de finalización del ejercicio, y la posible legalización de libros que cubran plazos inferiores al año a solicitud

de los empresarios.

Levantamiento de velo: quienes han establecido una estructura societaria destinada a encubrir la verdadera titularidad de ciertos

bienes no pueden exigir la aplicación del levantamiento de velo (STS 05.04.2013).

49

2. La sociedad sólo reputará accionista a quien se halle inscrito en dicho libro.

3. Cualquier accionista que lo solicite podrá examinar el libro registro de acciones nominativas.

4. La sociedad solo podrá rectificar las inscripciones que repute falsas o inexactas cuando haya notificado a los interesados su

intención de proceder en tal sentido y estos no hayan manifestado su oposición durante los treinta días siguientes a la notificación.

5. Mientras que no se hayan impreso y entregado los títulos de las acciones nominativas, el accionista tiene derecho a obtener

certificación de las inscritas a su nombre.

Artículo 117. Sustitución de títulos

1. Siempre que sea procedente la sustitución de los títulos de las acciones o de otros títulos emitidos por la sociedad, ésta podrá

anularlos cuando no hayan sido presentados para su canje dentro del plazo publicado al efecto en el Boletín Oficial del Registro

Mercantil y en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia donde la sociedad tenga su domicilio. Ese plazo no podrá ser

inferior a un mes.

2. Los títulos anulados serán sustituidos por otros cuya emisión se anunciará igualmente en el Boletín Oficial del Registro Mercantil

y en el diario en el que se hubiera publicado el anuncio del canje.

Si los títulos fueran nominativos, se entregarán o remitirán a la persona a cuyo nombre figuren o a sus herederos, previa

justificación de su derecho.

Si aquella no pudiera ser hallada o si los títulos fuesen al portador, quedarán depositados por cuenta de quien justifique su

titularidad.

3. Transcurridos tres años desde el día de la constitución del depósito, los títulos emitidos en lugar de los anulados podrán ser

vendidos por la sociedad por cuenta y riesgo de los interesados y a través de un miembro de la bolsa, si estuviesen admitidos a

negociación en el mercado bursátil, o con la intervención de notario si no lo estuviesen.

El importe líquido de la venta de los títulos será depositado a disposición de los interesados en el Banco de España o en la Caja

General de Depósitos.

Subsección Segunda. Representación mediante anotaciones en cuenta

Artículo 118. Representación mediante anotaciones en cuenta

1. Las acciones representadas por medio de anotaciones en cuenta se regirán por lo dispuesto en la normativa reguladora del

mercado de valores.

2. Esta modalidad de representación de las acciones también podrá adoptarse en los supuestos de nominatividad obligatoria

previstos por el artículo 113.

En ese caso, cuando las acciones no hayan sido enteramente desembolsadas, o cuando lleven aparejadas prestaciones

accesorias, tales circunstancias deberán consignarse en la anotación en cuenta.

3. Las entidades que de acuerdo con la normativa reguladora del mercado de valores hayan de llevar los registros de los valores

representados por medio de anotaciones en cuenta están obligadas a comunicar a la sociedad emisora los datos necesarios para

la identificación de sus accionistas.

50

Artículo 119. Modificación de las anotaciones en cuenta

La modificación de las características de las acciones representadas por medio de anotaciones en cuenta se hará pública, una

vez que haya sido formalizada de acuerdo con lo previsto en la presente ley y en la normativa reguladora del mercado de valores,

en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia donde la sociedad tenga su

domicilio.

SECCIÓN SEGUNDA. Transmisión de las acciones75

Artículo 120. Transmisión de acciones76

1. Mientras no se hayan impreso y entregado los títulos, la transmisión de acciones procederá de acuerdo con las normas sobre la

cesión de créditos y demás derechos incorporales77

.

Tratándose de acciones nominativas, los administradores, una vez que resulte acreditada la transmisión, la inscribirán de

inmediato en el libro-registro de acciones nominativas.

2. Una vez impresos y entregados los títulos, la transmisión de las acciones al portador se sujetará a lo dispuesto en el artículo

545 del Código de Comercio78

.

Las acciones nominativas también podrán transmitirse mediante endoso, en cuyo caso serán de aplicación, en la medida en que

sean compatibles con la naturaleza del título, los artículos 15, 16, 19 y 20 de la Ley Cambiaria y del Cheque. La transmisión habrá

de acreditarse frente a la sociedad mediante la exhibición del título. Los administradores, una vez comprobada la regularidad de la

cadena de endosos, inscribirán la transmisión en el libro-registro de acciones nominativas.

Artículo 121. Constitución de derechos reales limitados sobre las acciones

1. La constitución de derechos reales limitados sobre las acciones procederá de acuerdo con lo dispuesto por el Derecho común79

.

75

En caso de nulidad o anulabilidad de la venta de acciones o participaciones se reconoce el derecho a ser indemnizado por

daños y perjuicios, estimados atendiendo al interés negativo que resulta de cotejar la situación en que estaría la parte perjudicada

si no se hubiere celebrado el contrato o hubiese conocido desde el principio su invalidez con la situación actual, y no al interés

positivo, que resulta de comparar la situación provocada por la invalidez con la que hubiera resultado de la validez y cumplimiento

íntegro del contrato (SAP Madrid 01.07.2013).

76 Transmisión de acciones que sean bienes gananciales: 1384 CC (válida disposición de valores y efectivo por el cónyuge a cuyo

nombre figuren). No se aplica el 1384 CC en caso de disolución de sociedad de gananciales pendiente de liquidación, por lo que

sería necesario el consentimiento de ambos cónyuges para la transmisión de acciones (SAP La Coruña 11.03.2010).

El cambio de socios profesionales de las sociedades anónimas profesionales requiere escritura pública e inscripción registral (Ley

2/2007, de 15 de marzo, de Sociedades Profesionales). La transmisión de la condición de socio profesional requiere

consentimiento unánime de los socios salvo que el contrato social permita que se apruebe por mayoría; la inscripción registral de

la transmisión requiere la aportación de los títulos que instrumenten la transmisión, no bastando la elevación a público por el

secretario dejando constancia de la transmisión (RDGRN 13.03.2013).

77 347 y 348 CCom y 1526 y siguientes CC: la cesión de créditos es un contrato traslativo, en el sentido de que el cedente no ha

de efectuar ningún acto de entrega o traspaso de la posesión del derecho para dejar de ser titular del mismo; basta el contrato de

compraventa de acciones sin títulos para que se produzca la transmisión, sin necesidad de traditio, salvo que las partes pacten

que la entrega se somete a condición o plazo (STS 04.02.2009).

78 La transmisión de títulos al portador requiere intervención de fedatario público, o la participación o mediación de sociedad o

agencia de valores, o de una entidad de crédito; la falta del requisito no impide la eficacia inter partes del negocio, quedando

facultadas para compelerse a plasmarlo en la forma exigida (1279 CC), pero sí afecta a la transmisión de la propiedad, que

requerirá la intervención de fedatario o intermediario (DA 3ª LMV y SAP Madrid 20.07.2012).

79 Para ser eficaz frente a terceros la constitución de derechos reales sobre acciones requiere instrumento público (1865 CC), ya

sea escritura o póliza (144 Reglamento Notarial).

51

2. Tratándose de acciones nominativas, la constitución de derechos reales podrá efectuarse por medio de endoso acompañado,

según los casos, de la cláusula valor en garantía o valor en usufructo o de cualquier otra equivalente.

La inscripción en el libro-registro de acciones nominativas tendrá lugar de conformidad con lo establecido para la transmisión en el

artículo anterior.

En el caso de que los títulos sobre los que recae su derecho no hayan sido impresos y entregados, el acreedor pignoraticio y el

usufructuario tendrán derecho a obtener de la sociedad una certificación de la inscripción de su derecho en el libro-registro de

acciones nominativas.

Artículo 122. Legitimación del accionista

Una vez impresos y entregados los títulos, la exhibición de los mismos o, en su caso, del certificado acreditativo de su depósito en

una entidad autorizada será precisa para el ejercicio de los derechos del accionista. Tratándose de acciones nominativas, la

exhibición solo será precisa para obtener la correspondiente inscripción en el libro-registro de acciones nominativas.

Artículo 123. Restricciones a la libre transmisibilidad

1. Solo serán válidas frente a la sociedad las restricciones o condicionamientos a la libre transmisibilidad de las acciones cuando

recaigan sobre acciones nominativas y estén expresamente impuestas por los estatutos80

.

Cuando las limitaciones se establezcan a través de modificación estatutaria, los accionistas afectados que no hayan votado a

favor de tal acuerdo, no quedarán sometidos a él durante un plazo de tres meses a contar desde la publicación del acuerdo en el

Boletín Oficial del Registro Mercantil.

2. Serán nulas las cláusulas estatutarias que hagan prácticamente intransmisible la acción.

3. La transmisibilidad de las acciones solo podrá condicionarse a la previa autorización de la sociedad cuando los estatutos

mencionen las causas que permitan denegarla81

.

Salvo prescripción contraria de los estatutos, la autorización será concedida o denegada por los administradores de la sociedad.

En cualquier caso, transcurrido el plazo de dos meses desde que se presentó la solicitud de autorización sin que la sociedad haya

contestado a la misma, se considerará que la autorización ha sido concedida.

Artículo 124. Transmisiones mortis causa

1. Las restricciones estatutarias a la transmisibilidad de las acciones sólo serán aplicables a las adquisiciones por causa de muerte

cuando así lo establezcan expresamente los propios estatutos.

2. En este supuesto, para rechazar la inscripción de la transmisión en el libro registro de acciones nominativas, la sociedad deberá

presentar al heredero un adquirente de las acciones u ofrecerse a adquirirlas ella misma por su valor razonable en el momento en

que se solicitó la inscripción, de acuerdo con lo previsto para la adquisición derivativa de acciones propias en el artículo 146.

80

En S.A. no se permite un derecho de rescate para el caso de cambio de la composición del capital de los socios, si dicha

regulación desvirtúa la condición capitalista y abierta de la S.A., para convertirla en una sociedad personalista y cerrada, por estar

ello en contradicción con los principios configuradores de la S.A. (STS 10.01.2011; la sentencia tuvo un voto particular (Gimeno-

Bayón) en sentido contrario, que acepta la restricción estatutaria dirigida a exigir, a modo de prestación accesoria para la

permanencia en la sociedad, que se mantengan en la sociedad accionista las condiciones que permitieron su entrada en el capital

de la S.A.).

La transmisión de acciones por escisión del socio es una transmisión intervivos y onerosa, a la que es de aplicación el régimen

estatutario de dichas transmisiones, salvo que los estatutos contemplen un régimen específico (SAP Madrid 14.02.2008).

Es inscribible la prohibición de transmisión voluntaria durante un período no superior a 2 años desde la constitución (123.4 RRM).

81 Es válida la cláusula que permite a los administradores denegar la autorización a la transmisión de acciones si el adquirente es

competidor de la sociedad (SAP Murcia 14.04.2011).

52

Se entenderá como valor razonable el que determine un auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad, que, a solicitud de

cualquier interesado, nombren a tal efecto los administradores de la sociedad.

Artículo 125. Transmisiones forzosas82

Lo establecida en el artículo anterior se aplicará cuando la adquisición de las acciones se haya producido como consecuencia de

un procedimiento judicial o administrativo de ejecución.

CAPÍTULO V. COPROPIEDAD Y DERECHOS REALES SOBRE PARTICIPACIONES SOCIALES O ACCIONES

Artículo 126. Copropiedad de participaciones sociales o de acciones

En caso de copropiedad sobre una o varias participaciones o acciones, los copropietarios habrán de designar una sola persona

para el ejercicio de los derechos de socio83

, y responderán solidariamente frente a la sociedad de cuantas obligaciones se deriven

82

A diferencia de la S.L. (109.3 TRLSC), el ejercicio del derecho de adquisición preferente en S.A. en transmisiones forzosas no

permite la subrogación de quien ejercite el derecho en la posición del adjudicatario, sino que otorga el derecho a adquirir las

acciones directamente al adjudicatario por su valor razonable.

La remisión a la aplicación del régimen de transmisión mortis causa a las transmisiones forzosas se extiende tanto a la existencia

del derecho de adquisición preferente como al precio por el que debe ejercitarse éste. Aunque la ejecución obligue al adquirente a

dar carta de pago con su adjudicación por el importe del crédito garantizado, el derecho preferencia puede ejercitarse por el valor

razonable (STS 29.05.2012).

Si bien es un asunto discutido, sería posible modificar el criterio de valor razonable en el ejercicio del derecho de adquisición

preferente, por el del precio del remate, siempre que al menos permitiera cubrir dicho valor razonable (STS 29.05.2012).

83 La RDGRN 13.06.2013 describe el régimen de nombramiento de representante de copropietarios y las normas que rigen

supuestos específicos: la designación del representante es una carga de los copropietarios en beneficio de la sociedad, lo que

permite a ésta, a su riesgo, reconocer como válido el ejercicio de un derecho corporativo por un copropietario en beneficio de

todos ellos, u oponerse al ejercicio de los derechos por persona distinta a la designada por los copropietarios; no obstante, no

podrá oponerse a tal ejercicio cuando exista consentimiento unánime de los copropietarios.

Régimen general: la copropiedad funciona como una comunidad romana o por cuotas (392 y ss. y 1522 CC), la designación del

representante, en ausencia de pacto en contrario, procede por mayoría de cuotas, no de personas.

En caso de carácter ganancial de acciones o participaciones, el ejercicio de los derechos corresponde a cualquier cónyuge sin

consentimiento del otro (1375 CC). Si concurre causa de disolución de la sociedad de gananciales, hasta que se produzca ésta,

existe una comunidad de naturaleza discutida, pero afín a la comunidad germánica o en mano común (sin designación de cuotas),

en la que cualquiera de los miembros puede administrar en interés conjunto. Ello permite a cualquiera que acredite su condición

de miembro de la comunidad ejercer los derechos de la misma. En caso de sociedad de gananciales en disolución pero pendiente

de liquidación, es necesaria la actuación conjunta de ambos cónyuges para disponer de las acciones (valores), no siendo de

aplicación el 1384 CC; igualmente, en caso de separación o divorcio, quedan automáticamente revocados los poderes entre los

cónyuges a partir del momento de admisión de la demanda; si dicha circunstancia es conocida por la sociedad, deberá entenderse

que no podrá reconocer al otro cónyuge como representante de la comunidad aunque lo haya sido en el pasado; en caso de

conflicto de voluntades entre ambos cónyuges podría aplicarse el tercer párrafo del 398 CC; incluso excepcionalmente podría

aceptarse la solicitud de nombramiento de auditor por uno de los codueños si el otro tiene una posición privilegiada (consejero

delegado) y el codueño carece de otros medios para obtener la información (SAP La Coruña 11.03.2010).

En el período entre el fallecimiento de un cónyuge (que disuelve la sociedad de gananciales), y la liquidación de gananciales surge

una comunidad entre el cónyuge supérstite y los herederos sobre los bienes gananciales, en la que cada integrante ostenta una

cuota abstracta y no concreta sobre los bienes gananciales (392 y ss. CC); la designación de representante en junta se realiza por

mayoría de cuotas (398 CC) (SAP Pontevedra 04.02.2013).

La comunidad hereditaria sobre acciones o participaciones, yacente la herencia y hasta su partición, se configura como comunidad

germánica en la que cualquiera de los miembros puede administrar en interés conjunto, pero si hay albacea, éste es el

representante designado a los efectos del 126 LSC. Sin embargo, en sentido contrario, la SAP Pontevedra 05.05.2010 falló que

yacente la herencia, el representante en la junta debe ser designado conforme a las reglas del 398 CC (mayoría de partícipes), sin

que pueda considerarse que los coherederos tienen diferentes cuotas de participación sobre la herencia (la SAP resuelve sobre un

caso de coherederos hermanos, es razonable que en supuestos distintos puedan considerarse participaciones diferentes).

53

de esta condición. La misma regla se aplicará a los demás supuestos de cotitularidad de derechos sobre participaciones o

acciones.

Artículo 127. Usufructo de participaciones sociales o de acciones84

1. En caso de usufructo de participaciones o de acciones la cualidad de socio reside en el nudo propietario, pero el usufructuario

tendrá derecho en todo caso a los dividendos acordados por la sociedad durante el usufructo. Salvo disposición contraria de los

estatutos, el ejercicio de los demás derechos del socio corresponde al nudo propietario.

El usufructuario queda obligado a facilitar al nudo propietario el ejercicio de estos derechos.

2. En las relaciones entre el usufructuario y el nudo propietario regirá lo que determine el título constitutivo del usufructo y, en su

defecto, lo previsto en esta ley y, supletoriamente, lo dispuesto en el Código Civil.

Artículo 128. Reglas de liquidación del usufructo85

1. Finalizado el usufructo, el usufructuario podrá exigir del nudo propietario el incremento de valor experimentado por las

participaciones o acciones usufructuadas que corresponda a los beneficios propios de la explotación de la sociedad integrados

durante el usufructo en las reservas expresas que figuren en el balance de la sociedad, cualquiera que se la naturaleza o

denominación de las mismas.

2. Disuelta la sociedad durante el usufructo, el usufructuario podrá exigir del nudo propietario una parte de la cuota de liquidación

equivalente al incremento de valor de las participaciones o acciones usufructuadas previsto en el apartado anterior. El usufructo se

extenderá al resto de la cuota de liquidación.

3. Si las partes no llegaran a un acuerdo sobre el importe a abonar en los supuestos previstos en los dos apartados anteriores,

éste será fijado, a petición de cualquiera de ellas y a costa de ambas, por un auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad,

que designe a tal efecto el Registro Mercantil.

4. El título constitutivo del usufructo de participaciones podrá disponer reglas de liquidación distintas a las previstas en este

artículo.

Cómputo de cuotas para el ejercicio de un derecho (5% nombramiento auditores): exige ser titular directo de un número entero de

acciones/participaciones; no basta con ser copropietario de una cuota (fracciones), y agrupar la misma para alcanzar un número

entero suficiente sin contar con acuerdo de los comuneros (por ejemplo, a estos efectos, la titularidad en copropiedad del 20% del

50% del capital no convierte al copropietario en dueño del 10% de la sociedad) (RDGRN 13.06.2013).

84 La jurisprudencia limita el enriquecimiento del nudo propietario a costa del usufructuario, cuando habiendo pactado que los

dividendos corresponderán a éste, aquél se reserva el voto y hace uso de él para aplicar los beneficios a reservas y no a

dividendos: el derecho del usufructuario no podía quedar vacío de contenido por el abuso de derecho del nudo propietario, aún

cuando la decisión de aplicar los beneficios a reservas favoreciera los intereses sociales (STS 20.03.2012); dicha interpretación

debe integrarse con lo dispuesto en el 128 LSC, respecto a las reglas de liquidación del usufructo y la aplicación a reservas de los

beneficios propios de la explotación de la sociedad.

85 Las reglas de liquidación del usufructo son aplicables incluso a usufructos constituidos vigente la LSA de 1951, que no

establecía un régimen de liquidación en protección del usufructuario frente al abuso del nudo propietario en la aplicación del

beneficio a reservas; la norma no requiere calcular la diferencia de valor de las acciones a partir de los fondos propios, sino

determinar el importe de los beneficios de explotación no repartidos vigente el usufructo. La base de cálculo son los beneficios de

explotación descontando la parte proporcional del gasto por el impuesto de sociedades; temporalmente, se computan los

dividendos acordados y las reservas constituidas durante la vigencia del usufructo, no atendiéndose al momento de su generación.

Si durante la vigencia del usufructo se hubieran repartido dividendos, y la sociedad tuviera beneficios distintos a los de explotación

(extraordinarios o financieros), en ausencia de identificación de la clase de beneficios que son repartidos o aplicados a reservas,

se entenderá que las diferentes clases de beneficios han sido distribuidas en similar proporción entre las reservas y los dividendos

(SAP Madrid 04.02.2013).

.

54

Artículo 129. Usufructo y derechos de preferencia

1. En los casos de aumento del capital de la sociedad, si el nudo propietario no hubiere ejercitado o enajenado el derecho de

asunción o de suscripción preferente diez días antes de la extinción del plazo fijado para su ejercicio, estará legitimado el

usufructuario para proceder a la venta de los derechos o a la asunción o suscripción de las participaciones o acciones.

2. Cuando se enajenen los derechos de asunción o de suscripción, bien por el nudo propietario, bien por el usufructuario, el

usufructo se extenderá al importe obtenido por la enajenación.

3. Cuando se asuman nuevas participaciones o se suscriban nuevas acciones, bien por el nudo propietario, bien por el

usufructuario, el usufructo se extenderá a las participaciones o acciones cuyo desembolso hubiera podido realizarse con el valor

total de los derechos utilizados en la asunción o suscripción, calculado por su valor teórico. El resto de las participaciones

asumidas o de las acciones suscritas pertenecerá en plena propiedad a aquel que hubiera desembolsado su importe.

4. Si durante el usufructo se aumentase el capital con cargo a los beneficios o reservas constituidas durante el mismo, las nuevas

participaciones o acciones corresponderán al nudo propietario, pero se extenderá a ellas el usufructo.

5. El título constitutivo del usufructo de participaciones podrá establecer reglas distintas a las previstas en los apartados anteriores.

6. En la sociedad anónima, el usufructuario tendrá los mismos derechos en los casos de emisión de obligaciones convertibles en

acciones de la sociedad.

Artículo 130. Usufructo de acciones no liberadas

1. Cuando el usufructo recayere sobre acciones no liberadas totalmente, el nudo propietario será el obligado frente a la sociedad a

efectuar el pago de la parte no desembolsada. Efectuado el pago, tendrá derecho a exigir del usufructuario, hasta el importe de los

frutos, el interés legal de la cantidad invertida.

2. Si no hubiere cumplido esa obligación cinco días antes del vencimiento del plazo fijado para realizar el pago, podrá hacerlo el

usufructuario, sin perjuicio de repetir contra el nudo propietario al terminar el usufructo.

Artículo 131. Pago de compensaciones

1. Las cantidades que hayan de pagarse en virtud de lo dispuesto en el artículo 128 podrán abonarse bien en metálico, bien en

participaciones o acciones de la misma clase que las que hubieran estado sujetas a usufructo, calculando su valor en virtud del

que les corresponda conforme al último balance de la sociedad que hubiere sido aprobado.

2. La misma regla se aplicará respecto de las cantidades que hayan de abonarse en virtud del artículo 129, cuando el usufructo

sea de acciones, y del artículo 130. Cuando el usufructo recaiga sobre participaciones, las cantidades que hayan de pagarse por

el nudo propietario al usufructuario en virtud del artículo 129, se abonarán en dinero.

Artículo 132. Prenda de participaciones o de acciones

1. Salvo disposición contraria de los estatutos, en caso de prenda de participaciones o acciones corresponderá al propietario el

ejercicio de los derechos de socio86

.

El acreedor pignoraticio queda obligado a facilitar el ejercicio de estos derechos.

2. En caso de ejecución de la prenda de participaciones se aplicarán las reglas previstas para el caso de transmisión forzosa por el

artículo 109.

3. En la sociedad anónima, si el propietario incumpliese la obligación de desembolso pendiente, el acreedor pignoraticio podrá

cumplir por sí esta obligación o proceder a la realización de la prenda.

86

La reserva del derecho de voto a favor del acreedor pignoraticio es válida; éste puede hacer uso del mismo para, en caso de no

devolverse el préstamo, acordar un aumento y asumir el mismo ganando el control de la sociedad, previo ofrecimiento del

aumento al socio que se diluye, sin que dicha actuación incurra en la figura del pacto comisorio (STS 10.11.2011).

55

Artículo 133. Embargo de participaciones o de acciones

En caso de embargo de participaciones o de acciones, se observarán las disposiciones contenidas en el artículo anterior siempre

que sean compatibles con el régimen específico del embargo.

CAPÍTULO VI. LOS NEGOCIOS SOBRE LAS PROPIAS PARTICIPACIONES Y ACCIONES

SECCIÓN PRIMERA. Adquisición originaria

Artículo 134. Prohibición

En ningún caso las sociedades de capital podrán asumir o suscribir sus propias participaciones o acciones ni las creadas o

emitidas por su sociedad dominante87

.

Artículo 135. Adquisición originaria por la sociedad de responsabilidad limitada88

La adquisición originaria por la sociedad de responsabilidad limitada de participaciones propias o de participaciones o acciones de

la sociedad dominante será nula de pleno derecho.

Artículo 136. Adquisición originaria por la sociedad anónima

1. Las acciones suscritas infringiendo la prohibición del artículo 134 serán propiedad de la sociedad anónima suscriptora.

2. Cuando se trate de suscripción de acciones propias la obligación de desembolsar recaerá solidariamente sobre los socios

fundadores o los promotores y, en caso de aumento de capital social, sobre los administradores.

3. Cuando se trate de asunción de participaciones sociales o de suscripción de acciones de la sociedad dominante, la obligación

de desembolsar recaerá solidariamente sobre los administradores de la sociedad adquirente y los de la sociedad dominante.

Artículo 137. Adquisición realizada por persona interpuesta

1. En el caso de que la asunción o la suscripción haya sido realizada por persona interpuesta, los fundadores y, en su caso, los

administradores responderán solidariamente del desembolso de las participaciones asumidas o de las acciones suscritas.

2. La misma responsabilidad alcanzará a los promotores de la sociedad anónima.

Artículo 138. Exención de responsabilidad

Quedarán exentos de la responsabilidad prevista en los dos artículos anteriores quienes demuestren no haber incurrido en culpa.

Artículo 139. Consecuencias de la infracción

1. Las participaciones sociales y las acciones adquiridas por sociedad anónima en contravención de lo dispuesto en el artículo 134

deberán ser enajenadas en el plazo máximo de un año a contar desde la fecha de la primera adquisición.

2. Transcurrido este plazo sin que hubiera tenido lugar la enajenación, los administradores procederán de inmediato a convocar

junta general para que acuerde la amortización de las acciones propias con la consiguiente reducción del capital social.

87

Se admite la adquisición originaria de acciones propias liberadas en los aumentos de capital con cargo a reservas (auto-

suscripción, 148.a) LSC in fine), en ejercicio de derechos de asignación gratuita; dicha adquisición es inocua; se apunta, además,

la licitud del aumento de capital por incremento del valor nominal de las acciones que afecte también a la autocartera; no obstante,

no hay pronunciamiento expreso sobre si a las acciones suscritas se aplica el régimen del 139 o el 140.1 LSC (RDGRN

15.06.2012).

88 En caso de adquisición de participaciones por S.L. de su dominante como consecuencia de un aumento de capital se aplica el

135 LSC -nulidad- sin que pueda equipararse la operación al supuesto de que la suscriptora fuese una anónima (136 LSC), ni a

las consecuencias jurídicas de tal supuesto (139 LSC); los efectos de la nulidad alcanzan a los hechos posteriores incompatibles

con el hecho anulado; la nulidad del aumento no puede inscribirse sin más, requiere actuar con respeto a las reglas de tutela de

los acreedores de 331 a 333 LSC (RDGRN 02.10.2013 y STS 23.02.2012).

56

3. En el caso de que la sociedad no hubiera reducido el capital social dentro de los dos meses siguientes a la fecha de finalización

del plazo para la enajenación, cualquier interesado podrá solicitar la reducción del capital al juez de lo mercantil del lugar del

domicilio social. Los administradores están obligados a solicitar la reducción judicial del capital social cuando el acuerdo de la junta

hubiera sido contrario a esa reducción o no pudiera ser logrado.

4. Las participaciones sociales o acciones de la sociedad dominante serán enajenadas judicialmente a instancia de parte

interesada.

SECCIÓN SEGUNDA. Adquisición derivativa

Subsección Primera. Adquisición derivativa realizada por sociedad de responsabilidad limitada

Artículo 140. Adquisiciones derivativas permitidas

1. La sociedad de responsabilidad limitada sólo podrá adquirir sus propias participaciones, o participaciones o acciones de

su sociedad dominante, en los siguientes casos89

:

a) Cuando formen parte de un patrimonio adquirido a título universal, o sean adquiridas a título gratuito, o como consecuencia de

una adjudicación judicial para satisfacer un crédito de la sociedad contra el titular de las mismas.

b) Cuando las participaciones propias se adquieran en ejecución de un acuerdo de reducción del capital adoptado por la junta

general.

c) Cuando las participaciones propias se adquieran en el caso previsto en el artículo 109.3.

d) Cuando la adquisición haya sido autorizada por la junta general, se efectúe con cargo a beneficios o reservas de libre

disposición y tenga por objeto participaciones de un socio separado o excluido de la sociedad, participaciones que se adquieran

como consecuencia de la aplicación de una cláusula restrictiva de la transmisión de las mismas, o participaciones transmitidas

mortis causa.

2. Las adquisiciones realizadas fuera de estos casos serán nulas de pleno derecho.

Artículo 141. Amortización o enajenación

1. Las participaciones propias adquiridas por la sociedad de responsabilidad limitada deberán ser amortizadas o enajenadas,

respetando en este caso el régimen legal y estatutario de transmisión, en el plazo de tres años. La enajenación no podrá

efectuarse a un precio inferior al valor razonable de las participaciones, fijado conforme a lo previsto en esta ley para los casos de

separación de socios. Cuando la adquisición no comporte devolución de aportaciones a los socios, la sociedad deberá dotar una

reserva por el importe del valor nominal de las participaciones amortizadas, la cual será indisponible hasta que transcurran cinco

años a contar desde la publicación de la reducción en el Boletín Oficial del Registro Mercantil, salvo que antes del vencimiento de

dicho plazo hubieran sido satisfechas todas las deudas sociales contraídas con anterioridad a la fecha en que la reducción fuera

oponible a terceros.

2. Si las participaciones no fueran enajenadas en el plazo señalado, la sociedad deberá acordar inmediatamente su amortización y

la reducción del capital. Si la sociedad omite estas medidas, cualquier interesado podrá solicitar su adopción por la autoridad

judicial. Los administradores de la sociedad adquirente están obligados a solicitar la adopción judicial de estas medidas, cuando,

89

Es inscribible el pacto estatutario que permite al socio vender su participación a la sociedad, estando obligada la sociedad a

adquirirla para su amortización por reducción de capital (RDGRN 02.11.2010).

Es nula la adquisición de las participaciones propias vulnerando las restricciones legales, aun cuando sea consentida por el resto

de socios, requiriéndose la adopción de los oportunos acuerdos societarios (STS 01.03.2012).

57

por las circunstancias que fueran, no pueda lograrse el correspondiente acuerdo de amortización y de reducción del capital90

.

3. Las participaciones o acciones de la sociedad dominante deberán ser enajenadas en el plazo máximo de un año a contar desde

su adquisición. En tanto no sean enajenadas, será de aplicación lo dispuesto en el artículo 148.

Artículo 142. Régimen de las participaciones propias y de las participaciones o acciones de la sociedad dominante

1. Mientras permanezcan en poder de la sociedad adquirente, quedarán en suspenso todos los derechos correspondientes a las

participaciones propias y a las participaciones o acciones de la sociedad dominante.

2. En el patrimonio neto del balance se establecerá una reserva equivalente al importe de las participaciones o acciones

adquiridas, computado en el activo, que deberá mantenerse en tanto no sean enajenadas.

Artículo 143. Negocios prohibidos a la sociedad de responsabilidad limitada

1. La sociedad de responsabilidad limitada no podrá aceptar en prenda o en otra forma de garantía sus propias participaciones ni

las participaciones creadas ni las acciones emitidas por sociedad del grupo a que pertenezca.

2. La sociedad de responsabilidad limitada no podrá anticipar fondos, conceder créditos o préstamos, prestar garantía, ni facilitar

asistencia financiera para la adquisición de sus propias participaciones o de las participaciones creadas o las acciones emitidas

por sociedad del grupo a que la sociedad pertenezca91

.

Subsección Segunda. Adquisición derivativa realizada por sociedad anónima

Artículo 144. Supuestos de libre adquisición

La sociedad anónima podrá adquirir sus propias acciones, o las participaciones o acciones de su sociedad dominante, en los

siguientes casos:

a) Cuando las acciones propias se adquieran en ejecución de un acuerdo de reducción del capital adoptado por la junta general de

la sociedad.

b) Cuando las participaciones o acciones formen parte de un patrimonio adquirido a título universal.

c) Cuando las participaciones o las acciones que estén íntegramente liberadas sean adquiridas a título gratuito.

d) Cuando las participaciones o las acciones íntegramente liberadas se adquieran como consecuencia de una adjudicación judicial

para satisfacer un crédito de la sociedad frente a su titular.

Artículo 145. Obligación de enajenar

1. Las participaciones o acciones adquiridas conforme a lo dispuesto en las letras b) y c) del artículo anterior deberán ser

enajenadas en un plazo máximo de tres años a contar desde la fecha de adquisición, salvo que previamente hubieran sido

amortizadas mediante reducción del capital social o que, sumadas a las que ya posean la sociedad adquirente y sus filiales y, en

su caso, la sociedad dominante y sus filiales, no excedan del veinte por ciento del capital social.

90

El acuerdo de junta contrario a la amortización de la autocartera no es nulo; si se produce tal acuerdo negativo no procede su

impugnación, sino la solicitud por el interesado de adopción judicial de dichos acuerdos; en caso de incumplimiento por los

administradores de la obligación de solicitar la adopción judicial de las medidas de amortización y reducción, podrán ser

sancionados conforme al 157.3 LSC (SAP Zaragoza 12.09.2012).

91 La infracción de la prohibición de asistencia financiera (por ejemplo, concediendo un préstamo para el desembolso de un

aumento) implica la nulidad tanto del préstamo (6.3 CC), como del aumento desembolsado con dicho préstamo (SAP Pontevedra

07.03.2012). No sólo se prohíben los préstamos y las garantías en sentido técnico, también cualquier operación económicamente

equivalente; no obstante, en el ámbito concursal, la realización de operaciones con asistencia financiera no permite calificar el

concurso automáticamente como culpable (SAP Córdoba 23.01.2014).

58

2. Transcurrido el plazo a que se refiere el apartado anterior sin que hubiera tenido lugar la enajenación, será de aplicación lo

previsto en los apartados 2 y 3 del artículo 139.

Artículo 146. Adquisiciones derivativas condicionadas

1. La sociedad anónima también podrá adquirir sus propias acciones y las participaciones creadas o las acciones emitidas por su

sociedad dominante, cuando concurran las siguientes condiciones:

a) Que la adquisición haya sido autorizada mediante acuerdo de la junta general, que deberá establecer las modalidades de la

adquisición, el número máximo de participaciones o de acciones a adquirir, el contravalor mínimo y máximo cuando la adquisición

sea onerosa, y la duración de la autorización, que no podrá exceder de cinco años.

Cuando la adquisición tenga por objeto participaciones o acciones de la sociedad dominante, la autorización deberá proceder

también de la junta general de esta sociedad.

Cuando la adquisición tenga por objeto acciones que hayan de ser entregadas directamente a los trabajadores o administradores

de la sociedad, o como consecuencia del ejercicio de derechos de opción de que aquéllos sean titulares, el acuerdo de la junta

deberá expresar que la autorización se concede con esta finalidad.

b) Que la adquisición, comprendidas las acciones que la sociedad o persona que actuase en nombre propio pero por cuenta de

aquélla hubiese adquirido con anterioridad y tuviese en cartera, no produzca el efecto de que el patrimonio neto resulte inferior al

importe del capital social más las reservas legal o estatutariamente indisponibles.

A estos efectos, se considerará patrimonio neto el importe que se califique como tal conforme a los criterios para confeccionar las

cuentas anuales, minorado en el importe de los beneficios imputados directamente al mismo, e incrementado en el importe del

capital social suscrito no exigido, así como en el importe del nominal y de las primas de emisión del capital social suscrito que esté

registrado contablemente como pasivo.

2. El valor nominal de las acciones adquiridas directa o indirectamente, sumándose al de las que ya posean la sociedad

adquirente y sus filiales, y, en su caso, la sociedad dominante y sus filiales, no podrá ser superior al veinte por ciento.

3. Los administradores deberán controlar especialmente que, en el momento de cualquier adquisición autorizada, se respeten las

condiciones establecidas en este artículo.

4. Será nula la adquisición por la sociedad de acciones propias parcialmente desembolsadas, salvo que la adquisición sea a título

gratuito, y de las que lleven aparejada la obligación de realizar prestaciones accesorias.

Artículo 147. Consecuencias de la infracción92

Será de aplicación lo establecido en el artículo 139 a las adquisiciones derivativas realizadas por la sociedad anónima en

contravención a lo dispuesto en el artículo anterior.

Artículo 148. Régimen de las acciones propias y de las participaciones o acciones de la sociedad dominante

Cuando una sociedad hubiere adquirido acciones propias o participaciones o acciones de su sociedad dominante se aplicarán las

siguientes normas:

a) Quedará en suspenso el ejercicio del derecho de voto y de los demás derechos políticos incorporados a las acciones propias y

a las participaciones o acciones de la sociedad dominante.

Los derechos económicos inherentes a las acciones propias, excepción hecha del derecho a la asignación gratuita de nuevas

acciones, serán atribuidos proporcionalmente al resto de las acciones.

92

Cuando la decisión de adquirir las acciones propias se adopta por los administradores con infracción de la exigencia de

autorización previa de la junta, la actuación de los administradores, cuyos poderes para vincular a la sociedad son inderogables

dentro de ciertos límites, obliga a la sociedad (STS 02.11.2012).

59

b) Las acciones propias se computarán en el capital a efectos de calcular las cuotas necesarias para la constitución y adopción de

acuerdos en la junta93

.

c) Se establecerá en el patrimonio neto una reserva indisponible equivalente al importe de las participaciones o acciones de la

sociedad dominante computado en el activo. Esta reserva deberá mantenerse en tanto las participaciones o acciones no sean

enajenadas.

d) El informe de gestión de la sociedad adquirente y, en su caso, el de la sociedad dominante, deberán mencionar como mínimo:

1º Los motivos de las adquisiciones y enajenaciones realizadas durante el ejercicio.

2º El número y valor nominal de las participaciones o acciones adquiridas y enajenadas durante el ejercicio y la fracción del capital

social que representan.

3º En caso de adquisición o enajenación a título oneroso, la contraprestación por las participaciones o acciones.

4º El número y valor nominal del total de las participaciones o acciones adquiridas y conservadas en cartera por la propia sociedad

o por persona interpuesta y la fracción del capital social que representan.

SECCIÓN TERCERA. Aceptación en garantía y asistencia financiera en la sociedad anónima

Artículo 149. Aceptación en garantía de acciones propias y de participaciones o acciones de la sociedad dominante

1. La sociedad anónima sólo podrá aceptar en prenda o en otra forma de garantía sus propias acciones, o las participaciones

creadas o las acciones emitidas por la sociedad dominante, dentro de los límites y con los mismos requisitos aplicables a la

adquisición de las mismas.

2. Lo dispuesto en el apartado anterior no se aplicará a las operaciones hechas en el ámbito de las actividades ordinarias de los

bancos y demás entidades de crédito. Estas operaciones, sin embargo, deberán cumplir el requisito a que se refiere la letra c) del

artículo anterior94

.

3. Lo establecido en el artículo anterior será de aplicación, en cuanto resulte compatible, a las participaciones o acciones poseídas

en concepto de prenda o de otra forma de garantía.

Artículo 150. Asistencia financiera para la adquisición de acciones propias y de participaciones o acciones de la sociedad

dominante

1. La sociedad anónima no podrá anticipar fondos, conceder préstamos, prestar garantías ni facilitar ningún tipo de asistencia

financiera para la adquisición de sus acciones o de participaciones o acciones de su sociedad dominante por un tercero95

.

93

La autocartera no asiste a la junta, pero se cuenta como integrante del 100% del capital, para calcular si hay o no hay quórum

suficiente. Es decir, si la autocartera es del 10%, y el quórum requerido por los estatutos para celebrar una junta es el 80%, tendrá

que asistir a la junta el 80% del 100% del capital para que ésta se declare válidamente constituida, y no únicamente el 80% del

90% del capital (es decir, el capital excluida la autocartera).

Si la autocartera se ha computado indebidamente en cuanto al quórum y la votación sólo habría nulidad si, habiéndose

contabilizado correctamente la autocartera, no hubiera habido quórum o mayoría suficiente para la adopción de los acuerdos (SAP

Barcelona 13.11.2013).

94 Apartado 2 modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

95 El incumplimiento de la prohibición tiene como consecuencia la nulidad del negocio jurídico, 6.3 CC (STS 02.07.2012).

60

2. La prohibición establecida en el apartado anterior no se aplicará a los negocios dirigidos a facilitar al personal de la empresa96

la

adquisición de las acciones de la propia sociedad o de participaciones o acciones de cualquier otra sociedad perteneciente al

mismo grupo.

3. La prohibición establecida en el apartado primero no se aplicará a las operaciones efectuadas por bancos y demás entidades de

crédito en el ámbito de las operaciones ordinarias propias de su objeto social que se sufraguen con cargo a bienes libres de la

sociedad.

En el patrimonio neto del balance, la sociedad deberá establecer una reserva equivalente al importe de los créditos anotados en el

activo.

SECCIÓN CUARTA. Las participaciones recíprocas

Artículo 151. Participaciones recíprocas

No podrán establecerse participaciones recíprocas que excedan del diez por ciento de la cifra de capital de las sociedades

participadas. La prohibición afectará también a las participaciones circulares constituidas por medio de sociedades filiales.

Artículo 152. Consecuencias de la infracción

1. La violación de lo dispuesto en el artículo anterior determinará la obligación a cargo de la sociedad que reciba antes la

notificación a que se refiere el artículo 155 de reducir al diez por ciento su participación en el capital de la otra sociedad.

Si ambas sociedades recibieran simultáneamente dicha notificación, la obligación de reducir correrá a cargo de las dos, a no ser

que lleguen a un acuerdo para que la reducción sea efectuada solamente por una de ellas.

2. La reducción a que se refiere el apartado anterior deberá llevarse a cabo en el plazo máximo de un año a contar desde la fecha

de la notificación, quedando mientras tanto en suspenso el derecho de voto correspondiente a las participaciones excedentes97

.

El plazo para la reducción será de tres años para las participaciones adquiridas en cualquiera de las circunstancias previstas por el

artículo 144.

3. El incumplimiento de la obligación de reducción establecida en los apartados anteriores determinará la venta judicial de las

participaciones excedentes a instancia de parte interesada y la suspensión de los derechos correspondientes a todas las

participaciones que la sociedad incumplidora detente en la otra sociedad.

Artículo 153. Reserva de participaciones recíprocas

En el patrimonio neto de la sociedad obligada a la reducción se establecerá una reserva equivalente al importe de las

participaciones recíprocas que excedan del diez por ciento del capital computadas en el activo.

Artículo 154. Exclusión del régimen de participaciones recíprocas

La disciplina contenida en los tres artículos anteriores no será de aplicación a las participaciones recíprocas establecidas entre

una sociedad filial y su sociedad dominante.

Artículo 155. Notificación

1. La sociedad que, por sí misma o por medio de una sociedad filial, llegue a poseer más del diez por ciento del capital de otra

sociedad deberá notificárselo de inmediato, quedando mientras tanto suspendidos los derechos correspondientes a sus

96

Por “personal de la empresa” deben entenderse relaciones laborales sujetas al régimen regulado en el Real Decreto Legislativo

1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, y en el Real Decreto

1382/1985, de 1 de agosto, que regula el especial de alta dirección (STS 02.07.2012).

97 Los estatutos pueden reconocer al presidente de la junta la facultad de resolver sobre la suspensión o limitación de los derechos

políticos de acuerdo con la Ley, por ejemplo en caso de accionistas en mora o participaciones recíprocas (SAP Vizcaya

28.12.2012).

61

participaciones.

Dicha notificación habrá de repetirse para cada una de las sucesivas adquisiciones que superen el 5 por ciento del capital.

2. Las notificaciones previstas en el apartado anterior se recogerán en las memorias explicativas de ambas sociedades.

SECCIÓN QUINTA. Disposiciones comunes

Artículo 156. Persona interpuesta

1. Se reputará nulo cualquier acuerdo entre la sociedad y otra persona en virtud del cual ésta se obligue o se legitime para

celebrar en nombre propio pero por cuenta de aquella alguna de las operaciones que en este capítulo se prohíbe realizar a la

sociedad.

Los negocios celebrados por la persona interpuesta con terceros se entenderán efectuados por cuenta propia y no producirán

efecto alguno sobre la sociedad.

2. Los negocios celebrados por persona interpuesta, cuando su realización no estuviera prohibida a la sociedad, así como las

participaciones o acciones propias, o de la sociedad dominante, sobre las que recaigan tales negocios, quedan sometidos a las

disposiciones de este capítulo.

Artículo 157. Régimen sancionador98

1. Se reputará infracción el incumplimiento de las obligaciones o la vulneración de las prohibiciones establecidas en el presente

capítulo99

.

2. Las infracciones anteriores se sancionarán con multa por importe de hasta el valor nominal de las participaciones asumidas o

acciones suscritas, adquiridas o aceptadas en garantía por la sociedad o adquiridas por un tercero con asistencia financiera o, en

su caso, las no enajenadas o amortizadas. El incumplimiento del deber de enajenar o amortizar será considerado como infracción

independiente.

Para la graduación de la multa se atenderá a la entidad de la infracción, así como a los perjuicios ocasionados a la sociedad, a los

socios de la misma, y a terceros.

3. Se reputarán como responsables de la infracción a los administradores de la sociedad infractora y, en su caso, a los de la

sociedad dominante que hayan inducido a cometer la infracción. Se considerarán como administradores no sólo a los miembros

del consejo de administración, sino también a los directivos o personas con poder de representación de la sociedad infractora. La

responsabilidad se exigirá conforme a los criterios previstos en los artículos 225, 226, 236 y 237.

4. Las infracciones y las sanciones contenidas en el presente artículo prescribirán a los tres años, computándose de acuerdo con

lo dispuesto en el artículo 132 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del

Procedimiento Administrativo Común.

5. En la sociedad de responsabilidad limitada, las infracciones se sancionarán previa instrucción del procedimiento por el Ministerio

de Economía y Hacienda, con audiencia de los interesados y conforme al Reglamento del procedimiento para el ejercicio de la

potestad sancionadora.

6. En la sociedad anónima, la competencia para la iniciación, instrucción y resolución de los expedientes sancionadores

resultantes de lo dispuesto en este capítulo se atribuye a la Comisión Nacional del Mercado de Valores. En el caso de que el

98

Apartado 1 modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

99 Pese a que se hayan incumplido las normas sobre asistencia financiera, las acciones adquiridas no quedan privadas de

derechos políticos, sin perjuicio de la imposición de las correspondientes multas y, en su caso, el ejercicio de acciones de

responsabilidad (SAP Barcelona 13.11.2013)

62

expediente sancionador recayera sobre los administradores de una entidad de crédito o de una entidad aseguradora, o sobre los

administradores de una entidad integrada en un grupo consolidable de entidades financieras sujeto a la supervisión del Banco de

España o de la Dirección General de Seguros, la Comisión Nacional del Mercado de Valores comunicará a las mencionadas

entidades supervisoras la apertura del expediente, las cuales deberán también informar con carácter previo a la resolución.

Artículo 158. Aplicación a sociedades extranjeras

Las disposiciones de este capítulo referidas a operaciones que tienen por objeto participaciones o acciones de la sociedad

dominante serán de aplicación aun cuando la sociedad que las realice no sea de nacionalidad española.

TÍTULO V. LA JUNTA GENERAL

CAPÍTULO PRIMERO. LA JUNTA GENERAL

Artículo 159. Junta general

1. Los socios, reunidos en junta general, decidirán por la mayoría legal o estatutariamente establecida, en los asuntos propios de

la competencia de la junta100

.

2. Todos los socios, incluso los disidentes y los que no hayan participado en la reunión, quedan sometidos a los acuerdos de la

junta general.

CAPÍTULO II. COMPETENCIA DE LA JUNTA

Artículo 160. Competencia de la junta

Es competencia de la junta general deliberar y acordar sobre los siguientes asuntos:

a) La aprobación de las cuentas anuales, la aplicación del resultado y la aprobación de la gestión social.

b) El nombramiento y separación de los administradores, de los liquidadores y, en su caso, de los auditores de cuentas, así como

el ejercicio de la acción social de responsabilidad contra cualquiera de ellos.

c) La modificación de los estatutos sociales101

.

d) El aumento y la reducción del capital social.

e) La supresión o limitación del derecho de suscripción preferente y de asunción preferente.

f) La transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de activo y pasivo y el traslado de domicilio al extranjero.

g) La disolución de la sociedad.

h) La aprobación del balance final de liquidación.

i) Cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos.

100

La eficacia de los acuerdos sociales, incluido el nombramiento de administradores, puede demorarse o someterse a condición;

como excepción, no puede someterse a condición o término el acuerdo de disolución, pues abre la fase de liquidación, que

comienza a desenvolver sus efectos inmediatamente por imperativo legal en beneficio de los socios y de los terceros. Este efecto

no puede ser diferido pues la sociedad ya no está dirigida al desenvolvimiento del objeto sino a las operaciones de liquidación

legalmente establecidas (RDGRN 26.02.2013).

101 El acuerdo del consejo de cese en una actividad contemplada en el objeto excede sus competencias, por constituir de facto

una modificación del objeto social (STS 09.02.2007).

63

Artículo 161. Intervención de la junta general en asuntos de gestión

Salvo disposición contraria de los estatutos, la junta general de la sociedad de responsabilidad limitada podrá impartir

instrucciones al órgano de administración o someter a autorización la adopción por dicho órgano de decisiones o acuerdos sobre

determinados asuntos de gestión, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 234.

Artículo 162. Concesión de créditos y garantías a socios y administradores

1. En la sociedad de responsabilidad limitada la junta general, mediante acuerdo concreto para cada caso, podrá anticipar

fondos, conceder créditos o préstamos, prestar garantías y facilitar asistencia financiera a sus socios y administradores102

.

2. No será necesario el acuerdo de la junta general para realizar los actos anteriores en favor de otra sociedad perteneciente al

mismo grupo.

CAPÍTULO III. CLASES DE JUNTAS

Artículo 163. Clases de juntas

Las juntas generales de las sociedades de capital podrán ser ordinarias o extraordinarias.

Artículo 164. Junta ordinaria

1. La junta general ordinaria, previamente convocada al efecto, se reunirá necesariamente dentro de los seis primeros meses de

cada ejercicio, para, en su caso, aprobar la gestión social103

, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicación del

resultado.

2. La junta general ordinaria será válida aunque haya sido convocada o se celebre fuera de plazo.

Artículo 165. Junta extraordinaria

Toda junta que no sea la prevista en el artículo anterior tendrá la consideración de junta general extraordinaria.

102

En S.L. los administradores no pueden autocontratar sin acuerdo previo de la junta, lo que les impide otorgar un poder que

salve dicha autocontratación (RDGRN 21.06.2013).

103 En el orden del día de la convocatoria de junta ordinaria debe constar necesariamente la aprobación (censura) de la gestión

social, so pena de nulidad de la junta y de los acuerdos adoptados, independientemente de que el minoritario que solicite la

nulidad haya solicitado el complemento de convocatoria para la inclusión de otros puntos distintos del orden del día (SAP Madrid

16.12.2011). No obstante, la SAP Madrid 24.01.2012 distingue entre nulidad del acuerdo afectado por un defecto en la

convocatoria, y validez del resto de acuerdos no afectados por el defecto, diferenciando entre la nulidad de los acuerdos y la

“nulidad de la junta”, considerando que ésta no se produce, por no estar amparada en ninguna norma dicha acción, de modo que

cuando se solicita la nulidad de la junta, lo que se pide en realidad es la nulidad de todos los acuerdos adoptados.

64

CAPÍTULO IV. CONVOCATORIA

Artículo 166. Competencia para convocar104

La junta general será convocada por los administradores y, en su caso, por los liquidadores de la sociedad.

Artículo 167. Deber de convocar105

Los administradores convocarán la junta general siempre que lo consideren necesario o conveniente para los intereses sociales, y

en todo caso, en las fechas o periodos que determinen la ley y los estatutos.

Artículo 168. Solicitud de convocatoria por la minoría106

Los administradores deberán convocar la junta general cuando lo soliciten uno o varios socios que representen, al menos, el cinco

por ciento del capital social, expresando en la solicitud los asuntos a tratar.

En este caso, la junta general deberá ser convocada para su celebración dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que se

hubiere requerido notarialmente a los administradores para convocarla, debiendo incluirse necesariamente en el orden del día los

asuntos que hubiesen sido objeto de solicitud107

.

104

Convocatoria por el consejero delegado en S.A.: la RDGRN 08.03.2005 acepta que se delegue la facultad de convocar en el

consejero delegado, sin que quepa entender que el presidente del consejo al que los estatutos otorguen facultades ordinarias de

representación tenga facultad de convocar la junta. Por el contrario, la STS 30.10.2009 no permite la convocatoria de la junta por

el consejero delegado.

Convocatoria por el presidente: la convocatoria está reservada al consejo, si éste no convoca el presidente no puede suplir su

actuación, debiendo interesarse la convocatoria judicial (RDGRN 28.06.2013), incluso aunque la convocatoria responda a una

obligación de convocar como la derivada del 168 LSC (RDGRN 01.10.2013).

Convocatoria por administradores mancomunados: requiere la convocatoria conjunta por ambos (RDGRN 26.02.2013), salvo los

supuestos especiales contemplados por la Ley (RDGRN 27.10.2012). En S.L., si hubiera 3 administradores mancomunados, será

necesario que los 3 realicen la convocatoria, por no ser una facultad comprendida en el poder de representación (233 LSC) que

pueden ejercitar 2 a 2 (RDGRN 28.01.2013, 11.07.2013 y 28.10.2013). A falta de debida convocatoria por quien tiene

competencia, es el juez quien debe llevarla a cabo (170 LSC, salvo en las excepciones que contempla dicho artículo).

La asistencia del 100% del capital, con oposición de un socio a la celebración, no convalida una convocatoria inválida (RDGRN

08.02.2012).

No se acepta la convocatoria de la junta de S.A. por una junta universal previa, sin emisión de convocatoria formal, dado que entre

las juntas pueden haberse producido transmisiones (RDGRN 30.04.1992).

105 El administrador que, por cualquier causa previsible, cese en el cargo ha de convocar junta para evitar acefalia y atender, en el

interregno, a las necesidades de la gestión y representación, subsistiendo transitoriamente su cargo, y como consecuencia su

responsabilidad; no obstante, no son inscribibles los acuerdos de junta convocada por administrador con cargo expirado que

excedan de las previsiones legales; lo anterior es de aplicación a los liquidadores (RDGRN 19.07.2012).

Como excepción, el administrador único que dimite en el propio acto de la junta, sin que ésta nombre sustituto, inscribiéndose la

dimisión, no es competente para convocar una nueva junta; para la nueva junta se debe acudir a la convocatoria judicial del 171

LSC (RDGRN 06.03.2013).

106 No es aceptable ejercitar el derecho de convocatoria con finalidad de informarse sobre materias ajenas a la competencia de la

junta (v.gr. en S.A., convocatoria instada por minoritario para aprobar un contrato suscrito por el órgano de administración); los

socios no pueden solicitar una junta de contenido informativo (Auto SAP Madrid 02.12.2011); tal interpretación debe ser matizada

con la STS 13.06.2012, que, aunque referida a un supuesto distinto (propuesta de inclusión de nuevos puntos en el orden del día,

172 LSC), considera que estando limitado el derecho de información al orden del día, el derecho a incluir nuevos asuntos en el

mismo no puede ser limitado vetando asuntos destinados a obtener información sobre puntos ajenos a aquél, si permite a los

administradores una opacidad sobre materias que han decidido no someter a la junta, incompatible con el deber de transparencia

de quien gestiona negocios ajenos (STS 13.06.2012 y SAP Barcelona 08.01.2014).

107 Párrafo modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

65

Artículo 169. Convocatoria judicial108

1. Si la junta general ordinaria o las juntas generales previstas en los estatutos, no fueran convocadas dentro del correspondiente

plazo legal o estatutariamente establecido, podrá serlo, a solicitud de cualquier socio, por el juez de lo mercantil del domicilio

social, y previa audiencia de los administradores.

2. Si los administradores no atienden oportunamente la solicitud de convocatoria de la junta general efectuada por la minoría,

podrá realizarse la convocatoria por el juez de lo mercantil del domicilio social, previa audiencia de los administradores.

Artículo 170. Régimen de la convocatoria judicial

1. Cuando proceda convocatoria judicial de la junta, el juez resolverá en el plazo de un mes desde que le hubiere sido formulada la

solicitud y, si la acordare, designará libremente al presidente109

y al secretario de la junta.

2. Contra la resolución por la que se acuerde la convocatoria judicial de la junta no cabrá recurso alguno.

3. Los gastos de la convocatoria judicial serán de cuenta de la sociedad.

Artículo 171. Convocatoria en casos especiales110

En caso de muerte o de cese del administrador único, de todos los administradores solidarios, de alguno de los administradores

mancomunados, o de la mayoría de los miembros del consejo de administración, sin que existan suplentes, cualquier socio podrá

solicitar del juez de lo mercantil del domicilio social la convocatoria de junta general para el nombramiento de los administradores.

Además, cualquiera de los administradores que permanezcan en el ejercicio del cargo podrá convocar la junta general con ese

único objeto.

108

La convocatoria judicial ha de respetar las reglas estatutarias, también en cuanto a forma, publicidad y plazos, aunque en algún

caso se han permitido excepciones si la forma de la convocatoria suplía eficazmente a la establecida en los estatutos (notificación

judicial en sustitución de correo certificado de los administradores) (RDGRN 28.02.2014).

109 El juez puede designar presidente a quien desee, sin que se apliquen las normas estatutarias (STS 11.12.1976); si el

presidente dimite incluso antes de declararse válidamente constituida la junta se le puede sustituir con otro presidente, para evitar

que su actitud obstruccionista paralice la junta. Pero si el juez ha designado con carácter personalísimo al presidente inicial, puede

no aplicarse esta interpretación (RDGRN 03.05.2002).

110 Convocatoria por administrador con cargo caducado (RDGRN 30.10.2009): sólo se admite la convocatoria si la caducidad es

reciente, si no es así tiene que instarse la convocatoria judicial. No obstante, el artículo cambia respecto al previo a la LSC, por lo

que la aplicación de esta interpretación tras la LSC es dudosa, aunque la STS 09.12.2010 reconoce a quienes de hecho

administran con el cargo caducado facultades para convocar junta dirigida a regularizar los órganos de la sociedad, si bien

establece como límite lo dispuesto en la RDGRN 30.10.2009. Por otro lado la STS 23.10.2009: establece que la renuncia y la

caducidad extinguen el cargo; pero si no hay otro administrador titular o suplente el cesante está obligado (por el deber de

diligencia) a convocar la junta para cubrir la vacante y atender, en el interregno, a las necesidades de la gestión y representación.

Se entiende que subsiste transitoriamente su cargo, y como consecuencia su responsabilidad, para evitar el daño que a la

sociedad pueda producir la paralización del órgano de administración; este régimen es también aplicable a la S.L. (RDGRN

16.05.2011).

Convocatoria por administrador cuyo nombramiento es impugnado: es válida la convocatoria si se produce antes de que sea firme

la sentencia que declare la nulidad de su nombramiento (STS 23.02.2012).

Objeto de la convocatoria: la convocatoria realizada en los supuestos excepcionales está limitada a la exclusiva designación de

administrador en lugar del cesado o fallecido, sin que sea posible incluir en el orden del día la aprobación de cuentas u otros

asuntos, para los que está abierta la convocatoria judicial de la junta (RDGRN 18.09.2013).

66

Artículo 172. Complemento de convocatoria111

1. En la sociedad anónima, los accionistas que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social, podrán solicitar que se

publique un complemento a la convocatoria de una junta general de accionistas incluyendo uno o más puntos en el orden del día.

El ejercicio de este derecho deberá hacerse mediante notificación fehaciente que habrá de recibirse en el domicilio social dentro

de los cinco días siguientes a la publicación de la convocatoria.

2. El complemento de la convocatoria deberá publicarse con quince días de antelación como mínimo a la fecha establecida para la

reunión de la junta.

La falta de publicación del complemento de la convocatoria en el plazo legalmente fijado será causa de nulidad de la junta112

.

111

El régimen de complemento de convocatoria y la sanción de nulidad no es aplicable a S.L. (RDGRN 10.10.2011 y SAP

Barcelona 21.10.2013: en S.L. los socios que superen el umbral de participación, que pretendan incluir nuevos puntos en el orden

del día, deberán acudir a la convocatoria judicial).

Estando limitado el derecho de información al orden del día, el derecho a incluir nuevos asuntos en el mismo no puede ser limitado

vetando asuntos destinados a obtener información sobre puntos ajenos a aquél, si permite a los administradores una opacidad

sobre materias que han decidido no someter a la junta, incompatible con el deber de transparencia de quien gestiona negocios

ajenos; el derecho puede ejercitarse en relación con las materias que la minoría decida (STS 13.06.2012 y SAP Barcelona

08.01.2014), si bien entendemos que el complemento no es obligatorio cuando lo pedido es un asunto ajeno a la sociedad; el

punto del orden del día puede no respetar la dicción literal del requerimiento, si contiene valoraciones o afirmaciones hipotéticas

(SAP Valencia 30.04.2012).

Si los puntos solicitados ya están subsumidos en otros del orden del día, no hay motivo para incluir los nuevos puntos, pero

tampoco hay obligación por el presidente de plantear el debate sobre el aspecto concreto solicitado por los minoritarios en la junta,

bastando con no impedirlo (SAP Barcelona 08.01.2014).

112 La nulidad de la junta implica la de todos los acuerdos adoptados, incluso ajenos a la solicitud de complemento (STS

13.06.2012).

67

Artículo 173. Forma de la convocatoria113

1. La junta general será convocada mediante anuncio publicado en la página web de la sociedad si ésta hubiera sido creada,

inscrita y publicada en los términos previstos en el artículo 11 bis. Cuando la sociedad no hubiere acordado la creación de su

página web o todavía no estuviera ésta debidamente inscrita y publicada, la convocatoria se publicará en el “Boletín Oficial del

Registro Mercantil”114

y en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia en que esté situado el domicilio social.

2. En sustitución de la forma de convocatoria prevista en el párrafo anterior, los estatutos podrán establecer que la convocatoria se

realice por cualquier procedimiento de comunicación individual y escrita, que asegure la recepción del anuncio por todos los socios

en el domicilio designado al efecto o en el que conste en la documentación de la sociedad115

. En el caso de socios que residan en

el extranjero, los estatutos podrán prever que sólo serán individualmente convocados si hubieran designado un lugar del territorio

nacional para notificaciones.

3. Los estatutos podrán establecer mecanismos adicionales de publicidad a los previstos en la ley e imponer a la sociedad la

gestión telemática de un sistema de alerta a los socios de los anuncios de convocatoria insertados en la web de la sociedad.

113

Artículo modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital,RD-ley 13/2010,

de 3 de diciembre, y Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones

y escisiones de sociedades de capital.

Ver instrucciones de 18 y 27 de marzo de 2011 de la DGRN.

Sistemas alternativos de convocatoria: la forma de convocatoria ha de quedar determinada en los estatutos, sin que quepa la

previsión de sistemas alternativos cuya aplicación a una convocatoria específica pueda ser decidido por el órgano encargado de

convocar; por ello no cabe establecer en estatutos un sistema de convocatoria (anuncio en web) y otro, mediante notificación

individual "en sustitución de la forma prevista en el párrafo anterior", salvo que se establezca la causa en virtud de la cual pueda

operar la sustitución; tampoco se inscribe la previsión estatutaria relativa a que la propia junta "podrá establecer mecanismos

adicionales de publicidad a los previstos por la ley y los estatutos" (RDGRN 23.10.2013).

Convocatoria por anuncio en la web: el cambio del sistema de convocatoria para que ésta se anuncie en la web requiere

modificación estatutaria, no siendo posible que la mera la certificación del órgano de administración dejando constancia de la

dirección de la web de la sociedad "a los efectos del 173.1 LSC", para su anotación como nota marginal, permita el cambio del

sistema de convocatoria establecido en estatutos (RDGRN 09.02.2012).

Convocatoria judicial: debe realizarse conforme a los estatutos; sin embargo, la RDGRN 20.10.2005 admitió una convocatoria

judicial en forma distinta a la estatutaria al convocarse ésta mediante notificación judicial que fue recibida por los socios ausentes

(en idéntico sentido, RDGRN 24.11.1999), pero ello no permite a los administradores aplicar esta doctrina para incumplir los

estatutos al convocar la junta.

Contenido de la certificación: no es suficiente mencionar que la convocatoria se llevó a cabo conforme a los estatutos. Deberá

expresarse concretamente la forma de la convocatoria (RDGRN 16.09.2011).En caso de medios privados de convocatoria, es

necesario acreditar en el acta y certificación o escritura tanto la fecha como la forma de la convocatoria (RDGRN 16.02.2013).

Defectos formales: no impiden la inscripción si, atendidas las circunstancias concretas, no han puesto en riesgo el ejercicio de los

derechos individuales de los socios; por ejemplo, si de la documentación se desprende la existencia indubitada de dos únicos

socios, bastaría con acreditar que la convocatoria fue recibida por el no compareciente (RDGRN 26.02.2013).

114 Sobre el procedimiento de publicación de anuncios en BORME, ver la Resolución de 22 de febrero de 2010, de la Agencia

Estatal Boletín Oficial del Estado, por la que se establece el procedimiento para la inserción de anuncios en BOE y BORME.

115 Si los estatutos establecen la convocatoria por telegrama o burofax con acuse de recibo, no se puede sustituir éstos por carta

certificada con acuse de recibo, por poder ser los plazos de entrega más reducidos y computarse la antelación desde la remisión,

y no la entrega, de la convocatoria (RDGRN 01.10.2013).

El correo certificado con acuse de recibo cumple los requisitos, pues aunque no acredita fehacientemente el contenido de la carta,

no se exige tal requisito; además, según STS 03.04.2011, acreditada la remisión y recepción de la comunicación postal, incumbe

al socio la prueba de la falta de convocatoria (RDGRN 02.08.2012).

La desconvocatoria de junta debe reunir los mismos requisitos que la convocatoria en cuanto a acreditación de recepción (RDGRN

21.01.2013).

68

Artículo 174. Contenido de la convocatoria116

En todo caso, la convocatoria expresará el nombre de la sociedad, la fecha y hora de la reunión, el orden del día, en el que

figurarán los asuntos a tratar, y el cargo de la persona o personas que realicen la convocatoria.

Artículo 175. Lugar de celebración117

Salvo disposición contraria de los estatutos, la junta general se celebrará en el término municipal donde la sociedad tenga su

domicilio. Si en la convocatoria no figurase el lugar de celebración, se entenderá que la junta ha sido convocada para su

celebración en el domicilio social.

Artículo 176. Plazo previo de la convocatoria

1. Entre la convocatoria y la fecha prevista para la celebración de la reunión deberá existir un plazo de, al menos, un mes en las

sociedades anónimas y quince días en las sociedades de responsabilidad limitada. Queda a salvo lo establecido para el

complemento de convocatoria118

.

2. En los casos de convocatoria individual a cada socio, el plazo se computará a partir de la fecha en que hubiere sido remitido el

anuncio al último de ellos119

.

116

Artículo modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

En relación con vicios en la convocatoria relativos al derecho de información, vid 204 LSC.

117Sólo caben dos excepciones a la obligación de celebrar la junta en el término municipal del domicilio: la junta universal y los

supuestos de fuerza mayor; no es tal la enfermedad del socio que recibe tratamiento fuera del término del domicilio; la excepción

de fuerza mayor no permite la celebración en cualquier lugar, sino en lugares próximos al domicilio (RDGRN 20.11.2012).

Los estatutos pueden establecen un lugar de celebración distinto del municipio del domicilio, estableciendo otro término municipal,

pero no un ámbito territorial superior (comarca, provincias o comunidades autónomas); no se acepta que los estatutos confieran al

órgano de administración la facultad de señalar dicho municipio; no se inscribe la cláusula "las juntas podrán celebrarse en término

municipal distinto de aquél en que la sociedad tenga su domicilio" (RDGRN 06.09.2013 y 14.10.2013). No se admiten cláusulas

estatutarias que permitan la convocatoria de la junta en lugares completamente desconectados del centro de imputación de las

relaciones de los socios con la sociedad o en términos tales que hagan imposible o muy dificultoso el ejercicio de los derechos de

asistencia y voto; bajo este prisma, la cláusula "las juntas se podrán celebrar en la localidad donde la sociedad tenga su domicilio,

o bien, dentro del término municipal de la ciudad de Palma de Mallorca, en cuyo caso deberá celebrarse ante notario" sí es

inscribible para una sociedad con domicilio en un municipio de la provincia de Palma de Mallorca (RDGRN 19.03.2014).

Constituida la junta, puede acordar trasladar su celebración a lugar distinto, si existe justificación (RDGRN 02.10.2003). La junta

debe celebrarse en el lugar expresado en la convocatoria, aunque sea el domicilio social y éste haya sido modificado con carácter

previo a la publicación del anuncio, y se encuentre pendiente de inscripción dicho cambio (SAP Madrid 17.09.2012).

118 Cómputo del plazo del mes: el dies a quo es el de la publicación del anuncio de convocatoria: si se publica el 27 de septiembre,

se cuenta a partir de las 24.00 horas del 26, de manera que la junta podría celebrarse a las 9.00 horas del 27 de octubre. Se

acepta que la primera convocatoria no esté dentro del plazo de 1 mes, si la junta se celebra en segunda convocatoria, una vez

transcurrido dicho plazo (RDGRN 21.09.2007).

Modificaciones estructurales: la publicación de la convocatoria de junta no podrá realizarse antes de la publicación en el BORME

de la inserción del proyecto en la web o del depósito del proyecto en el Registro (LME 32.3); entre la convocatoria y la junta no

puede menos de un mes (LME 40.2).

Cómputo del plazo de 15 días si hay remisión de anuncios: el dies a quo es el de la remisión de la convocatoria; ese día ya cuenta

como el primero de los 15. El día de celebración de la junta no se cuenta entre los 15 (RDGRN 10.01.2002).

119 La escritura debe mencionar la fecha de remisión de la convocatoria al último socio, no es suficiente que el notario mencione

“que la junta ha sido debidamente convocada por correo certificado con acuse de recibo y con la antelación mínima de quince días

que establece la Ley y que asimismo recogen los estatutos” (RDGRN 06.04.2011).

69

Artículo 177. Segunda convocatoria120

1. En el anuncio de la convocatoria de las sociedades anónimas, podrá hacerse constar, asimismo, la fecha en la que, si

procediera, se reunirá la junta en segunda convocatoria.

2. Entre la primera y la segunda reunión deberá mediar, por lo menos, un plazo de veinticuatro horas.

3. Si la junta general debidamente convocada, cualquiera que sea su clase, no pudiera celebrarse en primera convocatoria ni se

hubiere previsto en el anuncio la fecha de la segunda, la celebración de ésta deberá ser anunciada, con el mismo orden del día y

los mismos requisitos de publicidad que la primera, dentro de los quince días siguientes a la fecha de la junta no celebrada y con

al menos diez días de antelación a la fecha fijada para la reunión.

CAPÍTULO V. JUNTA UNIVERSAL

Artículo 178. Junta universal

1. La junta general quedará válidamente constituida para tratar cualquier asunto, sin necesidad de previa convocatoria, siempre

que esté presente o representada la totalidad del capital social y los concurrentes acepten por unanimidad la celebración de la

reunión121

.

2. La junta universal podrá reunirse en cualquier lugar del territorio nacional o del extranjero.

CAPÍTULO VI. ASISTENCIA, REPRESENTACIÓN Y VOTO

Artículo 179. Derecho de asistencia122

1. En la sociedad de responsabilidad limitada todos los socios tienen derecho a asistir a la junta general. Los estatutos no podrán

120

Apartado 3 modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

No se admite la segunda convocatoria en S.L., pese a la carencia de prohibición expresa (RDGRN 26.02.2013).

121 Requisitos: la junta universal requiere la asistencia del 100% del capital, el acuerdo unánime de constituirse en junta y la

aprobación del orden del día (RDGRN 07.04.2011 y 28.10.2013), debiendo constar dichos requisitos en el acta; la asistencia del

100% del capital no subsana la falta de aprobación unánime del orden del día; en ausencia de mención clara y expresa de dicha

aprobación, la unanimidad en la votación del acuerdo no incluido en el orden del día subsana el defecto, y, consecuentemente, el

voto contrario de un socio al acuerdo es equiparable a su oposición a su debate, aún más si anuncia su intención de impugnarlo

(RDGRN 24.04.2013). No es necesaria la transcripción del orden del día si consta en la convocatoria y ésta se anexa al acta

(RDGRN 29.11.2012); si el acuerdo consiste en el cese de los administradores debe tenerse en cuenta que no es necesario que

dicho acuerdo figure en el orden del día, por lo que podría quedar eximido de la necesidad de su inclusión en el orden del día

aprobado por la junta universal (RDGRN 22.06.2013); si existen acciones sin voto deben asistir para que la junta sea universal,

pues mantienen su derecho de asistencia.

Oposición: la oposición de un socio a la constitución de la junta como universal impide su celebración con tal carácter, aunque el

socio participe en la junta, manifestando su oposición y votando en contra de los acuerdos (STS 16.03.2010).

Ejecución de acuerdos: no es suficiente con que la certificación exprese el carácter universal, es necesario que se certifiquen

todos los elementos para apreciar la válida celebración de la junta como universal (RDGRN 27.10.2012).

Impugnación: la impugnación de un acuerdo por infracción del derecho de información puede verse perjudicada si el acuerdo se

adopta en junta universal: aceptar la junta universal implica que no se tiene objeción al cumplimiento de requisitos previos a la

misma; si se está en desacuerdo con el cumplimiento de los requisitos (derecho de información) es suficiente con oponerse a la

junta universal, forzando la convocatoria de una nueva junta, que quedará sujeta al ejercicio del derecho de información. Si no se

cumple éste posibilitará la impugnación de los acuerdos adoptados (STS 18.10.2005 y RDGRN 07.12.2011).

122 Sobre derecho de asistencia en caso de copropiedad, vid notas al 126 LSC.

70

exigir para la asistencia a la junta general la titularidad de un número mínimo de participaciones.

2. En las sociedades anónimas los estatutos podrán exigir, respecto de todas las acciones, cualquiera que sea su clase o serie, la

posesión de un número mínimo para asistir a la junta general sin que, en ningún caso, el número exigido pueda ser superior al uno

por mil del capital social.

3. En la sociedad anónima los estatutos podrán condicionar el derecho de asistencia a la junta general a la legitimación anticipada

del accionista, pero en ningún caso podrán impedir el ejercicio de tal derecho a los titulares de acciones nominativas y de acciones

representadas por medio de anotaciones en cuenta que las tengan inscritas en sus respectivos registros con cinco días de

antelación a aquel en que haya de celebrarse la junta, ni a los tenedores de acciones al portador que con la misma antelación

hayan efectuado el depósito de sus acciones o, en su caso, del certificado acreditativo de su depósito en una entidad autorizada,

en la forma prevista por los estatutos. Si los estatutos no contienen una previsión a este último respecto, el depósito podrá hacerse

en el domicilio social.

El documento que acredite el cumplimiento de estos requisitos será nominativo y surtirá eficacia legitimadora frente a la sociedad.

Artículo 180. Deber de asistencia de los administradores123

Los administradores deberán asistir a las juntas generales.

Artículo 181. Autorización para asistir

1. Los estatutos podrán autorizar u ordenar la asistencia de directores, gerentes, técnicos y demás personas que tengan interés en

la buena marcha de los asuntos sociales.

2. El presidente de la junta general podrá autorizar la asistencia de cualquier otra persona que juzgue conveniente. La junta, no

obstante, podrá revocar dicha autorización.

3. Lo dispuesto en el apartado anterior será de aplicación a la sociedad de responsabilidad limitada, salvo que los estatutos

dispusieran otra cosa.

Artículo 182. Asistencia telemática124

Si en las sociedades anónimas los estatutos prevén la posibilidad de asistencia a la junta por medios telemáticos, que garanticen

debidamente la identidad del sujeto, en la convocatoria se describirán los plazos, formas y modos de ejercicio de los derechos de

los accionistas previstos por los administradores para permitir el ordenado desarrollo de la junta. En particular, los administradores

podrán determinar que las intervenciones y propuestas de acuerdos que, conforme a esta ley, tengan intención de formular

quienes vayan a asistir por medios telemáticos, se remitan a la sociedad con anterioridad al momento de la constitución de la

junta. Las respuestas a los accionistas que ejerciten su derecho de información durante la junta se producirán por escrito durante

los siete días siguientes a la finalización de la junta.

Artículo 183. Representación voluntaria en la junta general de la sociedad de responsabilidad limitada

1. El socio sólo podrá hacerse representar en la junta general por su cónyuge, ascendiente o descendiente, por otro socio o por

persona que ostente poder general conferido en documento público con facultades para administrar todo el patrimonio que el

representado tuviere en territorio nacional125

.

123

La ausencia de los administradores en la junta no es causa de nulidad de los acuerdos (SAP Pontevedra 05.10.2012).

124 Se admite la asistencia telemática en S.L., incluso por videoconferencia, siempre que se asegure que los asistentes remotos

tienen noticia en tiempo real de la junta y pueden intervenir (RDGRN 19.12.2012).

125 Si hay un defecto en la delegación no basta con la ratificación posterior por el accionista. Si ello afectara a la válida constitución

de la junta, habría que celebrar otra posterior, pues la convalidación de una junta nula solo puede ser efectuada mediante otra

válidamente celebrada (STS 21.02.2011).

El poder especial conferido a quien no tenga la condición de cónyuge, ascendiente, descendiente o socio, con facultades de

representación del poderdante en la junta es insuficiente e inhábil a dichos efectos. La validez de la delegación requiere la

concurrencia de tres requisitos: 1) subjetivo, porque recaiga en determinadas personas señaladas en la Ley o estatutos; 2) formal,

71

Los estatutos podrán autorizar la representación por medio de otras personas126

.

2. La representación deberá conferirse por escrito127

. Si no constare en documento público, deberá ser especial para cada junta128

.

3. La representación comprenderá la totalidad de las participaciones de que sea titular el socio representado.

Artículo 184. Representación voluntaria en la junta general de la sociedad anónima129

1. Todo accionista que tenga derecho de asistencia podrá hacerse representar en la junta general por medio de otra persona,

aunque ésta no sea accionista. Los estatutos podrán limitar esta facultad130

.

2. La representación deberá conferirse por escrito o por medios de comunicación a distancia que cumplan con los requisitos

establecidos en esta ley para el ejercicio del derecho de voto a distancia y con carácter especial para cada junta.

Artículo 185. Revocación de la representación

La representación es siempre revocable. La asistencia personal a la junta del representado tendrá valor de revocación.

Artículo 186. Solicitud pública de representación en las sociedades anónimas

1. En las sociedades anónimas en el caso de que los propios administradores, las entidades depositarias de los títulos o las

encargadas del registro de anotaciones en cuenta soliciten la representación para sí o para otro y, en general, siempre que la

solicitud se formule de forma pública, el documento en que conste el poder deberá contener o llevar anejo el orden del día, así

como la solicitud de instrucciones para el ejercicio del derecho de voto y la indicación del sentido en que votará el representante

en caso que no se impartan instrucciones precisas.

2. Por excepción, el representante podrá votar en sentido distinto cuando se presenten circunstancias ignoradas en el momento

del envío de las instrucciones y se corra el riesgo de perjudicar los intereses del representado. En caso de voto emitido en sentido

distinto a las instrucciones, el representante deberá informar inmediatamente al representado, por medio de escrito en que

explique las razones del voto.

3. Se entenderá que ha habido solicitud pública cuando una misma persona ostente la representación de más de tres accionistas.

4. Lo dispuesto en este artículo será de aplicación a los miembros del consejo de control de una sociedad anónima europea

porque el poder cumplimente la formalidad imperativa, ad solemnitaten, bien en documento privado, en cuyo caso debe ser

especial para la junta, bien en instrumento público, en cuyo caso puede ser para cualquier junta y; 3) sustantivo o material, porque

esté conferido en el más amplio ámbito de representación de facultades de gestión y administración patrimonial, esto es, con

facultades para administrar todo el patrimonio que el representado tuviere en territorio nacional, exigencia que tanto lo es cuando

el poder está otorgado en documento público como privado (SAP Pontevedra 20.04.2006; SAP Alicante 13.07.2005 y 21.01.2009).

No es necesario que el poder general esté inscrito a efectos de asistencia a la junta (SAP La Coruña 18.11.2011).

126 Los estatutos pueden ampliar, pero no restringir, las representaciones posibles del 183.1 LSC (SAP La Coruña 18.11.2011); la

posibilidad de que los estatutos autoricen la representación por otras personas quiere decir que puede concederse la

representación a alguien que, sin ser otro socio ni pariente próximo, no tenga un poder general para administrar todo el patrimonio

del deudor, pero en todo caso la representación debe cumplir con lo expresado en el 183.2 y 183.3 LSC (STS 15.04.2014).

127 La expresión “por escrito” no excluye formas de constancia y prueba del otorgamiento de la representación, como los

telemáticos, siempre que quede constancia en soporte grabado para su ulterior prueba (RDGRN 19.12.2012).

128 El poder simple especial de representación para una junta sólo puede otorgarse (en silencio estatutario) a favor de cónyuge,

ascendiente o descendiente, o de otro socio. Si el apoderado es un tercero distinto a éstos, se le debe exigir un poder general en

documento público con facultades para administrar todo el patrimonio en territorio nacional (SAP Madrid 17.06.2013).

129 No se permite al representante votar en diferentes sentidos con las acciones que representa (STS 25.02.1992); no obstante, el

524 LSC lo permite expresamente en relación con los intermediarios financieros y sus clientes en sociedades cotizadas.

130 Es posible restringir estatutariamente el derecho de representación salvo en cotizadas (522 LSC); no obstante, debe

distinguirse entre la prohibición de representación, y la prohibición de cesión onerosa del derecho de voto (SAP Vizcaya

28.12.2012).

72

domiciliada en España que haya optado por el sistema dual.

Artículo 187. Inaplicabilidad de las restricciones

Las restricciones legales contempladas en los artículos 184 y 186 no serán de aplicación cuando el representante sea el cónyuge

o un ascendiente o descendiente del representado ni tampoco cuando aquél ostente poder general conferido en documento

público con facultades para administrar todo el patrimonio que el representado tuviere en territorio nacional.

Artículo 188. Derecho de voto131

1. En la sociedad de responsabilidad limitada, salvo disposición contraria de los estatutos sociales, cada participación social

concede a su titular el derecho a emitir un voto.

2. En la sociedad anónima no será válida la creación de acciones que de forma directa o indirecta alteren la proporcionalidad entre

el valor nominal de la acción y el derecho de voto132

.

3. En la sociedad anónima, los estatutos podrán fijar con carácter general el número máximo de votos que pueden emitir un mismo

accionista, las sociedades pertenecientes a un mismo grupo o quienes actúen de forma concertada con los anteriores, sin perjuicio

de la aplicación a las sociedades cotizadas de lo establecido en el artículo 527133

.

Artículo 189. Especialidades en el ejercicio de los derechos de asistencia y voto en las sociedades anónimas

1. Para el ejercicio del derecho de asistencia a las juntas y el de voto será lícita la agrupación de acciones.

2. De conformidad con lo que se disponga en los estatutos, el voto de las propuestas sobre puntos comprendidos en el orden del

día de cualquier clase de junta general podrá delegarse o ejercitarse por el accionista mediante correspondencia postal,

electrónica o cualquier otro medio de comunicación a distancia, siempre que se garantice debidamente la identidad del sujeto que

ejerce su derecho de voto134

.

3. Los accionistas que emitan sus votos a distancia deberán ser tenidos en cuenta a efectos de constitución de la junta como

presentes.

131

S.L.: es posible configurar un voto plural basado en criterios objetivos (participaciones con cierta numeración) y subjetivo (que

se mantenga en la medida en que una persona –o incluso sus herederos- sea titular de las participaciones) (RDGRN 07.12.2011).

S.A.: no es válido el pacto estatutario en virtud del cual en caso de empate gana la votación la opción votada por el mayor número

de accionistas (RDGRN 07.12.2005).

Los estatutos pueden reconocer al presidente de la junta la facultad de resolver sobre la suspensión o limitación de derechos

políticos de acuerdo con la Ley, en el caso de accionistas en mora o participaciones recíprocas (SAP Vizcaya 28.12.2012).

132 En S.A. se admite la prohibición estatutaria del ejercicio del derecho de voto en casos de conflictos de interés, siempre que en

los supuestos para los que se contemple la suspensión del voto se aprecie objetivamente la posibilidad de conflicto de interés; no

cumplen dicha condición las cláusulas genéricas, indeterminadas e imprecisas, como "los accionistas que se hallen en conflicto de

interés", es necesaria una mayor precisión (SAP Vizcaya 28.12.2012).

133 Apartado modificado por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación

de fusiones y escisiones de sociedades de capital.

134 Se admite el voto a distancia en S.L. (RDGRN 19.12.2012).

73

Artículo 190. Conflicto de intereses en la sociedad de responsabilidad limitada135

1. En las sociedades de responsabilidad limitada el socio no podrá ejercer el derecho de voto correspondiente a sus

participaciones cuando se trate de adoptar un acuerdo que le autorice a transmitir participaciones de las que sea titular, que le

excluya de la sociedad, que le libere de una obligación o le conceda un derecho, o por el que la sociedad decida anticiparle

fondos, concederle créditos o préstamos, prestar garantías en su favor o facilitarle asistencia financiera, así como cuando, siendo

administrador, el acuerdo se refiera a la dispensa de la prohibición de competencia o al establecimiento con la sociedad de una

relación de prestación de cualquier tipo de obras o servicios.

2. Las participaciones sociales del socio que se encuentre en alguna de las situaciones de conflicto de intereses contempladas en

el apartado anterior se deducirán del capital social para el cómputo de la mayoría de votos que en cada caso sea necesaria136

.

135

La prohibición legal de ejercicio del derecho de voto al socio en conflicto de interés es exclusiva de la S.L., no siendo de

aplicación a la S.A., al ser los supuestos del 190 LSC numerus clausus y de interpretación restrictiva en tanto que excepción a la

regla general y norma limitativa de los derechos de los socios. No obstante, en S.A. se admite la prohibición convencional en

estatutos del ejercicio del derecho de voto en casos de conflictos de interés, siempre que en los supuestos para los que se

contemple la suspensión del voto se aprecie objetivamente la posibilidad de conflicto de interés; no cumplen dicha condición las

cláusulas genéricas, indeterminadas e imprecisas, como "los accionistas que se hallen en conflicto de interés", es necesaria una

mayor precisión (SAP Vizcaya 28.12.2012).

La prohibición de voto se extiende al administrador que no siendo socio, actúa como representante de éste en la junta, si se

somete a la misma la dispensa de la prohibición de competencia o al establecimiento de una relación; el deber de abstención es

aplicable tanto si el conflicto de intereses existe respecto del socio como si existe respecto de la persona que ejercita el derecho

de voto (STS 26.12.2012).

136 Deducción de participaciones de socios en conflicto de interés: la junta vota la exclusión del socio A titular del 50% (otros 2

socios, B y C, tienen el 40% y 10%, respectivamente): B asiste y vota a favor, se entiende en relación con este acuerdo que estuvo

presente y votó a favor el 80% del capital, siendo suficiente a efectos del 199.b LSC (SAP Madrid 17.06.2013). El socio cuya

exclusión se pretende no puede participar en la votación de la misma, pero para ello debe estar acreditada la existencia de la

causa del conflicto de interés determinante de la privación del derecho de voto (SAP Valencia 10.06.2013).

74

CAPÍTULO VII. CONSTITUCIÓN DE LA JUNTA Y ADOPCIÓN DE ACUERDOS137

SECCIÓN PRIMERA. Constitución de la junta

Artículo 191. Mesa de la junta138

Salvo disposición contraria de los estatutos, el presidente y el secretario de la junta general serán los del consejo de

administración y, en su defecto, los designados por los socios concurrentes al comienzo de la reunión.

137

Resumen de quórum y mayorías legales necesarias para la adopción de acuerdos en junta conforme a la LSC:

Régimen legal (LSC) de mayorías

Sociedad anónima Sociedad limitada

Primera convocatoria Segunda convocatoria

Materia Quórum Mayoría necesaria Quórum Mayoría necesaria Quórum Mayoría necesaria

Acuerdos que no tienen reconocida una mayoría reforzada 25% capital con

derecho a voto (193.1 LSC)

Mayoría de los votos concurrentes (201.1 LSC)

Cualquiera (193.2 LSC)

Mayoría de los votos concurrentes (201.1 LSC)

-

Mayoría siempre que represente al menos 1/3 de los votos (198 LSC)

Acción social de responsabilidad

Mayoría de los votos concurrentes; no puede ser incrementada (238 LSC)

Mayoría de los votos concurrentes; no puede ser incrementada (238 LSC)

Mayoría de los votos concurrentes; no puede ser incrementada (238 LSC)

Emisión de obligaciones (406 LSC)

50% capital con derecho a voto (194.1 LSC)

Mayoría de los votos concurrentes (201 LSC)

25% capital con derecho a voto (194.2 LSC)

2/3 del capital concurrente si en 2ª convocatoria si asiste más del 25% pero menos del 50% (201.2 LSC). Si asiste más del 50%, mayoría de los votos concurrentes.

- -

Aumento y reducción de capital, modificaciones estatutarias (288 LSC)

- Más de la mitad de los votos (199.a) LSC) Separación de liquidadores

designados en los estatutos (380 LSC)

Supresión o limitación de derecho de preferencia

- 2/3 de los votos (199.b) LSC)

Modificaciones estructurales

Autorización a los administradores para que se dediquen al mismo género de actividad

- - - -

Exclusión de socios

Disolución por causa legal o estatutaria (363 y 364 LSC)

25% capital con derecho a voto (193.1 LSC)

Mayoría de los votos concurrentes (201.1 LSC)

Cualquiera (193.2 LSC)

Mayoría de los votos concurrentes (201.1 LSC)

- Mayoría siempre que represente al menos 1/3 de los votos (198 LSC)

138 El presidente y el secretario pueden ser la misma persona, si hay acuerdo unánime de la junta (RDGRN 03.01.2004). La

ausencia del secretario, o la designación para dicho cargo de persona distinta a la expresada en los estatutos o la Ley, es un vicio

menor que no comporta la nulidad de los acuerdos (SAP Madrid 24.01.2012).

75

Artículo 192. Lista de asistentes139

1. Antes de entrar en el orden del día se formará la lista de los asistentes, expresando el carácter o representación de cada uno y

el número de participaciones o de acciones propias o ajenas con que concurran.

2. Al final de la lista se determinará el número de socios presentes o representados, así como el importe del capital del que sean

titulares, especificando el que corresponde a los socios con derecho de voto.

3. En las sociedades de responsabilidad limitada la lista de asistentes se incluirá necesariamente en el acta.

Artículo 193. Constitución de la junta de la sociedad anónima140

1. En las sociedades anónimas la junta general de accionistas quedará válidamente constituida en primera convocatoria cuando

los accionistas presentes o representados posean, al menos, el veinticinco por ciento del capital suscrito con derecho de voto. Los

estatutos podrán fijar un quórum superior.

2. En segunda convocatoria, será válida la constitución de la junta cualquiera que sea el capital concurrente a la misma, salvo que

139

Discrepancias sobre la lista de asistentes: la titularidad de acciones/participaciones determina, en principio, el derecho de

asistencia y voto en junta, por lo que debe ser acreditada frente a la sociedad. Al efecto, el órgano de administración tiene

encomendada la llevanza del libro registro de socios con la finalidad de reconocer como tales a los que constan en él, pero nada le

impide, como titular de dicha competencia, reconocer como socio a quien se lo acredite debidamente pese a no constar en el libro.

La mesa de la junta está encargada de la formación de la lista de asistentes, debiendo pronunciarse cuando existan

reclamaciones de titularidad que no resulten del libro registro; finalmente, corresponde al presidente realizar la declaración sobre la

válida constitución de la junta, lo que implica que previamente ha decidido sobre las reclamaciones existentes; el Registro no está

vinculado siempre y en todo caso por la declaración del presidente; pero para que sea así es preciso que de los hechos resulte

una situación de conflicto tal que resulte patente la falta de legalidad y acierto de la declaración de válida constitución (juntas

contradictorias, listas de asistentes o libros registros de socios distintos); la mera oposición de un socio, o el ejercicio por éste de

acciones judiciales, no es motivo suficiente para una calificación negativa (RDGRN 05.08.2013).

Aunque la lista de asistentes y la declaración de válida constitución de la junta es responsabilidad del presidente, el registrador, en

caso de duda, puede abstenerse de inscribir los acuerdos. En defensa de los intereses de los socios disidentes, es importante

conseguir que quede constancia de las protestas sobre la composición de la lista de asistentes en el acta. En este sentido, la STS

15.12.2007 menciona la necesidad de manifestar la reserva sobre la lista de asistentes para reclamar la nulidad (“(...) que los

defectos que se invocaban sobre la elaboración de las listas de asistentes y representaciones no eran tampoco motivo de nulidad

pues ni las actoras hicieron reserva en el acto de la junta (...)”) (RDGRN 31.03.2003). El registrador puede suspender la inscripción

de un acuerdo si existe litispendencia sobre la titularidad de las acciones que dan la mayoría. Dicha litispendencia prevalece sobre

la autoridad del presidente para declarar un quórum suficiente para la celebración de la junta, o para declarar aprobado el acuerdo

en cuestión (RDGRN 19.01.2009).

Si el reconocimiento indebido de la asistencia de parte del capital se produce en la primera convocatoria, y dicha parte del capital

fue necesaria para alcanzar el quórum, la junta es nula, siendo irrelevante que en una hipotética junta celebrada en segunda

convocatoria las acciones válidamente asistentes supusieran un quórum suficiente (STS 15.01.2014).

Prueba de resistencia y prueba de relevancia: la valoración de discrepancias sobre la lista de asistentes es finalista, no formal; una

reclamación basada en defectos en la lista de asistentes prosperaría si fuera relevante para la constitución o la adopción de

acuerdos, en aplicación de la prueba de resistencia de los acuerdos adoptados (SAP Madrid 14.10.2011); no obstante, junto a la

prueba de resistencia debe valorarse también la relevancia del defecto, que puede afectar tanto a la inscripción del acuerdo –

defectos procedimentales- como a su validez, si hubieran tenido relevancia en cuanto a la formación de la voluntad que otorgó la

mayoría; es decir, la prueba de resistencia se aplica sólo a los casos en que se permitió de forma indebida la asistencia y el voto

de quien no gozaba de dichos derechos, pero no a los casos en que fue denegada de forma indebida la asistencia de quien sí

gozaba de derecho para ello, pues impedir su participación en la deliberación pudo incidir en la conformación de la voluntad, más

allá de la irrelevancia de su voto para alcanzar la mayoría exigida por la Ley (STS 15.01.2014).

Carga de la prueba de la validez de la representación: en S.L. es necesaria la inclusión de la lista de asistentes en el acta, pero no

de los poderes de los representantes, ni siquiera aunque el acta sea notarial, correspondiendo a la sociedad la prueba de la

validez de la representación si se impugnan los acuerdos por dicha causa (STS 12.02.2014).

140 La declaración de válida constitución de la junta es responsabilidad única de su presidente, y su ausencia implica la nulidad de

la junta (RDGRN 29.11.2012).

76

los estatutos fijen un quórum determinado, el cual, necesariamente, habrá de ser inferior al que aquellos hayan establecido o exija

la ley para la primera convocatoria.

Artículo 194. Quórum de constitución reforzado en casos especiales

1. En las sociedades anónimas, para que la junta general ordinaria o extraordinaria pueda acordar válidamente el aumento o la

reducción del capital y cualquier otra modificación de los estatutos sociales, la emisión de obligaciones, la supresión o la limitación

del derecho de adquisición preferente de nuevas acciones, así como la transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de

activo y pasivo y el traslado de domicilio al extranjero, será necesaria, en primera convocatoria, la concurrencia de accionistas

presentes o representados que posean, al menos, el cincuenta por ciento del capital suscrito con derecho de voto.

2. En segunda convocatoria será suficiente la concurrencia del veinticinco por ciento de dicho capital.

3. Los estatutos sociales podrán elevar los quórum previstos en los apartados anteriores141

.

Artículo 195. Prórroga de las sesiones

1 Las juntas generales se celebrarán el día señalado en la convocatoria, pero podrán ser prorrogadas sus sesiones durante uno o

más días consecutivos.

2. La prórroga podrá acordarse a propuesta de los administradores o a petición de un número de socios que represente la cuarta

parte del capital presente en la junta.

3. Cualquiera que sea el número de las sesiones en que se celebre la junta, se considerará única, levantándose una sola acta

para todas las sesiones.

141

Los acuerdos de junta que modifiquen mayorías reforzadas recogidas en los estatutos sólo requerirán ser adoptados con

mayorías reforzadas si los propios estatutos así lo exigen. En caso contrario, basta que aprobar la modificación con mayoría legal

aplicable, sin que hacerlo constituya fraude de ley o abuso de derecho (SAP La Coruña 02.06.2006).

77

SECCIÓN SEGUNDA. Derecho de información142

Artículo 196. Derecho de información en la sociedad de responsabilidad limitada

1. Los socios de la sociedad de responsabilidad limitada podrán solicitar por escrito, con anterioridad a la reunión de la junta

general o verbalmente durante la misma, los informes o aclaraciones que estimen precisos acerca de los asuntos comprendidos

en el orden del día.

2. El órgano de administración estará obligado a proporcionárselos, en forma oral o escrita de acuerdo con el momento y la

naturaleza de la información solicitada, salvo en los casos en que, a juicio del propio órgano, la publicidad de ésta perjudique el

interés social.

3. No procederá la denegación de la información cuando la solicitud esté apoyada por socios que representen, al menos, el

veinticinco por ciento del capital social.

Artículo 197. Derecho de información en la sociedad anónima

1. Los accionistas podrán solicitar de los administradores, acerca de los asuntos comprendidos en el orden del día, las

informaciones o aclaraciones que estimen precisas, o formular por escrito las preguntas que estimen pertinentes hasta el séptimo

día anterior al previsto para la celebración de la junta.

Los administradores estarán obligados a facilitar la información por escrito hasta el día de la celebración de la junta general.

2. Durante la celebración de la junta general, los accionistas de la sociedad podrán solicitar verbalmente las informaciones o

aclaraciones que consideren convenientes acerca de los asuntos comprendidos en el orden del día y, en caso de no ser posible

satisfacer el derecho del accionista en ese momento, los administradores estarán obligados a facilitar esa información por escrito

dentro de los siete días siguientes al de la terminación de la junta143

.

142

Carácter inderogable e irrenunciable: el derecho de información es inderogable e irrenunciable (STS 21.11.2011), y se

reconoce a los titulares de acciones y participaciones sin voto, incuso a socios que no pretenden votar (STS 13.12.2012).

Impugnación de acuerdos por infracción del derecho de información: ver notas al 204 LSC.

Denegación de información: la sociedad no puede exigir al socio que concrete las partidas a consultar para facilitar el acceso a la

información (SAP Madrid 16.11.2012). La denegación de información requiere expresar los motivos por los que dicha información

no se facilita; si no fuera así, y aunque existiera justa causa, los acuerdos serían nulos (SAP Madrid 15.02.2013).

Límites al derecho de información: (i) debe ejercitarse sobre asuntos comprendidos en el orden del día o relacionados con éstos;

(ii) si se realiza por escrito previo a la junta, debe formularse entre la convocatoria y el séptimo día anterior a la junta; (iii) si se

ejercita verbalmente, deberá ser en la propia junta; (iv) el interés social, salvo que se solicite la información por al menos el 25%

del capital; y (v) el límite genérico del abuso de derecho (STS 21.11.2011).

Ejercicio abusivo del derecho de información: es abusivo si el solicitante no colabora: por ejemplo exigiendo en la propia junta

información exhaustiva cuando ha renunciado al ofrecimiento del órgano de administración de examen de la misma en el domicilio

social (STS 23.07.2010). Puede ser abusivo el ejercicio del derecho de información por el socio administrador, sobre aspectos que

debía conocer, salvo que haya obrado de buena fe, por ejemplo en el caso de que se le haya ocultado dicha información y haya

dejado constancia de ello (SAP Madrid 14.10.2011).

No es abusivo solicitar datos laborales –en particular, la retribución-, si se pretende controlar abusos de los administradores o

mayoritarios en la obtención de beneficios al margen de los dividendos, aún mas cuando la retribución afecta a las cuentas

anuales, pero se exige un deber de reserva sobre la información; en relación con el control por los accionistas, el salario o

retribución no es un dato de carácter personal (STS 21.11.2011).

Derecho de información del socio de la holding en grupos de sociedades: el socio no tiene derecho a obtener la documentación de

cada una de las sociedades del grupo, sino la del grupo (STS 21.05.2012).

143 No se puede desvincular el derecho de los socios a obtener información de su propia finalidad: es el ejercicio adecuado y

responsable de su derecho de voto (STS 14.02.2007). El incumplimiento por los administradores de la obligación de informar en 7

días no tiene que conllevar la nulidad del acuerdo, sino la responsabilidad de los administradores (M. García Villarubia, El

78

3. Los administradores estarán obligados a proporcionar la información solicitada al amparo de los dos apartados anteriores, salvo

en los casos en que, a juicio del presidente, la publicidad de la información solicitada perjudique el interés social.

4. No procederá la denegación de información cuando la solicitud esté apoyada por accionistas que representen, al menos, el

veinticinco por ciento del capital social. Los estatutos podrán fijar un porcentaje menor, siempre que sea superior al cinco por

ciento del capital social144

.

***

SECCIÓN TERCERA. Adopción de acuerdos145

Subsección Primera. Mayorías en la sociedad de responsabilidad limitada

Artículo 198. Mayoría ordinaria

En la sociedad de responsabilidad limitada los acuerdos sociales se adoptarán por mayoría de los votos válidamente emitidos,

siempre que representen al menos un tercio de los votos correspondientes a las participaciones sociales en que se divida el

capital social. No se computarán los votos en blanco.

Derecho. Boletín de Mercantil, nº 33, febrero 2011). La posibilidad de facilitar la información por escrito posteriormente a la junta

debe considerarse excepcional por quebrar la relación entre el derecho de información y el de voto (SAP Madrid 16.11.2012).

144 Apartado 4 modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

145 Aspectos relevantes en materia de adopción e inscripción de acuerdos:

Régimen aplicable en caso de modificación legal: la STS 15.10.2013 considera que los derechos que otorgan las nuevas normas

son ejercitables desde luego, siempre que no se perjudique un derecho adquirido conforme a la norma previa, revocando así la

SAP Valladolid 14.06.2011, que estableció que el régimen legal aplicable a los acuerdos es el vigente al tiempo de la convocatoria

de la junta.

Desempate: no se acepta el reconocimiento en estatutos de un voto de calidad al presidente de la junta para la adopción de

acuerdos en caso de empate.

S.A.: No es válido el pacto estatutario en virtud del cual en caso de empate gana la votación la opción votada por el mayor número

de accionistas (RDGRN 07.12.2005).

Títulos contradictorios: si posteriormente a la inscripción de un acuerdo se pretende la inscripción de otro contradictorio, no se

altera la inscripción del primero, en aplicación del principio de legitimación, que exige reputar el contenido del Registro exacto y

válido, estando la primera inscripción bajo la salvaguardia de los Tribunales; si se presentan dos títulos incompatibles, vigente el

asiento de presentación del primero, y el registrador tiene constancia de la inexactitud de uno de ellos, puede inscribir el otro

independientemente de si ha sido presentado antes o después que aquél, pues el principio de prioridad registral no permite al

falso prevalecer sobre el auténtico; finalmente, si el registrador no puede dilucidar cuál de los títulos es el auténtico, ninguno se

inscribiría, siendo los tribunales, y no el Registro, los encargados de dirimir conflictos entre socios; no obstante, esta teoría,

recogida en la RDGRN 05.06.2012 y 20.12.2012, no ha sido aplicada en todos los casos, como la propia RDGRN reconoce,

aunque sí en el siguiente: se presentan dos escrituras con acuerdos de juntas universales celebradas por dos grupos de socios

que se atribuían la titularidad de las acciones; el Registro se abstiene de inscribir ambos (RDGRN 21.12.2010 y SAP Madrid

25.11.2011). El registrador, finalmente, puede valorar los documentos en relación con otros presentados posteriormente, siempre

que tengan relación entre ellos.

Modificación de acuerdos: no es posible inscribir un acuerdo que deje sin efecto otro anterior sin que éste haya sido inscrito antes

(RDGRN 12.01.2011). Nada obsta que una sociedad modifique sus acuerdos si no perjudica derechos adquiridos o a terceros,

pero si el acuerdo modificado había sido publicado o notificado como consecuencia de una norma que implique la tutela de

derechos de terceros, será necesario publicar la modificación del acuerdo (RDGRN 03.10.2013).

Plazo para solicitar la inscripción: cuando el acuerdo sea inscribible la inscripción debe solicitarse dentro del mes siguiente al

otorgamiento de los documentos necesarios para procurarla (83 RRM). Los administradores deben presentar en el Registro,

dentro de los 8 días siguientes a la aprobación del acta, testimonio notarial de los acuerdos inscribibles (26.3 CCom); dicha

obligación corresponde tanto a los administradores entrantes como salientes, en su caso (RDGRN 17.07.2012).

79

Artículo 199. Mayoría legal reforzada146

Por excepción a lo dispuesto en artículo anterior:

a) El aumento o la reducción del capital y cualquier otra modificación de los estatutos sociales requerirán el voto favorable de más

de la mitad de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social.

b) La autorización a los administradores para que se dediquen, por cuenta propia o ajena, al mismo, análogo o complementario

género de actividad que constituya el objeto social; la supresión o la limitación del derecho de preferencia en los aumentos del

capital; la transformación, la fusión, la escisión, la cesión global de activo y pasivo y el traslado del domicilio al extranjero, y la

exclusión de socios147

requerirán el voto favorable de, al menos, dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en

que se divida el capital social.

Artículo 200. Mayoría estatutaria reforzada

1. Para todos o algunos asuntos determinados, los estatutos podrán exigir un porcentaje de votos favorables superior al

establecido por la ley, sin llegar a la unanimidad148

.

2. Los estatutos podrán exigir, además de la proporción de votos legal o estatutariamente establecida, el voto favorable de un

determinado número de socios.

Subsección Segunda. Mayorías en la sociedad anónima

Artículo 201. Mayorías149

1. En la sociedad anónima los acuerdos sociales se adoptarán por mayoría ordinaria de los votos de los accionistas presentes o

representados.

2. Para la adopción de los acuerdos a que se refiere el artículo 194, será necesario el voto favorable de los dos tercios del capital

presente o representado en la junta cuando en segunda convocatoria concurran accionistas que representen el veinticinco por

ciento o más del capital suscrito con derecho de voto sin alcanzar el cincuenta por ciento150

.

146

La introducción en los estatutos de sumisión a arbitraje requerirá el voto de, al menos, dos tercios de los votos

correspondientes a las participaciones en que se divida el capital (11 bis Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje).

Es posible que los estatutos sometan las discrepancias -salvo las excluidas por la Ley- entre la sociedad y sus socios, los órganos

de administración, o incluso entre los administradores, a mediación, y subsidiariamente, a arbitraje. En caso de que la materia

exceda de la competencia de los mediadores o árbitros, estos tendrán la obligación de inhibirse (RDGRN 25.06.2013).

147 La votación de la exclusión de un socio en S.L. impide a éste ejercitar el voto, deduciéndose sus participaciones a efectos de

quórum y mayorías (190 TRLSC): la junta vota la exclusión de un socio A titular del 50% (otros 2 socios, B y C, tienen el 40% y

10%, respectivamente): B asiste y vota a favor, de modo que se entiende en relación con este acuerdo concreto que estuvo

presente y votó a favor el 80% del capital, siendo suficiente a efectos del 199.b TRLSC (SAP Madrid 17.06.2013). El socio a

excluir no participará en la votación de la Junta (190 LSC), pero ello requerirá la previa acreditación de la existencia de la causa de

exclusión (SAP Valencia 10.06.2013).

148 Está vedada la exigencia en estatutos del voto unánime de los socios, ni siquiera alcanzar "los aledaños de la unanimidad"

(RDGRN 07.09.2013).

Si los estatutos establecen mayorías reforzadas para la modificación estatutaria, serán exigidas igualmente para la reducción de

capital obligatoria, por existir otras alternativas que pueden corregir la situación de desequilibrio (disolución, aumento de capital,

aportaciones de socios, etc.) (RDGRN 20.12.2013).

149 El acta debe contener el resultado porcentual de las votaciones (RDGRN 29.11.2012). La certificación debe mencionar el

resultado de las votaciones, sin que sea suficiente expresar que el acta fue aprobada por unanimidad (RDGRN 06.06.2013).

150 La introducción en los estatutos de sumisión a arbitraje requerirá el voto de, al menos, dos tercios de los votos

correspondientes a las acciones en que se divida el capital (artículo 11 bis Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje).

80

3. Los estatutos sociales podrán elevar las mayorías previstas en los apartados anteriores151

.

CAPÍTULO VIII. EL ACTA DE LA JUNTA152

Artículo 202. Acta de la junta

1. Todos los acuerdos sociales deberán constar en acta153

.

2. El acta deberá ser aprobada por la propia junta al final de la reunión o, en su defecto, y dentro del plazo de quince días, por el

presidente de la junta general y dos socios interventores, uno en representación de la mayoría y otro por la minoría.

3. Los acuerdos sociales podrán ejecutarse a partir de la fecha de la aprobación del acta en la que consten.

151

Si los estatutos establecen mayorías reforzadas para la modificación estatutaria, serán exigidas igualmente para la reducción

de capital obligatoria, por existir alternativas que permiten corregir la situación de desequilibrio (disolución, aumento de capital,

aportaciones de socios, etc.) (RDGRN 20.12.2013).

152 18 LEmp sobre legalización de libros de forma telemática tras su cumplimentación en soporte electrónico, dentro de los 4

meses siguientes a la fecha de finalización del ejercicio, y la posible legalización de libros que cubran plazos inferiores al año a

solicitud de los empresarios.

153 El acta debe expresar si los acuerdos se adoptaron personalmente o por medio de representante, pero en la certificación de

acuerdos de junta no es necesario mencionarlo (RDGRN 29.04.2005). Las irregularidades en el acta no comportan la nulidad de

los acuerdos, dado que el acta no constituye un requisito constitutivo de los acuerdos sino un medio de prueba de los mismos, sin

perjuicio de que para acceder al Registro los acuerdos deban constar en acta (SAP Madrid 24.01.2012); sin embargo, si existe

solicitud de acta notarial, la eficacia de los acuerdos se somete a su constancia en acta notarial (203.1 LSC).

La facultad de certificar el acta no es delegable (RDGRN 15.01.2004). No es necesario que la escritura incorpore la certificación,

basta que el otorgante certifique los acuerdos en el cuerpo de la escritura, si tiene facultades certificantes (RDGRN 07.04.2011).

La certificación puede estar emitida por el secretario en una fecha distinta a la del visto bueno del presidente. En tal caso, debe

constar la fecha del visto bueno, si bien se entenderá cumplido el requisito con la expresión del notario que legitima las firmas

relativa a que la firma se emite ante él en una fecha determinada (RDGRN 26.03.2014).

81

Artículo 203. Acta notarial154

1. Los administradores podrán requerir la presencia de notario para que levante acta de la junta general y estarán obligados a

hacerlo siempre que, con cinco días de antelación al previsto para la celebración de la junta, lo soliciten socios que representen, al

menos, el uno por ciento del capital social en la sociedad anónima o el cinco por ciento en la sociedad de responsabilidad limitada.

En este caso, los acuerdos sólo serán eficaces si constan en acta notarial.

2. El acta notarial no se someterá a trámite de aprobación, tendrá la consideración de acta de la junta y los acuerdos que consten

en ella podrán ejecutarse a partir de la fecha de su cierre.

3. Los honorarios notariales serán de cargo de la sociedad.

CAPÍTULO IX. LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS155

Artículo 204. Acuerdos impugnables156

154

Solicitantes de acta notarial: sobre cómputo de porcentajes en caso de copropiedad, 126 LSC.

Cómputo de plazos: se cuenta el día de la recepción del requerimiento, pero no el de celebración de la junta (SAP 05.03.2009):

“es suficiente que entre la fecha del requerimiento y la de celebración de la junta transcurran los cinco días estipulados

legalmente, con inclusión de aquél y exclusión del de celebración”.

Requerimiento al notario: la competencia para requerir la presencia de notario corresponde a los administradores, conforme

corresponda al tipo de órgano; es decir, colegiadamente en caso de consejo, sin que un consejero pueda requerir individualmente

a un notario para que levante acta de la junta (RDGRN 22.09.2000). Los liquidadores pueden requerir la asistencia de notario; la

solicitud puede plantearse por los administradores con cargo caducado si con la junta se pretende evitar la acefalia (RDGRN

19.07.2012); si el administrador incumple su obligación de requerir al notario, el socio puede requerir al mismo para que levante

acta de la junta; no obstante, en el caso concreto enjuiciado el administrador no se opuso en la Junta a que el notario levantara

acta de la junta e incluso llegó a certificar los acuerdos incluidos en dicho acta (SAP Madrid 21.05.2012).

Efectos de la solicitud: si en la hoja registral consta nota marginal de solicitud de notario, sólo podrán inscribirse acuerdos que

consten en acta notarial (RDGRN 08.10.2007 y 194 RRM). Es irrelevante si el registrador ha practicado la solicitud de notario por

nota marginal (190 RRM) o por anotación preventiva, incluso aunque ésta haya caducado; si existe solicitud de acta notarial, la

eficacia de los acuerdos se somete a su existencia tanto en S.A. como en S.L. (RDGRN 28.06.2013). En ausencia de acta notarial,

si se hubiera solicitado ésta, la junta no deja de ser válida, pero los acuerdos adoptados son nulos, y en consecuencia ineficaces;

la constitución de junta con carácter universal, si no hay reservas derivadas de la falta de asistencia del notario (se entiende que el

consentimiento implica la ausencia de objeción respecto al incumplimiento), subsanaría la ausencia del mismo (STS 13.11.2013).

Funciones del notario en cuanto a asistencia y representación: el notario no califica la legalidad de la actuación de la mesa ni la

regularidad y licitud de los acuerdos que se adoptan, ni la suficiencia de las delegaciones (STS 12.02.2014).

155 Arbitraje: los estatutos podrán establecer que la impugnación quede sometida a arbitraje; el laudo que declare la nulidad de un

acuerdo inscribible habrá de inscribirse y publicarse un extracto en el BORME (11 bis Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de

Arbitraje).

Acción rescisoria (71 LC): los actos societarios (incluidas las modificaciones estructurales) pueden ser objeto de la acción

rescisoria si causan perjuicio a la masa y se han realizado en los 2 años anteriores a la declaración del concurso, sin que sea

exigible ni intención de fraude, ni insolvencia de la sociedad al realizarse el acto (SAP Las Palmas de Gran Canaria 29.10.2013).

156 Defectos irrelevantes: los defectos meramente formales no sustanciales en la convocatoria o en los acuerdos no deben afectar

a su validez si no lesionan ningún interés legítimo (RDGRN 26.02.2014).

Impugnación de acuerdos por lesión del interés social: requiere (i) un acuerdo que lesione el interés social; (ii) un beneficio para un

socio o tercero; y (iii) un nexo causal entre ambos. No es necesario que la lesión se haya materializado, puede ser potencial, pero

para que prospere la acción debe acreditarse objetivamente la probabilidad de acaecimiento del daño potencial. El beneficio para

alguno de los socios puede no tener contenido económico, sino que puede constituir una ventaja político-social o profesional (STS

17.01.2012).

82

Impugnación de acuerdos por infracción del derecho de información: la impugnación requiere asistencia a la junta y preguntar en

ella. No se puede utilizar este motivo para instar la nulidad de la junta (STS 27.03.2009). En sentido contrario a la anterior, se

infringe el derecho de información si no se facilita la información requerida antes de la junta, sin ser necesario que el socio reitere

la solicitud de información verbalmente en la propia Junta (SAP Barcelona 28.01.2011).

La falta de puesta a disposición de los socios en el plazo legal de los informes preceptivos no es motivo suficiente para la

impugnación de los acuerdos, si los informes fueron puestos a disposición de los mismos con tiempo suficiente, aun incumpliendo

el plazo legal aplicable (STS 26.03.2010 y SAP Las Palmas 29.05.2009). La denegación de información requiere expresar los

motivos por los que dicha información no se facilita; si no fuera así, y aunque existiera justa causa, los acuerdos serían nulos (SAP

Madrid 15.02.2013).

Nulidad del acuerdo de aprobación de cuentas: si las cuentas no se han formulado con claridad o no muestran la imagen fiel, el

acuerdo de su aprobación es nulo, aunque estén formuladas formalmente de modo correcto y no existan irregularidades en el

procedimiento de aprobación (STS 08.02.2013).

Buena fe e impugnación de acuerdos (CC 7 y 1258): la impugnación debe ajustarse a las reglas de la buena fe; no se ajusta a

ésta la impugnación por no haberse facilitado una información a la que los accionistas tenían derecho (el informe de auditoría),

pero que en su momento no fue. Tampoco es conforme a la buena fe el silencio del socio en el momento de la constitución de la

junta en relación con infracciones que considere que concurren en relación con la convocatoria, la constitución o la propia

celebración de la junta, haciendo posteriormente uso de dichas infracciones para instar la impugnación (SAP Madrid 19.11.2010,

SAP Madrid 24.01.2012).

La impugnación no puede servir para obstruir la actividad social, con el propósito de sobreponer a los intereses mayoritarios el

particular del accionista que solicita la información, cuando la misma no obedece a una verdadera y real necesidad (STS

20.09.2006).

Que en una junta no se impugnen por un accionista unos defectos o irregularidades no le vincula a efectos de no poder oponerse

cuando se repitan en otras juntas posteriores, sin perjuicio de la operatividad del principio de la buena fe, cuya valoración debe

hacerse en consideración a cada caso particular (STS 21.02.2011).

Es abusiva la impugnación de la celebración de la junta y de los acuerdos adoptados ajenos a aquel que motiva el defecto por

incumplimiento de los requisitos formales en la convocatoria si el defecto afecta a acuerdos distintos del impugnado, aún más si el

demandante solicitó la información pese al silencio al respecto de la convocatoria (STS 03.07.2013).

Impugnación y actos propios: el principio que veda ir contra los propios actos como límite al ejercicio de un derecho subjetivo,

precisa la concurrencia de: 1) una conducta jurídicamente relevante; 2) que tal conducta tenga una significación inequívoca y sea

susceptible de generar en terceros expectativas razonables; y 3) que la conducta posterior sea incompatible con la anterior y

defraude las legítimas expectativas creadas, en el sentido que, de buena fe, hubiera de atribuirse a la conducta anterior (STS

19.09.2013); esta doctrina no es de aplicación cuando la interpretación de los precedentes es ambigua, los actos son inconcretos,

o carecen de transcendencia para producir el cambio jurídico. En todo caso, es preciso que envuelvan verdaderas declaraciones

de voluntad: por ejemplo, el ejercicio de una opción de compra sobre acciones no es un acto que impida impugnar un aumento de

capital previo que diluya la participación adquirida (SAP Pontevedra 07.03.2012).

No va en contra de sus propios actos la impugnación de la aprobación de cuentas por un socio que ha cobrado los dividendos

repartidos (STS 24.11.2011). No es contrario a los actos propios impugnar un acuerdo de junta relativo al abono a la sociedad de

un canon, aun habiendo votado a favor de dicho acuerdo en juntas anteriores; los socios son libres de consentir realizar

contribuciones dinerarias puntuales porque son conscientes de que, en ausencia de previsión estatutaria, no contraen con ello -y

esto es fundamental- una obligación estructural o permanente, por lo que pueden variar su postura en el futuro (SAP Madrid

24.01.2012).

Doctrina del retraso desleal en el ejercicio de un derecho: un derecho subjetivo o una pretensión no pueden ejercitarse cuando el

titular no se ha preocupado durante mucho tiempo de hacerlos valer, dando lugar a que el adversario pueda esperar objetivamente

que el derecho ya no se ejercitará; la figura requiere la concurrencia de tres elementos: (1) omisión del ejercicio del derecho; (2)

transcurso de un periodo de tiempo; y (3) objetiva deslealtad e intolerabilidad del posterior ejercicio retrasado. Para la aplicación

de la doctrina es necesario que la conducta de una parte pueda ser valorada como permisiva de la actuación de la otra parte, o

clara e inequívoca de la renuncia al derecho, pues el mero transcurso del tiempo, vigente la acción, no es suficiente para deducir

una conformidad que entrañe una renuncia, nunca presumible (STS 19.09.2013).

Abuso de derecho: el 204 LSC no contempla como causa de impugnación el abuso de derecho, pero ello no implica descartarlo

como causa de impugnación, sujeto al plazo de caducidad de 40 días (STS 10.11.2011). El abuso de derecho requiere (1) el uso

83

1. Son impugnables los acuerdos sociales que sean contrarios a la ley, se opongan a los estatutos o lesionen el interés social en

beneficio de uno o varios socios o de terceros.

2. Serán nulos los acuerdos contrarios a la ley. Los demás acuerdos a que se refiere el apartado anterior serán anulables.

3. No será procedente la impugnación de un acuerdo social cuando haya sido dejado sin efecto o sustituido válidamente por

otro157

.

de un derecho objetivo y externamente legal; (2) daño a interés no protegido por una específica prerrogativa jurídica; y (3) la

inmoralidad o antisocialidad de ese daño, manifestada en forma subjetiva (ejercicio del derecho con intención de dañar, o sin

verdadero interés en ejercitarlo -ausencia de interés legítimo-), o en forma objetiva (ejercicio anormal del derecho, de modo

contrario a los fines económico-sociales del mismo), sin que quepa invocar la sanción cuando el exceso pernicioso en el ejercicio

del derecho esté garantizado por una norma.

Fraude de ley: son actos realizados en fraude de ley aquellos que reciben la cobertura de alguna norma que los ampara o tolera

de manera insuficiente por ser otra su finalidad, y que persiguen un resultado prohibido o contrario al ordenamiento jurídico,

considerado como un todo. Se caracteriza (1) por la presencia de dos normas, la de cobertura, a la que se acoge quien intenta el

fraude, y la eludible o soslayable, cuya aplicación se pretende eludir; (2) porque la ley en que se ampara el acto fraudulento no le

protege suficientemente; y (3) porque la acción es encaminada a la producción de un resultado contrario o prohibido por una

norma tenida como fundamental en la materia, y tal resultado se manifiesta de forma notoria e inequívocamente. Cuando el fraude

afecte a una norma imperativa, el acuerdo fraudulento debe reputarse nulo, quedando la acción sometida al plazo de caducidad de

un año. No constituyó un acuerdo adoptado en fraude de ley el aumento de capital aprobado por el acreedor pignoraticio que se

reservó el derecho de voto en junta en la constitución de la prenda, y que asumió el aumento haciéndose con el control de la

sociedad, no acudiendo el socio a la ampliación (STS 10.11.2011).

Impugnación de las cuentas por la realización de operaciones ilícitas o perjudiciales: si las cuentas reflejan correctamente las

operaciones ilícitas o perjudiciales, la existencia de éstas no justifica la impugnación de las cuentas, sin perjuicio del ejercicio de

las acciones encaminadas a declarar su ineficacia o exigir la reparación a los administradores (SAP Madrid 08.07.2011, SAP

Madrid 21.12.2012 y SAP Barcelona 01.02.2012).

Nulidad de acuerdos y nulidad de la junta: la existencia de un vicio en la convocatoria relativo al derecho de información es causa

de nulidad del acuerdo al que afecte el defecto, pero no afecta a la válida celebración de la junta (RDGRN 18.02.1998 y

16.11.2002 y STS 26.07.2010 y 29.03.2005). El TS, en sentido contrario (STS 16.02.2007 y también SAP Valladolid 14.06.2011 y

SAP Madrid 16.12.2011), ha considerado que defectos en la convocatoria pueden implicar la nulidad de la junta. Con mayor

precisión, la STS 03.07.2013, distingue entre nulidad del acuerdo afectado por un defecto en la convocatoria, y validez del resto de

acuerdos no afectados, diferenciando la SAP Madrid de 24.01.2012 entre la nulidad de los acuerdos y de la junta, considerando

que la acción de nulidad de la junta no está amparada en norma alguna, de modo que al solicitar la nulidad de la junta, se pide en

realidad la nulidad de todos los acuerdos adoptados.

Prueba de resistencia y prueba de relevancia: se pretende evitar la impugnación de un acuerdo sobre la base de que el defecto

alegado no es relevante para la consecución del quórum o la mayoría suficiente para la válida adopción del mismo: no cabe la

aplicación de la prueba de resistencia cuando no habiendo convocatoria previa, la reunión del consejo no es universal: la

asistencia de una persona distinta de la persona física representante en representación del consejero no permite la constitución

del consejo como universal. Los acuerdos adoptados no son inscribibles (RDGRN 18.05.2012): junto a la prueba de resistencia

debe valorarse también la relevancia del defecto, que puede afectar tanto a la inscripción del acuerdo –defectos procedimentales-

como a su validez, si hubieran tenido relevancia en cuanto a la formación de la voluntad que otorgó la mayoría.

157 La sociedad puede ratificar, rectificar, sustituir o revocar ad nutum acuerdos anteriores, antes de ser objeto de impugnación,

durante la pendencia del proceso de impugnación o concluido el mismo por sentencia definitiva. Cuestión distinta es la eficacia ex

nunc o ex tunc de los acuerdos de convalidación ya que (STS 17.03.1992), "la intención de la convocatoria no es en ningún

sentido vinculante para el Juzgador a la hora de calificarlos en cuanto a sus efectos" (STS 18.10.2012).

El acuerdo de junta de ratificación de otro acuerdo anterior, que es declarado nulo, no implica automáticamente la nulidad del

acuerdo de ratificación, que debe ser objeto de impugnación en la que se valorará si cumple con los requisitos aplicables, teniendo

ambos por acuerdos independientes (SAP Madrid 21.12.2012).

84

Artículo 205. Caducidad de la acción de impugnación158

1. La acción de impugnación de los acuerdos nulos caducará en el plazo de un año. Quedan exceptuados de esta regla los

acuerdos que por su causa o contenido resultaren contrarios al orden público.

2. La acción de impugnación de los acuerdos anulables caducará a los cuarenta días.

3. Los plazos de caducidad previstos en los apartados anteriores se computarán desde la fecha de adopción del acuerdo y, si

fuesen inscribibles, desde la fecha de su publicación en el «Boletín Oficial del Registro Mercantil».

Artículo 206. Legitimación para impugnar

1. Para la impugnación de los acuerdos nulos están legitimados todos los socios159

, los administradores y cualquier tercero que

acredite interés legítimo.

2. Para la impugnación de acuerdos anulables están legitimados los socios asistentes a la junta que hubiesen hecho constar en

acta su oposición al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido ilegítimamente privados del voto, así como los administradores.

3. Las acciones de impugnación deberán dirigirse contra la sociedad.

Cuando el actor tuviese la representación exclusiva de la sociedad y la junta no tuviere designado a nadie a tal efecto, el juez

nombrará la persona que ha de representarla en el proceso, entre los socios que hubieren votado a favor del acuerdo impugnado.

4. Los socios que hubieren votado a favor del acuerdo impugnado podrán intervenir a su costa en el proceso para mantener su

validez.

158

Son contrarios al orden público los acuerdos adoptados por la junta universal sin que asistan la totalidad de los socios; las

acciones impugnatorias fundadas en la contravención del orden público están excluidas del plazo de caducidad de 1 año (STS

19.04.2010).

La infracción de cláusulas estatutarias que reproduzcan preceptos legales es causa de nulidad, no de anulabilidad; la acción

caduca en 1 año, no en 40 días (SAP Madrid 10.09.2010).

A la impugnación del acuerdo de aprobación del balance, informe y proyecto de liquidación no son aplicables los plazos de

impugnación de acuerdos nulos y anulables del 205 LSC (SAP Madrid 10.12.2012).

159 Los socios y administradores pueden impugnar sin necesidad de acreditar interés legítimo que se les supone; no quien carezca

de dicha condición; por ello, si la condición del demandante como socio o administrador es controvertida, es conveniente acreditar

la existencia de un interés legítimo para evitar conflictos de legitimación activa.

Tienen legitimación activa los socios que lo eran al adoptarse los acuerdos a impugnar, y lo siguen siendo al ejercitar la acción. Si

el socio transmite sus acciones/participaciones, incluso su nuda propiedad, inter vivos o mortis causa, transmite también la

legitimación para impugnar como socio (127.1 LSC). Así, el que fue socio y transmitió su participación, o la nuda propiedad, sigue

estando legitimado para impugnar los acuerdos, pero deberá acreditar su interés legítimo, mientras que el adquirente podrá

impugnar como socio, aunque no lo fuera al tiempo de adopción de los acuerdos, sin acreditar dicho interés legítimo (STS

18.06.2012).

Carece de legitimación activa el heredero voluntario para impugnar los acuerdos adoptados en junta universal por su causante

(STS 01.02.2010). Sí está legitimado el socio que dejó de serlo a resultas de una operación acordeón (SAP Madrid 10.09.2010).

85

Artículo 207. Procedimiento de impugnación160

1. Para la impugnación de los acuerdos sociales, se seguirán los trámites del juicio ordinario y las disposiciones contenidas en la

Ley de Enjuiciamiento Civil.

2 En el caso de que fuera posible eliminar la causa de impugnación, el juez, a solicitud de la sociedad demandada, otorgará un

plazo razonable para que aquella pueda ser subsanada.

Artículo 208. Sentencia estimatoria de la impugnación161

1. La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscribible habrá de inscribirse en el Registro Mercantil. El «Boletín

Oficial del Registro Mercantil» publicará un extracto.

2. En el caso de que el acuerdo impugnado estuviese inscrito en el Registro Mercantil, la sentencia determinará además la

cancelación de su inscripción, así como la de los asientos posteriores que resulten contradictorios con ella.

TÍTULO VI. LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 209. Competencia del órgano de administración

Es competencia de los administradores la gestión y la representación de la sociedad en los términos establecidos en esta ley.

160

Medidas cautelares en la impugnación de acuerdos sociales: las medidas cautelares de suspensión requieren su solicitud por

el 1% del capital (o 5% en cotizadas), además del resto de requisitos aplicables: LEC 727.10. Pueden solicitarse antes de la

demanda, si se prueba que concurren razones de urgencia o necesidad (LEC 730.2), que no deben ser confundidas con el

periculum in mora (Auto AP Madrid 02.03.2012).

El auto que ordena la anotación de medidas cautelares, aunque tenga su entrada en el Registro con posterioridad a la

presentación a inscripción de un acuerdo previo incompatible con dichas medidas cautelares, puede ser tenido en cuenta por el

registrador para calificar el acto cuya inscripción se pretende (RDGRN 03.07.2013).

La eficacia de la anotación preventiva de demanda no sólo se proyecta hacia los asientos que se puedan producir con

posterioridad, sino que también impide, para el caso de que los acuerdos suspendidos hayan llegado a inscribirse, que acceda al

Registro cualquier acto del que deriven (RDGRN 31.01.2014).

161 Impugnación e inscripción de acuerdos: la mera impugnación de acuerdos no impide su inscripción (RDGRN 24.01.2011 y

26.02.2001). Pese a que la sentencia no identifique con precisión qué inscripciones posteriores a la del acuerdo impugnado deben

ser canceladas a resultas de la nulidad de éste, el registrador de oficio puede cancelar inscripciones contradictorias con la

sentencia y oponerse a reinscribir de nuevo un acuerdo cuya inscripción quedó cancelada, pese a que sobre dicho acuerdo no

haya recaído pronunciamiento judicial; si inscribiera sería estéril la nulidad del acuerdo que motivó la sentencia, pues no tendría

efectos sobre acuerdos posteriores afectados por la invalidez del acuerdo anulado (RDGRN 04.02.2011).

Efectos de la nulidad sobre acuerdos posteriores: la nulidad de un acuerdo afecta a los actos posteriores que sean del todo

incompatibles con el hecho anulado; en el ámbito mercantil el principio quod nullum est nullum effectum producit queda matizado

(STS 23.02.2012 y RDGRN 02.10.2013).

Efectos de la nulidad sobre los contratos: la nulidad de un contrato ejecutado en parte produce consecuencias restitutorias (1303

CC); siendo el contrato afectado por la nulidad de un acuerdo social de alta dirección con un consejero, ante la imposibilidad de

restitución de servicios ya prestados, procede valorar las prestaciones efectivamente realizadas a fin de cuantificar el daño

causado a la sociedad (STS 16.03.2012).

86

Artículo 210. Modos de organizar la administración

1. La administración de la sociedad se podrá confiar a un administrador único, a varios administradores que actúen de forma

solidaria o de forma conjunta o a un consejo de administración.

2. En la sociedad anónima, cuando la administración conjunta se confíe a dos administradores, éstos actuarán de forma

mancomunada y, cuando se confíe a más de dos administradores, constituirán consejo de administración.

3. En la sociedad de responsabilidad limitada los estatutos sociales podrán establecer distintos modos de organizar la

administración atribuyendo a la junta de socios la facultad de optar alternativamente por cualquiera de ellos sin necesidad de

modificación estatutaria.

4. Todo acuerdo que altere el modo de organizar la administración de la sociedad, constituya o no modificación de los estatutos

sociales, se consignará en escritura pública162

y se inscribirá en el Registro Mercantil.

Artículo 211. Determinación del número de administradores

Cuando los estatutos establezcan solamente el mínimo y el máximo, corresponde a la junta general la determinación del número

de administradores, sin más límites que los establecidos por la ley.

CAPÍTULO II. LOS ADMINISTRADORES163

Artículo 212. Requisitos subjetivos

1. Los administradores de la sociedad de capital podrán ser personas físicas o jurídicas.

2. Salvo disposición contraria de los estatutos, para ser nombrado administrador no se requerirá la condición de socio164

.

Artículo 212 bis. Administrador persona jurídica165

1. En caso de ser nombrado administrador una persona jurídica, será necesario que ésta designe a una sola persona natural para

el ejercicio permanente de las funciones propias del cargo.

162

No es suficiente con la escritura en que conste el nombramiento de administradores, es necesario que conste el acuerdo de

cambio de sistema de administración (RDGRN 06.04.2011)

163 Es posible que los estatutos sometan las discrepancias -salvo las excluidas por la Ley- entre los administradores, a mediación,

y subsidiariamente, a arbitraje. En caso de que la materia exceda de la competencia de los mediadores o árbitros, estos tendrán la

obligación de inhibirse (RDGRN 25.06.2013).

164 En S.L.: si se exige la condición de socio para ser administrador, el título a inscribir contendrá la manifestación del certificante

relativa a que el nombrado es socio con base en la exhibición del libro registro, testimonio notarial del mismo o certificación o

manifestación que sobre él realicen quienes sean competentes para la llevanza del Libro (RDGRN 20.06.2006).

165 Artículo introducido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

El administrador persona jurídica ejercita sus funciones por una única persona física designada con carácter permanente. Sólo a

ésta corresponde el ejercicio de sus funciones, por lo que se rechaza la intervención de cualquier otra; es irrelevante, a efectos de

la calificación registral negativa, que el voto de la persona que sustituyó a la persona física representante no fuera necesario para

la válida adopción del acuerdo (prueba de resistencia), pues el consejo no fue convocado y al faltar la persona física

representante, no se considera como universal (RDGRN 18.05.2012).

Sólo puede nombrarse una única persona física representante, aunque la administradora tenga varios administradores solidarios o

mancomunados. Si el designado pertenece al órgano de administración de la persona jurídica administradora, basta con presentar

certificación correspondiente al acuerdo del órgano de la administradora competente ; en otro caso, la designación debe figurar en

escritura pública de poder. Es órgano competente para la designación el de administración ; cabe reservar dicha competencia a la

junta, pero no será oponible a terceros; no existe inconveniente en que el administrador único se designe persona física

representante (RDGRN 10.07.2013).

87

2. La revocación de su representante por la persona jurídica administradora no producirá efecto en tanto no designe a la persona

que le sustituya. Esta designación se inscribirá en el Registro Mercantil en los términos previstos en el artículo 215.

Artículo 213. Prohibiciones

1. No pueden ser administradores los menores de edad no emancipados, los judicialmente incapacitados, las personas

inhabilitadas conforme a la Ley Concursal mientras no haya concluido el período de inhabilitación fijado en la sentencia de

calificación del concurso y los condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el orden socioeconómico,

contra la seguridad colectiva, contra la Administración de Justicia o por cualquier clase de falsedad, así como aquéllos que por

razón de su cargo no puedan ejercer el comercio.

2. Tampoco podrán ser administradores los funcionarios al servicio de la Administración pública con funciones a su cargo que se

relacionen con las actividades propias de las sociedades de que se trate, los jueces o magistrados y las demás personas

afectadas por una incompatibilidad legal.

Artículo 214. Nombramiento y aceptación

1. La competencia para el nombramiento de los administradores corresponde a la junta de socios sin más excepciones que las

establecidas en la ley166

.

2. En defecto de disposición estatutaria, la junta general podrá fijar las garantías que los administradores deberán prestar o

relevarlos de esta prestación.

3. El nombramiento de los administradores surtirá efecto desde el momento de su aceptación167

.

166

S.A.: no es inscribible la regla en virtud de la cual algunos de los administradores serán nombrados “a propuesta” de uno de los

socios, por ser contrario al sistema de representación proporcional en S.A., y, si se interpreta como la obligación de la junta de

seguir las propuestas de un socio, alteraría el sistema de mayorías (RDGRN 15.10.2010).

S.L.: no se inscribe la cláusula estatutaria que otorga a una clase de participaciones el derecho a elegir un administrador, por ser

competencia reservada a la junta y por no estar permitido en S.L. el nombramiento por representación proporcional (RDGRN

15.09.2008).

167 Aceptación: la aceptación puede ser tácita, si existen hechos concluyentes de los que pueda inferirse la aceptación, como la

expedición de la certificación de los acuerdos o la comparecencia ante notario para elevarlos a público (RDGRN 02.03.2009).

Para que el nombramiento produzca efectos desde su aceptación, inscrito o no, es preciso justificar que es válido por cumplirse los

requisitos, formalidades y garantías establecidas por la legislación de fondo aplicable (RDGRN 24.06.2013).

La fecha de efectos de la aceptación no es la del documento privado en la que conste; frente a terceros es la de la legitimación

notarial de la firma (RDGRN 21.06.2013).

Inscripción registral y efectos: la inscripción del nombramiento –o poder (RDGRN 08.07.2013)- es obligatoria pero no constitutiva;

la falta de inscripción no invalida o hace ineficaz la actuación del administrador, pero sí afecta a la eficacia del nombramiento

frente a terceros (21 CCom); al intervenir en un otorgamiento un administrador con cargo no inscrito, la escritura debe mencionar

todas las circunstancias legalmente procedentes para entender valido el nombramiento (acuerdo válido del órgano competente

debidamente convocado, aceptación, y, en su caso, acreditación del cumplimiento del 111 RRM), para permitir valorar la legalidad

del nombramiento y hacer así compatible la situación registral con la extra registral, no siendo suficiente que el notario autorizante

se limite a reseñar la realidad y validez del nombramiento (RDGRN 06.11.2012; no obstante esta resolución contradice el 98 Ley

24/2001, de 27 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social); la RDGRN 24.06.2013, en idéntico

sentido, permite la inscripción de la aportación de un inmueble a una sociedad no estando su cargo inscrito si la escritura recoge

los requisitos necesarios para apreciar la validez del nombramiento; este criterio es aplicable también a los apoderados no

inscritos, pero no a los consejeros delegados con nombramiento no inscrito, pues la inscripción es requisito constitutivo de la

delegación (243.3 LSC).

88

Artículo 215. Inscripción del nombramiento168

1. El nombramiento de los administradores, una vez aceptado, deberá ser presentado a inscripción en el Registro Mercantil

haciendo constar la identidad de los nombrados y, en relación a los administradores que tengan atribuida la representación de la

sociedad, si pueden actuar por sí solos o necesitan hacerlo conjuntamente.

2. La presentación a la inscripción deberá realizarse dentro de los diez días siguientes a la fecha de la aceptación169

.

Artículo 216. Administradores suplentes170

1. Salvo disposición contraria de los estatutos sociales, podrán ser nombrados suplentes de los administradores para el caso de

que cesen por cualquier causa uno o varios de ellos. El nombramiento y aceptación de los suplentes como administradores se

inscribirán en el Registro Mercantil una vez producido el cese del anterior titular.

2. Si los estatutos sociales establecieran un plazo determinado de duración del cargo de administrador, el nombramiento del

suplente se entenderá efectuado por el período pendiente de cumplir por la persona cuya vacante se cubra.

168

Administradores extranjeros: es necesario indicar su NIE, como número de identificación fiscal, salvo que tengan otro, por

exigirlo a la normativa tributaria (38 RRM; 18.1 y 20.1 RD 1065/2007, de 27 de julio; 101 RD 2393/2004, de 30 de diciembre), pues

los administradores pueden ser responsables del cumplimiento de obligaciones tributarias (31 LGT y 236 LSC) (RDGRN

18.01.2012 y 16.07.2012). Sobre la validez del NIE y su condición de número de identificación fiscal, RDGRN 11.04.2012.

Notificación 111 RRM: la RDGRN 21.01.2013 describe los supuestos posibles:

a) Consentimiento del cesante a la notificación, o los supuestos asimilados de defunción o incapacitación: dan lugar a la

inscripción en los plazos ordinarios.

b) Ausencia de consentimiento o de los supuestos asimilados: el cesante dispone de 15 días para oponerse, basándose en la

falta de autenticidad formal del documento presentado, y no en otros motivos como la nulidad de los acuerdos:

a. Acreditando la interposición de querella por falsedad: se inscribe el nombramiento con nota marginal relativa a la querella,

pues esta no acredita per se la falta de autenticidad;

b. Acreditando la falta de autenticidad del nombramiento, en cuyo caso el Registro suspenderá la inscripción por no ser

inscribibles títulos no auténticos, pero tal consecuencia requiere que en la oposición no sólo se manifieste la existencia de

falsedad, sino que esta se acredite (en pugna un documento público y otro privado, se resuelve en beneficio de aquél).

c. La mera oposición u atribución no acreditada de nulidad no impiden la inscripción, sin perjuicio del ejercicio de otras

acciones.

La manifestación del secretario saliente (111 RRM) puede ser emitida por un apoderado de quien ocupe dicho cargo, siendo

irrelevante que dicho apoderado sea designado administrador en sustitución del cesado, pues no existe conflicto de interés, sino

un interés coincidente de ejecutar un acuerdo de junta (RDGRN 16.10.2012).

Tracto sucesivo: la inscripción del cese de un administrador requiere la vigencia de la inscripción de su nombramiento; calificada

con defectos una escritura de cese del administrador A y nombramiento de B como administrador, si antes de presentarse la

subsanación se presenta otra escritura de cese de administrador A y nombramiento de C como administrador, se inscribirá ésta

última, aunque esté vigente el asiento de presentación de la primera, sin perjuicio de que pueda cuestionarse ante los tribunales la

primera inscripción (RDGRN 10.02.2014 y 11.02.2014).

169 Tanto el administrador saliente como el entrante tienen la facultad y el deber de solicitar la inscripción en el caso de cese y

nombramiento de administrador; las consecuencias perjudiciales que se deriven del incumplimiento de la obligación de presentar

el nombramiento a inscripción –incluso las derivadas del cese que comporte- deben ser soportadas por los que están obligados a

procurar la inscripción (RDGRN 22.08.2012).

170 Se admite la designación por la junta de un administrador, y, para el caso de que éste no pueda o quiera aceptar en un plazo

de 5 días, que se nombre con carácter supletorio a otro (RDGRN 04.06.1999).

89

Artículo 217. Remuneración de los administradores171

171

No es inscribible la cláusula “La cuantía concreta (de la retribución) la decidirá cada año la junta” por no determinar los

sistemas concretos de retribución; no puede quedar a la voluntad de la junta o la opción entre los distintos sistemas retributivos si

no constan en los estatutos (RDGRN 07.03.2013 y 16.02.2013).

Determinación estatutaria del sistema de retribución: tiene como finalidad primordial la información de los socios para el control de

la retribución, protegiendo a éstos de la modificación unilateral de la retribución por los administradores (STS 18.06.2013).

Retribuciones en caso de gratuidad estatutaria del cargo: el TS sigue la doctrina del tratamiento unitario de las retribuciones; para

entender justificada y legítima la retribución al administrador en caso de que su cargo sea gratuito, ha de probarse la concurrencia

de un elemento objetivo de distinción entre las actividades como administrador y aquéllas que den lugar a la retribución, no

pudiendo ser éstas últimas actividades imprecisas comprendidas en las actuaciones de gestión, administración y representación

de la sociedad (STS 18.06.2013).

Administradores y relación laboral: existen sentencias que afirman la compatibilidad de la relación laboral con la condición de

administrador, si bien cuando se superponen las relaciones de administrador y directivo la jurisdicción social es reacia a calificar

como "laboral" el vínculo entre la sociedad y el administrador-directivo, dada la dificultad de apreciar la concurrencia de las notas

de "ajenidad" y "dependencia", especialmente en los casos de consejeros delegados y miembros de la comisión ejecutiva, ya que

la actividad desplegada "puede ser de gran analogía si el alto cargo está provisto de altos poderes" (STS 19.12.2011). Con

carácter general, sólo es posible la retribución por conceptos distintos del de remuneración de administradores cuando se ejercitan

funciones ajenas a dicho cargo (RDGRN 03.04.2013). Los contratos de alta dirección celebrados con administradores con cargo

gratuito plantean problemas al apreciar un elemento objetivo de distinción de las actividades como administrador, dado que las

facultades de los administradores son omnicomprensivas; la "llevanza de la gestión de la sociedad" o de la "política general de la

empresa" no constituyen elementos objetivos de distinción que justifiquen la remuneración por el contrato de alta dirección; de la

STS puede inferirse que las actividades "de control y comerciales" podrían ser diferenciadoras si llegaran a precisarse y fueran

ajenas a la gestión de la sociedad (STS 18.06.2013).

Administradores y relación mercantil: es compatible la condición de administrador con una relación mercantil (gerencia,

arrendamiento de servicios, etc.), no siendo exigible que la retribución de la relación mercantil conste en estatutos si las facultades

y funciones otorgadas en la relación mercantil rebasan las propias de los administradores. No obstante la jurisprudencia tiende a

un análisis unitario de la retribución, atendiendo a la necesidad de potenciar el control por la junta de los sistemas de retribución

(STS 19.12.2011 y RDGRN 03.04.2013).

Blindaje de consejeros: se prohíben las cláusulas de blindaje de los administradores que den derecho a indemnización en caso de

cese en tal condición, aunque consten en contrato privado; de este modo no se coarta la libertad de la junta para cesar a un

administrador. Esta prohibición no afecta ni a cláusulas de blindaje relativas a acuerdos para la prestación de servicios ajenos a la

condición de administrador, ni a las que establezcan una indemnización por el cese del secretario no consejero (STS 24.06.2010).

No obstante, la STS 19.12.2011 no excluye la posibilidad de pactar el blindaje de los administradores, siempre que se someta al

régimen de la retribución de los administradores.

Deducibilidad fiscal de la retribución: si los estatutos de la sociedad (S.L. o S.A.) recogen el carácter remunerado del cargo de

administrador, aun cuando no se cumplan los requisitos de certeza establecidos por la STS (2) 13.11.2008 para que dicho gasto

tenga la consideración de "obligatorio" y "necesario" (a. deben precisar el concreto sistema de retribución; b. si la retribución es

variable sobre beneficios, debe fijarse el % concreto, y no el máximo; y c. si la retribución es fija debe establecerse la cuantía

concreta, o los criterios que permitan su determinación sin margen de discrecionalidad), dicha retribución sí tendrá la

consideración de gastos fiscalmente deducible en IS, y ello aun cuando no se cumplan de forma escrupulosa con todos y cada

uno de los requisitos que para cada tipo de retribución establezca la normativa mercantil (Consulta Dirección General de Tributos

12.03.2009).

Impugnación de acuerdos de retribución (retribuciones tóxicas): los administradores deben responder frente a la sociedad, socios y

acreedores por la percepción de remuneraciones tóxicas, contrarias a los intereses sociales en beneficio propio del administrador

más allá de lo permisible y de lo que un ordenado empresario podía recomendar (STS 25.06.2012); se ha anulado un incremento

hasta el triple de la remuneración previa por representar una parte sustancial de los beneficios y facturación de la compañía que

no venía acompañada de un incremento de la actividad requerida al administrador (SAP Madrid 24.06.2011 y, en similar sentido,

SAP Las Palmas 25.03.2011).

La impugnación de la modificación estatutaria para retribuir al administrador, por ser contrario al interés social requiere considerar,

al menos, la situación económica de la sociedad (lesiona el interés social un acuerdo que fije una retribución para el administrador

claramente desproporcionada en relación con los beneficios de la empresa) y la necesidad y entidad de las funciones

desempeñadas por el administrador (SAP Pontevedra 08.01.2013).

90

1. El cargo de administrador es gratuito, a menos que los estatutos sociales establezcan lo contrario determinando el sistema de

retribución.

2. En la sociedad de responsabilidad limitada, cuando la retribución no tenga como base una participación en los beneficios, la

remuneración de los administradores será fijada para cada ejercicio por acuerdo de la junta general de conformidad con lo previsto

en los estatutos172

.

Artículo 218. Remuneración mediante participación en beneficios

1. En la sociedad de responsabilidad limitada cuando la retribución tenga como base una participación en los beneficios, los

estatutos sociales determinarán concretamente la participación o el porcentaje máximo de la misma, que en ningún caso podrá ser

superior al diez por ciento173

de los beneficios repartibles entre los socios.

2. En la sociedad anónima cuando la retribución consista en una participación en las ganancias, solo podrá ser detraída de los

beneficios líquidos y después de estar cubiertas las atenciones de la reserva legal y de la estatutaria y de haberse reconocido a

los accionistas un dividendo del cuatro por ciento, o el tipo más alto que los estatutos hubieran establecido.

Artículo 219. Remuneración mediante entrega de acciones

1. En la sociedad anónima la retribución consistente en la entrega de acciones o de derechos de opción sobre las mismas o que

esté referenciada al valor de las acciones deberá preverse expresamente en los estatutos, y su aplicación requerirá un acuerdo de

la junta general.

2. El acuerdo de la junta general expresará, en su caso, el número de acciones a entregar, el precio de ejercicio de los derechos

de opción, el valor de las acciones que se tome como referencia y el plazo de duración de este sistema de retribución.

Artículo 220. Prestación de servicios de los administradores174

En la sociedad de responsabilidad limitada el establecimiento o la modificación de cualquier clase de relaciones de prestación de

servicios o de obra entre la sociedad y uno o varios de sus administradores requerirán acuerdo de la junta general.

Retribución asimétrica: si los estatutos establecen que “el cargo de Administrador será retribuido con una cantidad fija, a

determinar para cada ejercicio por la junta”, no podrá la Junta acordar una retribución sólo para alguno de los consejeros (SAP

Madrid 17.02.2012). Cabe la previsión estatutaria de diferencias de retribución entre administradores (incluso que unos estén

retribuidos y otros no), siempre que existan diferencias en sus funciones (consejo), pero en supuestos de administradores

mancomunados o solidarios, la propia igualdad entre administradores impide un tratamiento desigual en su retribución (RDGRN

25.02.2014); es posible condicionar la retribución –como administrador- al desempeño de un cargo (“sólo la titularidad del cargo

con funciones especiales justifica una remuneración especial”), siempre que estén objetivizadas en estatutos (presidente,

consejero delegado, etc.), de modo que no quede al arbitrio de la Junta decidir sobre la existencia de la retribución, sin perjuicio de

que ésta pueda determinar su cuantía; no se inscribe “El cargo de administrador será retribuido siempre y cuando éste desarrolle

funciones de gerente o de personal de alta dirección” (RDGRN 27.04.2013 y 18.06.2013). Igualmente, es posible que los estatutos

establezcan la gratuidad del cargo de administrador y la remuneración del consejero delegado (RDGRN 25.02.2014).

Retribución vitalicia: los estatutos pueden establecer retribuciones vitalicias a los administradores, aun después de su cese;

incluso son compatibles con la gratuidad del cargo, si sólo se abonan tras dicho cese (RDGRN 05.04.2013). Sobre la tributación

de dicha remuneración, ver la Consulta Vinculante V1003-13, de 27 de marzo de 2013 de la Subdirección General de Impuestos

sobre las Personas Jurídicas.

172 En S.L., el acuerdo debe expresar una cantidad fija.

173 El 10% es el límite a la retribución de todos los administradores, y no la individual de cada uno (SAP Las Palmas 25.03.2011).

174 En S.L. los administradores no pueden autocontratar sin autorización de la junta, lo que les impide otorgar un poder que salve

dicha autocontratación (RDGRN 21.06.2013).

91

Artículo 221. Duración del cargo175

1. Los administradores de la sociedad de responsabilidad limitada ejercerán su cargo por tiempo indefinido, salvo que los estatutos

establezcan un plazo determinado, en cuyo caso podrán ser reelegidos una o más veces por períodos de igual duración176

.

2. Los administradores de la sociedad anónima ejercerán el cargo durante el plazo que señalen los estatutos sociales, que no

podrá exceder de seis años y deberá ser igual para todos ellos177

.

Los administradores podrán ser reelegidos para el cargo, una o varias veces, por períodos de igual duración máxima.

Artículo 222. Caducidad

El nombramiento de los administradores caducará cuando, vencido el plazo, se haya celebrado junta general o haya transcurrido

el plazo para la celebración de la junta que ha de resolver sobre la aprobación de las cuentas del ejercicio anterior.

175

La modificación del plazo estatutario de duración del cargo no supone la prórroga automática de los cargos nombrados con

anterioridad; si se pretende que sea de aplicación la nueva duración, deberá hacerse expreso en el acuerdo de junta (RDGRN

04.05.2006 y RDGRN 18.03.2011); en tal caso entendemos recomendable la aceptación por el administrador afectado.

176 Los estatutos no pueden otorgar a la junta la capacidad de determinar el plazo de duración de los administradores (la RDGRN

15.09.1999 rechazó una cláusula estatutaria del siguiente tenor: los administradores “serán nombrados por la junta por el plazo

que determine la propia junta, e incluso por tiempo indefinido”). La junta no puede nombrar administradores por plazo inferior al

estatutario (RDGRN 09.12.1996).

177 La expresión “no podrá exceder de seis años” debe entenderse relativa a que los nombramientos serán por 6 años, no siendo

inscribibles nombramientos por plazo inferior al establecido en los estatutos (RDGRN 09.02.2013).

92

Artículo 223. Cese de los administradores178

178

Forma: no cabe el cese tácito de administradores; no es suficiente cambiar el órgano de administración, hay que acordar el

cese (RDGRN 27.07.2009). Por el contrario, el cese de un administrador solidario por la junta convierte al otro en administrador

único, aunque no medie nombramiento, si lo permiten los estatutos, si del propio acuerdo se desprende la voluntad de la junta de

que la sociedad se rija por un administrador único, aunque no se utilice una fórmula ritual para el nombramiento (RDGRN

12.12.2012).

Acefalia: pueden nombrarse sustitutos de los cesados si dicho nombramiento no consta en el orden del día (RDGRN 10.05.2011,

STS 30.09.1985 y RDGRN 16.02.1995 y 13.03.1974), siempre que al hacerlo se evite la acefalia. Si el consejero dimite en la junta

(99,08% de asistencia) y el consejo queda incompleto, la junta puede nombrar nuevo consejero sin que conste en el orden del día,

aunque el dimisionario se ofrezca a continuar en el cargo hasta la siguiente junta para evitar acefalia (RDGRN 10.05.2011); en el

caso resuelto, asistió a la junta el 99,08% del capital, con asistencia inferior la resolución podía haber tenido un sentido distinto.

Dimisión del administrador único: cuando este pretenda su inscripción por el procedimiento del 147.1 RRM, deberá acreditar la

convocatoria de la junta para que ésta nombre nuevo administrador (RDGRN 03.01.2011 y 27.03.2014), bastando con acreditar la

convocatoria de la junta, sin que sea necesario para la inscripción que dicha junta se celebre; esta exigencia es aplicable también

a S.L., pese a que la norma contemple un sistema de nombramiento judicial de administrador (RDGRN 02.08.2012).

Se distinguen 2 supuestos (doctrina resumida en RDGRN 06.03.2013):

- Si la renuncia deja al órgano de administración inoperante (renuncia de un administrador mancomunado o la mayoría de

consejeros), pero quedan otros administradores con cargo vigente, sería inscribible el cese si se ha notificado a la

sociedad, para permitir al resto de administradores tomar las medidas oportunas, como la convocatoria de la junta (147

RRM, 171 LSC, RDGRN 03.01.2011 y 05.06.2013).

- Si renuncian todos los administradores, éstos siguen legitimados para la convocatoria de la junta que les sustituya, salvo

que concurran circunstancias especiales, como la dimisión del administrador único en una junta que no nombra sustituto,

con inscripción de su cese; no se acepta la convocatoria posterior por dicho administrador RDGRN 06.03.2013).

No se inscribe la dimisión del administrador único comunicada a la sociedad en domicilio distinto del social; la inscripción queda

subordinada a la constitución de la junta que acuerde el nombramiento de administrador (RDGRN 05.06.2013).

Es irrelevante para la dimisión del administrador que deja la sociedad acéfala que la hoja registral esté cerrada, no impidiendo

dicho cierre la inscripción del cese si viene acompañado del nombramiento de un nuevo administrador, aunque éste no se

inscriba, y siempre que se solicite la inscripción parcial (RDGRN 11.01.2014).

La dimisión de consejeros en la junta que acuerda la disolución es inscribible aunque no se nombren liquidadores, pues el

nombramiento de éstos puede ser posterior a la disolución (RRM 243 y RDGRN 22.09.2000).

El administrador que, por cualquier causa previsible, cese en el cargo ha de convocar junta para evitar acefalia y atender, en el

interregno, a las necesidades de la gestión y representación, subsistiendo transitoriamente su cargo, y como consecuencia su

responsabilidad; no obstante, no son inscribibles los acuerdos de junta convocada por administrador con cargo expirado que

excedan de las previsiones legales; estas previsiones son de aplicación a los liquidadores (RDGRN 19.07.2012).

Dimisión de cargo no inscrito: no es posible inscribir la dimisión de un cargo no inscrito, pero el dimisionario puede expresar que su

dimisión es de todos los cargos que ocupe en la sociedad y solicitar la inscripción parcial, surtiendo efectos dicha dimisión

respecto de sus cargos inscritos (el dimisionario constaba inscrito como administrador, estando pendiente de inscripción el cambio

de órgano de administración y su nombramiento como consejero; RDGRN 16.12.2013).

Representación proporcional: al consejero nombrado por representación proporcional se le puede cesar, sin necesidad de justa

causa, por acuerdo de la mayoría sin más límite que la buena fe (7 CC) y los límites del 115 TRLSA (hoy 204 LSC) (STS

02.07.2008 y 24.11.2011); la STS no determina el alcance de los límites de la buena fe. Para evitar abusos, es aconsejable que al

nombrar un consejero por representación proporcional, se nombre también un suplente. El acuerdo de junta de cese de los

consejeros designados en ejercicio del derecho de representación proporcional, si es arbitrario e inmotivado y deja sin contenido el

derecho de representación proporcional, puede ser impugnado como acto perjudicial para la sociedad (STS 11.12.2012).

Eficacia del cese sometida a la inscripción del nombramiento: se acepta que el acuerdo de cese de administrador se someta a la

validez, eficacia o inscripción de un nuevo administrador, siempre que así lo exprese el acuerdo (RDGRN 11.01.2014).

Facultad certificante y 111 RRM: la dimisión del consejero que es además secretario implica su cese como secretario, salvo que

se desprenda lo contrario de la documentación presentada a inscripción (RDGRN 08.01.2011). El cese de administrador con

93

1. Los administradores podrán ser separados de su cargo en cualquier momento por la junta general aun cuando la separación no

conste en el orden del día179

.

2. En la sociedad limitada los estatutos podrán exigir para el acuerdo de separación una mayoría reforzada que no podrá ser

superior a los dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social180

.

Artículo 224. Supuestos especiales de cese de administradores de la sociedad anónima

1. Los administradores que estuviesen incursos en cualquiera de las prohibiciones legales deberán ser inmediatamente

destituidos, a solicitud de cualquier accionista, sin perjuicio de la responsabilidad en que puedan incurrir por su conducta desleal.

2. Los administradores y las personas que bajo cualquier forma tengan intereses opuestos a los de la sociedad cesarán en su

cargo a solicitud de cualquier socio por acuerdo de la junta general181

.

CAPÍTULO III. LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES

Artículo 225. Deber de diligente administración182

1. Los administradores desempeñarán su cargo con la diligencia de un ordenado empresario.

2. Cada uno de los administradores deberá informarse diligentemente de la marcha de la sociedad183

.

Artículo 226. Deber de lealtad

Los administradores desempeñaran su cargo como un representante leal en defensa del interés social, entendido como interés de

la sociedad, y cumplirán los deberes impuestos por las leyes y los estatutos.

Artículo 227. Prohibición de utilizar el nombre de la sociedad y de invocar la condición de administrador

Los administradores no podrán utilizar el nombre de la sociedad ni invocar su condición de administradores de la misma para la

realización de operaciones por cuenta propia o de personas a ellos vinculadas.

facultad de certificar requiere notificación conforme al 111 RRM; no basta con la mera notificación notarial por correo certificado si

el cesado no recoge la notificación, en tal caso es imprescindible la notificación presencial por el notario, a la que el 202

Reglamento Notarial da efectos de notificación aun sin recepción (RDGRN 30.01.2012). Cuando cesan 2 administradores

mancomunados y se nombra a uno de ellos administrador único, es necesaria la notificación del 111 RRM, pues el designado no

tenía por sí capacidad certificante (RDGRN 18.04.2012). La notificación del 111 RRM debe dirigirse a quien consta inscrito con

facultad certificante, aunque el acuerdo que dio lugar a su nombramiento haya sido dejado sin efecto por un acuerdo posterior del

órgano que corresponda (RDGRN 25.04.2012).

Cese de administrador único: la notificación de renuncia del administrador único debe ser realizada a la junta (RDGRN

03.01.2011).

Conversión en cargos honoríficos: los estatutos pueden prever la conversión de administradores en cargos honoríficos, y que

estén remunerados de modo vitalicio, si la conversión y sus funciones se regulan suficientemente (RDGRN 05.04.2013).

179 La posibilidad de cesar administradores sin que conste en el orden del día conlleva también la de sustituirlos aunque no conste

el nombramiento en el orden del día (RDGRN 22.07.2013, 28.10.2013 y 10.10.2012).

180 Los estatutos no pueden elevar las mayorías para el cese de administradores más allá de las legales (RDGRN 23.01.2006).

181 No cabe acuerdo de junta en contrario; tal acuerdo sería nulo, no obstante sólo los socios tienen legitimación activa para

ejercitar la acción (STS 12.06.2008).

182 Entre los deberes de los administradores está la asistencia a las reuniones de los órganos de administración; su ausencia

injustificada es susceptible de generar responsabilidad si, por ejemplo, afecta al quórum (RDGRN 04.05.2005).

183 No se inscribe la restricción del derecho de acceso a la documentación social por los consejeros (RDGRN 04.05.2005).

94

Artículo 228. Prohibición de aprovechar oportunidades de negocio184

Ningún administrador podrá realizar, en beneficio propio o de personas a él vinculadas, inversiones o cualesquiera operaciones

ligadas a los bienes de la sociedad, de las que haya tenido conocimiento con ocasión del ejercicio del cargo, cuando la inversión o

la operación hubiera sido ofrecida a la sociedad o la sociedad tuviera interés en ella, siempre que la sociedad no haya

desestimado dicha inversión u operación sin mediar influencia del administrador.

Artículo 229. Situaciones de conflicto de intereses185

1. Los administradores deberán comunicar al consejo de administración y, en su defecto, a los otros administradores o, en caso de

administrador único, a la junta general cualquier situación de conflicto, directo o indirecto, que pudieran tener con el interés de la

sociedad.

El administrador afectado se abstendrá de intervenir en los acuerdos o decisiones relativos a la operación a que el conflicto se

refiera186

.

2. Los administradores deberán, asimismo, comunicar la participación directa o indirecta que, tanto ellos como las personas

vinculadas a que se refiere el artículo 231, tuvieran en el capital de una sociedad con el mismo, análogo o complementario género

de actividad al que constituya el objeto social, y comunicarán igualmente los cargos o las funciones que en ella ejerzan.

3. Las situaciones de conflicto de intereses previstas en los apartados anteriores serán objeto de información en la memoria.

Artículo 230. Prohibición de competencia

1. Los administradores no podrán dedicarse, por cuenta propia o ajena, al mismo, análogo o complementario género de actividad

que constituya el objeto social187

, salvo autorización expresa de la sociedad, mediante acuerdo de la junta general, a cuyo efecto

184

El deber de lealtad concretado en la prohibición de aprovechamiento de oportunidades de negocio no desaparece con la

extinción del cargo (administrador que siendo consejero delegado realizaba los tratos previos a la contratación con futuros

clientes, que tras su dimisión aprovechó las oportunidades de negocio). Consistirían incumplimientos (i) la preparación por el

administrador, vigente su cargo, del aprovechamiento de la oportunidad de negocio tras la renuncia al mismo, o (ii) la apropiación,

en circunstancias contrarias a la buena fe, por quien fue administrador, de las oportunidades consideradas pertenecientes

prácticamente a la sociedad: en este caso se consideró como tal una oportunidad, por existir correspondencia en la que se

manifestaba la intención de contratar con la sociedad por las gestiones del administrador realizadas vigente el cargo (STS

03.09.2012).

185 Autocontratación: los administradores no pueden autocontratar sin acuerdo previo de la junta, lo que les impide otorgar un

poder que salve dicha autocontratación (RDGRN 21.06.2013). Dicho acuerdo previo debe ser acreditado al notario autorizante de

la escritura que documente el negocio jurídico en el que se incurra en autocontratación, no bastando la documentación que

acredite el poder o el nombramiento; la apreciación de la existencia de autocontratación entra dentro de las facultades del

registrador. Existe autocontratación cuando una misma persona actúa como administrador único de sociedades con intereses

contrapuestos en el negocio jurídico realizado, e incluso si una sociedad está representada por una persona y la otra por un

tercero nombrado por la primera, pues el acto es decidido por la misma persona; en la atribución genérica de facultades no se

entiende comprendida la de autocontratar; en ausencia de autorización expresa o ratificación, el acto sería nulo si efectivamente

hay colisión de intereses (RDGRN 28.06.2013).

186 Deber de abstención de los administradores en conflicto de interés: se aplica también a los acuerdos adoptados en junta (SAP

Barcelona 28.10.2013).

187 Además de la comparación de los objetos sociales de las sociedades en las que el administrador está compitiendo, puede

acreditarse la identidad, analogía o complementariedad de actividades, entre otros medios de prueba, con los epígrafes del IAE

por el que se tributa, los conceptos mencionados en notas de trabajo, declaraciones a la agencia tributaria identificativas de

clientes y proveedores, etc. (SAP Madrid 08.03.2013).

El acuerdo de junta para “facultar expresamente a los administradores para que puedan realizar por cuenta propia el mismo tráfico

o negocio que aquel que constituye el objeto de la sociedad” se refiere únicamente a quienes eran administradores al tiempo del

acuerdo, y no a los posteriores, que requerirían la adopción de un nuevo acuerdo. El carácter excepcional de la autorización invita

a una interpretación restrictiva de su contenido (SAP Madrid 26.03.2012).

La prohibición no se extiende al desarrollo de actividad concurrente por el cónyuge –o relación análoga- del administrador, o por

entidades participadas por dicho cónyuge, salvo que constituyan una simple persona interpuesta para burlar la prohibición; para

95

deberán realizar la comunicación prevista en el artículo anterior188

.

2. En la sociedad de responsabilidad limitada cualquier socio podrá solicitar del juez de lo mercantil del domicilio social el cese del

administrador que haya infringido la prohibición anterior189

.

3. En la sociedad anónima, a petición de cualquier accionista, la junta general resolverá sobre el cese de los administradores que

lo fueren de otra sociedad competidora.

Artículo 231. Personas vinculadas a los administradores

1. A efectos de los artículos anteriores, tendrán la consideración de personas vinculadas a los administradores:

a) El cónyuge del administrador o las personas con análoga relación de afectividad.

b) Los ascendientes, descendientes y hermanos del administrador o del cónyuge del administrador.

c) Los cónyuges de los ascendientes, de los descendientes y de los hermanos del administrador.

d) Las sociedades en las que el administrador, por sí o por persona interpuesta, se encuentre en alguna de las situaciones

contempladas en el apartado primero del artículo 42 del Código de Comercio.

2. Respecto del administrador persona jurídica, se entenderán que son personas vinculadas las siguientes:

a) Los socios que se encuentren, respecto del administrador persona jurídica, en alguna de las situaciones contempladas en el

apartado primero del artículo 42 del Código de Comercio.

b) Los administradores, de derecho o de hecho, los liquidadores, y los apoderados con poderes generales del administrador

persona jurídica.

c) Las sociedades que formen parte del mismo grupo y sus socios.

d) Las personas que respecto del representante del administrador persona jurídica tengan la consideración de personas

vinculadas a los administradores de conformidad con lo que se establece en el párrafo anterior.

Artículo 232. Deber de secreto

1. Los administradores, aun después de cesar en sus funciones, deberán guardar secreto de las informaciones de carácter

confidencial, estando obligados a guardar reserva de las informaciones, datos, informes o antecedentes que conozcan como

consecuencia del ejercicio del cargo, sin que las mismas puedan ser comunicadas a terceros o ser objeto de divulgación cuando

pudiera tener consecuencias perjudiciales para el interés social.

2. Se exceptúan del deber a que se refiere el apartado anterior los supuestos en que las leyes permitan su comunicación o

divulgación a tercero o que, en su caso, sean requeridos o hayan de remitir a las respectivas autoridades de supervisión, en cuyo

valorarlo se atiende a si el administrador ha realizado gestiones o ha compartido información, y a la experiencia del cónyuge (SAP

Madrid 12.11.2010); todo ello sin perjuicio de 229.2 LSC.

188 El orden del día de la junta deberá mencionar la dispensa de la prohibición de competencia, so pena de nulidad del acuerdo

(SAP Madrid 14.07.2011). La autorización de la junta debe ser previa y expresa (SAP Valladolid 28.06.2012).

La prohibición no se extiende al desarrollo de actividad concurrente por el cónyuge –o relación análoga- del administrador, o por

entidades participadas por dicho cónyuge, salvo que constituyan una simple persona interpuesta para burlar la prohibición; para

valorarlo se atiende a si el administrador ha realizado gestiones o ha compartido información, y a la experiencia del cónyuge (SAP

Madrid 12.11.2010); todo ello sin perjuicio de 229.2 LSC.

189 Si el administrador era competidor al tiempo del nombramiento y este hecho era conocido, no cabe instar su cese por tal

competencia; sentencia en sede de AIE pero aplicable, razonablemente, a S.L.: (SAP Murcia 22.07.2010); en sentido contrario, la

STS 26.12.2012.

96

caso la cesión de información deberá ajustarse a lo dispuesto por las leyes.

3. Cuando el administrador sea persona jurídica, el deber de secreto recaerá sobre el representante de ésta, sin perjuicio del

cumplimiento de la obligación que tengan de informar a aquélla.

CAPÍTULO IV. LA REPRESENTACIÓN DE LA SOCIEDAD

Artículo 233. Atribución del poder de representación

1. En la sociedad de capital la representación de la sociedad, en juicio o fuera de él, corresponde a los administradores en la

forma determinada por los estatutos, sin perjuicio de lo dispuesto en el apartado siguiente190

.

2. La atribución del poder de representación191

se regirá por las siguientes reglas:

a) En el caso de administrador único, el poder de representación corresponderá necesariamente a éste.

b) En caso de varios administradores solidarios, el poder de representación corresponde a cada administrador, sin perjuicio de las

disposiciones estatutarias o de los acuerdos de la junta sobre distribución de facultades, que tendrán un alcance meramente

interno192

.

c) En la sociedad de responsabilidad limitada, si hubiera más de dos administradores conjuntos, el poder de representación se

ejercerá mancomunadamente al menos por dos de ellos en la forma determinada en los estatutos. Si la sociedad fuera anónima,

el poder de representación se ejercerá mancomunadamente193

.

d) En el caso de consejo de administración, el poder de representación corresponde al propio consejo, que actuará

colegiadamente. No obstante, los estatutos podrán atribuir el poder de representación a uno o varios miembros del consejo a título

individual o conjunto.

Cuando el consejo, mediante el acuerdo de delegación, nombre una comisión ejecutiva194

o uno o varios consejeros delegados, se

190

La junta no puede otorgar ni revocar poderes (RDGRN 11.02.2014).

191 Por poder de representación debe entenderse lo descrito en el 234 LSC, es decir, el poder para representar a la sociedad

frente a terceros, pero no el ejercicio de competencias en el ámbito interno de la sociedad; en particular, pese a que en S.L. se

establece que en caso de administradores mancomunados el poder de representación se ejerce por 2 de ellos, si hubiera 3

administradores mancomunados será necesario que los 3 convoquen la junta, no bastando que lo hagan 2 de ellos (RDGRN

28.01.2013).

192 Administradores solidarios: es inscribible el poder otorgado por un administrador solidario a favor del otro (RDGRN 18.07.2012).

193 Administrador único: no es inscribible el poder del administrador único a favor de sí mismo (RDGRN 27.02.2003).

Administradores mancomunados: el administrador mancomunado carece de facultades para elevar a público por sí solo, aunque

sea el único administrador que haya aceptado el nombramiento; sólo podrá elevar a público si está facultado expresamente por la

junta (RDGRN 07.04.2011).

Es inscribible el poder otorgado por administradores mancomunados de modo que cada uno de ellos sea apoderado solidario con

facultades determinadas (RDGRN 12.09.1994). No obstante dicho poder puede ser revocado unilateralmente por el otro

administrador mancomunado, aún cuando el apoderado es la persona física representante del administrador mancomunado

(RDGRN 15.03.2011).

El 233.c) LSC no se aplica al régimen de actuación de apoderados mancomunados; es inscribible dicho poder incluso sin expresar

la forma de ejercicio de las facultades (RDGRN 27.02.2013).

194 Aunque los estatutos establezcan un número fijo de miembros (12) nada obsta que la comisión ejecutiva se constituya

nombrando sólo 11 miembros, pues los estatutos no obligan a que el nombramiento de todas las vacantes sean cubiertas de

97

indicará el régimen de su actuación.

Artículo 234. Ámbito del poder de representación195

1. La representación se extenderá a todos los actos comprendidos en el objeto social delimitado en los estatutos.

Cualquier limitación de las facultades representativas de los administradores, aunque se halle inscrita en el Registro Mercantil,

será ineficaz frente a terceros.

2. La sociedad quedará obligada frente a terceros que hayan obrado de buena fe y sin culpa grave, aún cuando se desprenda de

los estatutos inscritos en el Registro Mercantil que el acto no está comprendido en el objeto social.

Artículo 235. Notificaciones a la sociedad196

Cuando la administración no se hubiera organizado en forma colegiada, las comunicaciones o notificaciones a la sociedad podrán

dirigirse a cualquiera de los administradores. En caso de consejo de administración, se dirigirán a su Presidente.

CAPÍTULO V. LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

Artículo 236. Presupuestos de la responsabilidad

1. Los administradores de derecho o de hecho197

como tales, responderán frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los

forma simultánea mediante el nombramiento de todos sus miembros. La vacante no impide el funcionamiento de la comisión, ni es

obstáculo para la adopción de acuerdos (RDGRN 22.07.2011).

195 La interposición de recurso contencioso-administrativo requiere acuerdo del órgano de administración que contenga un

mandato concreto y específico para ejercer la acción; el poder a pleitos acredita que el representante está facultado para actuar en

nombre del representado, pero no la intención de litigar, por lo que no es bastante por si solo (45.2.d) Ley de la Jurisdicción

Contencioso-Administrativa de 13 de julio de 1998 y STS 14.07.2009 y 11.03.2011). El acuerdo debe ser previo a la fecha del

recurso.

En caso de administrador único de S.L., dado que la junta puede intervenir en asuntos de gestión, se asumirá que la decisión de

litigar corresponde al administrador único, pero debe acreditarse, mediante la presentación de los estatutos, que no existe en ellos

ninguna cláusula que atribuya dicha competencia a la junta, adicionalmente al nombramiento del administrador y al poder de

representación (STS 07.02.2014).

Diferencias entre representación orgánica (administradores) y voluntaria (apoderados): la representación de los administradores se

rige por la normativa correspondiente al tipo de sociedad, mientras que los poderes se rigen por las normas del CC sobre el

mandato y por el 281 y ss. CCom (mandato mercantil); en consecuencia, subsisten las facultades del apoderado tras el cese de

los administradores que las otorgaron, hasta la revocación del poder; tampoco implica la revocación del poder la paralización de

los órganos sociales o la insolvencia de hecho (STS 12.11.2013).

Sustitución de poder: es posible que un apoderado, con facultades de sustitución, otorgue un poder con facultades detalladas aun

cuando su propio poder estuviera redactado en términos más generales, siempre que las facultades sustituidas estén

comprendidas entre las propias; la interpretación de los poderes debe ser estricta (RDGRN 07.05.2008).

Revocación tácita: el poder subsiste aunque cambie el órgano de administración que lo otorgó (o cese el administrador por

transcurso de la duración de su cargo, STS 12.11.20013), pero se ha admitido la revocación tácita de un poder general reservado

–no inscrito- al cesar el administrador que lo otorgó, si bien en un supuesto en el que concurría relación de parentesco,

autocontratación, ánimo espurio y actuación fraudulenta del apoderado (STS 12.03.2012).

Forma del poder: los poderes pueden ser conferidos y revocados en documento electrónico, con la firma electrónica del

poderdante, y remitidos por medios electrónicos al Registro que proceda (41 LEmp).

196 La notificación de renuncia del administrador único debe ser realizada a la junta (RDGRN 03.01.2011).

197 La acción social de responsabilidad puede ejercitarse contra el administrador de hecho (SAP Madrid 03.04.2011).

98

acreedores sociales198

, del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados

incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo.

2. En ningún caso exonerará de responsabilidad la circunstancia de que el acto o acuerdo lesivo haya sido adoptado, autorizado o

ratificado por la junta general.

Artículo 237. Carácter solidario de la responsabilidad

Todos los miembros del órgano de administración que hubiera adoptado el acuerdo o realizado el acto lesivo responderán

solidariamente, salvo los que prueben que, no habiendo intervenido en su adopción y ejecución, desconocían su existencia o,

conociéndola, hicieron todo lo conveniente para evitar el daño o, al menos, se opusieron expresamente a aquél.

Concepto de administrador de hecho: la jurisprudencia considera que lo es quien sin ostentar formalmente el nombramiento de

administrador y demás requisitos exigibles, ejerce la función como si estuviesen legitimados como tal, pero no lo es quien actúa

regularmente por mandato de los administradores o como gestor de éstos, pues la característica del administrador de hecho no es

la realización material de determinadas funciones, sino la actuación en la condición de administrador con inobservancia de las

formalidades que la Ley o los estatutos exigen para adquirir tal condición; tampoco lo es el apoderado o el factor (STS

04.12.2012).

La condición de administrador de hecho no abarca, en principio, a los apoderados, si actúan regularmente por mandato de los

administradores o como gestores de éstos, pues la característica del administrador de hecho no es la realización material de

determinadas funciones, sino la actuación en la condición de administrador sin observar las formalidades esenciales que la Ley o

los estatutos exigen para adquirir tal condición. Cabe equiparar el apoderado o factor mercantil al administrador de hecho si se

acredita dicha condición en su actuación, por ejemplo si existe uso fraudulento de la facultad de apoderamiento en favor de quien

realmente asume el control y gestión de la sociedad con ánimo de derivar la responsabilidad hacia insolventes, designadas

formalmente como administradores que delegan sus poderes, pero puede ocurrir también en supuestos análogos, como cuando

frente al que se presenta como administrador formal sin funciones efectivas aparece un apoderado como verdadero, real y efectivo

administrador social (STS 08.02.2008).

La coexistencia de administradores de derecho y apoderados puede dificultar la calificación de éstos como administradores de

hecho, desviando la responsabilidad a aquéllos, salvo que se acredite que el apoderado toma las decisiones ejerciendo un poder

de dirección y gestión similar al que ordinariamente incumbe al administrador, de manera constante e independiente, sin

subordinación real al administrador (si lo hubiere) y con consentimiento, siquiera implícito, de la sociedad (SAP Madrid

04.03.2011).

Es posible la coexistencia de administradores de hecho y de derecho cuando la designación formal tiene por objeto eludir la

responsabilidad de quien realmente asume el control y gestión de la sociedad (STS 04.12.2012).

Son indicios frecuentes de la existencia de un administrador de hecho efectuar cobros y pagos por cuenta de la sociedad; acceder

y poder de disposición sobre de cuentas bancarias; negociar directamente con terceros y proveedores; contratar con terceros,

actuando como representante legal de la sociedad; atribuirse la condición de administrador ante terceros; aceptar letras en

nombre de la sociedad; tener relaciones o vínculos familiares con los administradores de derecho; tener como apoderado, gerente

o representante voluntario, facultades desmesuradas para dichos cargos; el desconocimiento por los administradores de derecho

de la actuación del representante, o que adopten una actitud pasiva ante ésta; nombramiento de insolventes como

administradores de derecho; titularidad de un porcentaje relevante en el capital, etc. (Latorre Chiner, N., Administrador de hecho y

apoderado general; RDS 2009-1, nº 32, pg. 396).

La responsabilidad por no instar la convocatoria de junta en caso de causa legal de disolución se extiende a los administradores

de hecho, pese al silencio del 367 LSC (SAP Gerona 12.07.2012).

198 Acumulación de acciones y competencia: la acción de reclamación de cantidad frente a una entidad mercantil y la acción de

responsabilidad de los administradores por las deudas de la entidad pueden ser acumuladas en un mismo proceso, cuyo

conocimiento corresponde a los Juzgados de lo Mercantil (STS 23.05.2013).

99

Artículo 238. Acción social de responsabilidad199

1. La acción de responsabilidad contra los administradores se entablará por la sociedad, previo acuerdo de la junta general, que

puede ser adoptado a solicitud de cualquier socio aunque no conste en el orden del día. Los estatutos no podrán establecer una

mayoría distinta a la ordinaria para la adopción de este acuerdo.

2. En cualquier momento la junta general podrá transigir o renunciar al ejercicio de la acción, siempre que no se opusieren a ello

socios que representen el cinco por ciento del capital social.

3. El acuerdo de promover la acción o de transigir determinará la destitución de los administradores afectados.

4. La aprobación de las cuentas anuales no impedirá el ejercicio de la acción de responsabilidad ni supondrá la renuncia a la

acción acordada o ejercitada.

Artículo 239. Legitimación subsidiaria de la minoría200

1. Los socios que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social, podrán solicitar la convocatoria de la junta general

para que ésta decida sobre el ejercicio de la acción de responsabilidad.

2. Podrán también entablar conjuntamente la acción de responsabilidad en defensa del interés social cuando los administradores

no convocasen la junta general solicitada a tal fin, cuando la sociedad no la entablare dentro del plazo de un mes, contado desde

la fecha de adopción del correspondiente acuerdo, o bien cuando éste hubiere sido contrario a la exigencia de responsabilidad.

Artículo 240. Legitimación subsidiaria de los acreedores para el ejercicio de la acción social201

Los acreedores de la sociedad podrán ejercitar la acción social de responsabilidad contra los administradores cuando no haya sido

199

Prescripción de la acción social de responsabilidad: 4 años (949 CCom) desde el cese “en el ejercicio de la administración”, si

bien debe entenderse desde el momento en que el cese es conocido por el demandante, que, según la STS 15.04.2010, es el

momento de la inscripción, salvo mala fe del demandante o conocimiento efectivo por éste del cese. El dies a quem es la fecha de

presentación de la demanda, y no la de su admisión (SAP Madrid 04.03.2011 y 410 LEC).

El dies a quo es el del cese en el ejercicio de la administración por cualquier motivo válido para producirlo; se retrasa dicho dies a

quo para terceros de buena fe hasta la constancia registral del cese; para terceros de mala fe, o para aquellos que conocían el

cese, el dies a quo será el momento en que tuvo conocimiento del cese (STS 19.11.2013). La inscripción del cese no es

constitutiva; la falta de inscripción no comporta que el cesado siga siendo responsable frente a terceros, salvo excepciones

derivadas del principio de confianza (STS 19.11.2013 y 21.03.2011); en caso de caducidad del nombramiento del administrador, el

cómputo de los 4 años se inicia con la inscripción del cese, incluso si éste se produce mediante nota marginal extendida por el

propio Registro, salvo que el demandante tuviera conocimiento del cese previamente a la inscripción (STS 10.01.2013 y

19.11.2013).

A efectos de duración de la acción, la caducidad del cargo por transcurso de su duración no impide la continuidad como

administrador de hecho (STS 21.03.2011).

Requisitos del acuerdo de junta: debe identificar los elementos básicos de la acción, cuya apreciación le corresponde

exclusivamente, ya que las facultades del órgano de administración son de mera ejecución del acuerdo: por ello es preciso que se

especifique la conducta antijurídica, el daño causado a la sociedad (aunque no sea necesaria una cuantificación), los

administradores afectados, sin ser suficiente un acuerdo de ejercicio de la acción contra “los administradores responsables” (SAP

Madrid 05.12.2012).

Incumplimiento de deberes por el administrador: es irrelevante que el administrador no haya tomado parte en la gestión o que

ignore su insolvencia a efectos de determinar su responsabilidad; aún más, dichas circunstancias constituyen un incumplimiento

de su deber de diligencia (STS 19.11.2013).

200 Sobre cómputo de porcentajes en caso de copropiedad, vid notas al 126 LSC.

La legitimación activa de la sociedad no caduca con el transcurso del plazo de 1 mes. A partir de dicho momento, los socios

quedan también legitimados, pero la sociedad puede también ejercitar la acción (SAP Madrid 05.12.2012).

201 La acción social de responsabilidad ejercitada por los acreedores será ejercitada en interés de la sociedad, para reintegrar su

patrimonio social (STS 20.06.2013).

100

ejercitada por la sociedad o sus socios, siempre que el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfacción de sus créditos.

Artículo 241. Acción individual de responsabilidad202

Quedan a salvo las acciones de indemnización que puedan corresponder a los socios y a los terceros203

por actos de

administradores que lesionen directamente los intereses de aquellos.

202

Distinción entre acción social y acción individual (241 LSC) de responsabilidad: la acción social pretende el resarcimiento de la

lesión directa o indirecta de los intereses de la sociedad derivada de la actuación de los administradores; la acción individual

pretende el resarcimiento de los socios o terceros por los actos de los administradores que impliquen una lesión directa para éstos

sin mediar daño a la sociedad; la acción individual no puede ejercitarse para el resarcimiento de los daños que sufra el socio o el

tercero de modo indirecto como consecuencia del daño directo ocasionado por el administrador a la sociedad (STS 20.06.2013).

Acción individual de responsabilidad: se exige una conducta de los administradores carente de la diligencia del ordenado

comerciante que dé lugar a un daño, de tal modo que se ha de probar que el acto se ha realizado en concepto de administrador;

en el caso analizado se consideró que la mera realización por el administrador de un pedido finalmente impagado no constituye

sin más una infracción de sus deberes, por lo que no puede imputársele responsabilidad por ello, salvo que dicha infracción quede

acreditada (SAP Barcelona 11.01.2012); no obstante, corresponde al administrador demandado la carga de la prueba sobre la

razón de los pedidos y si correspondían a la actividad normal de la empresa, o bien había una crisis irreversible (SAP Zaragoza

25.03.2014). La eliminación de la sociedad de la vida comercial o industrial sin liquidarla constituye comportamiento negligente de

los administradores que permite el ejercicio de la acción individual de responsabilidad, en particular por los acreedores (SAP

Madrid 26.11.2010 y STS 04.02.1999); en cuanto al cauce procesal, requiere dos demandas, una frente a la sociedad

(competencia del Juzgado de 1ª instancia) por impago de la deuda, y otra frente al administrador, en ejercicio de la acción social

individual (competencia del Juzgado de lo Mercantil) (SAP Madrid 02.03.2012), si bien esta distribución puede variar en otras

jurisdicciones. El perjuicio a los socios por la enajenación de activos sociales de un modo perjudicial para la propia sociedad y en

beneficio de quien los ha adquirido no otorga a los socios legitimación para el ejercicio de la acción individual, sino solo la

subsidiaria para el ejercicio de la acción social (STS 05.11.1997).

203 Los administradores concursales no están legitimados para ejercitar la acción individual de responsabilidad (STS 14.10.2010,

referida al 135 TRLSA y al 48.2 LC: están habilitados para el ejercicio de las acciones de responsabilidad que asistan al

concursado contra sus administradores, auditores o liquidadores, sin necesidad de previo acuerdo de junta, pero no les habilita

para el ejercicio de acciones de responsabilidad que personalmente corresponden a los acreedores).

101

CAPÍTULO VI. EL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN

Artículo 242. Composición204

1. El consejo de administración estará formado por un mínimo de tres miembros. Los estatutos fijarán el número de miembros del

consejo de administración o bien el máximo y el mínimo, correspondiendo en este caso a la junta de socios la determinación del

número concreto de sus componentes.

2. En la sociedad de responsabilidad limitada, en caso de consejo de administración, el número máximo de los componentes del

consejo no podrá ser superior a doce.

Artículo 243. Sistema de representación proporcional205

204

No es inscribible la cláusula estatutaria que prevé que consejeros serían “propuestos” para su elección por la junta por los 2

accionistas; 2 el accionista minoritario y 3 por el mayoritario (RDGRN 15.10.2010).

Aunque los estatutos establezcan un número mínimo de consejeros, (12) la existencia de vacantes que reduzcan el número de

consejeros a 11 no impide ni su válido funcionamiento, ni la posible inscripción de los acuerdos que el mismo adopte (RDGRN

14.02.2012). Sin embargo, si se establece un mínimo de consejeros y existen vacantes, no se inscribe el acuerdo que nombre

consejeros si los nombramientos no permiten alcanzar el número mínimo (los estatutos establecían un mínimo de 6 consejeros;

existiendo 3 vacantes se nombró por el sistema de representación proporcional a 2, dejando la junta una vacante; la RDGRN

23.09.2013 considera que el acuerdo es contrario a los estatutos).

205 Al consejero nombrado por representación proporcional se le puede cesar, sin necesidad de justa causa, por acuerdo de la

mayoría sin más límite que la buena fe (7 CC) y los límites del 115 TRLSA (hoy 204 LSC) (STS 02.07.2008 y 24.11.2011); la STS

no determina el alcance de los límites de la buena fe. Para evitar abusos, es aconsejable que al nombrar un consejero por

representación proporcional, se nombre también un suplente. El acuerdo de junta de cese de consejeros designados en ejercicio

del derecho de representación proporcional, si es arbitrario e inmotivado y deja sin contenido el derecho de representación

proporcional, puede ser impugnado como acto perjudicial para la sociedad (STS 11.12.2012).

Real Decreto 821/1991, de 17 de mayo (Sociedades Anónimas. Nombramiento de miembros del consejo de administración por el

sistema proporcional).

La reciente reforma de la Ley de Sociedades Anónimas ha acentuado la necesidad de modernizar el régimen reglamentario de la

designación de miembros del consejo de administración por el sistema proporcional que se había establecido en el Decreto de 29

de febrero de 1952 . En atención a esta circunstancia, a propuesta del Ministro de Justicia, de acuerdo con el Consejo de Estado y

previa deliberación del Consejo de Ministros en su reunión del día 17 de mayo de 1991, dispongo:

Artículo 1. Ámbito de aplicación del sistema de representación proporcional

El derecho de nombramiento de miembros del consejo de administración por el sistema de representación proporcional será

ejercitable para la provisión de las vacantes del consejo, cualquiera que sea su número.

Artículo 2. Titulares del derecho

1. Sólo podrán agruparse las acciones con derecho de voto. Quedan a salvo los supuestos de recuperación del voto previstos en

el artículo 91 de laLey de Sociedades Anónimas.

2. El valor nominal de las acciones sin voto no se tendrá en cuenta para el cálculo del cociente de representación proporcional.

Artículo 3. Momento de la agrupación

La agrupación de acciones para el nombramiento por el sistema de representación proporcional podrá realizarse, aunque en el

momento de la agrupación no existan vacantes en el consejo de administración, en previsión de que se produzcan antes de la

celebración de la próxima junta general o en el transcurso de la misma, para el ejercicio de dicho derecho en el seno de la junta

general.

Artículo 4. Notificación de la agrupación

Los accionistas que deseen ejercitar el derecho de agrupación de la totalidad o parte de sus acciones lo notificarán al consejo de

administración o a los promotores de la Sociedad, según los casos, con cinco días de antelación, cuando menos, al de la fecha

prevista para la celebración de la junta general en primera convocatoria. En la notificación expresarán el número de acciones que

102

cada uno agrupa, su valor nominal, su clase y serie, si existieran varias, así como la numeración de las mismas o, en su caso, los

datos de identificación de los valores representados mediante anotaciones en cuenta. Podrá consignarse, además, el nombre del

representante común de las acciones agrupadas.

Artículo 5. Nombramiento por el sistema proporcional

1. En el momento de someterse a votación en la junta general la cobertura de las vacantes existentes, los accionistas agrupados,

directamente o por medio del representante común, manifestarán que mantienen la agrupación y nombrarán, a los miembros del

consejo de administración que correspondan proporcionalmente a la suma del valor nominal de la agrupación. Si existieran varias

agrupaciones, el orden de los nombramientos se determinará por el mayor valor nominal hasta que se produzca, en su caso, la

cobertura de las vacantes, existentes, quedando sin efecto las restantes agrupaciones que no hubieran podido ejercer su derecho,

si existieren. Cuando las agrupaciones formadas tuvieran idéntico valor nominal, la preferencia entre ellas para efectuar el

nombramiento se decidirá mediante sorteo.

2. las vacantes que no hubieran sido cubiertas por los accionistas agrupados se cubrirán por mayoría de los votos de las acciones

no agrupadas.

Artículo 6. Nombramiento de suplentes

Además del vocal titular, los accionistas agrupados podrán nombras hasta tres suplentes sucesivos para el caso de que, por

cualquier causa, el nombrado dejara de pertenecer al consejo de administración.

Artículo 7. Efectos del nombramiento por el sistema proporcional

La agrupación de las acciones que hubieran nombrado algún miembro del consejo de administración por el sistema de

representación proporcional, subsistirá durante el plazo para el que el miembro de dicho órgano hubiera sido nombrado, sin que

dichas acciones puedan intervenir durante el referido plazo en el nombramiento de los demás miembros del consejo de

administración.

Artículo 8. Relación de las acciones agrupadas

En el acta de la junta general o por medio de anejo firmado por el secretario con el visto bueno del presidente, se relacionarán las

acciones agrupadas que hubieran nombrado vocal del consejo de administración por el sistema de representación proporcional,

con expresión de su valor nominal, clase y serie, si existieran varias y de la numeración de las mismas.

Artículo 9. Constancia de la agrupación

1. Si las acciones agrupadas que hubieran nombrado un vocal del consejo de administración están representadas por medio de

títulos, se estampillará cada uno de ellos, expresando la fecha del nombramiento y la duración de la agrupación. A tal efecto, los

titulares de las acciones o su representante común deberán presentar los títulos al estampillado en el plazo más breve posible

desde que tuvo lugar el nombramiento.

2. Si las acciones agrupadas están representadas por medio de anotaciones en cuenta, la Entidad encargada del registro

contable, a instancia de la Sociedad o de los interesados, procederá a consignar las circunstancias expresadas en el apartado

anterior en las correspondientes anotaciones.

Artículo 10. Inscripción del nombramiento

1. La inscripción en el Registro Mercantil del nombramiento de un miembro del consejo de administración por el sistema de

representación proporcional no podrá practicarse si previamente no se han cumplido las formalidades establecidas en el artículo

anterior.

El cumplimiento de dichas formalidades se acreditará mediante certificación librada por el secretario del consejo con el visto bueno

del presidente o, en su caso, por la sociedad encargada del registro de anotaciones en cuenta. Las firmas habrán de estar

legitimadas notarialmente.

2. En cuanto al contenido de la inscripción, se estará a lo dispuesto en el artículo 140 del Reglamento del Registro Mercantil.

DISPOSICIÓN DEROGATORIA.

Quedan derogados el Decreto de 29 de febrero de 1952 y la Orden de 5 de abril del mismo año.

103

1. En la sociedad anónima las acciones que voluntariamente se agrupen, hasta constituir una cifra del capital social igual o

superior a la que resulte de dividir este último por el número de componentes del consejo, tendrán derecho a designar los que,

superando fracciones enteras, se deduzcan de la correspondiente proporción.

2. En el caso de que se haga uso de esta facultad, las acciones así agrupadas no intervendrán en la votación de los restantes

componentes del consejo.

Artículo 244. Cooptación206

En la sociedad anónima si durante el plazo para el que fueron nombrados los administradores se produjesen vacantes sin que

existieran suplentes, el consejo podrá designar entre los accionistas las personas que hayan de ocuparlas hasta que se reúna la

primera junta general.

Artículo 245. Organización y funcionamiento del consejo de administración

1. En la sociedad de responsabilidad limitada los estatutos establecerán el régimen de organización y funcionamiento del consejo

de administración, que deberá comprender, en todo caso, las reglas de convocatoria y constitución del órgano, así como el modo

de deliberar y adoptar acuerdos por mayoría207

.

2. En la sociedad anónima cuando los estatutos no dispusieran otra cosa, el consejo de administración podrá designar a su

presidente, regular su propio funcionamiento y aceptar la dimisión de los consejeros.

Artículo 246. Convocatoria del consejo de administración208

1. El consejo de administración será convocado por su presidente o el que haga sus veces.

2. Los administradores que constituyan al menos un tercio de los miembros del consejo podrán convocarlo, indicando el orden del

día, para su celebración en la localidad donde radique el domicilio social, si, previa petición al presidente, éste sin causa justificada

no hubiera hecho la convocatoria en el plazo de un mes.

206

S.L.: no se admite el nombramiento por cooptación en el consejo de S.L. (RDGRN 04.05.2005).

No es posible nombrar consejeros por cooptación si el consejo ha quedado reducido a un número inferior a la mitad más 1 de sus

componentes (RDGRN 14.02.1997).

Se plantea si es posible nombrar administrador por cooptación cuando entre el momento de acaecimiento de la vacante y el

momento de nombramiento de un consejero por cooptación se ha celebrado una junta general. En el Registro Mercantil de

Navarra se ha consultado dicha posibilidad y ha sido aceptado el nombramiento en tal caso (experiencia noviembre 2010).

207 S.L.: el consejo puede cesar a su presidente aunque no conste en el orden del día (SAP Barcelona 01.04.2011). El presidente

no puede levantar la sesión para evitar la adopción de acuerdos si la mayoría de los consejeros han aprobado su inclusión en el

orden del día (STS 20.05.2013).

Convocatoria telefónica: siendo contraria a estatutos, no prosperó la impugnación de los acuerdos del consejo por ser convocado

por teléfono, al ser práctica habitual y no existir impugnación previa por tal motivo (actos propios) (STS 30.01.2001).

208 Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

La convocatoria del consejo no requiere orden del día salvo que lo exijan así los estatutos, pudiendo debatir cualquier asunto no

expresado en la convocatoria si lo acuerdan por mayoría los consejeros (STS 20.05.2013).

No es inscribible en S.L. una cláusula estatutaria que indique “Se convocará por el presidente o el que haga sus veces (...)” sin

salvedad alguna, pues contradice la legitimación para convocar por un tercio de los consejeros, sin que sea suficiente una

mención genérica de los estatutos al someter a lo dispuesto en la ley aplicable lo no regulado en ellos (RDGRN 11.07.2012).

104

Artículo 247. Constitución del consejo de administración209

1. En la sociedad de responsabilidad limitada el consejo de administración quedará válidamente constituido cuando concurran,

presentes o representados, el número de consejeros previsto en los estatutos210

, siempre que alcancen, como mínimo, la mayoría

de los vocales.

2. En la sociedad anónima, el consejo de administración quedará válidamente constituido cuando concurran a la reunión,

presentes o representados, la mayoría de los vocales.

Artículo 248. Adopción de acuerdos por el consejo de administración en la sociedad anónima

1. En la sociedad anónima los acuerdos del consejo de administración se adoptarán por mayoría absoluta de los consejeros

concurrentes a la sesión.

2. En la sociedad anónima la votación por escrito y sin sesión sólo será admitida cuando ningún consejero se oponga a este

procedimiento.

Artículo 249. Delegación de facultades del consejo de administración211

1. Cuando los estatutos de la sociedad no dispusieran otra cosa, el consejo de administración podrá designar de su seno una

comisión ejecutiva o uno o más consejeros delegados, sin perjuicio de los apoderamientos que pueda conferir a cualquier

persona212

.

2. En ningún caso podrán ser objeto de delegación la rendición de cuentas de la gestión social y la presentación de balances a la

junta general, ni las facultades que ésta conceda al consejo, salvo que fuese expresamente autorizado por ella.

209

Quórum y mayorías en consejo: El redondeo puede ser al alza o a la baja: si hay 7 consejeros, la mitad más uno para la

constitución son 4 (STS 30.04.1971); si hay 5 consejeros, se requiere el voto a favor de 4 (RDGRN 25.05.1998); si son 3

consejeros el redondeo es a la baja, para evitar la exigencia de unanimidad, por ello si los estatutos recogen un número mínimo de

3 consejeros, y los acuerdos se adoptan por “la mitad más uno” de los votos hay que regular el redondeo, al menos, para el caso

de que el consejo esté compuesto por 3 consejeros (RDGRN 10.11.1993).

210 Quórum en S.L.: se calcula sobre el total de consejeros establecido en estatutos o por la junta (si los estatutos establecen un

máximo y un mínimo), y no sobre el total de consejeros con cargo vigente. De producirse bajas en el consejo que amenacen su

constitución, los consejeros subsistentes deben tomar las medidas para evitarlo en ejercicio de su deber de diligencia. No se

inscribe una cláusula estatutaria que establezca “para determinar el quórum sólo se computarán los consejeros en ejercicio,

prescindiéndose de los que hayan cesado por cualquier causa” (RDGRN 15.10.2012).

En S.L. es inscribible la cláusula que establezca que el consejo requerirá para su constitución la asistencia de todos los consejeros

(RDGRN 07.10.2013).

211 Es inscribible el nombramiento de consejeros delegados de modo que tengan facultades unos los años pares y otros los

impares (RDGRN 24.11.2010).

Los consejeros delegados no pueden transmitir todo el activo social sin consentimiento de la junta (STS 17.04.2008).

La inscripción del nombramiento de consejero delegado es constitutiva, a diferencia de la inscripción del nombramiento de

administradores o apoderados (RDGRN 24.06.2013).

El Registro de Barcelona ha considerado que si han caducado todos los cargos de la comisión ejecutiva, el consejo debe acordar

de nuevo su constitución y delegación de facultades, no bastando con el mero nombramiento de nuevos miembros (experiencia

junio 2010).

212 Diferencias entre representación orgánica (administradores) y voluntaria (apoderados): la representación de los

administradores se rige por la normativa correspondiente al tipo de sociedad, mientras que los poderes se rigen por las normas del

CC sobre el mandato y por el 281 y ss. CCom (mandato mercantil); en consecuencia, subsisten las facultades del apoderado tras

el cese de los administradores que las otorgaron, hasta la revocación del poder; tampoco implica la revocación del poder la

paralización de los órganos sociales o la insolvencia de hecho (STS 12.11.2013).

105

3. La delegación permanente de alguna facultad del consejo de administración en la comisión ejecutiva o en el consejero delegado

y la designación de los administradores que hayan de ocupar tales cargos requerirán para su validez el voto favorable de las dos

terceras partes de los componentes del consejo y no producirán efecto alguno hasta su inscripción en el Registro Mercantil.

Artículo 250. Acta del consejo de administración

Las discusiones y acuerdos del consejo de administración se llevarán a un libro de actas213

, que serán firmadas por el presidente y

el secretario.

Artículo 251. Impugnación de acuerdos del consejo de administración214

1. Los administradores podrán impugnar los acuerdos nulos y anulables del consejo de administración o de cualquier otro órgano

colegiado de administración, en el plazo de treinta días desde su adopción. Igualmente podrán impugnar tales acuerdos los socios

que representen un cinco por ciento del capital social, en el plazo de treinta días desde que tuvieren conocimiento de los mismos y

siempre que no hubiere transcurrido un año desde su adopción.

2. La impugnación se tramitará conforme a lo establecido para la impugnación de los acuerdos de la junta general.

CAPÍTULO VII. ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES

Artículo 252. Administración de la sociedad comanditaria por acciones

1. La administración de la sociedad ha de estar necesariamente a cargo de los socios colectivos, quienes tendrán las facultades,

los derechos y deberes de los administradores en la sociedad anónima. El nuevo administrador asumirá la condición de socio

colectivo desde el momento en que acepte el nombramiento.

2. La separación del cargo de administrador requerirá la modificación de los estatutos sociales. Si la separación tiene lugar sin

justa causa el socio tendrá derecho a la indemnización de daños y perjuicios.

3. El cese del socio colectivo como administrador pone fin a su responsabilidad ilimitada con relación a las deudas sociales que se

contraigan con posterioridad a la publicación de su inscripción en el Registro Mercantil.

4. En los acuerdos que tengan por objeto la separación de un administrador el socio afectado deberá abstenerse de participar en

la votación.

213

18 LEmp sobre legalización de libros de forma telemática tras su cumplimentación en soporte electrónico, dentro de los 4

meses siguientes a la fecha de finalización del ejercicio, y la posible legalización de libros que cubran plazos inferiores al año a

solicitud de los empresarios.

La certificación de acuerdos del consejo debe expresar el nombre de los consejeros concurrentes para comprobación de la

vigencia e inscripción de sus cargos (RDGRN 26.03.2014).

214 El plazo para la impugnación del acuerdo del consejo se cuenta desde su adopción, aunque el presidente cesado se haya

ausentado de la reunión y no haya tenido conocimiento de los acuerdos adoptados relativos a su cese por haber declarado

levantada la sesión indebidamente (STS 20.05.2013).

106

TÍTULO VII. LAS CUENTAS ANUALES215

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 253. Formulación216

1. Los administradores de la sociedad están obligados a formular, en el plazo máximo de tres meses contados a partir del cierre

del ejercicio social, las cuentas anuales, el informe de gestión y la propuesta de aplicación del resultado, así como, en su caso, las

cuentas y el informe de gestión consolidados.

2. Las cuentas anuales y el informe de gestión deberán ser firmados por todos los administradores. Si faltare la firma de alguno de

ellos se señalará en cada uno de los documentos en que falte, con expresa indicación de la causa.

Artículo 254. Contenido de las cuentas anuales217

1. Las cuentas anuales comprenderán el balance, la cuenta de pérdidas y ganancias, un estado que refleje los cambios en el

patrimonio neto del ejercicio, un estado de flujos de efectivo y la memoria.

2. Estos documentos, que forman una unidad, deberán ser redactados con claridad y mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la

situación financiera y de los resultados de la sociedad, de conformidad con esta ley y con lo previsto en el Código de Comercio218

.

3. La estructura y contenido de los documentos que integran las cuentas anuales se ajustará a los modelos aprobados

reglamentariamente.

Artículo 255. Separación de partidas

1. En los documentos que integran las cuentas anuales las partidas previstas en los modelos aprobados reglamentariamente

deberán aparecer por separado, en el orden en ellos indicado.

215

Resumen de circunstancias necesarias para la formulación de cuentas abreviadas:

Auditoría no

obligatoria

Balance abreviado

Estado cambios en el patrimonio neto

abreviado

Estado de flujo de efectivos voluntario

Memoria abreviada

Informe de gestión voluntario

PyG abreviada

Partidas del activo

≤ EUR 2.850.000

≤ EUR 4.000.000 ≤ EUR

11.400.000

Importe neto cifra anual negocios

≤ EUR 5.700.000

≤ EUR 8.000.000 ≤ EUR

22.800.000

Numero medio trabajadores

≤ 50 ≤ 50 ≤ 250

Requisito temporal

2 requisitos cumplidos al cierre de 2 ejercicios consecutivos; perderán la facultad si dejan de reunir 2 requisitos en 2 ejercicios consecutivos.

Primer ejercicio

En el primer ejercicio tras constitución, transformación o fusión, podrán formular los documentos abreviados si reúnen al cierre al menos 2 requisitos.

LSC 263.2 257.1 257.1 257.3 261 262.3 258

216 La formulación no es acuerdo del órgano de administración, en consecuencia no es impugnable. Es una mera propuesta de

acuerdo a la junta, que sí sería impugnable (STS 05.07.2002); no cabe que la junta apruebe unas cuentas sin formulación previa

por los administradores (SAP Madrid 15.02.2013).

217 Si sólo uno de los administradores mancomunados formula las cuentas, aun con oposición del otro, se entenderá subsanado el

defecto con la aprobación de las cuentas por la junta (STS 15.11.2007).

La identificación de la causa por la que un administrador no firma las cuentas tiene como finalidad que los terceros conozcan si

con esta omisión pretende salvar su responsabilidad o, por el contrario, se debe a motivos ajenos a la marcha de la sociedad y a

su forma de llevar la contabilidad; por ello la certificación debe identificar a los administradores no firmantes y el motivo de la

ausencia de firma, no siendo válido el silencio de la certificación sobre estos aspectos (RDGRN 17.12.2012).

218 Si las cuentas no no muestran la imagen fiel, el acuerdo de su aprobación es nulo, aunque estén formuladas formalmente de

modo correcto y no existan irregularidades en el procedimiento de aprobación (STS 08.02.2013).

107

2. Se podrá hacer una subdivisión más detallada de estas partidas, siempre que se respete la estructura de los esquemas

establecidos.

Igualmente podrán añadirse nuevas partidas en la medida en que su contenido no esté comprendido en ninguna de las ya

previstas en estos esquemas.

Artículo 256. Agrupación de partidas

Se podrán agrupar determinadas partidas de los documentos que integran las cuentas anuales, cuando sólo representen un

importe irrelevante para mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera, así como de los resultados de la sociedad

o cuando se favorezca la claridad, siempre que las partidas agrupadas se presenten de forma diferenciada en la memoria.

Artículo 257. Balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados219

1. Podrán formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados las sociedades que durante dos ejercicios

consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes220

:

a) Que el total de las partidas del activo no supere los cuatro millones de euros.

b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los ocho millones de euros.

c) Que el número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.

Las sociedades perderán esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las circunstancias a que se

refiere el párrafo anterior.

2. En el primer ejercicio social desde su constitución, transformación o fusión, las sociedades podrán formular balance y estado de

cambios en el patrimonio neto abreviados si reúnen, al cierre de dicho ejercicio, al menos dos de las tres circunstancias

expresadas en el apartado anterior.

3. Cuando pueda formularse balance y estado de cambios en el patrimonio neto en modelo abreviado, el estado de flujos de

efectivo no será obligatorio.

Artículo 258. Cuenta de pérdidas y ganancias abreviada

1. Podrán formular cuenta de pérdidas y ganancias abreviada las sociedades que durante dos ejercicios consecutivos reúnan, a la

fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes:

a) Que el total de las partidas de activo no supere los once millones cuatrocientos mil euros.

b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los veintidós millones ochocientos mil euros.

c) Que el número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a doscientos cincuenta.

Las sociedades perderán la facultad de formular cuenta de pérdidas y ganancias abreviada si dejan de reunir, durante dos

ejercicios consecutivos, dos de las circunstancias a que se refiere el párrafo anterior.

2. En el primer ejercicio social desde su constitución, transformación o fusión, las sociedades podrán formular cuenta de pérdidas

y ganancias abreviada si reúnen, al cierre de dicho ejercicio, al menos dos de las tres circunstancias expresadas en el apartado

anterior.

219

Modificado por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

220 Si la sociedad puede formular cuentas abreviadas y tiene designado un auditor voluntario, nada obsta a que siga formulando

las cuentas abreviadas (RDGRN 14.12.2007).

108

CAPÍTULO II. LA MEMORIA

Artículo 259. Objeto de la memoria

La memoria completará, ampliará y comentará el contenido de los otros documentos que integran las cuentas anuales.

Artículo 260. Contenido de la memoria

La memoria deberá contener, además de las indicaciones específicamente previstas por el Código de Comercio, por esta ley, y

por los desarrollos reglamentarios de éstas, al menos, las siguientes:

Primera.- Los criterios de valoración aplicados a las diversas partidas de las cuentas anuales y los métodos de cálculo de las

correcciones de valor.

Para los elementos contenidos en las cuentas anuales que en la actualidad o en su origen hubieran sido expresados en moneda

distinta del euro, se indicará el procedimiento empleado para calcular el tipo de cambio a euros.

Segunda.- La denominación, domicilio y forma jurídica de las sociedades en las que la sociedad sea socio colectivo o en las que

posea, directa o indirectamente, un porcentaje no inferior al veinte por ciento de su capital, o en las que sin llegar a dicho

porcentaje ejerza una influencia significativa.

Se indicará la participación en el capital y el porcentaje de derechos de voto, así como el importe del patrimonio neto del último

ejercicio social de aquéllas.

Tercera.- Cuando existan varias clases de acciones, el número y el valor nominal de las pertenecientes a cada una de ellas.

Cuarta.- La existencia de bonos de disfrute, de obligaciones convertibles y de valores o derechos similares, con indicación de su

número y de la extensión de los derechos que confieren.

Quinta.- El importe de las deudas de la sociedad cuya duración residual sea superior a cinco años, así como el de todas las

deudas que tengan garantía real, con indicación de su forma y naturaleza.

Estas indicaciones figurarán separadamente para cada una de las partidas relativas a deudas.

Sexta.

a) El importe global de las garantías comprometidas con terceros, sin perjuicio de su reconocimiento dentro del pasivo del balance

cuando sea probable que de las mismas se derive el cumplimiento efectivo de una obligación.

Deberán mencionarse con la debida claridad y separación los compromisos existentes en materia de pensiones, así como los

referentes a empresas del grupo.

b) La naturaleza y el propósito de negocio de los acuerdos de la empresa que no figuren en el balance así como su impacto

financiero, siempre que esta información sea significativa y necesaria para la determinación de la situación financiera de la

empresa.

c) Transacciones significativas entre la empresa y terceros vinculados con ella, indicando la naturaleza de la vinculación, el

importe y cualquier otra información acerca de las transacciones, que sea necesaria para la determinación de la situación

financiera de la empresa.

Séptima.- La distribución del importe neto de la cifra de negocios correspondiente a las actividades ordinarias de la sociedad, por

categorías de actividades así como por mercados geográficos, en la medida en que, desde el punto de vista de la organización de

la venta de productos y de la prestación de servicios u otros ingresos correspondientes a las actividades ordinarias de la sociedad,

esas categorías y mercados difieran entre sí de una forma considerable. Podrán omitir tales menciones las sociedades que

pueden formular cuenta de pérdidas y ganancias abreviada.

Octava.- El número medio de personas empleadas en el curso del ejercicio, expresado por categorías, así como los gastos de

109

personal que se refieran al ejercicio, desglosando los importes relativos a sueldos y salarios y los referidos a cargas sociales, con

mención separada de los que cubren las pensiones, cuando no estén así consignadas en la cuenta de pérdidas y ganancias.

La distribución por sexos al término del ejercicio del personal de la sociedad, desglosado en un número suficiente de categorías y

niveles, entre los que figurarán el de altos directivos y el de consejeros.

Novena.- El importe de los sueldos, dietas y remuneraciones de cualquier clase devengados en el curso del ejercicio por el

personal de alta dirección y los miembros del órgano de administración221

, cualquiera que sea su causa, así como de las

obligaciones contraídas en materia de pensiones o de pago de primas de seguros de vida respecto de los miembros antiguos y

actuales del órgano de administración y personal de alta dirección. Cuando los miembros del órgano de administración sean

personas jurídicas, los requerimientos anteriores se referirán a las personas físicas que los representan.

Estas informaciones se podrán dar de forma global por concepto retributivo.

Décima.- El importe de los anticipos y créditos concedidos al personal de alta dirección y a los miembros de los órganos de

administración, con indicación del tipo de interés, sus características esenciales y los importes eventualmente devueltos, así como

las obligaciones asumidas por cuenta de ellos a título de garantía. Cuando los miembros del órgano de administración sean

personas jurídicas, los requerimientos anteriores se referirán a las personas físicas que los representan.

Estas informaciones se podrán dar de forma global por cada categoría.

Undécima.- El importe desglosado por conceptos de los honorarios por auditoría de cuentas y otros servicios prestados por el

auditor de cuentas, así como los correspondientes a las personas o entidades vinculadas al auditor de cuentas, de acuerdo con la

normativa reguladora de la actividad de auditoría de cuentas.

Duodécima.- El grupo al que, en su caso, pertenezca la sociedad y el Registro Mercantil donde estén depositadas las cuentas

anuales consolidadas o, si procediera, las circunstancias que eximan de la obligación de consolidar.

Decimotercera.- Cuando la sociedad sea la de mayor activo del conjunto de sociedades domiciliadas en España, sometidas a una

misma unidad de decisión, porque estén controladas por cualquier medio por una o varias personas físicas o jurídicas, no

obligadas a consolidar, que actúen conjuntamente, o porque se hallen bajo dirección única por acuerdos o cláusulas estatutarias,

deberá incluir una descripción de las citadas sociedades, señalando el motivo por el que se encuentran bajo una misma unidad de

decisión, e informará sobre el importe agregado de los activos, pasivos, patrimonio neto, cifra de negocios y resultado del conjunto

de las citadas sociedades.

Se entiende por sociedad de mayor activo aquella que en el momento de su incorporación a la unidad de decisión, presente una

cifra mayor en el total activo del modelo de balance.

Las restantes sociedades sometidas a una unidad de decisión indicarán en la memoria de sus cuentas anuales la unidad de

decisión a la que pertenecen y el Registro Mercantil donde estén depositadas las cuentas anuales de la sociedad que contiene la

información exigida en el párrafo primero de esta indicación.

Artículo 261. Memoria abreviada

Las sociedades que pueden formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados podrán omitir en la memoria

las indicaciones que reglamentariamente se determinen. En cualquier caso deberá suministrarse la información requerida en las

indicaciones primera, segunda, tercera, novena y décima del artículo anterior. Adicionalmente, la memoria deberá expresar de

forma global los datos a que se refiere la indicación quinta de dicho artículo.

221

Deben constar las retribuciones de los consejeros, tanto como tales, como por otros cargos (gerente); las retribuciones que

perciban el consejero delegado y gerente estarán detalladas (sueldo, dietas, remuneraciones, e incluso las que perciban por otros

cargos o por servicios externos); la información será global por concepto retributivo (SAP Cuenca 30.11.2011).

110

CAPÍTULO III. EL INFORME DE GESTIÓN

Artículo 262. Contenido del informe de gestión222

1. El informe de gestión habrá de contener una exposición fiel sobre la evolución de los negocios y la situación de la sociedad,

junto con una descripción de los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta.

La exposición consistirá en un análisis equilibrado y exhaustivo de la evolución y los resultados de los negocios y la situación de la

sociedad, teniendo en cuenta la magnitud y la complejidad de la misma.

En la medida necesaria para la comprensión de la evolución, los resultados o la situación de la sociedad, este análisis incluirá

tanto indicadores clave financieros como, cuando proceda, de carácter no financiero, que sean pertinentes respecto de la actividad

empresarial concreta, incluida información sobre cuestiones relativas al medio ambiente y al personal. Se exceptúa de la

obligación de incluir información de carácter no financiero, a las sociedades que puedan presentar cuenta de pérdidas y ganancias

abreviada.

Al proporcionar este análisis, el informe de gestión incluirá, si procede, referencias y explicaciones complementarias sobre los

importes detallados en las cuentas anuales.

2. Informará igualmente sobre los acontecimientos importantes para la sociedad ocurridos después del cierre del ejercicio, la

evolución previsible de aquélla, las actividades en materia de investigación y desarrollo y, en los términos establecidos en esta ley,

las adquisiciones de acciones propias.

3. Las sociedades que formulen balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados no estarán obligadas a elaborar el

informe de gestión. En ese caso, si la sociedad hubiera adquirido acciones propias o de su sociedad dominante, deberá incluir en

la memoria, como mínimo, las menciones exigidas por la letra d) del artículo 148.

4. Con respecto al uso de instrumentos financieros por la sociedad, y cuando resulte relevante para la valoración de sus activos,

pasivos, situación financiera y resultados, el informe de gestión incluirá lo siguiente:

a) Objetivos y políticas de gestión del riesgo financiero de la sociedad, incluida la política aplicada para cubrir cada tipo

significativo de transacción prevista para la que se utilice la contabilidad de cobertura.

b) La exposición de la sociedad al riesgo de precio, riesgo de crédito, riesgo de liquidez y riesgo de flujo de efectivo.

5. La información contenida en el informe de gestión, en ningún caso, justificará su ausencia en las cuentas anuales cuando esta

información deba incluirse en éstas de conformidad con lo previsto en los artículos anteriores y las disposiciones que los

desarrollan.

222

El informe de gestión debe presentarse si existe obligación de auditar conforme al LSC 263, pero no es necesario si, pudiendo

la sociedad formular cuentas abreviadas, la auditoría se realiza a solicitud de los minoritarios (la RDGRN 30.01.2014 ha revisado

el criterio mantenido hasta la fecha por la RDGRN 21.11.2011, que exigía dicho informe aunque la sociedad pudiera formular

cuentas abreviadas si la auditoría era requerida por los minoritarios).

111

CAPÍTULO IV. LA VERIFICACIÓN DE LAS CUENTAS ANUALES223

Artículo 263. Auditor de cuentas224

1. Las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestión deberán ser revisados por auditor de cuentas.

223

La exigencia de verificación de balances en operaciones societarias (e.g. reducción de capital por pérdidas) sólo tiene sentido

si los intereses de socios y acreedores están en situación de sufrir un perjuicio, de modo que si no existe tal interés decae la

exigencia de verificación (RDGRN 03.02.2014).

224 Modificado por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

Aunque la sociedad pueda formular las cuentas abreviadas se exige el informe del auditor para el depósito de las cuentas cuando

tiene auditor voluntario designado por la junta; igualmente, el auditor está obligado a requerir a la sociedad la información

necesaria para la verificación de las cuentas, por su deber de independencia (SAP Salamanca 09.04.2013).

La sociedad en liquidación también debe auditarse si cumple los requisitos (RDGRN 26.05.2009); igualmente, las sociedades en

concurso deben formular y auditar las cuentas si están obligadas a ello (46 LC y RDGRN 29.11.2013).

Están eximidas de la obligación de auditar las sociedades mercantiles del sector público estatal que puedan presentar sus cuentas

en forma abreviada conforme a la LSC (RDGRN 05.02.2013).

La Disposición adicional primera del Real Decreto Legislativo 1/2011, de 1 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la

Ley de Auditoría de Cuentas establece otros supuestos de auditoría obligatoria:

"1. Sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones deberán someterse en todo caso a la auditoría de cuentas prevista en el

apartado 2 del artículo 1, las entidades, cualquiera que sea su naturaleza jurídica, en las que concurra alguna de las siguientes

circunstancias:

a) Que emitan valores admitidos a negociación en mercados regulados o sistemas multilaterales de negociación.

b) Que emitan obligaciones en oferta pública.

c) Que se dediquen de forma habitual a la intermediación financiera, y, en todo caso, las entidades de crédito, las empresas de

servicios de inversión, las sociedades rectoras de los mercados secundarios oficiales, las entidades rectoras de los sistemas de

multilaterales de negociación, la Sociedad de Sistemas, las entidades de contrapartida central, la Sociedad de Bolsas, las

sociedades gestoras de los fondos de garantía de inversiones y las demás entidades financieras, incluidas las instituciones de

inversión colectiva, fondos de titulización y sus gestoras, inscritas en los correspondientes Registros del Banco de España y de la

Comisión Nacional del Mercado de Valores.

d) Que tengan por objeto social cualquier actividad sujeta al Texto Refundido de la Ley de Ordenación y Supervisión de los

Seguros Privados, aprobado por Real Decreto Legislativo 6/2004, de 29 de octubre, dentro de los límites que reglamentariamente

se establezcan, así como los Fondos de pensiones y sus entidades gestoras.

e) Que reciban subvenciones, ayudas o realicen obras, prestaciones, servicios o suministren bienes al Estado y demás

Organismos Públicos dentro de los límites que reglamentariamente fije el Gobierno por Real Decreto.

f) Las demás entidades que superen los límites que reglamentariamente fije el Gobierno por Real Decreto. Dichos límites se

referirán, al menos, a la cifra de negocios, al importe total del activo según balance y al número anual medio de empleados, y se

aplicarán, todos o cada uno de ellos, según lo permita la respectiva naturaleza jurídica de cada sociedad o entidad.

2. Lo previsto en esta disposición adicional no es aplicable a las entidades que formen parte del sector público estatal, autonómico

o local, sin perjuicio de lo que disponga la normativa que regula dichas entidades del sector público. En todo caso, lo previsto en

esta disposición adicional será aplicable a las sociedades mercantiles que formen parte del sector público estatal, autonómico o

local.

3. Las sucursales en España de entidades de crédito extranjeras, cuando no tengan que presentar cuentas anuales de su

actividad en España, deberán someter a auditoría la información económica financiera que con carácter anual deban hacer

pública, y la que con carácter reservado remitan al Banco de España, de conformidad con el marco normativo contable que resulte

de aplicación."

112

2. Se exceptúa de esta obligación a las sociedades que durante dos ejercicios consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada

uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes:

a) Que el total de las partidas del activo no supere los dos millones ochocientos cincuenta mil euros.

b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los cinco millones setecientos mil euros.

c) Que el número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.

Las sociedades perderán esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las circunstancias a que se

refiere el párrafo anterior.

3. En el primer ejercicio social desde su constitución, transformación o fusión, las sociedades quedan exceptuadas de la obligación

de auditarse si reúnen, al cierre de dicho ejercicio, al menos dos de las tres circunstancias expresadas en el apartado anterior.

Artículo 264. Nombramiento por la junta general225

1. La persona que deba ejercer la auditoría de cuentas será nombrada por la junta general antes de que finalice el ejercicio a

auditar, por un período de tiempo inicial, que no podrá ser inferior a tres años ni superior a nueve, a contar desde la fecha en que

se inicie el primer ejercicio a auditar, sin perjuicio de lo dispuesto en la normativa reguladora de la actividad de auditoría de

cuentas respecto a la posibilidad de prórroga226

.

2. La junta podrá designar a una o varias personas físicas o jurídicas que actuarán conjuntamente. Cuando los designados sean

personas físicas, la junta deberá nombrar tantos suplentes como auditores titulares.

3. La junta general no podrá revocar al auditor antes de que finalice el periodo inicial para el que fue nombrado, o antes de que

finalice cada uno de los trabajos para los que fue contratado una vez finalizado el periodo inicial, a no ser que medie justa causa.

Artículo 265. Nombramiento por el registrador mercantil

1. Cuando la junta general no hubiera nombrado al auditor antes de que finalice el ejercicio a auditar, debiendo hacerlo, o la

persona nombrada no acepten el cargo o no pueda cumplir sus funciones, los administradores y cualquier socio podrán solicitar

del registrador mercantil del domicilio social la designación de la persona o personas que deban realizar la auditoría, de acuerdo

con lo dispuesto en el Reglamento del Registro Mercantil227

.

225

Los auditores pueden ser contratados por periodos máximos sucesivos de 3 años una vez que haya finalizado el periodo inicial.

Si no se manifiesta voluntad en contrario por la sociedad o el auditor, se prorroga automáticamente el contrato por plazo de 3

años; no se considera “justa causa” para cesar al auditor las divergencias de opiniones sobre tratamientos contables o

procedimientos de auditoría. La resolución y cese del auditor debe ser comunicada por la sociedad y el auditor al ICAC (19 RDL

1/2011, de 1 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Auditoría de Cuentas).

El auditor tiene que ser independiente (artículo 8 Ley 19/1988). No lo es si ha llevado la contabilidad de la sociedad en los 3

ejercicios anteriores al nombramiento (artículo 36 RD 1636/1990 y SAP Málaga 27.03.2007), o si el domicilio de la auditora

coincide con el de los socios de la auditada, suponiendo los ingresos de la auditora derivados de la auditada una media del 21%

(SAP Cuenca 30.11.2011).

226 Apartado 1 modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

227 No cabe la inscripción de la designación voluntaria de auditor cuando ya existe solicitud de designación de auditor por la

minoría, salvo que se acredite que el nombramiento voluntario es anterior a la solicitud de la minoría, y se garantice la existencia

de la auditoría bien mediante la inscripción del auditor, bien mediante la acreditación de puesta a disposición del minoritario del

informe de auditor, bien mediante la incorporación del informe del auditor al expediente de nombramiento registral (RDGRN

08.05.2013).

Si la aceptación del auditor voluntario es de fecha fehaciente (legitimación notarial) posterior al momento de entrada en el Registro

de la solicitud de nombramiento por el socio minoritario, no se aceptará dicho nombramiento voluntario pese a que la aceptación

esté fechada con carácter previo a la entrada en el Registro de la solicitud del minoritario (RDGRN 21.06.2013).

113

En las sociedades anónimas, la solicitud podrá ser realizada también por el comisario del sindicato de obligacionistas.

2. En las sociedades que no estén obligadas a someter las cuentas anuales a verificación por un auditor, los socios que

representen, al menos, el cinco por ciento228

del capital social podrán solicitar del registrador mercantil del domicilio social que, con

cargo a la sociedad, nombre un auditor de cuentas para que efectúe la revisión de las cuentas anuales de un determinado

ejercicio siempre que no hubieran transcurrido tres meses a contar desde la fecha de cierre de dicho ejercicio229

.

Artículo 266. Nombramiento judicial

Cuando concurra justa causa, los administradores de la sociedad y las personas legitimadas para solicitar el nombramiento de

auditor podrán pedir al juez la revocación del designado por la junta general o por el registrador mercantil y el nombramiento de

otro.

Artículo 267. Remuneración del auditor

1. La remuneración de los auditores de cuentas se fijará de acuerdo con lo establecido en la Ley de Auditoría de Cuentas.

2. Por el ejercicio de dicha función no podrá percibir ninguna otra remuneración o ventaja de la sociedad auditada.

Artículo 268. Objeto de la auditoría

El auditor de cuentas comprobará si las cuentas anuales ofrecen la imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los

resultados de la sociedad, así como, en su caso, la concordancia del informe de gestión con las cuentas anuales del ejercicio.

Cuando se auditan las cuentas a instancia de minoritarios, si el informe no es positivo no se pueden depositar, pues su finalidad es

corroborar si las cuentas presentadas ofrecen un fiel reflejo del patrimonio, y no basta si no se emite opinión o ésta es negativa

(RDGRN 18.09.2002).

228 Sobre cómputo de porcentajes en caso de copropiedad, vid notas al 126 LSC.

229 Si hay solicitud de nombramiento de auditor, aunque el nombramiento no sea firme, el registrador no puede depositar las

cuentas sin el informe de auditoría. Si se hubieran aprobado las cuentas con anterioridad y prosperara la solicitud de

nombramiento de auditor, la sociedad deberá volver a someter las cuentas a la junta, esta vez junto con el informe del auditor

(RDGRN 08.11.2007). Designado auditor a solicitud de la minoría, las cuentas no podrán depositarse sin su informe (RDGRN

16.09.2011), aunque el nombramiento no sea firme y haya sido recurrido (RDGRN 12.11.2012), pero no tendrá carácter obligatorio

el informe de gestión salvo que la sociedad no pueda formular cuentas abreviadas (la RDGRN 30.01.2014 ha revisado el criterio

mantenido hasta la fecha por la RDGRN 21.11.2011, que exigía dicho informe aunque la sociedad pudiera formular cuentas

abreviadas si la auditoría era requerida por los minoritarios). Si el minoritario que requirió el nombramiento de auditor renuncia al

mismo y tal renuncia no fue aceptada por el registrador, estando dicha decisión recurrida ante la DGRN, el registrador debe

esperar para depositar las cuentas (sin informe de auditor) hasta que se resuelva por la DGRN si es válida la renuncia (RDGRN

03.12.2013).

Aunque el nombramiento de auditor se recurra, la sociedad debe presentar el informe de auditoría para que se depositen sus

cuentas, incluso aunque el nombramiento no sea firme (RDGRN 11.02.2009 y 15.11.2011).

Para que el nombramiento de auditor por la junta enerve el derecho del socio a solicitar el nombramiento de auditor por el

registrador no basta el conocimiento por el minoritario del acuerdo de junta; es necesario que concurran los siguientes requisitos:

(1) que se hubiera efectuado el encargo de la sociedad al auditor antes de la presentación de la solicitud del socio ante el Registro

pidiendo el nombramiento de auditor y (2) que se garantice suficientemente al minoritario la existencia del informe de auditoría, lo

que solo se proporciona: (i) con la inscripción del nombramiento del auditor, (ii) cuando se pone a disposición del socio el informe

de auditoría, o (iii) cuando el informe se incorpora al propio expediente de nombramiento registral instado por el socio minoritario

(SAP Madrid 31.10.2013).

Efectos del desistimiento de la solicitud de nombramiento de auditor: RDGRN 10.11.2008.

Ver, además, 40 CCom: el requisito de interés legítimo del 40 CCom no se supedita al cumplimiento del requisito de titularidad del

5% del capital señalado en el 205 TRLSA (hoy 265 LSC): Auto AP Barcelona 02.09.2009. Vid también STS 09.05.2008.

114

Artículo 269. Informe del auditor

Los auditores de cuentas emitirán un informe detallado230

sobre el resultado de su actuación de conformidad con la normativa

reguladora de la actividad de auditoría de cuentas.

Artículo 270. Plazo para la emisión del informe

1. El auditor de cuentas dispondrá como mínimo de un plazo de un mes, a partir del momento en que le fueren entregadas las

cuentas firmadas por los administradores, para presentar su informe.

2. Si como consecuencia del informe, los administradores se vieran obligados a alterar las cuentas anuales, el auditor habrá de

ampliar su informe e incorporar los cambios producidos.

Artículo 271. Acción social de responsabilidad. Legitimación

La legitimación para exigir responsabilidades frente a la sociedad al auditor de cuentas se regirá por lo dispuesto para los

administradores de la sociedad.

CAPÍTULO V. LA APROBACIÓN DE LAS CUENTAS

Artículo 272. Aprobación de las cuentas

1. Las cuentas anuales se aprobarán por la junta general231

.

2. A partir de la convocatoria de la junta general, cualquier socio podrá obtener de la sociedad, de forma inmediata y gratui ta, los

documentos que han de ser sometidos a la aprobación de la misma, así como en su caso, el informe de gestión y el informe del

230

Si el auditor emite el informe denegando su opinión, por no haber podido realizar la auditoría (i.e. por falta de información o de

aportación de cuentas), no se pueden depositar las cuentas (RDGRN 16.03.2003 y 17.05.2001); tampoco se depositarán si las

cuentas se presentan sin informe de auditor estando obligada la sociedad a ello, siendo el motivo la incapacidad de la sociedad de

abonar sus honorarios (RDGRN 23.02.2013); sin embargo, si en el informe los auditores no emiten opinión, tras la realización de la

auditoría, sí es posible depositar las cuentas, dado que las Normas Técnicas de Auditoría contemplan “que el resultado del informe

pueda concretarse en la negativa a expresar opinión u opinión denegada (Norma 3.6.10)” (RDGRN 17.03.2003 y 23.05.2003).

Concretamente, el auditor puede emitir cuatro opiniones: favorable, con salvedades, desfavorable y denegada, y además, a la

vista de las circunstancias, el informe puede terminar con la imposibilidad del auditor de expresar una opinión, debido al efecto

muy significativo de las limitaciones al alcance de la misma (RDGRN 29.01.2013, 12.11.2013, 13.11.2013 y 11.03.2014); en éste

último caso, no es posible utilizar dicho informe para depositar las cuentas, ni para aumentar o reducir capital o realizar

operaciones estructurales basado en el mismo (RDGRN 12.11.2013, 13.11.2013 y 08.01.2014), pero el informe sí es válido a los

efectos de cerrar el expediente de nombramiento de auditor a solicitud del socio minoritario (RDGRN 08.01.2014).

El tratamiento registral resultante de opinión del auditor es el siguiente (RDGRN 11.03.2014):

i. Si la opinión es favorable o con salvedades, el informe es válido para el depósito de cuentas.

ii. Si la opinión se deniega, caben dos supuestos:

a) si del informe no puede deducirse racionalmente ninguna información clara, al limitarse a expresar la ausencia de opinión

sobre los extremos auditados, no se permitirá el depósito de las cuentas.

b) si del informe puede deducirse una información clara sobre el estado patrimonial de la sociedad, aun cuando el auditor,

por cuestiones técnicas, no emita opinión, el informe sí sería válido para el depósito (por ejemplo, si el auditor deniega la

opinión por encontrarse la sociedad en causa de desequilibrio patrimonial y por tener un flujo de maniobra negativo,

RDGRN 11.03.2014, o por existir incertidumbres derivadas de la capacidad de la sociedad para continuar sus

operaciones y de la existencia de pasivos fiscales, RDGRN 10.01.2014)

iii. Si la opinión es desfavorable, o el informe se emite sin opinión por haberse comprometido la objetividad o independencia del

auditor o por no haberse realizado por la sociedad la entrega de la documentación correspondiente, no se realizará el

depósito de cuentas, por frustrarse la finalidad de la verificación.

231 La junta puede aprobar las cuentas aunque no estén aprobadas o formuladas las de años anteriores (SAP Burgos 28.03.2012).

115

auditor de cuentas.

En la convocatoria se hará mención de este derecho232

.

3. Salvo disposición contraria de los estatutos, durante ese mismo plazo, el socio o socios de la sociedad de responsabilidad

limitada que representen al menos el cinco por ciento del capital podrán examinar en el domicilio social, por sí o en unión de

experto contable, los documentos que sirvan de soporte y de antecedente de las cuentas anuales233

.

Lo dispuesto en el párrafo anterior no impide ni limita el derecho de la minoría a que se nombre un auditor de cuentas con cargo a

la sociedad.

Artículo 273. Aplicación del resultado

1. La junta general resolverá sobre la aplicación del resultado del ejercicio de acuerdo con el balance aprobado.

2. Una vez cubiertas las atenciones previstas por la ley o los estatutos, sólo podrán repartirse dividendos con cargo al beneficio del

ejercicio, o a reservas de libre disposición234

, si el valor del patrimonio neto no es o, a consecuencia del reparto, no resulta ser

inferior al capital social235

. A estos efectos, los beneficios imputados directamente al patrimonio neto no podrán ser objeto de

distribución, directa ni indirecta236

.

Si existieran pérdidas de ejercicios anteriores que hicieran que ese valor del patrimonio neto de la sociedad fuera inferior a la cifra

del capital social, el beneficio se destinará a la compensación de estas pérdidas.

3. Se prohíbe igualmente toda distribución de beneficios a menos que el importe de las reservas disponibles sea, como mínimo,

igual al importe de los gastos de investigación y desarrollo que figuren en el activo del balance.

232

No es inmediata la remisión de la información 2 días hábiles antes de la junta, cuando se había solicitado 3 semanas antes.

La convocatoria debe determinar la documentación a la que se refiere el derecho de información: no es suficiente “se recuerda a

los señores socios respecto del derecho de asistencia e información que podrán ejercitarlo de conformidad con lo dispuesto en los

estatutos o legislación aplicable, pudiendo examinar en el domicilio social o solicitar entrega o el envío gratuito de la

documentación relativa a los acuerdos que van a ser sometidos a la consideración de la junta (...)”, dado que dicha documentación

puede variar según las circunstancias de la sociedad. Tampoco queda cumplida la obligación legal por poner a disposición los

documentos en el momento de la celebración de la junta (RDGRN 23.04.2012).

233 Los estatutos pueden suprimir el derecho de examinar los documentos sobre las cuentas, o incrementar el porcentaje

necesario para realizar dicho examen. El acuerdo de junta que acuerde dicha modificación no constituye un abuso de derecho por

la mayoría, pues el socio al que se restrinja el derecho a examinar puede ejercitar el resto de derechos de información que no

pueden ser derogados (SAP Madrid 29.01.2010).

234 Las reservas son partidas de fondos propios vinculadas al riesgo de pérdidas, quedando su reparto subordinado a la absorción

de pérdidas. Por disponibilidad de las reservas ha de entenderse la libertad para aplicarlas a cualquier fin, entre ellos el de reparto

entre los socios, y esa aplicación tan sólo es posible en tanto no existan pérdidas que hayan de enjugarse previamente; la libre

disponibilidad de las reservas viene limitada por la función que están llamadas a desempeñar: la cobertura de pérdidas

contabilizadas (RDGRN 18.10.2002 y 15.03.2012).

235 “Resulta de la lógica del sistema que también debería incluirse junto al capital la reserva legal en el porcentaje legalmente

exigido a la hora de computar el posible excedente de patrimonio neto que quede de libre disposición” (RDGRN 18.10.2002).

236 El motivo por el que no pueden repartirse beneficios imputados directamente al patrimonio neto es que a diferencia de la

certeza de los resultados derivados de la cuenta de resultados, aquéllos no gozan de certidumbre en cuanto a su materialización,

constituyen una mera expectativa. No obstante, deben exceptuarse de esta prohibición los ingresos registrados en el patrimonio

neto a causa de cambios en los criterios contables, subsanación de errores o modificaciones en las estimaciones contables

(RDGRN 19.01.2013).

Los ingresos contabilizados en la cuenta de pérdidas y ganancias en contrapartida al reconocimiento de créditos fiscales pueden

ser objeto de reparto, pues si bien tienen carácter futuro e incierto, gozan de la suficiente firmeza para permitir su reparto o

aplicación a reservas (RDGRN 19.01.2013).

116

4. En cualquier caso, deberá dotarse una reserva indisponible equivalente al fondo de comercio que aparezca en el activo del

balance, destinándose a tal efecto una cifra del beneficio que represente, al menos, un cinco por ciento del importe del citado

fondo de comercio. Si no existiera beneficio, o éste fuera insuficiente, se emplearán reservas de libre disposición.

Artículo 274. Reserva legal

1. En todo caso, una cifra igual al diez por ciento del beneficio del ejercicio se destinará a la reserva legal hasta que esta alcance,

al menos, el veinte por ciento del capital social.

2. La reserva legal, mientras no supere el límite indicado, solo podrá destinarse a la compensación de pérdidas en el caso de que

no existan otras reservas disponibles suficientes para este fin.

Artículo 275. Distribución de dividendos

1. En la sociedad de responsabilidad limitada, salvo disposición contraria de los estatutos, la distribución de dividendos a los

socios se realizará en proporción a su participación en el capital social.

2. En la sociedad anónima la distribución de dividendos a las acciones ordinarias se realizará en proporción al capital que hubieran

desembolsado.

Artículo 276. Momento y forma del pago del dividendo

1. En el acuerdo de distribución de dividendos determinará la junta general el momento y la forma del pago.

2. A falta de determinación sobre esos particulares, el dividendo será pagadero en el domicilio social a partir del día siguiente al

del acuerdo.

Artículo 277. Cantidades a cuenta de dividendos237

La distribución entre los socios de cantidades a cuenta de dividendos sólo podrá acordarse por la junta general o por los

administradores bajo las siguientes condiciones:

a) Los administradores formularán un estado contable en el que se ponga de manifiesto que existe liquidez suficiente para la

distribución. Dicho estado se incluirá posteriormente en la memoria.

b) La cantidad a distribuir no podrá exceder de la cuantía de los resultados obtenidos desde el fin del último ejercicio, deducidas

las pérdidas procedentes de ejercicios anteriores y las cantidades con las que deban dotarse las reservas obligatorias por ley o

por disposición estatutaria, así como la estimación del impuesto a pagar sobre dichos resultados.

Artículo 278. Restitución de dividendos238

Cualquier distribución de dividendos o de cantidades a cuenta de dividendos que contravenga lo establecido en esta ley deberá

ser restituida por los socios que los hubieren percibido, con el interés legal correspondiente, cuando la sociedad pruebe que los

perceptores conocían la irregularidad de la distribución o que, habida cuenta de las circunstancias, no podían ignorarla.

237

Se ha permitido que se distribuya un dividendo a cuenta del resultado del ejercicio anterior antes de la celebración de la junta

ordinaria que debería aprobar las cuentas y distribución del resultado de dicho ejercicio, pero sobre la base de los resultados del

ejercicio correspondiente al dividendo a cuenta (acuerdo de junta de BSCH 07.02.2008).

238 La acción de restitución de dividendos prescribe a los 3 años (CCom 947 y SAP Madrid 02.11.2006).

117

CAPÍTULO VI. DEPÓSITO Y PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES

Artículo 279. Depósito de las cuentas239

1. Dentro del mes siguiente a la aprobación de las cuentas anuales, los administradores de la sociedad presentarán, para su

depósito en el Registro Mercantil del domicilio social, certificación de los acuerdos de la junta de socios de aprobación de dichas

cuentas, debidamente firmadas, y de aplicación del resultado, así como, en su caso, de las cuentas consolidadas, a la que se

adjuntará un ejemplar de cada una de ellas. Los administradores presentarán también, si fuera obligatorio240

, el informe de gestión

y el informe del auditor, cuando la sociedad esté obligada a auditoría o ésta se hubiera acordado a petición de la minoría.

2. Si alguno o varios de los documentos que integran las cuentas anuales se hubieran formulado en forma abreviada, se hará

constar así en la certificación, con expresión de la causa.

Artículo 280. Calificación registral241

1. Dentro de los quince días siguientes al de la fecha del asiento de presentación, el registrador calificará bajo su responsabilidad

si los documentos presentados son los exigidos por la ley, si están debidamente aprobados por la junta general y si constan las

preceptivas firmas. Si no apreciare defectos, tendrá por efectuado el depósito, practicando el correspondiente asiento en el libro de

depósito de cuentas y en la hoja correspondiente a la sociedad depositante. En caso contrario, procederá conforme a lo

establecido respecto de los títulos defectuosos.

2. El Registro Mercantil deberá conservar los documentos depositados durante el plazo de seis años.

Artículo 281. Publicidad del depósito242

Cualquier persona podrá obtener información del Registro Mercantil de todos los documentos depositados.

239

Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

Las cuentas pueden presentarse en papel (366 RRM), y mediante soporte informático o bien mediante procedimiento telemático

(Instrucciones DGRN de 26.05.1999 y 30.12.1999 y Orden Ministerial Justicia de 28.01.2009). En ningún caso pueden presentarse

las cuentas en diferentes formatos simultáneamente (no es válida la presentación de un documento en formato papel

acompañando las cuentas en formato CD, modificando la información contenida en ellas), pero la forma de presentación puede

variar al presentar la subsanación, de modo que las presentadas en papel pueden subsanarse mediante envío telemático o

viceversa (RDGRN 04.12.2013, 05.12.2013, 07.12.2013 y 09.12.2013).

La presentación mediante soporte informático requiere que el número de huella digital conste en la certificación de acuerdos de

junta, incluso aunque se acompañe el certificado de huella digital firmado por los administradores (varias RDGRN 02.12.2012).

En caso de presentación por procedimiento telemático, no es necesario que la certificación de acuerdos de junta recoja el número

de huella digital, dado que la propia aplicación informática genera tanto la huella como los archivos (zip con las cuentas y el

certificado de acuerdos de junta) que recibirá el Registro; no obstante, si se presenta el archivo zip por medio telemático y la

certificación en formato papel, éste deberá contener el número de huella digital (RDGRN 17.10.2013).

Si existe auditor nombrado a solicitud de la minoría es necesario que su informe acompañe a las cuentas presentadas para su

depósito (RDGRN 06.11.2013 y 21.11.2013).

240 La mención "si fuera obligatorio" se refiere exclusivamente al informe de gestión, que no será obligatorio si la sociedad puede

formular cuentas abreviadas, en cuyo caso podrán depositarse las cuentas sin éste, incluso en el caso de que las cuentas deban

auditarse a solicitud de los minoritarios (RDGRN 30.01.2014).

241 La revisión de las cuentas por el registrador no es sólo formal, se extiende también a aspectos materiales: si el capital que

consta en las cuentas no coincide con el inscrito se calificarán las cuentas como defectuosas aunque la discrepancia se deba a

alteraciones del capital no inscritas; la calificación incluye la comprobación de los administradores firmantes, las causas de

ausencia de firmas y la vigencia de cargos, así como el contenido de las cuentas y concretamente la comprobación del capital

resultante del balance y su correspondencia con el inscrito (RDGRN 17.12.2012); por el contrario, la reducción de capital por

amortización de autocartera es inscribible aunque sea contradictoria con la información sobre adquisición de participaciones

propias presentadas en las cuentas anuales, pues éstas no disfrutan de la presunción de exactitud y veracidad del contenido de

las inscripciones, sin perjuicio de las acciones contra los responsables de la inexactitud (RDGRN 13.05.2013).

242 Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

118

Artículo 282. Cierre registral243

1. El incumplimiento por el órgano de administración de la obligación de depositar, dentro del plazo establecido, los documentos a

que se refiere este capítulo dará lugar a que no se inscriba en el Registro Mercantil documento alguno referido a la sociedad

mientras el incumplimiento persista.

2. Se exceptúan los títulos relativos al cese o dimisión de administradores, gerentes, directores generales o liquidadores, y a la

revocación o renuncia de poderes, así como a la disolución de la sociedad y nombramiento de liquidadores y a los asientos

ordenados por la autoridad judicial o administrativa.

Artículo 283. Régimen sancionador244

1. El incumplimiento por el órgano de administración de la obligación de depositar, dentro del plazo establecido, los documentos a

que se refiere este capítulo, también dará lugar a la imposición a la sociedad de una multa por importe de 1.200 a 60.000 euros

por el Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas, previa instrucción de expediente conforme al procedimiento establecido

reglamentariamente, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del

Procedimiento Administrativo Común.

Cuando la sociedad o, en su caso, el grupo de sociedades tenga un volumen de facturación anual superior a 6.000.000 euros el

límite de la multa para cada año de retraso se elevará a 300.000 euros.

2. La sanción a imponer se determinará atendiendo a la dimensión de la sociedad, en función del importe total de las partidas del

activo y de su cifra de ventas, referidos ambos datos al último ejercicio declarado a la Administración tributaria. Estos datos

243

Cierre de hoja registral por baja en el Índice de Entidades del Ministerio de Hacienda: la baja provisional en el Índice de

Entidades de la Agencia Estatal de Administración Tributaria (131.2 Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades,

Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo) implica el cierre de la hoja registral, no pudiendo realizarse inscripción alguna

hasta que presente la certificación de alta en el Índice de Entidades, e impide incluso la inscripción del cese de administradores,

evitando así la desvinculación de éstos con la sociedad, toda vez que el administrador puede ser responsable del incumplimiento

por aquélla de sus obligaciones fiscales (RDGRN 27.02.2012, 20.06.2012, 14.11.2013 y 21.03.2014), aun cuando el cese se

produjera con carácter previo al cierre, pues lo determinante es el momento de la calificación (RDGRN 17.07.2012); la prohibición

no afecta a los supuestos de asientos ordenados por la autoridad judicial 96 RRM (RDGRN 22.08.2012, 04.09.2012 y 19.06.2013).

Impide también la inscripción del cese de liquidadores, que no constituye acto necesario para la reapertura de la hoja registral

(RDGRN 19.06.2013), y el cambio en el sistema de administración de la sociedad (RDGRN 18.03.2014).

Ausencia de cierre registral: no se produce el cierre si se acredita la falta de aprobación mediante certificación del órgano de

administración (RRM 378.5), siendo irrelevante –e innecesaria su mención en la certificación- la causa de dicha falta de

aprobación, o incluso si las cuentas estaban o no formuladas (RDGRN 13.06.2012). El cierre registral únicamente procede para el

incumplimiento de la obligación de depositar las cuentas, y no por el hecho de que no hayan sido aprobadas o porque los

administradores no las hayan formulado; puede abrirse la hoja registral presentando una certificación que acredite la falta de

aprobación o de formulación de las cuentas, incluso aunque dicha certificación se presente una vez cerrada la hora registral

(RDGRN 02.07.2005 y 14.07.2005).

Actos no inscribibles durante el cierre: pese a la referencia al cierre a las inscripciones, tampoco se podrán depositar cuentas

posteriores a aquéllas que motivaron el cierre (RDGRN 21.11.2011). El cese o dimisión de administradores es inscribible, pero no

lo es el nombramiento de quienes les sustituyan (RDGRN 07.06.2013 y 26.03.2014) ni el cambio en el sistema de administración

de la sociedad (RDGRN 18.03.2014). El cierre registral impide el traslado de domicilio social, pero si la hoja registral está abierta

pese a la ausencia de depósito de las cuentas, por haberse enervado dicho cierre, sí es posible el traslado de domicilio aunque el

Registro de origen no pueda certificar el depósito de las cuentas de los últimos 5 ejercicios (19 RRM y RDGRN 05.08.2013).

Actos inscribibles durante el cierre: se inscribe la liquidación, aunque la hoja registral esté cerrada: una vez realizada la liquidación

carece de sentido condicionar el reflejo registral de la extinción de la sociedad al cumplimiento de una exigencia (el depósito)

prevista para la situación en que la sociedad se encuentre viva (RDGRN 20.09.2001). Aunque no esté previsto en la norma se

puede inscribir el cese del secretario, aunque no sea consejero (RDGRN 26.03.2014).

Reapertura de la hoja registral: la hoja registral puede reabrirse presentando las cuentas de los 3 últimos ejercicios, sin que sea

necesario depositar cuentas anteriores (RDGRN 03.10.2005 y 13.06.2012).

244 Sentencia Audiencia Nacional 25.09.2007.

119

deberán ser facilitados al instructor por la sociedad; su incumplimiento se considerará a los efectos de la determinación de la

sanción. En el supuesto de no disponer de dichos datos, la cuantía de la sanción se fijará de acuerdo con su cifra de capital social,

que a tal efecto se solicitará del Registro Mercantil correspondiente.

3. En el supuesto de que los documentos a que se refiere este capítulo hubiesen sido depositados con anterioridad a la iniciación

del procedimiento sancionador, la sanción se impondrá en su grado mínimo y reducida en un cincuenta por ciento.

4. Las infracciones a que se refiere este artículo prescribirán a los tres años.

Artículo 284. Publicación

En el caso de publicación de los documentos depositados en el Registro Mercantil, deberá indicarse si es íntegra o abreviada. En

el primer supuesto deberá reproducirse fielmente el texto de los depositados en el Registro Mercantil, incluyendo siempre

íntegramente el informe de los auditores. En el segundo caso, se hará referencia a la oficina del Registro Mercantil en que

hubieren sido depositados los documentos. El informe de auditoría podrá ser omitido en esta publicación, pero se indicará si ha

sido emitido con reservas o no.

TÍTULO VIII. LA MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS SOCIALES

CAPÍTULO PRIMERO. LA MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS SOCIALES

SECCIÓN PRIMERA. Disposiciones generales

Artículo 285. Competencia orgánica

1. Cualquier modificación de los estatutos será competencia de la junta general.

2. Por excepción a lo establecido en el apartado anterior, salvo disposición contraria de los estatutos, el órgano de administración

será competente para cambiar el domicilio social dentro del mismo término municipal245

.

Artículo 286. Propuesta de modificación246

Los administradores o en su caso, los socios autores de la propuesta deberán redactar el texto íntegro de la modificación que

proponen y, en las sociedades anónimas, deberán redactar igualmente un informe escrito con justificación de la misma.

Artículo 287. Convocatoria de la junta general

En el anuncio de convocatoria de la junta general, deberán expresarse con la debida claridad247

los extremos que hayan de

245

La modificación por el órgano de administración de los estatutos como consecuencia del traslado de domicilio debe limitarse

exclusivamente a cambiar la dirección en los estatutos, no pudiendo alterar el resto del contenido del artículo correspondiente

(RDGRN 25.02.2013).

246 En caso de junta universal, no es necesario el informe justificativo de la modificación propuesta (RDGRN 29.11.2012).

247 Se entiende cumplido el requisito de claridad cuando en la convocatoria se hace referencia a los artículos de los estatutos a

modificar (STS 30.04.1988), o a la materia sobre que los mismos versan (STS 29.12.1999) y a la consecuente modificación de los

artículos relativos a ella (RDGRN 26.02.2014), considerando que el orden del día puede ser completado y aclarado por una

referencia expresa y concreta a los documentos que se ponen a disposición de los socios.

La STS 20.09.2006 y las RDGRN 10.10.2012 y 26.02.2014 contienen resúmenes de jurisprudencia y resoluciones sobre el

cumplimiento por el orden del día de la exigencia de “debida claridad”; al comprobar si se cumple la finalidad de la norma (e l

derecho de información) es relevante si la documentación se puso a disposición de los accionistas, si éstos pudieron disponer de

ella, y su proceder, cuestión vinculada con el ejercicio de los derechos conforme a las exigencias de la buena fe y con la

prohibición de su uso abusivo. Si el error o imprecisión en el orden del día es intrascendente y no vulnera un interés legítimo

susceptible de tutela, es irrelevante que no se cumpla el requisito de debida claridad (RDGRN 26.02.2014, en el supuesto de

mencionar el orden del día una cifra de aumento de capital que por error incluía la prima de asunción, cuando del mismo orden del

día se desprendía la información correcta).

120

modificarse y hacer constar el derecho que corresponde a todos los socios de examinar en el domicilio social el texto íntegro de la

modificación propuesta y, en el caso de sociedades anónimas, del informe sobre la misma, así como pedir la entrega o el envío

gratuito de dichos documentos248

.

Artículo 288. Acuerdo de modificación

1. En las sociedades de responsabilidad limitada el acuerdo de modificación de los estatutos sociales se adoptará conforme a lo

dispuesto en el artículo 199 sobre mayoría legal reforzada.

2. En las sociedades anónimas y comanditarias por acciones el acuerdo de modificación de los estatutos sociales se adoptará

conforme a lo dispuesto en los artículos 194 y 201.

Artículo 289. (…)249

Artículo 290. Escritura e inscripción registral de la modificación250

1. En todo caso, el acuerdo de modificación de estatutos se hará constar en escritura pública que se inscribirá en el Registro

Mercantil. El registrador mercantil remitirá de oficio, de forma telemática y sin coste adicional alguno, el acuerdo inscrito para su

publicación en el Boletín Oficial del Registro Mercantil251

.

2. Una vez inscrito el cambio de denominación social en el Registro Mercantil, se hará constar en los demás Registros por medio

de notas marginales.

248

En S.L. también es necesario que la convocatoria de junta que vaya a tratar de las modificaciones estatutarias mencione el

derecho que asiste a los socios de examinar en el domicilio social el texto íntegro de la modificación propuesta y a pedir su

entrega o envío gratuito (RDGRN 24.10.2013).

La omisión parcial o total en la convocatoria de la expresión del derecho constituye un vicio de la convocatoria que invalida el

acuerdo, pero este rigor los defectos meramente formales pueden orillarse siempre que por su escasa relevancia no comprometan

los derechos individuales del socio; en el caso concreto, entre otros motivos, la aprobación por el 97,63% del capital de la

modificación permite considerar que la repetición de la junta con una convocatoria correcta no alteraría el resultado, todo sin

perjuicio del resultado de una posible impugnación (RDGRN 24.10.2013). La omisión en la convocatoria de la mención al derecho

a obtener de forma gratuita la documentación es un defecto que impide la inscripción, no obstante en el caso analizado se había

instado la nulidad del acuerdo por defectos en la convocatoria, lo que impide considerar la omisión como meramente formal; en

ausencia del ejercicio de tal acción la interpretación podría ser más flexible (RDGRN 20.05.2013).

No es necesaria la puesta a disposición de los socios de la documentación cuando la junta es universal (RDGRN 07.12.2011). Se

ha aceptado que la convocatoria exprese de forma genérica el derecho: “de conformidad con lo dispuesto en el 197 LSC, los

señores accionistas podrán obtener, de forma inmediata y gratuita, los documentos que han de ser sometidos a la aprobación de

la junta, así como las informaciones o aclaraciones que estimen precisas de acuerdo a dicho precepto” (RDGRN 29.11.2012),

pese a que la propia DGRN entiende la advertencia como imprecisa.

249 Modificado por RD-ley 13/2010, de 3 de diciembre y derogado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley

de Sociedades de Capital.

250 Para que las modificaciones estatutarias surtan efectos frente a terceros se requiere su elevación a público e inscripción en el

Registro (RDGRN 17.12.2012).

El error en la identificación del artículo no impide la inscripción si no cabe duda sobre el artículo realmente modificado, ni siquiera

si el registrador entiende que puede haber una modificación previa no inscrita que altere la numeración de los artículos, pues la

calificación “no puede basarse en una mera conjetura o en un hecho cuya existencia se desconoce” (RDGRN 20.07.2012).

251 Apartado 1 modificado por RD-ley 13/2010, de 3 de diciembre.

121

SECCIÓN SEGUNDA. Reglas especiales de tutela de los socios

Artículo 291. Nuevas obligaciones de los socios

Cuando la modificación de los estatutos implique nuevas obligaciones para los socios deberá adoptarse con el consentimiento de

los afectados.

Artículo 292. La tutela individual de los derechos del socio en la sociedad de responsabilidad limitada252

Cuando la modificación afecte a los derechos individuales de cualquier socio de una sociedad de responsabilidad limitada deberá

adoptarse con el consentimiento de los afectados.

Artículo 293. La tutela colectiva de los derechos de los titulares de clases de acciones en la sociedad anónima

1. Para que sea válida una modificación estatutaria que afecte directa o indirectamente a los derechos de una clase de acciones,

será preciso que haya sido acordada por la junta general, con los requisitos establecidos en esta ley, y también por la mayoría de

las acciones pertenecientes a la clase afectada. Cuando sean varias las clases afectadas, será necesario el acuerdo separado de

cada una de ellas.

2. Cuando la modificación sólo afecte a una parte de las acciones pertenecientes a la misma clase y suponga un trato

discriminatorio entre las mismas, se considerará a efectos de lo dispuesto en el presente artículo que constituyen clases

independientes las acciones afectadas y las no afectadas por la modificación, siendo preciso, por tanto, el acuerdo separado de

cada una de ellas.

3. El acuerdo de los accionistas afectados habrá de adoptarse con los mismos requisitos previstos en esta ley para la modificación

de los estatutos sociales, bien en junta especial o a través de votación separada en la junta general en cuya convocatoria se hará

constar expresamente.

4. A las juntas especiales será de aplicación lo dispuesto en esta ley para la junta general.

Artículo 294. La tutela individual de los socios colectivos en la sociedad comanditaria por acciones

Cuando la modificación de los estatutos de la sociedad comanditaria por acciones tenga por objeto el nombramiento de

administradores, la modificación del régimen de administración, el cambio de objeto social o la continuación de la sociedad más

allá del término previsto en los estatutos el acuerdo será preciso que haya sido acordada por la junta general, con los requisitos

establecidos en esta ley, y también con el consentimiento de todos los socios colectivos.

CAPÍTULO II. EL AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL

SECCIÓN PRIMERA. Modalidades del aumento

Artículo 295. Modalidades del aumento253

1. El aumento del capital social podrá realizarse por creación de nuevas participaciones o emisión de nuevas acciones o por

elevación del valor nominal de las ya existentes.

2. En ambos casos el aumento del capital podrá realizarse con cargo a nuevas aportaciones dinerarias o no dinerarias al

patrimonio social, incluida la aportación de créditos contra la sociedad, o con cargo a beneficios o reservas que ya figurasen en el

252

S.L.: cuando se crean derechos privilegiados, los titulares de participaciones ordinarias preexistentes tienen la condición de

afectados, por lo que es necesario su consentimiento (RDGRN 21.05.1999 y RDGRN 07.12.2011).

253 Cabe el aumento de capital mixto (por ejemplo, un 95% con cargo a reservas y 5% por aportaciones (RDGRN 04.03.03); pero

si la finalidad fuera el beneficio de un socio o tercero en detrimento del interés social cabe su impugnación. En los aumentos

mixtos es necesario identificar las participaciones desembolsadas con cada aportación (RDGRN 20.04.2012); en caso de

contemplar el orden del día expresado en la convocatoria que el aumento de capital será mixto (una parte por compensación de

créditos y la otra en efectivo), no cabe que la junta no universal separe la ampliación en 2 aumentos de capital distintos, uno por

compensación de créditos y otro por aportación dineraria (RDGRN 07.06.2012).

122

último balance aprobado.

SECCIÓN SEGUNDA. El acuerdo de aumento

Artículo 296. El acuerdo de aumento

1. El aumento del capital social habrá de acordarse por la junta general con los requisitos establecidos para la modificación de los

estatutos sociales.

2. Cuando el aumento haya de realizarse elevando el valor nominal de las participaciones o de las acciones será preciso el

consentimiento de todos los socios, salvo en el caso de que se haga íntegramente con cargo a beneficios o reservas que ya

figurasen en el último balance aprobado.

3. En las sociedades anónimas, el valor de cada una de las acciones de la sociedad, una vez aumentado el capital, habrá de estar

desembolsado en una cuarta parte como mínimo.

Artículo 297. Delegación en los administradores

1. En las sociedades anónimas, la junta general, con los requisitos establecidos para la modificación de los estatutos sociales,

podrá delegar en los administradores:

a) La facultad de señalar la fecha en que el acuerdo ya adoptado de aumentar el capital social deba llevarse a efecto en la cifra

acordada254

y de fijar las condiciones del mismo en todo lo no previsto en el acuerdo de la junta. El plazo para el ejercicio de esta

facultad delegada no podrá exceder de un año, excepto en el caso de conversión de obligaciones en acciones.

b) La facultad de acordar en una o varias veces el aumento del capital social hasta una cifra determinada en la oportunidad y en la

cuantía que ellos decidan, sin previa consulta a la junta general. Estos aumentos no podrán ser superiores en ningún caso a la

mitad del capital de la sociedad en el momento de la autorización y deberán realizarse mediante aportaciones dinerarias dentro del

plazo máximo de cinco años a contar del acuerdo de la junta.

2. Por el hecho de la delegación los administradores quedan facultados para dar nueva redacción al artículo de los estatutos

sociales relativo al capital social, una vez acordado y ejecutado el aumento.

Artículo 298. Aumento con prima255

1. En los aumentos del capital social será lícita la creación de participaciones sociales y la emisión de acciones con prima.

2. La prima deberá satisfacerse íntegramente en el momento de la asunción de las nuevas participaciones sociales o de la

suscripción de las nuevas acciones.

Artículo 299. Aumento con cargo a aportaciones dinerarias

1. En las sociedades anónimas, para todo aumento del capital cuyo contravalor consista en nuevas aportaciones dinerarias al

patrimonio social, será requisito previo, salvo para las entidades aseguradoras, el total desembolso de las acciones anteriormente

emitidas256

.

254

No es posible que el consejo, haciendo uso de una delegación para aumentar capital conforme al artículo 297.1.a), aumente

capital por un importe inferior a la cifra aprobada por la junta, sin perjuicio de la suscripción incompleta, si fuera así acordado por la

junta (RDGRN 04.10.2000).

255 No es abusivo el aumento de capital sin prima, aunque el valor de las participaciones creadas sea muy inferior a su valor real,

siempre que se respete el derecho de asunción preferente (SAP Madrid 12.03.2012).

La prima de asunción de participaciones constituye una reserva disponible (RDGRN 23.11.2012).

256 El desembolso debe ser íntegro previamente a la ejecución, pero no al tiempo del acuerdo de aumento (experiencia en el

Registro de Madrid, noviembre 2010).

123

2. No obstante lo establecido en el apartado anterior, podrá realizarse el aumento si existe una cantidad pendiente de desembolso

que no exceda del tres por ciento del capital social.

Artículo 300. Aumento con cargo a aportaciones no dinerarias257

1. Cuando para el contravalor del aumento consista en aportaciones no dinerarias, será preciso que al tiempo de la convocatoria

de la junta se ponga a disposición de los socios un informe de los administradores en el que se describirán con detalle las

aportaciones proyectadas, su valoración, las personas que hayan de efectuarlas, el número y valor nominal de las participaciones

sociales o de las acciones que hayan de crearse o emitirse, la cuantía del aumento del capital social y las garantías adoptadas

para la efectividad del aumento según la naturaleza de los bienes en que la aportación consista.

2. En el anuncio de convocatoria de la junta general se hará constar el derecho que corresponde a todos los socios de examinar el

informe en el domicilio social, así como pedir la entrega o el envío gratuito del documento.

Artículo 301. Aumento por compensación de créditos258

1. Cuando el aumento del capital de la sociedad de responsabilidad limitada se realice por compensación de créditos, estos

habrán de ser totalmente líquidos y exigibles. Cuando el aumento del capital de la anónima se realice por compensación de

créditos, al menos, un veinticinco por ciento de los créditos a compensar deberán ser líquidos, estar vencidos y ser exigibles, y el

vencimiento de los restantes no podrá ser superior a cinco años.

2. Al tiempo de la convocatoria de la junta general se pondrá a disposición de los socios en el domicilio social un informe del

órgano de administración sobre la naturaleza y características de los créditos a compensar, la identidad de los aportantes, el

número de participaciones sociales o de acciones que hayan de crearse o emitirse y la cuantía del aumento, en el que

expresamente se hará constar la concordancia de los datos relativos a los créditos con la contabilidad social.

3. En la sociedad anónima, al tiempo de la convocatoria de la junta general se pondrá también a disposición de los accionistas en

el domicilio social una certificación del auditor de cuentas de la sociedad que, acredite que, una vez verificada la contabilidad

social, resultan exactos los datos ofrecidos por los administradores sobre los créditos a compensar. Si la sociedad no tuviere

auditor de cuentas, la certificación deberá ser expedida por un auditor nombrado por el Registro Mercantil a solicitud de los

administradores259

.

4. En el anuncio de convocatoria de la junta general, deberá hacerse constar el derecho que corresponde a todos los socios de

examinar en el domicilio social el informe de los administradores y, en el caso de sociedades anónimas, la certificación del auditor

de cuentas, así como pedir la entrega o el envío gratuito de dichos documentos.

257

La identificación (190 RRM) de las participaciones adjudicadas en contraprestación de aportaciones no dinerarias se realiza

individualmente, y no en globo, por el conjunto de ellas (salvo la excepción de aportación de empresa o establecimiento mercantil

o industrial que se considera una unidad, LSC 66) (RDGRN 21.06.2012).

258 La compensación de créditos es una modalidad de aportación no dineraria (RDGRN 30.11.2012) que no supone un ingreso de

metálico, sino una operación contable (RDGRN 15.02.2012 y 20.04.2012) consistente en convertir en pasivo no exigible una parte

del pasivo mediante la supresión de una deuda sin que salga de la masa patrimonial bien alguno, incrementando el patrimonio

social por el importe de la deuda suprimida.

El aumento de capital por compensación de créditos requiere, tanto si ese crédito es del socio o de un tercero, el consentimiento

del acreedor afectado (RDGRN 30.11.2012).

La identificación de la fecha de los créditos (168.3 y 199.3 RRM) no se entiende cumplida con una mención genérica como “dicho

crédito deriva de los varios préstamos societarios realizados en los años 2008, 2009 y 2010 (...) que, a efectos prácticos, se

refunden contablemente en uno solo, con la fecha de este informe” (RDGRN 19.01.2012). Aunque la deuda se haya contabilizado

en la partida “cuenta corriente de los socios”, las fechas relevantes de los créditos a compensar son las de las los abonos, sin que

la mera contabilización, por si misma, constituya una novación de los créditos (RDGRN 09.10.2012).

259 El auditor ha de ser nombrado por el registrador si la sociedad carece de uno nombrado para auditar las cuentas, no basta con

que el auditor sea nombrado por la junta para auditar el balance que se utilizará en el aumento, o que sea nombrado de forma

distinta a lo exigido en el 264 LSC (RDGRN 01.03.2014).

124

5. El informe de los administradores y, en el caso de las sociedades anónimas, la certificación del auditor se incorporará a la

escritura pública que documentó la ejecución del aumento.

Artículo 302. Aumento por conversión de obligaciones

Cuando se aumente el capital por conversión de obligaciones en acciones, se aplicará lo establecido en el acuerdo de emisión de

las obligaciones.

Artículo 303. Aumento con cargo a reservas

1. Cuando el aumento del capital se haga con cargo a reservas, podrán utilizarse para tal fin las reservas disponibles, las reservas

por prima de asunción de participaciones sociales o de emisión de acciones y la reserva legal en su totalidad, si la sociedad fuera

de responsabilidad limitada, o en la parte que exceda del diez por ciento del capital ya aumentado, si la sociedad fuera

anónima260

.

2. A la operación deberá servir de base un balance aprobado por la junta general referido a una fecha comprendida dentro de los

seis meses inmediatamente anteriores al acuerdo de aumento del capital, verificado por el auditor de cuentas de la sociedad, o por

un auditor nombrado por el Registro Mercantil a solicitud de los administradores, si la sociedad no estuviera obligada a verificación

contable261

.

SECCIÓN TERCERA. La ejecución del acuerdo de aumento

Artículo 304. Derecho de preferencia

1. En los aumentos de capital social con emisión de nuevas participaciones sociales o de nuevas acciones, ordinarias o

privilegiadas, con cargo a aportaciones dinerarias, cada socio tendrá derecho a asumir un número de participaciones sociales o de

suscribir un número de acciones proporcional al valor nominal de las que posea262

.

2. No habrá lugar al derecho de preferencia cuando el aumento del capital se deba a la absorción de otra sociedad o de todo o

parte del patrimonio escindido de otra sociedad o a la conversión de obligaciones en acciones.

260

Ver 273 LSC; si las reservas no son plenamente disponibles no reúnen los requisitos para su capitalización. (RDGRN

18.12.2010). La prima de asunción constituye una reserva disponible (RDGRN 23.11.2012). Las reservas a capitalizar deben ser

de libre disposición, y no lo son si existen pérdidas que deban enjugarse previamente (RDGRN 29.02.2012 y 17.10.2012); al existir

pérdidas en el balance no es posible ampliar el capital con cargo a reservas sino por la diferencia entre las reservas y aquéllas,

tanto en S.A. como en S.L. (RDGRN 18.12.2010, 15.03.2012 y 17.10.2012). El valor del patrimonio neto contable debe exceder,

tras el aumento, de la cifra de capital y la reserva legal hasta entonces constituida, en una cantidad como mínimo igual al importe

de la ampliación (RDGRN 28.02.2012).

261 La verificación del auditor se exige aunque el acuerdo sea unánime, pues protege a los acreedores (RDGRN 04.10.2011,

28.02.2012 y 17.10.2012). El auditor ha de ser nombrado por el registrador si la sociedad carece de uno nombrado para auditar

las cuentas, no basta con que el auditor sea nombrado por la junta para auditar el balance que se utilizará en el aumento, o que

sea nombrado de forma distinta a lo exigido en el 264 LSC (RDGRN 01.03.2014).

262 No existe derecho de preferencia en aumentos de capital por compensación de créditos; si ello implica una desprotección del

socio por no estar justificado el aumento en el interés social, éste podrá impugnar el acuerdo de aumento (RDGRN 06.02.2012 y

04.02.2012). Los aumentos de capital por compensación de créditos concedidos por algunos, no todos, los socios no están libres

del reproche judicial de nulidad o anulabilidad por violación del principio de igualdad de trato (LSC 97 y 514) o por infracción del

interés social, pudiendo incluso el registrador denegar su inscripción si advierte una burla al derecho de preferencia, por ejemplo si

los créditos son concedidos inmediatamente antes de la convocatoria de junta (RDGRN 07.06.2012).

Si los estatutos expresan que la comunicación para el ejercicio del derecho de preferencia se realizará por carta dirigida a cada

socio, debe respetarse este sistema aunque exista un acuerdo de la junta que apruebe sustituir la comunicación por un anuncio

(STS 05.03.2009).

La suscripción de títulos al portador requiere intervención de fedatario público, o la participación o mediación de sociedad o

agencia de valores, o de una entidad de crédito (DA 3ª LMV y SAP Madrid 20.07.2012).

125

Artículo 305. Plazo para el ejercicio del derecho de preferencia

1. En las sociedades de responsabilidad limitada, el derecho de preferencia se ejercitará en el plazo que se hubiera fijado al

adoptar el acuerdo de aumento263

. En las sociedades anónimas, el derecho de preferencia se ejercitará en el plazo que

determinan los administradores.

2. El plazo para el ejercicio del derecho no podrá ser inferior a un mes desde la publicación del anuncio de la oferta de asunción

de las nuevas participaciones o de suscripción de nuevas acciones en el Boletín Oficial del Registro Mercantil264

.

3. En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades anónimas cuando todas las acciones sean nominativas, el

órgano de administración podrá sustituir la publicación del anuncio por una comunicación escrita a cada uno de los socios y, en su

caso, a los usufructuarios inscritos en el Libro registro de socios o en Libro de acciones nominativas, computándose el plazo de

asunción de las nuevas participaciones o de las nuevas acciones desde el envío de la comunicación265

.

Artículo 306. Transmisión del derecho de preferencia

1. En todo caso, en las sociedades de responsabilidad limitada, la transmisión voluntaria por actos «inter vivos» del derecho de

asunción preferente de las nuevas participaciones sociales podrá efectuarse a favor de las personas que, conforme a esta ley o a

los estatutos de la sociedad puedan adquirir libremente las participaciones sociales. Los estatutos podrán reconocer, además, la

posibilidad de la transmisión de este derecho a otras personas, sometiéndola al mismo sistema y condiciones previstos para la

transmisión «inter vivos» de las participaciones sociales, con modificación, en su caso, de los plazos establecidos en dicho

sistema.

2. En las sociedades anónimas los derechos de suscripción preferente serán transmisibles en las mismas condiciones que las

acciones de las que deriven.

En caso de aumento con cargo a reservas, la misma regla será de aplicación a los derechos de asignación gratuita de las nuevas

acciones.

Artículo 307. Derecho de preferencia de segundo grado

1. En las sociedades de responsabilidad limitada, salvo que los estatutos dispongan otra cosa, las participaciones no asumidas en

el ejercicio del derecho de preferencia serán ofrecidas por el órgano de administración a los socios que lo hubieren ejercitado,

para su asunción y desembolso durante un plazo no superior a quince días desde la conclusión del establecido para la asunción

preferente. Si existieren varios socios interesados en asumir las participaciones ofrecidas, éstas se adjudicarán en proporción a las

que cada uno de ellos ya tuviere en la sociedad.

2. Durante los quince días siguientes a la finalización del plazo anterior, el órgano de administración podrá adjudicar las

participaciones no asumidas a personas extrañas a la sociedad.

263

En S.L. si la junta no establece plazo de asunción, pueden establecerlo los administradores si tienen facultades para realizar

actuaciones para la plena eficacia de los acuerdos (RDGRN 07.12.2011). Si el acuerdo de junta no establece el plazo de ejercicio,

será válida la comunicación del derecho de preferencia que establezca un plazo mínimo superior al legal (RDGRN 16.02.2014).

264 El S.L., si el acuerdo establece un plazo de ejercicio del derecho de preferencia a contar desde la publicación del anuncio en el

BORME, aunque el acuerdo fuera adoptado en junta universal se requiere la publicación del anuncio, salvo que todos los socios

se den por notificados o renuncien expresamente al derecho de preferencia (RDGRN 07.12.2011).

265 Si los estatutos expresan que la comunicación se realizará por carta dirigida a cada socio, debe respetarse este sistema

aunque exista un acuerdo de la junta que apruebe sustituir la comunicación por un anuncio (STS 05.03.2009).

Las notificaciones deben remitirse al domicilio del socio; si el socio comunica a la sociedad el cambio de domicilio tras la remisión

de la notificación al domicilio antiguo, los administradores actuarán deslealmente y el aumento será nulo si, conociendo que la

notificación no fue recibida por el socio, no practican una nueva notificación al nuevo domicilio; esta doctrina parece aplicable a

cualquier notificación de la sociedad a los socios (SAP Madrid 28.09.2012).

126

Artículo 308. Exclusión del derecho de preferencia266

1. En los casos en que el interés de la sociedad267

así lo exija, la junta general, al decidir el aumento del capital, podrá acordar la

supresión total o parcial del derecho de suscripción preferente.

2. Para que sea válido el acuerdo de exclusión del derecho de preferencia será necesario:

a) Que los administradores elaboren un informe en el que especifiquen el valor de las participaciones o de las acciones de la

sociedad y se justifiquen detalladamente la propuesta y la contraprestación a satisfacer por las nuevas participaciones o por las

nuevas acciones, con la indicación de las personas a las que hayan de atribuirse, y, en las sociedades anónimas, que un auditor

de cuentas distinto del auditor de las cuentas de la sociedad, nombrado a estos efectos por el Registro Mercantil, elabore otro

informe, bajo su responsabilidad, sobre el valor razonable de las acciones de la sociedad, sobre el valor teórico del derecho de

preferencia cuyo ejercicio se propone suprimir o limitar y sobre la razonabilidad de los datos contenidos en el informe de los

administradores.

b) Que en la convocatoria de la junta se hayan hecho constar la propuesta de supresión del derecho de preferencia, el tipo de

creación de las nuevas participaciones sociales o de emisión de las nuevas acciones y el derecho de los socios a examinar en el

domicilio social el informe o los informes a que se refiere el número anterior así como pedir la entrega o el envío gratuito de estos

documentos.

c) Que el valor nominal de las nuevas participaciones o de las nuevas acciones, más, en su caso, el importe de la prima, se

corresponda con el valor real atribuido a las participaciones en el informe de los administradores en el caso de las sociedades de

responsabilidad limitada o con el valor que resulte del informe del auditor en el caso de las sociedades anónimas.

Artículo 309. Boletín de suscripción de acciones

1. En la sociedad anónima, cuando se ofrezcan públicamente acciones para su suscripción, la oferta quedará sujeta a los

requisitos establecidos por las normas reguladoras del mercado de valores y la suscripción se hará constar en un documento que,

bajo el título «boletín de suscripción», se extenderá por duplicado y contendrá, al menos, las siguientes indicaciones:

a) La denominación y domicilio de la sociedad, así como los datos identificadores de su inscripción en el Registro Mercantil.

b) El nombre y apellidos o la denominación o razón social, la nacionalidad y el domicilio del suscriptor.

c) El número de acciones que suscribe, el valor nominal de cada una de ellas y su serie, si existiesen varias, así como su tipo de

emisión.

d) El importe que abona el suscriptor con expresión, en su caso, de la parte que corresponda al valor nominal desembolsado y la

que corresponda a la prima de emisión.

e) La identificación de la entidad de crédito en la que se verifique la suscripción y se desembolsen los importes mencionados en el

boletín.

f) La fecha a partir de la cual el suscriptor podrá exigir la restitución del desembolso realizado en caso de no haber sido

debidamente inscrita en el Registro Mercantil la ejecución del acuerdo de aumento del capital.

266

No cabe la exclusión del derecho de preferencia en aumentos de capital con cargo a reservas (RDGRN 09.12.2003).

267 Para establecer el interés social debe atenderse al conjunto de circunstancias que concurran en cada caso (SAP Madrid

19.11.2010); desde la perspectiva contractualista es el interés común de todos los socios; desde una perspectiva institucionalista

el interés social no es sólo el de los accionistas sino que está integrado por otros intereses vinculados a la actividad de la

empresa; en el ámbito de una sociedad anónima deportiva (Sevilla CF), cuyo interés no es sólo el ánimo de lucro sino el fomento

de otros valores, se utilizó el criterio institucionalista, atendiendo a intereses que no son ni el de la sociedad ni el de sus socios

(SAP Sevilla 18.02.2002).

El concepto se interpreta de forma restrictiva y exige una acreditación clara e incontrovertida del mismo como razón justificativa del

acuerdo (SAP Asturias 13.05.1993).

127

g) La fecha y la firma del suscriptor o de su representante, así como de la persona que recibe las cantidades desembolsadas.

2. Todo suscriptor tendrá derecho a obtener copia firmada del boletín de suscripción.

Artículo 310. Aumento incompleto en las sociedades de responsabilidad limitada

1. En las sociedades de responsabilidad limitada, cuando el aumento del capital social no se haya desembolsado íntegramente

dentro del plazo fijado al efecto, el capital quedará aumentado en la cuantía desembolsada, salvo que en el acuerdo se hubiera

previsto que el aumento quedaría sin efecto en caso de desembolso incompleto.

2. En el caso de que el aumento del capital quede sin efecto, el órgano de administración, dentro del mes siguiente al vencimiento

del plazo fijado para el desembolso, deberá restituir las aportaciones realizadas. Si las aportaciones fueran dinerarias, la

restitución podrá hacerse mediante consignación del importe a nombre de los respectivos aportantes en una entidad de crédito del

domicilio social, comunicando a estos por escrito la fecha de la consignación y la entidad depositaria.

Artículo 311. Aumento incompleto en las sociedades anónimas

1. En las sociedades anónimas, cuando el aumento del capital no se haya suscrito íntegramente dentro del plazo fijado para la

suscripción, el capital sólo se aumentará en la cuantía de las suscripciones efectuadas si las condiciones de la emisión hubieran

previsto expresamente esta posibilidad.

2. En el caso de que el aumento del capital quede sin efecto, el órgano de administración lo publicará en el Boletín Oficial del

Registro mercantil y, dentro del mes siguiente al vencimiento del plazo de suscripción, deberá restituir las aportaciones realizadas.

Si las aportaciones fueran dinerarias, la restitución deberá hacerse directamente a los respectivos aportantes o mediante

consignación del importe a nombre de estos en el Banco de España o en la Caja General de Depósitos.

Artículo 312. El desembolso en los aumentos del capital social268

Quienes hayan asumido las nuevas participaciones o suscrito las nuevas acciones quedan obligados a hacer su aportación desde

el momento mismo de la suscripción.

SECCIÓN CUARTA. La inscripción de la operación de aumento

Artículo 313. Facultades de los administradores

Una vez ejecutado el acuerdo de aumento del capital social, los administradores deberán dar nueva redacción a los estatutos

sociales a fin de recoger en los mismos la nueva cifra de capital social, a cuyo efecto se entenderán facultados por el acuerdo de

aumento.

Artículo 314. La escritura de ejecución del aumento

La escritura que documenta la ejecución deberá expresar los bienes o derechos aportados y, en el caso de las sociedades de

responsabilidad limitada o de las anónimas no cotizadas, si el aumento se hubiera realizado por creación de nuevas

participaciones sociales o por emisión de nuevas acciones, la identidad de las personas a quienes se hayan adjudicado, la

numeración de las participaciones o de las acciones atribuidas, así como la declaración del órgano de administración de que la

titularidad de las participaciones se ha hecho constar en el Libro-registro de socios o de que la titularidad de las acciones

nominativa se ha hecho constar en el Libro-registro de acciones nominativas.

Artículo 315. Inscripción de la operación de aumento

1. El acuerdo de aumento del capital social y la ejecución del mismo deberán inscribirse simultáneamente en el Registro Mercantil.

2. Por excepción a lo dispuesto en el apartado anterior, el acuerdo de aumento del capital de la sociedad anónima podrá

268

La obligación de desembolso sólo surge con la suscripción o asunción. La sociedad no puede exigir el desembolso a quien

manifestara su intención de suscribir antes del acuerdo de aumento, revocando posteriormente dicha declaración; no obstante

dicha manifestación puede dar lugar a cierta responsabilidad frente al resto de socios si tenía como objeto promover la suscripción

por éstos (STS 15.10.2011).

128

inscribirse en el Registro Mercantil antes de la ejecución de dicho acuerdo cuando concurran las dos circunstancias siguientes:

a) Cuando en el acuerdo de aumento del capital social se hubiera previsto expresamente la suscripción incompleta.

b) Cuando la emisión de las nuevas acciones hubiera sido autorizada o verificada por la Comisión Nacional del Mercado de

Valores.

Artículo 316. Derecho a la restitución de aportaciones269

1. Cuando hubieran transcurrido seis meses desde la apertura del plazo para el ejercicio de derecho de preferencia sin que se

hubieran presentado para su inscripción en el Registro los documentos acreditativos de la ejecución del aumento del capital,

quienes hubieran asumido las nuevas participaciones sociales o los suscriptores de las nuevas acciones podrán pedir la

resolución de la obligación de aportar y exigir la restitución de las aportaciones realizadas.

2. Si la falta de presentación de los documentos a inscripción fuere imputable a la sociedad, podrán exigir también el interés legal.

CAPÍTULO III. LA REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL

SECCIÓN PRIMERA. Modalidades de la reducción

Artículo 317. Modalidades de la reducción

1. La reducción del capital puede tener por finalidad el restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la

sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas, la constitución o el incremento de la reserva legal o de las reservas

voluntarias270

o la devolución del valor de las aportaciones. En las sociedades anónimas, la reducción del capital puede tener

también por finalidad la condonación de la obligación de realizar las aportaciones pendientes.

2. La reducción podrá realizarse mediante la disminución del valor nominal de las participaciones sociales o de las acciones, su

amortización271

o su agrupación.

Artículo 318. El acuerdo de reducción del capital social

1. La reducción del capital social habrá de acordarse por la junta general con los requisitos de la modificación de estatutos.

2. El acuerdo de la junta expresará, como mínimo, la cifra de reducción del capital, la finalidad de la reducción, el procedimiento

mediante el cual la sociedad ha de llevarlo a cabo, el plazo de ejecución y la suma que haya de abonarse, en su caso, a los

socios.

Artículo 319. Publicación del acuerdo de reducción272

El acuerdo de reducción del capital de las sociedades anónimas deberá ser publicado en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y

en la página web de la sociedad o, en el caso de que no exista, en un periódico de gran circulación en la provincia en que la

sociedad tenga su domicilio.

269

La obligación de devolución de cantidades desembolsadas en el aumento también es exigible cuando el desembolso se realiza

a cuenta de futuros aumentos de capital, si éstos no llegan a aprobarse, salvo pacto en contrario (STS 27.02.2013).

270 Es posible la reducción de capital para dotar reservas voluntarias en S.L. si la reserva tiene carácter indisponible por 5 años,

para evitar que su reparto permita a la sociedad eximirse de aplicar la tutela de los acreedores del 331 LSC (RDGRN 25.01.2011 y

26.04.2011). El RM de Barcelona ha inscrito (2012) una reducción de capital para crear reservas en la que se acuerda que podrá

disponerse de dicha reserva cumpliendo los requisitos propios de la reducción de capital por devolución de aportaciones.

271 Cuando la reducción de capital implica la amortización de acciones la convocatoria de la junta debe hacer mención expresa de

dicha circunstancia (STS 16.09.2000 y RDGRN 18.05.2001).

272 Modificado por RD-ley 13/2010, de 3 de diciembre.

El anuncio de reducción es necesario en todo caso, aunque no exista derecho de oposición (RDGRN 01.10.2004 y 03.06.2013).

129

SECCIÓN SEGUNDA. La reducción por pérdidas

Artículo 320. Principio de paridad de trato

Cuando la reducción tenga por finalidad el restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad

disminuido por consecuencia de pérdidas, deberá afectar por igual a todas las participaciones sociales o a todas las acciones en

proporción a su valor nominal, pero respetando los privilegios que a estos efectos hubieran podido otorgarse en la ley o en los

estatutos para determinadas participaciones sociales o para determinadas clases de acciones.

Artículo 321. Prohibiciones273

La reducción del capital por pérdidas en ningún caso podrá dar lugar a reembolsos a los socios o, en las sociedades anónimas, a

la condonación de la obligación de realizar las aportaciones pendientes.

Artículo 322. Presupuesto de la reducción del capital social

1. En las sociedades de responsabilidad limitada no se podrá reducir el capital por pérdidas en tanto la sociedad cuente con

cualquier clase de reservas274

.

2. En las sociedades anónimas no se podrá reducir el capital por pérdidas en tanto la sociedad cuente con cualquier clase de

reservas voluntarias o cuando la reserva legal, una vez efectuada la reducción, exceda del diez por ciento del capital.

Artículo 323. El balance275

1. El balance que sirva de base a la operación de reducción del capital por pérdidas deberá referirse a una fecha comprendida

273

No puede efectuarse en la misma junta una reducción de capital por devolución de aportaciones a los socios y a continuación

una reducción por pérdidas, ni siquiera por acuerdo unánime de junta universal; ambos acuerdos deben ser contemplados

conjuntamente, y no de forma separada, siguiendo el principio general (RDGRN 10.12.2013).

274 No es posible reducir capital para compensar pérdidas si existen beneficios en el balance, aunque aún no haya concluido el

ejercicio, pese a que no hayan constituido una reserva, pues tienen la misma naturaleza que éstas; deben ser compensados junto

con las reservas (RDGRN 28.02.2007 y 01.03.2007).

Las reservas voluntarias derivadas de créditos fiscales deben ser aplicadas a compensación de pérdidas antes de la reducción de

capital (RDGRN 19.01.2013).

275 Necesidad de informe de auditoría y excepciones: la verificación sólo tiene sentido si los intereses de socios y acreedores están

en situación de sufrir un perjuicio, de modo que si, dadas las circunstancias de hecho no existe un interés protegible (tanto por

acuerdo unánime de los socios como por salvaguardarse los intereses de acreedores por mantenerse o fortalecerse la situación

económica a resultas de un aumento posterior), decae la exigencia de verificación; no obstante, el mero acuerdo unánime no es

suficiente si no se acompaña del aumento simultáneo que deje a los acreedores en una situación como mínimo, similar a la previa

(RDGRN 03.02.2014). En S.L., la RDGRN 02.03.2011 permite no someter el balance a auditoría -no se exige el cumplimiento de

los artículos 331 a 333 LSC- siempre que el acuerdo sea unánime y que la totalidad de los socios hayan renunciado a la

verificación, si la reducción por pérdidas viene acompañada de un sucesivo e inmediato aumento de capital a cargo de nuevas

aportaciones o por compensación de créditos que iguale o supere la cifra de capital inicial (RDGRN 25.02.2012 y 17.10.2012); la

RDGRN 08.04.2014 considera que el régimen del 323 LSC unifica para S.A. y S.L. el régimen de necesidad de informe de auditor,

lo que abriría la puerta para aplicar dicha excepción también a S.A. Si la reducción por pérdidas es a un importe superior al mínimo

legal, y es seguida –pero no condicionada- por un aumento que no supere el capital inicial (operación que no es considerada en

puridad como “acordeón”), aun existiendo unanimidad en junta, es necesario el informe de auditor. También se exige informe si el

aumento de capital es anterior a la reducción, y no posterior (RDGRN 18.12.2012). La RDGRN 17.10.2012 va más allá del

concepto de capital, exigiendo para admitir la ausencia de auditoría que “la cifra de retención del pasivo no sea inferior a la inicial,

aun con aportación de activos no dinerarios y no sólo de efectivo metálico”. Es irrelevante el pequeño tamaño de la S.L. o su

condición de empresa familiar, aún en esos casos será necesario el informe de auditoría (RDGRN 08.04.2014).

Salvedades en el informe de auditoría: si el informe de auditoría contiene salvedades el acuerdo de reducción por pérdidas podría

estar viciado de nulidad (RDGRN 18.01.1999 y STS 09.11.2007); no obstante, parece requerir que las salvedades sean tan

relevantes que impidan al balance acreditar de la verdadera situación patrimonial de la sociedad.

Aprobación del balance: ha de ser expresa, no cabe la aprobación tácita (SAP Barcelona 22.09.2011).

130

dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al acuerdo, previa verificación por el auditor de cuentas de la sociedad y estar

aprobado por la junta general. Cuando la sociedad no estuviera obligada a someter a auditoría las cuentas anuales, el auditor será

nombrado por los administradores de la sociedad.

2. El balance y el informe de auditoría se incorporarán a la escritura pública de reducción.

Artículo 324. Publicidad del acuerdo de reducción

En el acuerdo de la junta de reducción del capital por pérdidas y en el anuncio público del mismo deberá hacerse constar

expresamente la finalidad de la reducción.

Artículo 325. Destino del excedente

En las sociedades anónimas, el excedente del activo sobre el pasivo que deba resultar de la reducción del capital por pérdidas

deberá atribuirse a la reserva legal sin que ésta pueda llegar a superar a tales efectos la décima parte de la nueva cifra de capital.

Artículo 326. Condición para el reparto de dividendos

Para que la sociedad pueda repartir dividendos una vez reducido el capital será preciso que la reserva legal alcance el diez por

ciento del nuevo capital.

Artículo 327. Carácter obligatorio de la reducción

En la sociedad anónima, la reducción del capital tendrá carácter obligatorio cuando las pérdidas hayan disminuido su patrimonio

neto por debajo de las dos terceras partes de la cifra del capital y hubiere transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el

patrimonio neto276

.

SECCIÓN TERCERA. Reducción para dotar la reserva legal

Artículo 328. Reducción para dotar la reserva legal

A la reducción del capital para la constitución o el incremento de la reserva legal será de aplicación lo establecido en los artículos

322 a 326.

276

A los solos efectos de la determinación de las pérdidas para la reducción obligatoria de capital prevista en 327 LSC y la

disolución prevista en 363.1.e) LSC, no se computarán las pérdidas por deterioro reconocidas en las cuentas anuales, derivadas

del inmovilizado material, las inversiones inmobiliarias y las existencias (Disposición adicional única Real Decreto-ley 10/2008, de

12 de diciembre); dicha previsión es de aplicación durante el ejercicio social que se cierre a partir de la entrada en vigor del Real

Decreto-ley 2/2012, de 3 de febrero, de saneamiento del sector financiero, e, igualmente, para los ejercicios sociales cerrados en

2013 (Real Decreto-ley 3/2013, de 22 de febrero, por el que se modifica el régimen de las tasas en el ámbito de la Administración

de Justicia y el sistema de asistencia jurídica gratuita) y 2014 (Disposición final séptima Real Decreto-ley 4/2014, de 7 de marzo,

por el que se adoptan medidas urgentes en materia de refinanciación y reestructuración de deuda empresarial).

Si los estatutos establecen mayorías reforzadas para la modificación estatutaria, serán exigidas igualmente para la reducción de

capital obligatoria, por existir otras alternativas que pueden corregir la situación de desequilibrio (disolución, aumento de capital,

aportaciones de socios, etc.). La reducción es sólo obligatoria para la S.A. y no para la S.L. (RDGRN 20.12.2013).

131

SECCIÓN CUARTA. Reducción para la devolución del valor de las aportaciones

Artículo 329. Requisitos del acuerdo de reducción277

Cuando el acuerdo de reducción con devolución del valor de las aportaciones no afecte por igual a todas las participaciones o a

todas las acciones de la sociedad, será preciso, en las sociedades de responsabilidad limitada, el consentimiento individual de los

titulares de esas participaciones y, en las sociedades anónimas, el acuerdo separado de la mayoría de los accionistas interesados,

adoptado en la forma prevista en el artículo 293.

Artículo 330. Regla de la prorrata

La devolución del valor de las aportaciones a los socios habrá de hacerse a prorrata del valor desembolsado de las respectivas

participaciones sociales o acciones, salvo que, por unanimidad, se acuerde otro sistema.

SECCIÓN QUINTA. La tutela de los acreedores

Subsección Primera. La tutela de los acreedores de sociedades de responsabilidad limitada

Artículo 331. La responsabilidad solidaria de los socios de sociedades de responsabilidad limitada278

1. Los socios a quienes se hubiera restituido la totalidad o parte del valor de sus aportaciones responderán solidariamente entre sí

y con la sociedad del pago de las deudas sociales contraídas con anterioridad a la fecha en que la reducción fuera oponible a

terceros.

2. La responsabilidad de cada socio tendrá como límite el importe de lo percibido en concepto de restitución de la aportación

social.

3. La responsabilidad de los socios prescribirá a los cinco años a contar desde la fecha en que la reducción fuese oponible a

terceros.

4. En la inscripción en el Registro Mercantil de la ejecución del acuerdo de reducción, deberá expresarse la identidad de las

personas a quienes se hubiera restituido la totalidad o parte de las aportaciones sociales o, en su caso, la declaración del órgano

de administración de que ha sido constituida la reserva a que se refiere el artículo siguiente.

Artículo 332. Exclusión de la responsabilidad solidaria

1. Cuando, al acordarse la reducción mediante la restitución de la totalidad o parte del valor de las aportaciones sociales, se

dotase una reserva con cargo a beneficios o reservas libres por un importe igual al percibido por los socios en concepto de

restitución de la aportación social, no habrá lugar a la responsabilidad solidaria de los socios279

.

277

Reducción con devolución de aportaciones inferior al nominal en S.L.: la amortización con devolución de un importe inferior al

nominal reducido, cuando es consecuencia de pérdidas, puede (i) verse acompañada de una reducción por pérdidas por el saldo

de la diferencia; o (ii) aplicarse a una reserva voluntaria (una especie de prima de amortización de participaciones) que asegure la

tutela de acreedores sobre la distribución potencial de su importe; o (iii) aplicarse a una reserva indisponible; o (iv) llevarse a

reserva legal, pero en todo caso la inscripción requiere dejar constancia de la contrapartida contable a la que se aplica la

diferencia entre lo devuelto y lo reducido (RDGRN 26.04.2013).

No es posible reducir capital con reparto de aportaciones estando la sociedad en liquidación, por estar prohibido el reparto

anticipado de la cuota de liquidación (RDGRN 23.07.2001).

278 No ha lugar la tutela de acreedores si el capital posterior a la reducción es similar al preexistente, por ejemplo al ejecutarse un

aumento del nominal de las participaciones restantes (RDGRN 26.04.2013), En S.L., no se aplican los artículos 331 a 333 si, en

operación acordeón, la reducción por pérdidas viene acompañada de un sucesivo e inmediato aumento de capital a cargo de

nuevas aportaciones o por compensación de créditos que iguale o supere la cifra de capital inicial (RDGRN 02.03.2011)..

279 La constitución de la reserva está condicionada a la existencia de reservas disponibles o beneficios contra los cuales se cargue

la nueva reserva. Adicionalmente, si el importe de la reducción es superior al importe devuelto a los socios, no sería necesario

constituir reserva por la diferencia, asumiendo que dicha diferencia está justificada en la existencia de pérdidas a compensar

132

2. La reserva será indisponible hasta que transcurran cinco años a contar desde la publicación de la reducción en el Boletín Oficial

del Registro Mercantil, salvo que antes del vencimiento de dicho plazo hubieren sido satisfechas todas las deudas sociales

contraídas con anterioridad a la fecha en que la reducción fuera oponible a terceros.

Artículo 333. Derecho estatutario de oposición

1. En las sociedades de responsabilidad limitada, los estatutos podrán establecer que ningún acuerdo de reducción del capital que

implique restitución de sus aportaciones a los socios pueda llevarse a efecto sin que transcurra un plazo de tres meses a contar

desde la fecha en que se haya notificado a los acreedores.

2. Esta notificación se hará personalmente, y si ello no fuera posible, por desconocerse el domicilio de los acreedores, por medio

de anuncios que habrán de publicarse en el Boletín Oficial del Registro Mercantil, y en la página web de la sociedad o, en el caso

de que no exista en un diario de los de mayor circulación en la localidad en que radique el domicilio de la sociedad280

.

3. Durante dicho plazo, los acreedores ordinarios podrán oponerse a la ejecución del acuerdo de reducción, si sus créditos no son

satisfechos o la sociedad no presta garantía.

4. Será nula toda restitución que se realice antes de transcurrir el plazo de tres meses o a pesar de la oposición entablada, en

tiempo y forma, por cualquier acreedor.

5. La devolución de capital habrá de hacerse a prorrata de las respectivas participaciones sociales, salvo que, por unanimidad, se

acuerde otro sistema.

Subsección Segunda. La tutela de los acreedores de sociedades anónimas

Artículo 334. Derecho de oposición de los acreedores de sociedades anónimas

1. Los acreedores de la sociedad anónima cuyos créditos hayan nacido antes de la fecha del último anuncio del acuerdo de

reducción del capital, no hayan vencido en ese momento y hasta que se les garanticen tales créditos tendrán el derecho de

oponerse a la reducción.

2. Los acreedores cuyos créditos se encuentren ya suficientemente garantizados no gozarán de este derecho.

Artículo 335. Exclusión del derecho de oposición

Los acreedores no podrán oponerse a la reducción en los casos siguientes:

a) Cuando la reducción del capital tenga por única finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la

sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas.

b) Cuando la reducción tenga por finalidad la constitución o el incremento de la reserva legal.

c) Cuando la reducción se realice con cargo a beneficios o a reservas libres o por vía de amortización de acciones adquiridas por

la sociedad a título gratuito. En este caso, el importe del valor nominal de las acciones amortizadas o de la disminución del valor

nominal de las mismas deberá destinarse a una reserva de la que solo será posible disponer con los mismos requisitos exigidos

para la reducción del capital social.

(RDGRN 27.03.2001). No obstante, la resolución no se pronuncia sobre si debe acreditarse el cumplimiento de los requisitos para

la reducción por pérdidas.

La reserva es por importe similar al valor nominal de la reducción; no es necesario que en la escritura conste la manifestación del

administrador relativa a que los socios asumen la responsabilidad, basta con que se indique su identidad (RDGRN 16.11.2006).

280 Modificado por RD-ley 13/2010, de 3 de diciembre.

133

Artículo 336. Ejercicio del derecho de oposición

El derecho de oposición habrá de ejercitarse en el plazo de un mes a contar desde la fecha del último anuncio del acuerdo.

Artículo 337. Efectos de la oposición

En caso de ejercicio del derecho de oposición, la reducción del capital social no podrá llevarse a efecto hasta que la sociedad

preste garantía a satisfacción del acreedor o, en otro caso, hasta que notifique a dicho acreedor la prestación de fianza solidaria

en favor de la sociedad por una entidad de crédito debidamente habilitada para prestarla por la cuantía del crédito de que fuera

titular el acreedor y hasta tanto no prescriba la acción para exigir su cumplimiento.

SECCIÓN SEXTA. Reducción mediante adquisición de participaciones o acciones propias para su amortización

Artículo 338. Requisitos de la reducción

1. Cuando la reducción del capital hubiere de realizarse mediante la adquisición de participaciones o de acciones de la sociedad

para su posterior amortización, deberá ofrecerse la adquisición a todos los socios.

2. Si el acuerdo de reducción hubiera de afectar solamente a una clase de acciones, deberá adoptarse con el acuerdo separado

de la mayoría de las acciones pertenecientes a la clase afectada, adoptado en la forma prevista en el artículo 293.

Artículo 339. La oferta de adquisición

1. En las sociedades de responsabilidad limitada, la oferta se remitirá a cada uno de los socios por correo certificado con acuse de

recibo.

2. En las sociedad anónimas, la propuesta de adquisición deberá ser publicada en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en un

periódico de gran circulación en la provincia en que la sociedad tenga su domicilio, habrá de mantenerse, al menos, durante un

mes, incluirá todas las menciones que sean razonablemente necesarias para la información de los accionistas que deseen

enajenar y, en su caso, expresará las consecuencias que se deriven de no alcanzar las acciones ofrecidas el número fijado en el

acuerdo.

Cuando todas las acciones sean nominativas, los estatutos podrán permitir que se sustituya la publicación de la oferta por el envío

de la misma a cada uno de los accionistas por correo certificado con acuse de recibo.

Artículo 340. La aceptación

1. El plazo de aceptación de la oferta se computará desde el envío de la comunicación.

2. Si las aceptaciones excedieran del número de participaciones o de acciones previamente fijado por la sociedad, se reducirán las

ofrecidas por cada socio en proporción al número cuya titularidad ostente cada uno de ellos.

3. A no ser que en el acuerdo de la junta o en la propuesta de adquisición se hubiera establecido otra cosa, cuando las

aceptaciones no alcancen el número de participaciones o de acciones previamente fijado, se entenderá que el capital queda

reducido en la cantidad correspondiente a las aceptaciones recibidas.

Artículo 341. Bonos de disfrute

1. En la reducción del capital con amortización de acciones podrán atribuirse bonos de disfrute a los titulares de las acciones

amortizadas, especificando en el acuerdo de reducción el contenido de los derechos atribuidos a estos bonos.

2. Los bonos de disfrute no podrán atribuir el derecho de voto.

Artículo 342. La obligación de amortizar

Las participaciones sociales adquiridas por la sociedad deberán ser amortizadas en el plazo de tres años a contar de la fecha del

ofrecimiento de la adquisición. Las acciones adquiridas por la sociedad deberán ser amortizadas dentro del mes siguiente a la

terminación del plazo de la oferta de adquisición.

134

CAPÍTULO IV. REDUCCIÓN Y AUMENTO DEL CAPITAL SIMULTÁNEOS

Artículo 343. Reducción y aumento del capital simultáneos

1. El acuerdo de reducción del capital social a cero o por debajo de la cifra mínima legal solo podrá adoptarse cuando

simultáneamente se acuerde la transformación de la sociedad o el aumento de su capital hasta una cantidad igual o superior a la

mencionada cifra mínima281

.

2. En todo caso habrá de respetarse el derecho de asunción o de suscripción preferente de los socios282

.

Artículo 344. Eficacia condicionada del acuerdo de reducción

En caso de acuerdo de reducción y de aumento del capital simultáneos, la eficacia del acuerdo de reducción quedará

condicionada, en su caso, a la ejecución del acuerdo de aumento del capital.

Artículo 345. La inscripción simultánea

La inscripción del acuerdo de reducción en el Registro Mercantil no podrá practicarse a no ser que simultáneamente se presente a

inscripción el acuerdo de transformación o de aumento de capital, así como, en este último caso, su ejecución.

281

Es válido el acuerdo de operación acordeón aunque el resultante de la misma no permita enjugar las pérdidas (STS

09.11.2007).

Si la reducción a cero o por debajo del mínimo legal se debe a la existencia de pérdidas, es de aplicación el 323 LSC, y, en

consecuencia, es necesaria la existencia del correspondiente balance, en su caso, auditado (RDGRN 03.02.2014).

282 Operación acordeón: debe respetarse el derecho de asunción preferente incluso en los casos en los que las aportaciones sean

no dinerarias o por compensación de créditos (RDGRN 20.11.2013).

135

TÍTULO IX. SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DE SOCIOS

CAPÍTULO PRIMERO. LA SEPARACIÓN DE SOCIOS

Artículo 346. Causas legales de separación

1. Los socios que no hubieran votado a favor del correspondiente acuerdo283

, incluidos los socios sin voto, tendrán derecho a

separarse de la sociedad de capital en los casos siguientes:

a) Sustitución o modificación sustancial del objeto social284

.

b) Prórroga de la sociedad.

c) Reactivación de la sociedad.

d) Creación modificación o extinción anticipada de la obligación de realizar prestaciones accesorias, salvo disposición contraria de

los estatutos.

2. En las sociedades de responsabilidad limitada tendrán, además, derecho a separarse de la sociedad los socios que no hubieran

votado a favor del acuerdo de modificación del régimen de transmisión de las participaciones sociales.

3. En los casos de transformación de la sociedad y de traslado de domicilio al extranjero los socios tendrán derecho de separación

en los términos establecidos en la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles.

283

Tienen derecho de separación todos aquellos que no voten a favor, incluidos los ausentes (STS 10.03.2011).

284 Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

Modificación del objeto: la inclusión en el objeto social de una mención al ejercicio indirecto de la actividad (a través de filiales)

puede dar lugar al derecho de separación, pues supone una pérdida de poder del socio –no tiene legitimación para el ejercicio de

sus derechos en las filiales, por ejemplo, la impugnación de acuerdos- (STS 10.03.2011). Es irrelevante si la modificación del

objeto trae causa o no de una obligación legal (STS 23.01.2006).

Alteración del negocio sin modificación del objeto: la SAP Tarragona 26.02.2003 reconoce que cualquier alteración del negocio

puede dar lugar al derecho de separación. No obstante, la RDGRN 02.11.2010 considera que las causas legales de separación

están vinculadas a la adopción de acuerdos sociales (346.1 LSC: “Los socios que no hubieran votado a favor del correspondiente

acuerdo (…)”), es decir, no bastaría una situación de hecho. Se ha admitido el ejercicio del derecho de separación en caso de

filialización, es decir, una sociedad que traspasa su negocio a su filial quedando como matriz (SAP Valencia 04.05.2011).

Diferencias entre sustitución y modificación: es sustitución la eliminación de actividades esenciales, manteniendo secundarias; o la

adición de otras que, por su importancia económica, vayan a dar lugar a que una parte importante del patrimonio tenga un destino

distinto del previsto en los estatutos (STS 30.06.2010); esta sentencia, no obstante, es anterior a la inclusión del término

“modificación sustancial” por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital, aunque se

entiende la sentencia como causante de dicha modificación (SAP Pontevedra 26.03.2013). Existe modificación sustancial cuando

mutan los presupuestos objetivamente determinantes de la adhesión del socio a la sociedad, como consecuencia de una

modificación del objeto que lo convierta en una realidad jurídica o económica distinta; son supuestos de modificación sustancial,

"sin ánimo exhaustivo, aquellos casos de eliminación de sus actividades esenciales, con mantenimiento de las secundarias, o de

la adición de otras que, por su importancia económica, vayan a dar lugar a que una parte importante del patrimonio social tenga un

destino distinto al previsto en los estatutos" (SAP Pontevedra 26.03.2013).

La adición al objeto de la frase "la tenencia de bienes e inversiones financieras de todo tipo que no exijan un marco legal

específico y sean compatibles con el régimen actual de la sociedad" puede suponer una modificación sustancial, tanto por la

diversidad con el negocio previo (prestación de servicios con remolcadores), como porque en el caso resuelto suponía dar una

nueva actividad a la sociedad en sustitución del objeto previamente desarrollado (SAP Pontevedra 26.03.2013).

Modificación del objeto en el contexto de una fusión: la modificación consistente en incorporar al objeto las actividades de la

sociedad absorbida no da derecho a la separación de los socios (RDGRN 08.11.1995).

136

Artículo 347. Causas estatutarias de separación

1. Los estatutos podrán establecer otras causas de separación distintas a las previstas en presente ley285

. En este caso

determinarán el modo en que deberá acreditarse la existencia de la causa, la forma de ejercitar el derecho de separación y el

plazo de su ejercicio.

2. Para la incorporación a los estatutos, la modificación o la supresión de estas causas de separación será necesario el

consentimiento de todos los socios.

Artículo 348. Ejercicio del derecho de separación286

1. Los acuerdos que den lugar al derecho de separación se publicarán en el Boletín Oficial del Registro Mercantil. En las

sociedades de responsabilidad limitada y en las anónimas cuando todas las acciones sean nominativas, los administradores

podrán sustituir la publicación por una comunicación escrita a cada uno de los socios que no hayan votado a favor del acuerdo.

2. El derecho de separación habrá de ejercitarse por escrito en el plazo de un mes a contar desde la publicación del acuerdo o

desde la recepción de la comunicación.

Artículo 348 bis. Derecho de separación en caso de falta de distribución de dividendos287

1. A partir del quinto ejercicio a contar desde la inscripción en el Registro Mercantil de la sociedad, el socio que hubiera votado a

favor de la distribución de los beneficios sociales tendrá derecho de separación en el caso de que la junta general no acordara la

distribución como dividendo de, al menos, un tercio de los beneficios propios de la explotación del objeto social obtenidos durante

el ejercicio anterior, que sean legalmente repartibles.

2. El plazo para el ejercicio del derecho de separación será de un mes a contar desde la fecha en que se hubiera celebrado la

junta general ordinaria de socios.

3. Lo dispuesto en este artículo no será de aplicación a las sociedades cotizadas.

285

En S.L., la STS 15.11.2011 (y en dicha línea, la SAP 31.05.2013) admite que los estatutos reconozcan el derecho de los socios

“a separarse de la sociedad en cualquier momento”, es decir, ad nutum, por no estar expresamente prohibido en la norma, ni debe

interpretarse que dicha cláusula incumple el 1256 CC, pues no deja al arbitrio de un socio la validez y eficacia del contrato social;

no obstante se advierte que no se pronuncia sobre la adecuación de dicha cláusula a los requisitos de determinación en la

acreditación de la existencia de causa, forma de ejercicio del derecho de separación y el plazo de su ejercicio.

286 El derecho de separación nace por efecto del acuerdo adoptado con oposición del que pretende la separación y no requiere

que la sociedad lo acepte, constituyendo la valoración de las participaciones, su reembolso al socio y la correspondiente reducción

de capital una serie de obligaciones de la sociedad (en particular, la reducción de capital debe realizarse aunque el capital quede

por debajo del mínimo social); una vez ejercitado el derecho de separación la sociedad, ésta podrá revocar el acuerdo de

modificación del objeto, pero ello no tendrá efecto en perjuicio del socio que haya ejercitado el derecho de separación,

considerándose la revocación como una nueva modificación del objeto que carece de efectos retroactivos (STS 23.01.2006).

287 Artículo introducido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital; su aplicación

está suspendida hasta el 31 de diciembre de 2014, conforme a la Disposición Transitoria introducida por la Ley 1/2012, de 22 de

junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital.

Sobre la impugnación del acuerdo de junta de aplicar resultados a reservas y privar a los socios de dividendos: STS 26.05.2005,

SAP Alicante 15.07.2010, SAP Madrid 23.12.2009. No son acuerdos contrarios al orden público, pero pueden ser abusivos para la

minoría, en el caso analizado por existir retribuciones únicamente a favor de algunos socios con exclusión de otros –posible

dividendo encubierto-; por no resultar justificada la negativa al dividendo habida cuenta de la situación patrimonial y financiera de

la sociedad; y por constituir una actividad reiterada y sistemática (SAP Madrid 03.02.2011); incluso sin tener carácter reiterado, un

único acuerdo de aplicación a reservas del beneficio puede ser abusivo (STS 07.12.2011). No obstante dichas sentencias son

previas a la inclusión del artículo 348 bis, salvo la última citada, que aplicaba la norma anterior a la introducción del citado artículo.

La doctrina está dividida sobre la posible derogación estatutaria del régimen del 348 bis LSC (LUCAS MARTÍN, E.P., “Somera

descripción de la lógica del artículo 348 bis LSC”, Documentos de trabajo del Departamento de Derecho Mercantil, UCM, mayo

2013).

137

Artículo 349. Inscripción del acuerdo

Para la inscripción en el Registro Mercantil de la escritura que documente el acuerdo que origina el derecho de separación, será

necesario que la propia escritura u otra posterior contenga la declaración de los administradores de que ningún socio ha ejercitado

el derecho de separación dentro del plazo establecido o de que la sociedad, previa autorización de la junta general, ha adquirido

las participaciones sociales o acciones de los socios separados, o la reducción del capital.

CAPÍTULO II. LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS

Artículo 350. Causas legales de exclusión de los socios

La sociedad de responsabilidad limitada podrá excluir al socio288

que incumpla voluntariamente la obligación de realizar

prestaciones accesorias, así como al socio administrador que infrinja la prohibición de competencia289

o hubiera sido condenado

por sentencia firme290

a indemnizar a la sociedad los daños y perjuicios causados por actos contrarios a esta ley o a los estatutos

o realizados sin la debida diligencia.

Artículo 351. Causas estatutarias de exclusión de socios291

En las sociedades de capital, con el consentimiento de todos los socios, podrán incorporarse a los estatutos causas determinadas

de exclusión o modificarse o suprimirse las que figurasen en ellos con anterioridad.

Artículo 352. Procedimiento de exclusión

1. La exclusión requerirá acuerdo de la junta genera292

l. En el acta de la reunión o en anejo se hará constar la identidad de los

socios que hayan votado a favor del acuerdo.

2. Salvo en el caso de condena del socio administrador a indemnizar a la sociedad, la exclusión de un socio con participación igual

o superior al veinticinco por ciento en el capital social requerirá, además del acuerdo de la junta general, resolución judicial firme,

siempre que el socio no se conforme con la exclusión acordada293

.

3. Cualquier socio que hubiera votado a favor del acuerdo estará legitimado para ejercitar la acción de exclusión en nombre de la

288

Si el socio es una comunidad hereditaria y uno de los seis partícipes está en causa de exclusión, no cabe la exclusión de la

comunidad (SAP Valencia 30.11.2012).

289 No siendo el socio administrador, no puede excluírsele por competir con la sociedad, salvo que exista una previsión estatutaria

en dicho sentido o una prestación accesoria de contenido homologable (SAP Madrid 08.03.2013).

290 Aunque exista una condena firme por falsedad en documentos mercantiles, es necesaria la condena firme a indemnizar a la

sociedad por daños y perjuicios; si la sentencia no lo incluye, no es posible la exclusión (SAP Madrid 05.03.2012).

291 Introducido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

La exclusión requiere una causa legal o una causa prevista en los estatutos, no pudiendo quedar al libre albedrío de la junta que

no se ciña a la aplicación de dichas causas y que pretenda aducir causas distintas: si los estatutos contemplan como causa de

exclusión el desarrollo de actividades similares al objeto social, no se le podrá excluir por la causa genérica de actuar de modo

contrario a los intereses sociales (SAP Madrid 15.02.2013 y Barcelona 08.03.2013).

292 El socio a excluir no participará en la votación de la Junta (190 LSC), pero ello requerirá la previa acreditación de la existencia

de la causa de exclusión (SAP Valencia 10.06.2013).

293 La resolución judicial tiene eficacia constitutiva (SAP Madrid 17.06.2013), por lo que surte efectos ex nunc (desde ahora), de

modo que hasta que no recaiga firme el socio mantiene su participación y su legitimación para el ejercicio de sus derechos, entre

ellos el de voto (SAP Madrid 17.01.2014); la valoración de sus participaciones será referida al momento en que deje de ser socio

(sentencia) y no al tiempo del acuerdo de junta (STS 27.05.2013).

La conformidad del socio debe ser expresada por el socio excluido, con carácter positivo (presencia de declaración de

conformidad), no siendo suficiente la ausencia de expresión de disconformidad; el silencio no equivale a conformidad (SAP Madrid

17.01.2014).

138

sociedad cuando ésta no lo hubiera hecho en el plazo de un mes a contar desde la fecha de adopción del acuerdo de exclusión.

CAPÍTULO III. NORMAS COMUNES A LA SEPARACIÓN Y LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS

Articulo 353. Valoración de las participaciones o de las acciones del socio294

1. A falta de acuerdo entre la sociedad y el socio sobre el valor razonable de las participaciones sociales o de las acciones, o

sobre la persona o personas que hayan de valorarlas y el procedimiento a seguir para su valoración, serán valoradas por un

auditor de cuentas distinto al de la sociedad, designado por el registrador mercantil del domicilio social a solicitud de la sociedad o

de cualquiera de los socios titulares de las participaciones o de las acciones objeto de valoración.

2. Si las acciones cotizasen en un mercado secundario oficial, el valor de reembolso será el del precio medio de cotización del

último trimestre.

Artículo 354. Informe de auditor

1. Para el ejercicio de su función, el auditor podrá obtener de la sociedad todas las informaciones y documentos que considere

útiles y proceder a todas las verificaciones que estime necesarias.

2. En el plazo máximo de dos meses a contar desde su nombramiento, el auditor emitirá su informe, que notificará inmediatamente

por conducto notarial a la sociedad y a los socios afectados, acompañando copia, y depositará otra en el Registro Mercantil.

Artículo 355. Retribución del auditor

1. La retribución del auditor correrá a cargo de la sociedad.

2. No obstante, en los casos de exclusión, la sociedad podrá deducir de la cantidad a reembolsar al socio excluido lo que resulte

de aplicar a los honorarios satisfechos el porcentaje que dicho socio tuviere en el capital social.

Artículo 356. Reembolso

1. Dentro de los dos meses siguientes a la recepción del informe de valoración, los socios afectados tendrán derecho a obtener en

el domicilio social el valor razonable de sus participaciones sociales o acciones en concepto de precio de las que la sociedad

adquiere o de reembolso de las que se amortizan.

2. Transcurrido dicho plazo, los administradores consignarán en entidad de crédito del término municipal en que radique el

domicilio social, a nombre de los interesados, la cantidad correspondiente al referido valor.

3. Por excepción a lo establecido en los apartados anteriores, en todos aquellos casos en los que los acreedores de la sociedad

de capital tuvieran derecho de oposición, el reembolso a los socios sólo podrá producirse transcurrido el plazo de tres meses

contados desde la fecha de notificación personal a los acreedores o la publicación en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en

uno de los diarios de mayor circulación en la localidad en que radique el domicilio social, y siempre que los acreedores ordinarios

no hubiesen ejercido el derecho de oposición. Si los acreedores hubieran ejercitado ese derecho se estará a lo establecido en la

294

S.L.: el sistema de valoración es imperativo (RDGRN 28.07.2009); en sentido contrario, admitiendo el uso de criterios de

valoración objetivos e imparciales en S.L. profesional: no cabe atribuir a una parte (sociedad o socio) la determinación de su

cuantía; no se admite que los estatutos establezcan que la valoración será realizada por persona dependiente de la sociedad

(auditor, economista, etc.), de igual modo que no se admite que el socio separado o excluido determine la cuota a recibir, por ser

contrario al 1256 CC (RDGRN 19.08.2011).

En caso de separación no cabe aplicar a la valoración un descuento o una prima de control, según la participación de lugar a una

posición minoritaria o a una posición de control (STS 28.02.2011).

Si, como consecuencia del ejercicio del derecho de separación por un socio profesional, la sociedad profesional acuerda su

disolución por no contar con socios profesionales que desarrollen el objeto, la valoración de las participaciones del socio que se

separa debe contemplar el valor liquidativo de la sociedad, y no el de la empresa en funcionamiento, correspondiéndose con su

cuota de liquidación (STS 14.04.2014).

139

sección 5ª del capítulo III del título VIII.

Artículo 357. Protección de los acreedores de las sociedades de responsabilidad limitada

Los socios de las sociedades de responsabilidad limitada a quienes se hubiere reembolsado el valor de las participaciones

amortizadas estarán sujetos al régimen de responsabilidad por las deudas sociales establecido para el caso de reducción de

capital por restitución de aportaciones.

Artículo 358. Escritura pública de reducción del capital social295

1. Salvo que la junta general que haya adoptado los acuerdos correspondientes autorice la adquisición por la sociedad de las

participaciones o de las acciones de los socios afectados, efectuado el reembolso o consignado el importe de las mismas, los

administradores, sin necesidad de acuerdo específico de la junta general, otorgarán inmediatamente escritura pública de

reducción del capital social expresando en ella las participaciones o acciones amortizadas, la identidad del socio o socios

afectados, la causa de la amortización, la fecha de reembolso o de la consignación y la cifra a la que hubiera quedado reducido el

capital social.

2. En el caso de que, como consecuencia de la reducción, el capital social descendiera por debajo del mínimo legal, se estará lo

dispuesto en esta ley en materia de disolución.

Artículo 359. Escritura pública de adquisición

En el caso de adquisición por la sociedad de las participaciones o acciones de los socios afectados, efectuado el pago del precio o

consignado su importe, los administradores, sin necesidad de acuerdo específico de la junta general, otorgarán escritura pública

de adquisición de participaciones sociales o de acciones, sin que sea preceptivo el concurso de los socios excluidos o separados,

expresando en ella las participaciones o acciones adquiridas, la identidad del socio o socios afectados, la causa de la separación o

de la exclusión y la fecha de pago o consignación.

TÍTULO X. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN

CAPÍTULO PRIMERO. LA DISOLUCIÓN

SECCIÓN PRIMERA. Disolución de pleno derecho

Artículo 360. Disolución de pleno derecho296

1. Las sociedades de capital se disolverán de pleno derecho en los siguientes casos:

a) Por el transcurso del término de duración fijado en los estatutos, a no ser que con anterioridad hubiera sido expresamente

prorrogada e inscrita la prórroga en el Registro Mercantil.

b) Por el transcurso de un año desde la adopción del acuerdo de reducción del capital social por debajo del mínimo legal como

consecuencia del cumplimiento de una ley, si no se hubiere inscrito en el Registro Mercantil la transformación o la disolución de la

sociedad, o el aumento del capital social hasta una cantidad igual o superior al mínimo legal.

Transcurrido un año sin que se hubiere inscrito la transformación o la disolución de la sociedad o el aumento de su capital, los

administradores responderán personal y solidariamente entre sí y con la sociedad de las deudas sociales.

295

S.L.: si en la escritura no consta la conformidad del socio con el valor de sus participaciones o su liquidación, se exigirá para la

inscripción de la reducción de capital que conste en la escritura el valor razonable, la identidad de las personas que hayan

determinado dicho valor, el procedimiento seguido para la valoración, así como el informe del auditor y la fecha de su emisión, en

su caso, y la manifestación de los administradores de haberse desembolsado el importe o consignado el mismo en una entidad de

crédito del domicilio social, incluyendo la acreditación documental del abono o de la consignación (RDGRN 28.07.2009).

296 La disolución de pleno derecho tiene como consecuencia la apertura de la liquidación, y no la extinción de la sociedad,

manteniendo su personalidad jurídica, pero ello no impide a la sociedad contratar, por no existir una norma que derogue dicha

capacidad; la disolución de pleno derecho tampoco implica la revocación automática de poderes (STS 12.11.2013).

140

2. El registrador, de oficio o a instancia de cualquier interesado, hará constar la disolución de pleno derecho en la hoja abierta a la

sociedad.

Artículo 361. Disolución y concurso

1. La declaración de concurso de la sociedad de capital no constituirá, por sí sola, causa de disolución.

2. La apertura de la fase de liquidación en el concurso de acreedores producirá la disolución de pleno derecho de la sociedad.

En tal caso, el juez del concurso hará constar la disolución en la resolución de apertura de la fase de liquidación del concurso.

SECCIÓN SEGUNDA. Disolución por constatación de la existencia de causa legal o estatutaria

Artículo 362. Disolución por constatación de la existencia de causa legal o estatutaria

Las sociedades de capital se disolverán por la existencia de causa legal o estatutaria297

debidamente constatada por la junta

general o por resolución judicial.

Artículo 363. Causas de disolución298

1. La sociedad de capital deberá disolverse:

a) Por el cese en el ejercicio de la actividad o actividades que constituyan el objeto social. En particular, se entenderá que se ha

producido el cese tras un período de inactividad superior a un año.

b) Por la conclusión de la empresa que constituya su objeto.

c) Por la imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social299

.

b) Por la paralización de los órganos sociales de modo que resulte imposible su funcionamiento300

.

297

Es inscribible en estatutos la causa de disolución consistente en "la muerte de todos los socios actuales y cónyuges de los

mismos", entendiéndose que tal causa acaece cuando fallezca el último de los socios o cónyuges, sin perjuicio de la validez de las

transmisiones por causa de muerte de los socios que premueran (RDGRN 13.01.2014).

298 Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

La existencia de causas de disolución (paralización de órganos sociales, falta de adaptación de estatutos a la legislación vigente)

no implica la revocación de los poderes vigentes, ni afecta a la validez de los contratos celebrados por la sociedad vigente dicha

situación; tampoco es relevante que haya recaído una sentencia que declare la existencia de causa de resolución, si esta no es

firme y no ha tenido acceso al Registro, ni se había realizado la anotación preventiva de demanda (STS 12.11.2013).

299 Sobre el concepto de fin social SAP León 19.01.2009.

300 Basta con que se paralice cualquiera de los órganos si se imposibilita el funcionamiento de la sociedad. No obstante, el

bloqueo del órgano de administración podrá ser superado, normalmente, por la junta, de modo que se entiende que es la

paralización de ésta la verdaderamente causante de la disolución. Hay paralización si celebrándose formalmente reuniones del

órgano de administración y convocándose la junta, no pueden lograrse acuerdos o los adoptados no se ejecutan, de modo que

resulte imposible el funcionamiento de la sociedad (STS 15.06.2010). La paralización de la junta no puede darse por supuesta, ni

siquiera en el caso de que los dos administradores mancomunados cuya actuación está paralizada por discrepancias, sean,

además, los socios al 50%; además, no basta con que concurran incidencias puntuales, deben ser duraderas, constituyendo

situaciones estructurales de imposible o muy difícil solución (SAP Madrid 22.11.2008). La paralización de los órganos sociales

puede apreciarse incluso aunque la sociedad desarrolle su actividad (SAP Álava 21.05.2012 y SAP Zaragoza 12.09.2012).

La SAP Zaragoza 12.09.2012 recoge los requisitos necesarios para apreciar la existencia de causa de disolución por paralización

de órganos: (i) paralización efectiva o presumible de los órganos sociales (junta y/o consejo o administradores); (ii) que la misma

no responda a una situación concreta o estrictamente temporal, sino prolongada en el tiempo; e (iii) que carece de relevancia en

141

e) Por pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social, a no ser que éste se

aumente o se reduzca en la medida suficiente, y siempre que no sea procedente solicitar la declaración de concurso301

.

f) Por reducción del capital social por debajo del mínimo legal, que no sea consecuencia del cumplimiento de una ley302

.

g) Porque el valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de las acciones sin voto excediera de la mitad del capital

social desembolsado y no se restableciera la proporción en el plazo de dos años.

h) Por cualquier otra causa establecida en los estatutos.

2. La sociedad comanditaria por acciones deberá disolverse también por fallecimiento, cese, incapacidad o apertura de la fase de

liquidación en el concurso de acreedores de todos los socios colectivos, salvo que en el plazo de seis meses y mediante

modificación de los estatutos se incorpore algún socio colectivo o se acuerde la transformación de la sociedad en otro tipo social.

Artículo 364. Acuerdo de disolución303

En los casos previstos en el artículo anterior, la disolución de la sociedad requerirá acuerdo de la junta general adoptado con la

mayoría ordinaria establecida para las sociedades de responsabilidad limitada en el artículo 198, y con el quórum de constitución y

las mayorías establecidas para las sociedades anónimas en los artículos 193 y 201.

Artículo 365. Deber de convocatoria

1. Los administradores deberán convocar la junta general en el plazo de dos meses para que adopte el acuerdo de disolución o, si

la sociedad fuera insolvente, ésta inste el concurso304

.

cuanto al efecto disolutorio la posible atribución o imputación de culpas respecto al proceso desencadenante del bloqueo, pues lo

que interesa es constatar la desaparición de la afectio societatis.

La paralización puede estar ocasionada tanto por la imposibilidad de adoptar acuerdos como por la de reunir el quórum para la

celebración de la junta, de forma clara y definitiva; no es definitiva la paralización derivada de la adjudicación pendiente de la

liquidación de la sociedad conyugal (SAP Pontevedra 04.02.2013).

301 A los solos efectos de la determinación de las pérdidas para la reducción obligatoria de capital prevista en 327 LSC y la

disolución prevista en 363.1.e) LSC, no se computarán las pérdidas por deterioro reconocidas en las cuentas anuales, derivadas

del Inmovilizado Material, las Inversiones Inmobiliarias y las Existencias (Disposición adicional única Real Decreto-ley 10/2008, de

12 de diciembre); dicha previsión es de aplicación durante el ejercicio social que se cierre a partir de la entrada en vigor del Real

Decreto-ley 2/2012, de 3 de febrero, de saneamiento del sector financiero, así como a los ejercicios cerrados durante el año 2014

(Disposición final séptima Real Decreto-ley 4/2014, de 7 de marzo, por el que se adoptan medidas urgentes en materia de

refinanciación y reestructuración de deuda empresarial).

En caso de pérdidas que hayan reducido el patrimonio neto por debajo de la mitad del capital, cesa el deber de instar la disolución

si, por concurrir además el estado de insolvencia se solicita y es declarado el concurso de acreedores de la sociedad, si bien tras

la declaración de concurso cesa el deber de los administradores de instar la disolución, que se acordará como un efecto legal de

la propia fase de liquidación del concurso; tampoco durante la fase de cumplimiento del convenio puede surgir el deber de

promover la disolución y la consiguiente responsabilidad por no hacerlo dentro del plazo legal (STS 15.10.2013).

302 El incumplimiento de la obligación de aumentar capital hasta el mínimo legal (disposición transitoria sexta TRLSA) tiene como

consecuencia la disolución de pleno derecho y la apertura de la liquidación, pero no la extinción de la sociedad, que mantiene su

personalidad jurídica; ello no impide a la sociedad contratar, por no existir una norma que derogue dicha capacidad; la disolución

de pleno derecho tampoco implica la revocación automática de poderes (STS 12.11.2013).

303 S.L.: no es inscribible la mayoría reforzada para la disolución en casos en los que ésta sea obligada (RDGRN 04.05.2005).

El acuerdo de disolución surte efectos inmediatamente por imperativo legal en beneficio de los socios y de los terceros; entre

dichos efectos está el cese incondicional de los administradores y su sustitución por los liquidadores. Este efecto no puede ser

diferido por el acuerdo de junta (RDGRN 26.02.2013).

304 El plazo de 2 meses se cuenta desde que los administradores conocieron o debieron conocer la existencia de la causa de

disolución, si hubieran obrado con la diligencia exigible, por lo que constituye una cuestión de hecho a valorar en la prueba, sin

que sea por tanto necesario esperar a que las pérdidas vengan recogidas en las cuentas (STS 23.10.2008). El 28.1 CCom

142

Cualquier socio podrá solicitar de los administradores la convocatoria si, a su juicio, concurriera alguna causa de disolución o la

sociedad fuera insolvente.

2. La junta general podrá adoptar el acuerdo de disolución o, si constare en el orden del día, aquél o aquéllos que sean necesarios

para la remoción de la causa.

Artículo 366. Disolución judicial305

1. Si la junta no fuera convocada, no se celebrara, o no adoptara alguno de los acuerdos previstos en el artículo anterior, cualquier

interesado podrá instar la disolución de la sociedad ante el juez de lo mercantil del domicilio social. La solicitud de disolución

judicial deberá dirigirse contra la sociedad.

2. Los administradores están obligados a solicitar la disolución judicial de la sociedad cuando el acuerdo social fuese contrario a la

disolución o no pudiera ser logrado.

La solicitud habrá de formularse en el plazo de dos meses306

a contar desde la fecha prevista para la celebración de la junta,

cuando ésta no se haya constituido, o desde el día de la junta, cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolución o no se

hubiera adoptado.

establece obligación de formular balances trimestrales, de modo que el TS ha considerado que los administradores tienen

obligación de conocer si existe causa de disolución cada trimestre (STS 20.02.2007, 04.07.2007 y 16.07.2007).

305 La solicitud de disolución judicial por parte de los accionistas no requiere la realización de requerimiento previo a los

administradores en idéntico sentido (STS 14.11.2008). Aparte de contra la sociedad, la demanda de un socio puede -incluso debe-

dirigirse contra el otro socio cuando el capital está distribuido únicamente entre ambos, para evitar indefensión (SAP Álava

21.05.2012). Cuando el actor tuviese la representación exclusiva de la sociedad, el juez nombrará la persona que la representará

en el proceso, entre los socios que se hubieran opuesto a la disolución, por analogía con el 206.3 LSC (SAP Madrid 03.06.2011).

306 El plazo de caducidad de 2 meses es aplicable únicamente a los administradores para solicitar la disolución en los supuestos

previstos en el precepto (SAP Santa Cruz de Tenerife 25.09.2012).

143

Artículo 367. Responsabilidad solidaria de los administradores307

1. Responderán solidariamente de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolución los

307

Prescripción: la acción de responsabilidad de los administradores por no instar la disolución prescribe a los 4 años 949 CCom

(STS 12.02.2010), y no al año 1968.2 CC (STS 21.10.2008).

Requisitos: no requiere la existencia de un daño, bastando con que concurran los siguientes requisitos: (1) Concurrencia de

alguna de las causas de disolución descritas en los apartados 3º, 4º, 5º y 7º del 260.1 LSC; (2) Omisión por los administradores de

la convocatoria de junta para la adopción de acuerdos de disolución o de remoción de sus causas; (3) Transcurso de 2 meses

desde que concurre la causa de disolución; (4) Imputabilidad al administrador de la conducta pasiva; y (5) Inexistencia de causa

justificadora de la omisión (STS 18.06.2012).

A diferencia de la acción social de responsabilidad (exige una acción u omisión, imputable al órgano de administración, antijurídica

por infringir la Ley, los estatutos o no ajustarse al estándar o patrón de diligencia exigible a un ordenado empresario y a un

representante leal, daño y prueba de la relación de causalidad), la responsabilidad solidaria del 367 LSC tiene carácter objetivo: no

requiere relación de causalidad entre el daño y el comportamiento del administrador, bastando para que surja responsabilidad que

se dé el supuesto de hecho (STS 11.07.2008, SAP Madrid 25.11.2011 y SAP Barcelona 27.04.2012); tampoco es necesario el

reproche de culpabilidad al administrador; no obstante, ambas acciones pueden acumularse en el mismo proceso (STS

11.01.2013).

La remoción de la causa de disolución no extingue la responsabilidad por las obligaciones existentes durante el incumplimiento de

la obligación de promover la disolución, pero sí evita que a partir de la remoción surjan nuevas responsabilidades derivadas de

aquel incumplimiento; es decir, los acreedores por deudas surgidas tras superar la causa de disolución carecen de legitimación

para reclamar la responsabilidad solidaria de los administradores basada en incumplimientos anteriores (STS 14.10.2013).

Administradores de hecho: La responsabilidad por no instar la convocatoria de junta en caso de causa legal de disolución se

extiende a los administradores de hecho, pese al silencio del 367 LSC (SAP Gerona 12.07.2012).

Cese de administradores: Los administradores, aunque incumplieran el deber de promover la disolución, una vez cesados no

responden de las deudas contraídas por la sociedad tras su cese, sino tan sólo de las deudas que existían mientras eran

administradores que sean posteriores a la aparición de la causa de disolución: los administradores que cesaron antes de contraer

la sociedad una deuda, aunque incumplieron la obligación de instar la disolución, no responden frente al acreedor del pago de ésta

(STS 14.10.2013 y 02.12.2013).

Exoneración: La adopción por los administradores de medidas de saneamiento –aumentos de capital, reducción de gastos,

enajenación de inmovilizado- pueden exonerar de responsabilidad si dichas medidas eran adecuadas para evitar el cese de los

pagos y fueron reputadas por un perito como razonables (STS 20.11.2008). Se ha admitido que una vez producida la causa de

disolución, ésta no quede petrificada con abstracción de cuál haya sido la evolución posterior de la sociedad y la conducta de los

administradores para con los acreedores (STS 20.02.2007). Es irrelevante si se es o no consejero delegado: la responsabilidad

alcanza a todos los consejeros, pues es el consejo el encargado de convocar la junta, salvo a los consejeros que usen todos los

medios a su alcance para que el consejo convocara la junta (STS 13.06.2012).

No obstante, la realización de esfuerzos para salvar la empresa ("puso todos los medios a su alcance para salvar la empresa

social y lograr su continuidad en el mercado - con la comunicación a los acreedores y trabajadores de un plan de viabilidad, la

búsqueda de un nuevo local en arrendamiento, los intentos de obtener financiación para construir una nave") no justifican la

exención de responsabilidad al no eximir al administrador de la obligación de promover la disolución (STS 07.10.2013).

Concurso y responsabilidad de administradores: 50.2 LC (desde la declaración de concurso no se admiten de acciones de

reclamación contra administradores por incumplimiento de deberes en relación con la concurrencia de causa de disolución) y 51

bis 1 (suspensión de los procedimientos similares iniciados antes de la declaración del concurso).

Tras la declaración de concurso, cesa el deber legal de los administradores de instar la disolución por desequilibrio, que se

acordará finalmente, como un efecto legal de la apertura de la fase de liquidación si fuera el caso; no obstante, la junta puede

acordar la disolución en cualquier momento, aunque no concurra causa (STS 15.10.2013).

Buena fe: es exigible en el ejercicio de la acción, es abusivo su ejercicio si el demandante es un administrador que no promovió la

adopción por la sociedad de las actuaciones necesarias para remover la causa de disolución (STS 18.06.2012).

Fallecimiento del administrador: la responsabilidad del administrador no tiene carácter de sanción que se extinga con su

fallecimiento; el crédito reclamado puede formar parte del caudal hereditario, por lo que la herencia yacente o los herederos

pueden estar legitimados pasivamente (STS 15.10.2013).

144

administradores que incumplan la obligación de convocar en el plazo de dos meses la junta general para que adopte, en su caso,

el acuerdo de disolución, así como los administradores que no soliciten la disolución judicial o, si procediere, el concurso de la

sociedad, en el plazo de dos meses a contar desde la fecha prevista para la celebración de la junta, cuando ésta no se haya

constituido, o desde el día de la junta, cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolución.

2. En estos casos las obligaciones sociales reclamadas se presumirán de fecha posterior al acaecimiento de la causa legal de

disolución de la sociedad, salvo que los administradores acrediten que son de fecha anterior.

SECCIÓN TERCERA. Disolución por mero acuerdo de la junta general

Artículo 368. Disolución por mero acuerdo de la junta general308

La sociedad de capital podrá disolverse por mero acuerdo de la junta general adoptado con los requisitos establecidos para la

modificación de los estatutos.

SECCIÓN CUARTA. Disposiciones comunes

Artículo 369. Publicidad de la disolución309

La disolución de la sociedad se inscribirá en el Registro Mercantil. El registrador mercantil remitirá de oficio, de forma telemática y

sin coste adicional alguno, la inscripción de la disolución al ‘‘Boletín Oficial del Registro Mercantil’’ para su publicación.

Artículo 370. Reactivación de la sociedad disuelta

1. La junta general podrá acordar el retorno de la sociedad disuelta a la vida activa siempre que haya desaparecido la causa de

disolución, el patrimonio contable no sea inferior al capital social y no haya comenzado el pago de la cuota de liquidación a los

socios. No podrá acordarse la reactivación en los casos de disolución de pleno derecho310

.

2. El acuerdo de reactivación se adoptará con los requisitos establecidos para la modificación de los estatutos.

3. El socio que no vote a favor de la reactivación tiene derecho a separarse de la sociedad.

4. Los acreedores sociales podrán oponerse al acuerdo de reactivación, en las mismas condiciones y con los mismos efectos

previstos en la ley para el caso de reducción del capital311

.

308

El acuerdo de disolución no requiere causa alguna (SAP Barcelona 06.02.2012).

309 Modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital y RD-ley 13/2010, de 3 de

diciembre.

310 La S.L. en liquidación puede transformarse en S.A. sin necesidad de adopción de un acuerdo previo de reactivación; no

obstante, la sociedad resultante estará también en liquidación (RDGRN 12.03.2013).

311 No puede reconocerse a los acreedores un derecho a oponerse a la reactivación de una S.L., salvo que dicho derecho se

hubiera previsto en los estatutos, pues en S.L. no hay derecho de oposición a la reducción de capital; todo ello sin perjuicio de que

los terceros con interés legítimo puedan impugnar el acuerdo una vez inscrito (RDGRN 10.09.2011).

145

CAPÍTULO II. LA LIQUIDACIÓN

SECCIÓN PRIMERA. Disposiciones generales

Artículo 371. Sociedad en liquidación

1. La disolución de la sociedad abre el período de liquidación.

2. La sociedad disuelta conservará su personalidad jurídica mientras la liquidación se realiza. Durante ese tiempo deberá añadir a

su denominación la expresión «en liquidación».

3. Durante el período de liquidación se observarán las disposiciones de los estatutos en cuanto a la convocatoria y reunión de las

juntas generales de socios, a las que darán cuenta los liquidadores de la marcha de la liquidación para que acuerden lo que

convenga al interés común, y continuarán aplicándose a la sociedad las demás normas previstas en esta ley que no sean

incompatibles con las establecidas en este capítulo.

Artículo 372. Especialidad de la liquidación concursal

En caso de apertura de la fase de liquidación en el concurso de acreedores de la sociedad, la liquidación se realizará conforme a

lo establecido en el capítulo II del título V de la Ley Concursal.

Artículo 373. Intervención del Gobierno en las sociedades anónimas

1. Cuando el Gobierno, a instancia de accionistas que representen, al menos, la quinta parte del capital social, o del personal de la

empresa, juzgase conveniente para la economía nacional o para el interés social la continuación de la sociedad anónima, podrá

acordarlo así por real decreto, en que se concretará la forma en que ésta habrá de subsistir y las compensaciones que, al ser

expropiados de su derecho, han de recibir los accionistas.

2. En todo caso, el real decreto reservará a los accionistas, reunidos en junta general, el derecho a prorrogar la vida de la

sociedad y a continuar la explotación de la empresa, siempre que el acuerdo se adopte dentro del plazo de tres meses, a contar

de la publicación del real decreto.

SECCIÓN SEGUNDA. Los liquidadores

Artículo 374. Cese de los administradores

1. Con la apertura del período de liquidación cesarán en su cargo los administradores, extinguiéndose el poder de representación.

2. Los antiguos administradores, si fuesen requeridos, deberán prestar su colaboración para la práctica de las operaciones de

liquidación.

Artículo 375. Los liquidadores

1. Con la apertura del período de liquidación los liquidadores asumirán las funciones establecidas en esta ley, debiendo velar por

la integridad del patrimonio social en tanto no sea liquidado y repartido entre los socios.

2. Serán de aplicación a los liquidadores las normas establecidas para los administradores que no se opongan a lo dispuesto en

este capítulo.

146

Artículo 376. Nombramiento de liquidadores312

1. Salvo disposición contraria de los estatutos o, en su defecto, en caso de nombramiento de los liquidadores por la junta general

de socios que acuerde la disolución de la sociedad, quienes fueren administradores al tiempo de la disolución de la sociedad

quedarán convertidos en liquidadores.

2. En los casos en los que la disolución hubiera sido consecuencia de la apertura de la fase de liquidación de la sociedad en

concurso de acreedores, no procederá el nombramiento de los liquidadores.

Artículo 377. Cobertura de vacantes

1. En caso de fallecimiento o de cese del liquidador único, de todos los liquidadores solidarios, de alguno de los liquidadores que

actúen conjuntamente, o de la mayoría de los liquidadores que actúen colegiadamente, sin que existan suplentes, cualquier socio

o persona con interés legítimo podrá solicitar del juez de lo mercantil del domicilio social la convocatoria de junta general para el

nombramiento de los liquidadores. Además, cualquiera de los liquidadores que permanezcan en el ejercicio del cargo podrá

convocar la junta general con ese único objeto.

2. Cuando la junta convocada de acuerdo con el apartado anterior no proceda al nombramiento de liquidadores, cualquier

interesado podrá solicitar su designación al juez de lo mercantil del domicilio social.

Artículo 378. Duración del cargo313

Salvo disposición contraria de los estatutos, los liquidadores ejercerán su cargo por tiempo indefinido.

Artículo 379. Poder de representación

1. Salvo disposición contraria de los estatutos, el poder de representación corresponderá a cada liquidador individualmente314

.

2. La representación de los liquidadores se extiende a todas aquellas operaciones que sean necesarias para la liquidación de la

312

Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

Disolución de sociedad irregular: si existe discrepancia entre socios debe convocarse la junta para nombrar liquidador, no

continuando los administradores en dicho cargo: (31.1 LSC y 229 CCom y SAP Barcelona 11.01.2011).

Disolución por paralización de órganos sociales en S.L. con 2 socios al 50% enfrentados en la que uno de ellos es administrador

único: es aplicable la conversión automática como liquidador, y no cabe el nombramiento judicial de liquidador a instancias del otro

socio por aplicación del 377 LSC; sí cabe usar dicho procedimiento, excepcionalmente, en caso de fraude, inidoneidad patente,

manifiesta complejidad o imbricación de otras sociedades, pero no puede prosperar si el motivo es mera desconfianza subjetiva, o

existencia de acciones penales o de responsabilidad con resultado aún incierto; para éstos supuestos el socio opositor tiene la

protección de la responsabilidad del liquidador (STS 11.04.2011); no obstante, si los estatutos contuvieran una cláusula que

expresara que en caso de disolución, la junta designaría cuna "comisión liquidadora", dicha cláusula prevalece sobre la conversión

automática de los administradores en liquidadores; no obstante, no cabe equiparar la inclusión en el orden del día de una mención

al nombramiento de liquidadores -que no se acuerda por empate-, con la mención en estatutos de la necesidad de dicho

nombramiento (STS 24.02.2012).

La convocatoria de la junta con previsión de nombramiento de liquidador, si no se llegara a un acuerdo sobre dicho nombramiento,

impide la conversión automática de administradores en liquidadores, aún más si dicha falta de acuerdo en junta estuviera

provocada, torticeramente, por el socio administrador para mantener el control como liquidador (SAP Alicante 15.09.2008 y STS

30.05.2007).

313 La junta puede imponer a los liquidadores un plazo para llevar a cabo la liquidación, pero es importante que dicho plazo no

constituya un límite a la duración del cargo, que sólo es aceptable en caso de que esté recogida en estatutos (RDGRN

19.07.2012).

314 Los poderes otorgados por la sociedad con carácter previo a la apertura de la fase de liquidación continúan vigentes, salvo que

exista un acuerdo de revocación; la atribución en exclusiva a los liquidadores del poder de representación orgánico de la sociedad

no implica la ineficacia o extinción de los poderes voluntarios anteriormente conferidos (RDGRN 27.06.2011).

147

sociedad315

.

3. Los liquidadores podrán comparecer en juicio en representación de la sociedad y concertar transacciones y arbitrajes cuando

así convenga al interés social.

Artículo 380. Separación de los liquidadores

1. La separación de los liquidadores no designados judicialmente podrá ser acordada por la junta general aun cuando no conste

en el orden del día. Si los liquidadores hubieran sido designados en los estatutos sociales, el acuerdo deberá ser adoptado con

los requisitos de mayoría y, en el caso de sociedades anónimas, de quórum, establecidos para la modificación de los estatutos.

Los liquidadores de la sociedad anónima podrán también ser separados por decisión judicial, mediante justa causa316

, a petición

de accionistas que representen la vigésima parte del capital social.

2. La separación de los liquidadores nombrados por el juez sólo podrá ser decidida por éste, a solicitud fundada de quien acredite

interés legítimo.

Artículo 381. Interventores

1. En caso de liquidación de sociedades anónimas, los accionistas que representen la vigésima parte del capital social podrán

solicitar del juez de lo mercantil del domicilio social la designación de un interventor que fiscalice las operaciones de liquidación317

.

2. Si la sociedad hubiera emitido y tuviera en circulación obligaciones, también podrá nombrar un interventor el sindicato de

obligacionistas.

Artículo 382. Intervención pública en la liquidación de la sociedad anónima

En las sociedades anónimas, cuando el patrimonio que haya de ser objeto de liquidación y división sea cuantioso, estén repartidas

entre gran número de tenedores las acciones o las obligaciones, o la importancia de la liquidación por cualquier otra causa lo

justifique, podrá el Gobierno designar persona que se encargue de intervenir y presidir la liquidación de la sociedad y de velar por

el cumplimiento de las leyes y del estatuto social.

SECCIÓN TERCERA. Las operaciones de liquidación

Artículo 383. Deber inicial de los liquidadores318

En el plazo de tres meses a contar desde la apertura de la liquidación, los liquidadores formularán un inventario y un balance de la

sociedad con referencia al día en que se hubiera disuelto.

315

Las facultades deben entenderse limitadas, no pudiendo los liquidadores contraer nuevas obligaciones o celebrar nuevos

contratos, salvo que sean necesarios para la liquidación (228 CCom, 384 LSC y RDGRN 12.03.2013). No obstante, la situación de

liquidación no impide a la sociedad contratar, por no existir una norma que derogue dicha capacidad (STS 12.11.2013).

316 Por analogía se aplica el procedimiento establecido en el 111 LSRL (389.2 LSC), haciendo necesaria la audiencia del

liquidador; el concepto "justa causa de separación” no se asimila a cualquier incumplimiento o irregularidad en la actuación del

liquidador; debe acudirse al 389 LSC y 230 CCom; en cuanto a la posibilidad de que el juez nombre a un nuevo liquidador, parece

inferirse que es aplicable el 389.2 LSC por analogía (SAP La Rioja 27.03.1998).

317 El nombramiento de interventor es un derecho de la minoría, que se entiende vulnerado si el interventor es nombrado a

instancias de aquellos socios que han votado a favor del nombramiento del liquidador, dado que la función de aquel es fiscalizar la

actuación de éste (Auto AP Madrid 29.01.2010).

318 El incumplimiento por los liquidadores de la obligación de formulación del inventario y balance en el plazo establecido no

implica la nulidad del proceso de liquidación , sino la responsabilidad del liquidador (SAP Barcelona 21.10.2013).

148

Artículo 384. Operaciones sociales319

A los liquidadores corresponde concluir las operaciones pendientes y realizar las nuevas que sean necesarias para la liquidación

de la sociedad.

Artículo 385. Cobro de los créditos y pago de las deudas sociales

1. A los liquidadores corresponde percibir los créditos sociales y pagar las deudas sociales.

2. En las sociedades anónimas y comanditarias por acciones, los liquidadores deberán percibir los desembolsos pendientes que

estuviesen acordados al tiempo de iniciarse la liquidación. También podrán exigir otros desembolsos pendientes hasta completar

el importe nominal de las acciones en la cuantía necesaria para satisfacer a los acreedores.

Artículo 386. Deberes de llevanza de la contabilidad y de conservación

Los liquidadores deberán llevar la contabilidad de la sociedad, así como llevar y custodiar los libros, la documentación y

correspondencia de ésta.

Artículo 387. Deber de enajenación de bienes sociales320

Los liquidadores deberán enajenar los bienes sociales.

Artículo 388. Deber de información a los socios

1. Los liquidadores harán llegar periódicamente a conocimiento de los socios y de los acreedores el estado de la liquidación por

los medios que en cada caso se reputen más eficaces.

2. Si la liquidación se prolongase por un plazo superior al previsto para la aprobación de las cuentas anuales, los liquidadores

presentarán a la junta general, dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio, las cuentas anuales de la sociedad y un

informe pormenorizado que permitan apreciar con exactitud el estado de la liquidación321

.

Artículo 389. Sustitución judicial de los liquidadores por duración excesiva de la liquidación

1. Transcurridos tres años desde la apertura de la liquidación sin que se haya sometido a la aprobación de la junta general el

balance final de liquidación, cualquier socio o persona con interés legítimo podrá solicitar del juez de lo mercantil del domicilio

social la separación de los liquidadores.

2. El juez, previa audiencia de los liquidadores, acordará la separación si no existiere causa que justifique la dilación y nombrará

liquidadores a la persona o personas que tenga por conveniente, fijando su régimen de actuación.

319

La venta de un inmueble por una sociedad que incurre en causa de disolución de pleno derecho, aun no teniendo una finalidad

liquidadora (era instrumental de un contrato de arrendamiento financiero) no es nula si no es un negocio jurídico concertado para

defraudar los legítimos intereses de los socios o acreedores, sin perjuicio de la responsabilidad de los intervinientes por realizar

operaciones que no tienen como objeto la liquidación; al comprador, además, en el caso concreto analizado, no se le puede exigir

una revisión detallada de la vendedora para acreditar si está o no en causa de disolución de pleno derecho, aunque pudiera inferir

dicha circunstancia del contenido del registro -falta de adaptación de estatutos y de capital mínimo- (STS 12.11.2013).

320 Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

321 Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

La sociedad en liquidación debe seguir formulando, aprobando y depositando las cuentas (46 LC), así como, en su caso,

auditándolas (RDGRN 26.05.2009 y 18.11.2013). La obligación de someter a auditoría las cuentas de la sociedad en concurso rige

únicamente para las cuentas que se formulen respecto del ejercicio cerrado una vez declarado el concurso e iniciada la actividad

de la administración concursal. Si con posterioridad a dicho inicio de actividad se formulan cuentas del ejercicio anterior, en el que

no existía tal administración concursal, dichas cuentas quedarán eximidas de verificación por un auditor (artículo 46.1 Ley

Concursal y RDGRN 01.06.2011).

Facultad certificante: en el caso del depósito de cuentas de una sociedad en concurso, disuelta voluntariamente y con liquidador

nombrado, que entra en fase de liquidación, y por tanto el liquidador es cesado y sustituido por la administración concursal, el

liquidador cesado no tiene facultad certificante (RDGRN 04.07.2011).

149

3. Contra la resolución por la que se acuerde la separación y el nombramiento de liquidadores, no cabrá recurso alguno.

Artículo 390. Balance final de liquidación

1. Concluidas las operaciones de liquidación, los liquidadores someterán a la aprobación de la junta general un balance final322

, un

informe completo sobre dichas operaciones y un proyecto de división entre los socios del activo resultante.

2. El acuerdo aprobatorio podrá ser impugnado por los socios que no hubieran votado a favor del mismo, en el plazo de dos

meses a contar desde la fecha de su adopción323

. Al admitir la demanda de impugnación, el juez acordará de oficio la anotación

preventiva de la misma en el Registro Mercantil.

SECCIÓN CUARTA. La división del patrimonio social

Artículo 391. División del patrimonio social324

1. La división del patrimonio resultante de la liquidación se practicará con arreglo a las normas que se hubiesen establecido en los

estatutos o, en su defecto, a las fijadas por la junta general.

2. Los liquidadores no podrán satisfacer la cuota de liquidación a los socios sin la previa satisfacción a los acreedores del importe

de sus créditos o sin consignarlo en una entidad de crédito del término municipal en que radique el domicilio social.

Artículo 392. El derecho a la cuota de liquidación

1. Salvo disposición contraria de los estatutos sociales, la cuota de liquidación correspondiente a cada socio será proporcional a

su participación en el capital social325

.

2. En las sociedades anónimas y comanditarias por acciones, si todas las acciones no se hubiesen liberado en la misma

proporción, se restituirá en primer término a los accionistas que hubiesen desembolsado mayores cantidades el exceso sobre la

aportación del que hubiese desembolsado menos y el resto se distribuirá entre los accionistas en proporción al importe nominal de

sus acciones.

Artículo 393. Contenido del derecho a la cuota de liquidación

1. Salvo acuerdo unánime de los socios, estos tendrán derecho a percibir en dinero la cuota resultante de la liquidación.

2. Los estatutos podrán establecer en favor de alguno o varios socios el derecho a que la cuota resultante de la liquidación les sea

322

No procede someter a la junta el balance final de liquidación si no se han concluido las operaciones de liquidación, entre las que

se incluye el pago a los acreedores; es decir, el balance debe carecer de deudas (RDGRN 04.10.2012).

323 No es necesario notificar a los socios ausentes el acuerdo de liquidación, ni publicar anuncio: si la junta que aprueba el balance

de liquidación no es universal, se plantea el problema de determinar cómo conocen los socios ausentes la adopción del acuerdo, a

efectos de su impugnación, pues el balance no se publica, y no se exige la notificación del acuerdo a los ausentes. No se admite

la aplicación analógica de LSC 348.1, de modo que no es precisa notificación alguna a los ausentes (RDGRN 03.03.2012).

A la impugnación del acuerdo de aprobación del balance, informe y proyecto de liquidación no son aplicables los plazos de

impugnación de acuerdos nulos y anulables del 205 LSC (SAP Madrid 10.12.2012).

324 El reparto por los liquidadores del patrimonio social sin satisfacer a los acreedores les hace responsables frente a éstos, siendo

el importe de su responsabilidad el importe repartido entre los socios (SAP Madrid 10.02.2011).

No es posible reducir capital con reparto de aportaciones estando la sociedad en liquidación, por estar prohibido el reparto

anticipado de la cuota de liquidación (RDGRN 23.07.2001).

325 Nada obsta que se puedan establecer diferentes cuotas de liquidación en los estatutos, siempre que se respete el 1691 CC

(nulidad del pacto que excluye a uno o varios socios de las ganancias).

150

satisfecha mediante la restitución de las aportaciones no dinerarias realizadas326

o mediante la entrega de otros bienes sociales, si

subsistieren en el patrimonio social, que serán apreciadas en su valor real al tiempo de aprobarse el proyecto de división entre los

socios del activo resultante.

En este caso, los liquidadores deberán enajenar primero los demás bienes sociales y si, una vez satisfechos los acreedores, el

activo resultante fuere insuficiente para satisfacer a todos los socios su cuota de liquidación, los socios con derecho a percibirla en

especie deberán pagar previamente en dinero a los demás socios la diferencia que corresponda.

Artículo 394. El pago de la cuota de liquidación

1. Transcurrido el término para impugnar el balance final de liquidación sin que contra él se hayan formulado reclamaciones o

firme la sentencia que las hubiese resuelto, se procederá al pago de la cuota de liquidación a los socios. Cuando existan créditos

no vencidos se asegurará previamente el pago.

2. Las cuotas de liquidación no reclamadas en el término de los noventa días siguientes al acuerdo de pago se consignarán en la

caja General de Depósitos, a disposición de sus legítimos dueños.

SECCIÓN QUINTA. La extinción de la sociedad

Artículo 395. Escritura pública de extinción de la sociedad

1. Los liquidadores otorgarán escritura pública de extinción de la sociedad que contendrá las siguientes manifestaciones:

a) Que ha transcurrido el plazo para la impugnación del acuerdo de aprobación del balance final sin que se hayan formulado

impugnaciones o que ha alcanzado firmeza la sentencia que las hubiera resuelto.

b) Que se ha procedido al pago de los acreedores o a la consignación de sus créditos327

.

c) Que se ha satisfecho a los socios la cuota de liquidación o consignado su importe.

2. A la escritura pública se incorporarán el balance final de liquidación y la relación de los socios, en la que conste su identidad y el

valor de la cuota de liquidación que les hubiere correspondido a cada uno.

Artículo 396. Cancelación de los asientos registrales

1. La escritura pública de extinción se inscribirá en el Registro Mercantil328

.

2. En la inscripción se transcribirá el balance final de liquidación y se hará constar la identidad de los socios y el valor de la cuota

de liquidación que hubiere correspondido a cada uno de ellos, y se expresará que quedan cancelados todos los asientos relativos

a la sociedad.

326

No es inscribible el pacto de revertir a uno de los socios los bienes aportados, afrontando a continuación la liquidación del

activo restante; deben satisfacerse los créditos con carácter previo al reparto de la cuota (RDGRN 15.10.2010).

327 Si la sociedad tiene un único acreedor y carece de activos para satisfacer su crédito no serán inscribibles los acuerdos de

liquidación, pues el pago a los acreedores es requisito previo a la liquidación y extinción, siendo el procedimiento legal previsto

para la extinción de la sociedad, cuando no hay haber social con el que satisfacer a los acreedores, el concurso de acreedores

(RDGRN 02.07.2012 y 04.10.2012); es indiferente al efecto que la sociedad tenga uno o varios acreedores; esta interpretación es

contraria a la mantenida en resoluciones previas (RDGRN 29.04.2011 y 13.04.2000).

328 La inscripción de la liquidación no es constitutiva de la extinción de la personalidad jurídica, surte efectos extintivos para los

acreedores cuyos créditos se hayan satisfecho, pero no frente al resto (SAP Madrid 01.04.2011).

Legitimación pasiva de sociedades cuya liquidación ha sido inscrita: la demanda debe solicitar dejar sin efecto la cancelación

registral, por haber sido practicada sin cumplir los requisitos establecidos en la Ley, pues la sociedad que no aparece inscrita en el

Registro carece de capacidad para ser parte en el proceso conforme al artículo 6 Ley de Enjuiciamiento Civil (STS 25.07.2012).

151

3. Los liquidadores depositarán en el Registro Mercantil los libros y documentos de la sociedad extinguida.

Artículo 397. Exigencia de responsabilidad a los liquidadores tras la cancelación de la sociedad329

Los liquidadores serán responsables ante los socios y los acreedores de cualquier perjuicio que les hubiesen causado con dolo o

culpa en el desempeño de su cargo.

SECCIÓN SEXTA. Activo y pasivo sobrevenidos

Artículo 398. Activo sobrevenido330

1. Cancelados los asientos relativos a la sociedad, si aparecieran bienes sociales los liquidadores deberán adjudicar a los antiguos

socios la cuota adicional que les corresponda, previa conversión de los bienes en dinero cuando fuere necesario.

2. Transcurridos seis meses desde que los liquidadores fueren requeridos para dar cumplimiento a lo establecido en el apartado

anterior, sin que hubieren adjudicado a los antiguos socios la cuota adicional, o en caso de defecto de liquidadores, cualquier

interesado podrá solicitar del juez del último domicilio social el nombramiento de persona que los sustituya en el cumplimiento de

sus funciones.

Artículo 399. Pasivo sobrevenido

1. Los antiguos socios responderán solidariamente de las deudas sociales no satisfechas hasta el límite de lo que hubieran

recibido como cuota de liquidación331

.

2. La responsabilidad de los socios se entiende sin perjuicio de la responsabilidad de los liquidadores.

Artículo 400. Formalización de actos jurídicos tras la cancelación de la sociedad

1. Para el cumplimiento de requisitos de forma relativos a actos jurídicos anteriores a la cancelación de los asientos de la

sociedad, o cuando fuere necesario, los antiguos liquidadores podrán formalizar actos jurídicos en nombre de la sociedad

extinguida con posterioridad a la cancelación registral de ésta.

2. En defecto de liquidadores, cualquier interesado podrá solicitar la formalización por el juez del domicilio que hubiere tenido la

sociedad.

TÍTULO XI. LAS OBLIGACIONES

CAPÍTULO PRIMERO. LA EMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Artículo 401. Sociedad emisora

1. La sociedad anónima y la sociedad comanditaria por acciones podrán emitir series numeradas de obligaciones u otros valores

329

Modificado por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

Tras la cancelación de la sociedad los liquidadores responden frente a los acreedores y socios, pero no ante la sociedad; no es,

por tanto, una acción social de responsabilidad, sino que los socios o acreedores reclamarán directamente para sí. La acción

prescribe a los 4 años (SAP Pontevedra 18.06.2009).

330 Activo sobrevenido y concurso: estando la hoja registral cancelada como consecuencia de lo ordenado por el Juez en auto de

conclusión del concurso, no puede inscribirse el acuerdo de junta de nombramiento de liquidador para hacer efectivos activos

sobrevenidos; debe acudirse al Juez para la reapertura del proceso concursal (RDGRN 17.12.2012).

331 La acción no requiere reapertura de la liquidación, ni existencia de fraude o culpabilidad; basta acreditar la existencia del

crédito, que se ejercite la acción por el titular del crédito, o persona legitimada, y que se dirija contra los socios que se han

beneficiado del saldo positivo de la liquidación social, y hasta el límite de lo recibido como cuota de liquidación; la acción prescribe

a los 15 años (1964 CC) (STS 22.12.2011).

152

que reconozcan o creen una deuda.

2. Salvo lo establecido en leyes especiales, los valores que reconozcan o creen una deuda emitidos por sociedad anónima

quedarán sometidos al régimen establecido para las obligaciones en el presente título.

Artículo 402. Prohibición legal

La sociedad de responsabilidad limitada no podrá acordar ni garantizar la emisión de obligaciones u otros valores negociables

agrupados en emisiones.

Artículo 403. Condiciones de la emisión

Serán condiciones necesarias de la emisión de obligaciones la constitución de una asociación de defensa o sindicato de

obligacionistas y la designación, por la sociedad, de una persona que, con el nombre de comisario, concurra al otorgamiento del

contrato de emisión en nombre de los futuros obligacionistas.

Artículo 404. Garantías de la emisión

1. La total emisión podrá garantizarse a favor de los titulares presentes y futuros de los valores, especialmente:

a) Con hipoteca mobiliaria o inmobiliaria.

b) Con prenda de valores, que deberán ser depositados en entidad de crédito.

c) Con prenda sin desplazamiento.

d) Con garantía del Estado, de comunidad autónoma, provincia o municipio.

e) Con aval solidario de entidad de crédito.

f) Con el aval solidario de una sociedad de garantía recíproca inscrita en el registro especial del Ministerio de Economía y

Hacienda.

2. Además de las garantías mencionadas, los obligacionistas podrán hacer efectivos los créditos sobre los demás bienes,

derechos y acciones de la entidad deudora.

Artículo 405. Límite máximo

1. El importe total de las emisiones no podrá ser superior al capital social desembolsado, más las reservas que figuren en el último

balance aprobado y las cuentas de regularización y actualización de balances, cuando hayan sido aceptadas por el Ministerio de

Economía y Hacienda.

2. En los casos de que la emisión está garantizada con hipoteca, con prenda de valores, con garantía pública o con aval solidario

de entidad de crédito no será aplicable la limitación establecida en el apartado anterior.

3. En el caso de que la emisión esté garantizada con aval solidario de sociedad de garantía recíproca, el límite y demás

condiciones del aval quedarán determinados por la capacidad de garantía de la sociedad en el momento de prestarlo, de acuerdo

con su normativa específica.

Artículo 406. Competencia de la junta general

Las condiciones de cada emisión, así como la capacidad de la sociedad para formalizarlas, cuando no hayan sido reguladas por la

ley, se someterán a las cláusulas contenidas en los estatutos sociales, y a los acuerdos adoptados por la junta general con el

quórum de constitución establecido en el artículo 194 y con la mayoría exigida en el apartado segundo del artículo 201.

Artículo 407. Escritura pública e inscripción

1. La emisión de obligaciones se hará constar siempre en escritura pública, que contendrá los datos siguientes:

a) El nombre, capital, objeto y domicilio de la sociedad emisora.

153

b) Las condiciones de emisión y la fecha y plazos en que deba abrirse la suscripción.

c) El valor nominal, intereses, vencimiento y primas y lotes de las obligaciones, si los tuviere.

d) El importe total y las series de los valores que deban lanzarse al mercado.

e) Las garantías de la emisión.

f) Las reglas fundamentales que hayan de regir las relaciones jurídicas entre la sociedad y el sindicato y las características de

éste.

2. No se podrán poner en circulación las obligaciones hasta que se haya inscrito la escritura en los registros correspondientes.

Artículo 408. Anuncio de la emisión

1. Será requisito previo para la suscripción de las obligaciones o para su introducción en el mercado, el anuncio de la emisión por

la sociedad en el Boletín Oficial del Registro Mercantil que contendrá, por lo menos, los mismos datos enumerados en el artículo

anterior y el nombre del comisario.

2. Los administradores de la sociedad que incumplieren lo establecido en el apartado anterior serán solidariamente responsables,

ante los obligacionistas, de los daños que, por culpa o negligencia, les hubieren causado.

Artículo 409. Suscripción

La suscripción de las obligaciones implica para cada obligacionista la ratificación plena del contrato de emisión y su adhesión al

sindicato.

Artículo 410. Régimen de prelación

1. Las primeras emisiones gozarán de prelación frente a las posteriores por lo que se refiere al patrimonio libre de la sociedad

emisora, cualesquiera que hubieran sido las variaciones posteriores de su capital.

2. Los derechos de los obligacionistas en relación con los demás acreedores sociales se regirán por las normas generales que

determinen su prelación y, en su caso, por lo establecido en la Ley Concursal.

Artículo 411. Reducción del capital y reservas

1. Salvo que la emisión estuviera garantizada con hipoteca, con prenda de valores, con garantía pública o con aval solidario de

entidad de crédito, se precisará el consentimiento del sindicato de obligacionistas para reducir la cifra del capital social o el importe

de las reservas, de modo que se disminuya la proporción inicial entre la suma de estos y la cuantía de las obligaciones pendientes

de amortizar.

2. El consentimiento del sindicato de obligacionistas no será necesario cuando simultáneamente se aumente el capital de la

sociedad con cargo a las cuentas de regularización y actualización de balances o a las reservas.

CAPÍTULO II. REPRESENTACIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Artículo 412. Representación de las obligaciones

1. Las obligaciones podrán representarse por medio de títulos o por medio de anotaciones en cuenta.

2. Las obligaciones representadas por medio de títulos podrán ser nominativas o al portador, tendrán fuerza ejecutiva y serán

transferibles con sujeción a las disposiciones del Código de Comercio y a las leyes aplicables.

3. Las obligaciones representadas por medio de anotaciones en cuenta se regirán por la normativa reguladora del mercado de

valores.

154

Artículo 413. Título de la obligación

Los títulos de una emisión deberán ser iguales y contener:

a) Su designación específica.

b) Las características de la sociedad emisora y, en especial, el lugar en que ésta ha de pagar.

c) La fecha de la escritura de emisión y la designación del notario y protocolo respectivo.

d) El importe de la emisión, en euros.

e) El número, valor nominal, intereses, vencimientos, primas y lotes del título, si los tuviere.

f) Las garantías de la emisión.

g) La firma por lo menos, de un administrador.

CAPÍTULO III. OBLIGACIONES CONVERTIBLES

Artículo 414. Requisitos de la emisión

1. La sociedad podrá emitir obligaciones convertibles en acciones, siempre que la junta general determine las bases y las

modalidades de la conversión y acuerde aumentar el capital en la cuantía necesaria.

2. Los administradores deberán redactar con anterioridad a la convocatoria de la junta un informe que explique las bases y

modalidades de la conversión, que deberá ser acompañado por otro de un auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad,

designado a tal efecto por el Registro Mercantil.

Artículo 415. Prohibiciones legales

1. Las obligaciones convertibles no pueden emitirse por una cifra inferior a su valor nominal.

2. Las obligaciones convertibles no pueden ser convertidas en acciones cuando el valor nominal de aquéllas sea inferior al de

éstas.

Artículo 416. Derecho de suscripción preferente

1. Los accionistas de la sociedad tendrán derecho de suscripción preferente de las obligaciones convertibles.

2. El derecho de suscripción preferente de las obligaciones convertibles en acciones se regirá por lo dispuesto en los artículos 304

a 306.

Artículo 417. Supresión del derecho de suscripción preferente

1. Con los requisitos establecidos para la modificación de los estatutos sociales, la junta general, al decidir la emisión de

obligaciones convertibles, podrá acordar la supresión total o parcial del derecho de preferencia de los socios en los casos en que

el interés de la sociedad así lo exija.

2. Para que sea válido el acuerdo de exclusión del derecho de preferencia será necesario:

a) Que en el informe de los administradores se justifique detalladamente la propuesta.

b) Que en el informe del auditor de cuentas se contenga un juicio técnico sobre la razonabilidad de los datos contenidos en el

informe de los administradores y sobre la idoneidad de la relación de conversión, y, en su caso, de sus fórmulas de ajuste, para

compensar una eventual dilución de la participación económica de los accionistas.

c) Que en la convocatoria de la junta se hayan hecho constar la propuesta de supresión del derecho de preferencia.

155

Artículo 418. Conversión

1. Salvo que la junta general hubiere establecido otro procedimiento al acordar la emisión, los obligacionistas podrán solici tar en

cualquier momento la conversión. En este caso, dentro del primer mes de cada semestre los administradores emitirán las acciones

que correspondan a los obligacionistas que hayan solicitado la conversión durante el semestre anterior e inscribirán durante el

siguiente mes en el Registro Mercantil el aumento de capital correspondiente a las acciones emitidas.

2. En cualquier caso, la junta general deberá señalar el plazo máximo para que pueda llevarse a efecto la conversión.

En tanto ésta sea posible, si se produce un aumento de capital con cargo a reservas o se reduce el capital por pérdidas, deberá

modificarse la relación de cambio de las obligaciones por acciones, en proporción a la cuantía del aumento o de la reducción de

forma que afecte de igual manera a los accionistas y a los obligacionistas.

3. La junta general no podrá acordar la reducción de capital mediante restitución de sus aportaciones a los accionistas o

condonación de los dividendos pasivos, en tanto existan obligaciones convertibles, a no ser que, con carácter previo y suficientes

garantías, se ofrezca a los obligacionistas la posibilidad de realizar la conversión.

CAPÍTULO IV. EL SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS

Artículo 419. Constitución del sindicato

El sindicato de obligacionistas quedará constituido, una vez que se inscriba la escritura de emisión, entre los adquirentes de las

obligaciones a medida que vayan recibiendo los títulos o practicándose las anotaciones.

Artículo 420. Gastos del sindicato

Los gastos normales que ocasione el sostenimiento del sindicato correrán a cargo de la sociedad emisora, sin que en ningún caso

puedan exceder del dos por ciento de los intereses anuales devengados por las obligaciones emitidas.

Artículo 421. Asamblea general de obligacionistas

El comisario, tan pronto como quede suscrita la emisión, convocará a la asamblea general de obligacionistas, que deberá aprobar

o censurar su gestión, confirmarle en el cargo o designar la persona que ha de sustituirle, y establecer el reglamento interno del

sindicato, ajustándose, en lo previsto, al régimen establecido en la escritura de emisión.

Artículo 422. Facultad y obligación de convocar la asamblea

1. La asamblea general de obligacionistas podrá ser convocada por los administradores de la sociedad o por el comisario. Éste,

además, deberá convocarla siempre que lo soliciten obligacionistas que representen, por los menos, la vigésima parte de las

obligaciones emitidas y no amortizadas.

2. El comisario podrá requerir la asistencia de los administradores de la sociedad, y estos asistir aunque no hubieren sido

convocados.

Artículo 423. Forma de convocatoria

1. La convocatoria de la asamblea general se hará en forma que asegure su conocimiento por los obligacionistas.

2. Cuando la asamblea haya de tratar o resolver asuntos relativos a la modificación de las condiciones del préstamo u otros de

trascendencia análoga, a juicio del comisario, deberá ser convocada en la forma establecida en esta ley para la junta general de

accionistas.

Artículo 424. Competencia de la asamblea

La asamblea de obligacionistas, debidamente convocada, se presume facultada para acordar lo necesario a la mejor defensa de

los legítimos intereses de los obligacionistas frente a la sociedad emisora, modificar, de acuerdo con la misma, las garantías

establecidas, destituir o nombrar al comisario, ejercer, cuando proceda, las acciones judiciales correspondientes y aprobar los

gastos ocasionados por la defensa de los intereses comunes.

156

Artículo 425. Acuerdos de la asamblea

1. Los acuerdos adoptados por la asamblea en la forma prevista en la escritura o por mayoría absoluta con asistencia de las dos

terceras partes de las obligaciones en circulación, vincularán a todos los obligacionistas, incluso a los no asistentes y a los

disidentes.

2. Cuando no se lograre la concurrencia de las dos terceras partes de las obligaciones en circulación, podrá ser nuevamente

convocada la asamblea un mes después de la primera reunión pudiendo entonces tomarse los acuerdos por mayoría absoluta de

los asistentes. Estos acuerdos vincularán a los obligacionistas en la misma forma establecida en el apartado anterior.

3. Los acuerdos de la asamblea podrán, sin embargo, ser impugnados por los obligacionistas conforme a lo dispuesto en esta ley

para la impugnación de los acuerdos de la junta general.

Artículo 426. Acciones individuales

Las acciones judiciales o extrajudiciales que correspondan a los obligacionistas podrán ser ejercitadas individual o separadamente

cuando no contradigan los acuerdos del sindicato, dentro de su competencia y sean compatibles con las facultades que al mismo

se hubiesen conferido.

Artículo 427. Comisario

1. El comisario será presidente del sindicato de obligacionistas y, además de las facultades que le hayan sido conferidas en la

escritura de emisión y las que le atribuya la asamblea general de obligacionistas, tendrá la representación legal del sindicato y

podrá ejercitar las acciones que a éste correspondan.

2. En todo caso, el comisario será el órgano de relación entre la sociedad y el sindicato y, como tal, podrá asistir, con voz y sin

voto, a las deliberaciones de la junta general de la sociedad emisora, informar a ésta de los acuerdos del sindicato y requerir de la

misma los informes que, a su juicio, o al de la asamblea de obligacionistas, interesen a estos.

3. El comisario presenciará los sorteos que hubieren de celebrarse, tanto para la adjudicación como para la amortización de las

obligaciones, y vigilará el pago de los intereses y del principal, en su caso, y, en general, tutelará los intereses comunes de los

obligacionistas.

Artículo 428. Intervención

1. Cuando la emisión se haya hecho sin alguna de las garantías a que se refiere el artículo 404, el comisario tendrá la facultad de

examinar por sí o por otra persona, los libros de la sociedad, y de asistir, con voz y sin voto, a las reuniones del consejo de

administración.

Lo anterior no será de aplicación a las sociedades que puedan superar legalmente el límite establecido en el artículo 405.1 sin

necesidad de prestar las garantías previstas en el artículo 405.2, salvo que se tratara de una entidad de crédito participada por el

Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria en cuyo supuesto las funciones de comisario serán asumidas por esta

institución332

.

2. Cuando la sociedad haya retrasado en más de seis meses el pago de los intereses vencidos o la amortización del principal, el

comisario podrá proponer al consejo la suspensión de cualquiera de los administradores y convocar la junta general de

accionistas, si aquéllos no lo hicieren cuando estimen que deben ser sustituidos.

Artículo 429. Ejecución de garantías

Si la emisión se hubiera garantizado con hipoteca o con prenda y la sociedad hubiera demorado el pago de intereses por más de

seis meses, el comisario, previo acuerdo de la asamblea general de obligacionistas, podrá ejecutar los bienes que constituyan la

garantía para hacer pago del principal con los intereses vencidos.

332

Párrafo segundo del 428.1 introducido por la Ley 9/2012, de 14 de noviembre, de reestructuración y resolución de entidades de

crédito.

157

CAPÍTULO V. REEMBOLSO Y RESCATE DE LAS OBLIGACIONES

Artículo 430. Rescate

La sociedad podrá rescatar las obligaciones emitidas:

a) Por amortización o por pago anticipado, de acuerdo con las condiciones de la escritura de emisión.

b) Como consecuencia de los convenios celebrados entre la sociedad y el sindicato de obligacionistas.

c) Por adquisición en bolsa, al efecto de amortizarlas.

d) Por conversión en acciones, de acuerdo con los titulares.

Artículo 431. Repetición de intereses

Los intereses de las obligaciones amortizadas que el obligacionista cobre de buena fe no podrán ser objeto de repetición por la

sociedad emisora.

Artículo 432. Reembolso

1. La sociedad deberá satisfacer el importe de las obligaciones en el plazo convenido, con las primas, lotes y ventajas que en la

escritura de emisión se hubiesen fijado.

2. Igualmente estará obligada a celebrar los sorteos periódicos en los términos y forma previstos por el cuadro de amortización,

con intervención del comisario y siempre en presencia de notario, que levantará el acta correspondiente.

La falta de cumplimiento de esta obligación autorizará a los acreedores para reclamar el reembolso anticipado de las obligaciones.

Artículo 433. Cancelación de garantías

1. Para cancelar total o parcialmente las garantías de la emisión, si las obligaciones se hallan representadas por medio de títulos,

será necesario presentar y estampillar aquellos o inutilizarlos, sustituyéndolos por otros, de acuerdo con lo establecido para la

sustitución de los títulos en el artículo 117, cuando subsista el crédito sin la garantía.

Si se hallan representadas por medio de anotaciones en cuenta será preciso devolver los certificados expedidos por las entidades

encargadas de los registros contables de anotaciones en cuenta y practicar el consiguiente asiento de modificación en el

correspondiente registro.

2. Exceptúase el caso de que el rescate hubiera sido realizado como consecuencia de los convenios celebrados entre la sociedad

y el sindicato de obligacionistas, si el acuerdo de cancelación hubiera sido válidamente adoptado por mayoría y el sindicato no

pudiera presentar todos los títulos.

TÍTULO XII. SOCIEDAD NUEVA EMPRESA

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 434. Régimen jurídico

La sociedad nueva empresa se regula en este título como especialidad de la sociedad de responsabilidad limitada.

Artículo 435. Denominación social

1. En su constitución, la denominación de la sociedad nueva empresa estará formada por los dos apellidos y el nombre de uno de

los socios fundadores seguidos de un código alfanumérico que permita la identificación de la sociedad de manera única e

inequívoca333

.

333

Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

158

2. En la denominación de la compañía deberá figurar necesariamente la indicación «Sociedad Limitada nueva empresa» o su

abreviatura «SLNE».

3. La denominación social se incorporará inmediatamente a una subsección especial de la Sección de Denominaciones del

Registro Mercantil Central, quedando constancia de ello en la correspondiente certificación que se expida. Las certificaciones

acreditativas de la denominación de la sociedad nueva empresa podrán pedirse, indistintamente, por un socio o por un tercero en

su nombre. El beneficiario o interesado a cuyo favor se expida la certificación coincidirá necesariamente con el socio fundador que

figura en la expresada denominación.

Artículo 436. Objeto social

1. La sociedad nueva empresa tendrá como objeto social todas o alguna de las siguientes actividades, que se transcribirán

literalmente en los estatutos: agrícola, ganadera, forestal, pesquera, industrial, de construcción, comercial, turística, de transportes,

de comunicaciones, de intermediación, de profesionales o de servicios en general.

2. Además, los socios fundadores podrán incluir en el objeto social cualquier actividad singular distinta de las anteriores. Si la

inclusión de dicha actividad singular diera lugar a una calificación negativa del registrador mercantil de la escritura de constitución

de la sociedad, no se paralizará su inscripción, que se practicará, sin la actividad singular en cuestión, siempre que los socios

fundadores lo consientan expresamente en la propia escritura de constitución o con posterioridad.

3. En ningún caso podrán incluirse en el objeto social aquellas actividades para las cuales se exija forma de sociedad anónima ni

aquellas cuyo ejercicio implique objeto único y exclusivo.

Artículo 437. Requisitos subjetivos

1. Sólo podrán ser socios de la sociedad nueva empresa las personas físicas.

2. Al tiempo de la constitución, los socios no podrán superar el número de cinco.

Artículo 438. Unipersonalidad

1. No podrán constituir ni adquirir la condición de socio único de una sociedad nueva empresa quienes ya ostenten la condición de

socios únicos de otra sociedad nueva empresa.

A tal efecto, en la escritura de constitución de la sociedad nueva empresa unipersonal o en la escritura de adquisición de tal

carácter se hará constar por el socio único que no ostenta la misma condición en otra sociedad nueva empresa.

2. La declaración de unipersonalidad de la sociedad nueva empresa podrá hacerse en la misma escritura de la que resulte dicha

situación.

CAPÍTULO II. REQUISITOS CONSTITUTIVOS

Artículo 439. Tramitación de la constitución de la sociedad

1. Los trámites necesarios para el otorgamiento e inscripción de la escritura de constitución de la sociedad nueva empresa podrán

realizarse a través de técnicas electrónicas, informáticas y telemáticas.

2. Las remisiones y notificaciones que realicen los notarios y los registradores mercantiles estarán amparadas con firma

electrónica avanzada.

Artículo 440. Escritura de constitución

1. La remisión telemática al Registro Mercantil de la copia autorizada de la escritura de constitución de la sociedad sólo podrá

realizarse por el notario, de conformidad con lo establecido en la legislación sobre la incorporación de técnicas electrónicas,

informáticas y telemáticas a la seguridad jurídica preventiva, así como en su caso a otros registros o Administraciones públicas,

cuando ello sea necesario.

No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior, los socios fundadores podrán, con carácter previo al otorgamiento de la escr itura

159

de constitución, eximir al notario de las obligaciones que se establecen en el presente artículo y designar un representante para la

realización de los trámites conducentes a la constitución de la sociedad conforme a las reglas generales o expresar su voluntad de

hacerlo por sí mismos. En este supuesto, el notario deberá expedir la primera copia autorizada en soporte papel en un plazo no

superior a veinticuatro horas desde la autorización de la escritura de constitución de la sociedad.

2. El notario que vaya a autorizar la escritura de constitución de la sociedad comprobará, de conformidad con la legislación

registral, que no existe ninguna denominación social anterior idéntica a la de la sociedad que se pretende constituir. Una vez

efectuada la comprobación anterior, procederá de manera inmediata a su otorgamiento.

3. Una vez autorizada la escritura, el notario la remitirá de manera inmediata, junto con el documento único electrónico, a las

Administraciones tributarias competentes para la obtención del número de identificación fiscal de la sociedad, presentará, en su

caso y de conformidad con lo dispuesto por la legislación tributaria, la autoliquidación del impuesto que grave el acto y remitirá la

copia autorizada para su inscripción en el Registro Mercantil.

Artículo 441. Inscripción de la sociedad

1. Cualquiera que sea la forma de tramitación, y siempre que se utilicen los estatutos sociales orientativos oficiales, el registrador

mercantil deberá calificar e inscribir, en su caso, la escritura de constitución en el plazo máximo de veinticuatro horas, a contar

desde el momento del asiento de presentación o, si tuviere defectos subsanables, desde el momento de presentación de los

documentos de subsanación. La inscripción se practicará en una sección especial creada a tal efecto.

2. En el caso de que el registrador mercantil calificare negativamente el título presentado, lo hará saber al notario autorizante de la

escritura de constitución y, en su caso, al representante que, a tal efecto, los socios fundadores hubieren designado en ella, dentro

de las veinticuatro horas siguientes a la presentación. Asimismo, lo notificará a las Administraciones tributarias competentes.

Si la naturaleza de la falta apreciada permitiere su subsanación de oficio por el notario y éste estuviere de acuerdo con la

calificación, procederá a su subsanación en el plazo máximo de veinticuatro horas, a contar desde el momento de la notificación

de la calificación del registrador mercantil, dando cuenta de la subsanación a los socios fundadores o a sus representantes.

Artículo 442. Formalidades posteriores a la inscripción de la sociedad

1. Inmediatamente después de practicar la inscripción, el registrador mercantil notificará al notario autorizante los datos registrales

para su constatación en la escritura matriz y en las copias que expida, y le remitirá la parte correspondiente del documento único

electrónico a la que habrá incorporado los datos registrales de la sociedad.

El notario deberá expedir la copia autorizada en soporte papel de la escritura de constitución de la sociedad en un plazo no

superior a veinticuatro horas, a contar desde la notificación de los datos registrales por el registrador mercantil. En ella deberá

dejar constancia del número de identificación fiscal de la sociedad y de la remisión de la copia de la escritura de constitución y del

documento único electrónico a las Administraciones tributarias competentes, para que éstas procedan a enviar el número de

identificación fiscal definitivo de la sociedad a los socios fundadores. Del mismo modo, a petición de los socios fundadores,

procederá a la remisión de los documentos necesarios para el cumplimiento de las obligaciones en materia de seguridad social.

2. Inscrita la sociedad, el registrador mercantil transmitirá al Registro Mercantil Central los datos concernientes a los actos sociales

de la sociedad en la forma y plazos reglamentariamente establecidos. Asimismo, y a petición de los socios fundadores o de sus

representantes, realizará las demás comunicaciones que le sean requeridas.

CAPÍTULO III. CAPITAL SOCIAL Y PARTICIPACIONES SOCIALES

Artículo 443. Capital social

1. El capital de la sociedad nueva empresa no podrá ser inferior a tres mil euros ni superior a ciento veinte mil euros334

.

2. El capital social sólo podrá ser desembolsado mediante aportaciones dinerarias335

.

334

Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

160

Artículo 444. Requisitos subjetivos en la transmisión de las participaciones sociales

1. Como consecuencia de la transmisión de participaciones sociales, podrá superarse el número de cinco socios.

2. La transmisión voluntaria por actos ínter vivos de participaciones sociales sólo podrá hacerse a favor de personas físicas.

Si fueran adquiridas participaciones sociales por personas jurídicas, deberán ser enajenadas a favor de personas físicas en el

plazo de tres meses, contados desde la adquisición. En caso contrario, la sociedad nueva empresa quedará sometida a la

normativa general de la sociedad de responsabilidad limitada, sin perjuicio de la responsabilidad de los administradores de no

adoptarse el correspondiente acuerdo de adaptación de los estatutos sociales.

Artículo 445. Acreditación de la condición de socio

1. No será precisa la llevanza del libro registro de socios, acreditándose la condición de socio mediante el documento público con

el que se hubiese adquirido.

2. La transmisión de la condición de socios y la constitución de derechos reales limitados sobre participaciones sociales deberán

notificarse al órgano de administración mediante la remisión del documento público en el que figure.

3. El órgano de administración deberá notificar a los restantes socios la transmisión, la constitución de derechos reales o el

embargo de participaciones sociales tan pronto como tenga conocimiento de que se hayan producido, siendo responsable de los

perjuicios que el incumplimiento de esta obligación pueda ocasionar.

CAPÍTULO IV. ÓRGANOS SOCIALES

Artículo 446. Junta general

La junta general de la sociedad nueva empresa podrá convocarse también mediante correo certificado con acuse de recibo al

domicilio señalado a tal efecto por los socios y por procedimientos telemáticos que hagan posible al socio el conocimiento de la

convocatoria a través de la acreditación fehaciente del envío del mensaje electrónico de la convocatoria o por el acuse de recibo

del socio.

En estos supuestos, no será necesario el anuncio en el Boletín Oficial del Registro Mercantil ni en ningún diario.

Artículo 447. Estructura del órgano de administración

1. La administración podrá confiarse a un órgano unipersonal o a un órgano pluripersonal, cuyos miembros actuarán solidaria o

mancomunadamente. Cuando la administración se atribuya a un órgano pluripersonal, en ningún caso adoptará la forma y el

régimen de funcionamiento de un consejo de administración.

2. La representación de la sociedad y la certificación de los acuerdos sociales corresponderá, caso de existir un administrador

único, a éste; caso de existir varios administradores solidarios, a uno cualquiera de ellos; y en el supuesto de existir varios

administradores mancomunados, a dos cualesquiera de ellos.

Artículo 448. Estatuto de los administradores

1. Para ser nombrado administrador se requerirá la condición de socio.

2. El cargo de administrador podrá ser retribuido en la forma y cuantía que decida la junta general.

3. Los administradores ejercerán su cargo por tiempo indefinido. No obstante, podrá nombrarse administrador por un período

determinado mediante acuerdo de la junta general posterior a la constitución de la sociedad.

335

No se admite el aumento de capital por compensación de créditos, por ser una modalidad de aportación no dineraria (RDGRN

15.02.2012).

161

Artículo 449. Remoción del cargo de administrador

1. La remoción del cargo de administrador requerirá acuerdo de la junta general, que podrá ser adoptado, aunque no figure en el

orden del día de la reunión, por la mayoría ordinaria prevista en el artículo 198, sin que los estatutos puedan exigir una mayoría

superior a los dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social.

2. El socio afectado por la remoción de su cargo de administrador no podrá ejercer el derecho de voto correspondiente a sus

participaciones sociales, las cuales serán deducidas del capital social para el cómputo de la mayoría de votos exigida.

CAPÍTULO V. MODIFICACIONES ESTATUTARIAS

Artículo 450. Modificación de estatutos

1. En la sociedad nueva empresa, sólo podrán llevarse a cabo modificaciones en la denominación, en el domicilio social y, dentro

de los límites fijados en esta ley, en el capital social.

2. Lo establecido en el apartado anterior no será de aplicación en el supuesto de conversión de la sociedad nueva empresa en

sociedad de responsabilidad limitada, de acuerdo con lo previsto en esta ley.

Artículo 451. Modificación de la denominación social

1. El notario que vaya a autorizar la escritura de cambio de denominación de la sociedad comprobará, de conformidad con la

legislación registral, que no existe ninguna denominación social anterior idéntica a la que se pretenda adoptar.

Para ello, el notario incorporará a la escritura de cambio de denominación social la certificación telemática de denominación social

expedida por el Registro Mercantil Central con firma electrónica reconocida de su titular. La incorporación se efectuará en los

términos previstos en el artículo 113.1 de la Ley 24/2001, de 27 de diciembre.

2. En caso de que el socio cuyo nombre y apellidos figuren en la denominación social pierda dicha condición, la sociedad estará

obligada a modificar de inmediato su denominación social.

Artículo 452. Aumento del capital social por encima del límite máximo

Si los socios acordaren aumentar el capital social por encima del límite máximo establecido en esta ley, deberán asimismo

establecer si optan por la transformación de la sociedad nueva empresa en cualquier otro tipo social o si continúan sus

operaciones en forma de sociedad de responsabilidad limitada.

CAPÍTULO VI. DISOLUCIÓN

Artículo 453. Disolución

1. La sociedad nueva empresa se disolverá por las causas establecidas en esta ley para la sociedad de responsabilidad limitada y,

además, por consecuencia de pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social

durante al menos seis meses, a no ser que se restablezca el patrimonio neto en dicho plazo.

2. En todo caso, será de aplicación lo dispuesto en los artículos 364 a 367.

CAPÍTULO VII. CONVERSIÓN EN SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Artículo 454. Continuación como sociedad de responsabilidad limitada

1. La sociedad nueva empresa podrá continuar sus operaciones en forma de sociedad de responsabilidad limitada, para lo cual

requerirá acuerdo de la junta general y adaptación de los estatutos sociales de la sociedad nueva empresa a lo establecido para la

constitución de una sociedad de responsabilidad limitada.

162

Para la adopción de ambos acuerdos bastará la mayoría ordinaria.

2. La escritura de adaptación de los estatutos sociales deberá presentarse a inscripción en el Registro Mercantil en el plazo

máximo de dos meses desde la adopción del acuerdo de la junta general.

TÍTULO XIII. SOCIEDAD ANÓNIMA EUROPEA

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 455. Régimen de la sociedad anónima europea

La sociedad anónima europea (SE) que tenga su domicilio en España se regirá por lo establecido en el Reglamento (CE) núm.

2157/2001 del Consejo, de 8 de octubre de 2001, por las disposiciones de este título y por la ley que regula la implicación de los

trabajadores en las sociedades anónimas europeas.

Artículo 456. Prohibición de identidad de denominaciones

No se podrá inscribir en el Registro Mercantil una sociedad anónima europea que vaya a tener su domicilio en España cuya

denominación sea idéntica a la de otra sociedad española preexistente.

Artículo 457. Inscripción y publicación de los actos relativos a la sociedad anónima europea

1. En el Registro Mercantil se depositará el proyecto de constitución de una sociedad anónima europea que vaya a tener su

domicilio en España.

2. La constitución y demás actos inscribibles de una sociedad anónima europea que tenga su domicilio en España se inscribirán

en el Registro Mercantil conforme a lo dispuesto para las sociedades anónimas.

3. Los actos y datos de una sociedad anónima europea con domicilio en España deberán hacerse públicos en los casos y forma

previstos en las disposiciones generales aplicables a las sociedades anónimas.

CAPÍTULO II. DOMICILIO SOCIAL Y SU TRASLADO A OTRO ESTADO MIEMBRO

Artículo 458. Domicilio social

La sociedad anónima europea deberá fijar su domicilio en España cuando su administración central se halle dentro del territorio

español.

Artículo 459. Discordancia entre domicilio registral y domicilio real

Cuando una sociedad anónima europea domiciliada en España deje de tener su administración central en España debe

regularizar su situación en el plazo de un año, bien volviendo a implantar su administración central en España, bien trasladando su

domicilio social al Estado miembro en el que tenga su administración central.

Artículo 460. Procedimiento de la regularización

Las sociedades anónimas europeas que se encuentren en el supuesto descrito en el artículo anterior que no regularicen la

situación en el plazo de un año, se deberán disolver conforme al régimen general previsto en esta ley, pudiendo el Gobierno

designar a la persona que se encargue de intervenir y presidir la liquidación y de velar por el cumplimiento de la leyes y del

estatuto social.

Artículo 461. Derecho de separación

En el caso de que una sociedad anónima europea con domicilio en España acuerde su traslado a otro Estado miembro de la

Unión Europea, los accionistas que voten en contra del acuerdo de cambio de domicilio podrán separarse de la sociedad conforme

a lo dispuesto en esta ley para los casos de separación del socio.

163

Artículo 462. Derecho de oposición de los acreedores

Los acreedores cuyo crédito haya nacido antes de la fecha de publicación del proyecto de traslado del domicilio social a otro

Estado miembro tendrán el derecho de oponerse al traslado en los términos establecidos en esta ley para el derecho de oposición.

Artículo 463. Certificación previa al traslado

El registrador mercantil del domicilio social, a la vista de los datos obrantes en el Registro y en la escritura pública de traslado

presentada, certificará el cumplimiento de los actos y trámites que han de realizarse por la sociedad antes del traslado.

Artículo 464. Oposición al traslado del domicilio a otro Estado miembro

1. El traslado de domicilio de una sociedad anónima europea registrada en territorio español que suponga un cambio de la

legislación aplicable no surtirá efecto si el Gobierno, a propuesta del Ministro de Justicia o de la Comunidad Autónoma donde la

sociedad anónima tenga su domicilio social, se opone por razones de interés público.

Cuando la sociedad anónima europea esté sometida a la supervisión de una autoridad de vigilancia, la oposición podrá formularse

también por dicha autoridad.

2. Una vez que tenga por efectuado el depósito, el registrador mercantil, en el plazo de cinco días, comunicará al Ministerio de

Justicia, a la Comunidad Autónoma donde la sociedad anónima tenga su domicilio social y, en su caso, a la autoridad de vigilancia

correspondiente la presentación de un proyecto de traslado de domicilio de una sociedad anónima europea.

3. El acuerdo de oposición al traslado de domicilio habrá de formularse dentro del plazo de los dos meses siguientes a la

publicación del proyecto de traslado de domicilio. El acuerdo podrá recurrirse ante la autoridad judicial competente.

CAPÍTULO III. CONSTITUCIÓN

SECCIÓN PRIMERA. Disposiciones generales

Artículo 465. Participación de otras sociedades en la constitución de una sociedad anónima europea

En la constitución de una sociedad anónima europea que se haya de domiciliar en España, además de las sociedades indicadas

en el Reglamento (CE) nº 2157/2001, podrán participar las sociedades que, aun cuando no tengan su administración central en la

Unión Europea, estén constituidas con arreglo al ordenamiento jurídico de un Estado miembro, tengan en él su domicilio y una

vinculación efectiva y continua con la economía de un Estado miembro.

Se presume que existe vinculación efectiva cuando la sociedad tenga un establecimiento en dicho Estado miembro desde el que

dirija y realice sus operaciones.

Artículo 466. Oposición a la participación de una sociedad española en la constitución de una sociedad anónima europea

mediante fusión

1. El Gobierno, a propuesta del Ministro de Justicia o de la Comunidad Autónoma donde la sociedad anónima tenga su domicilio

social, podrá oponerse por razones de interés público a que una sociedad española participe en la constitución mediante fusión de

una sociedad anónima europea en otro Estado miembro.

Cuando la sociedad española que participe en la constitución de una sociedad anónima europea mediante fusión esté sometida a

la supervisión de una autoridad de vigilancia, la oposición a su participación podrá formularse también por dicha autoridad.

2. Una vez que tenga por efectuado el depósito del proyecto de fusión, el registrador mercantil, en el plazo de cinco días,

comunicará al Ministerio de Justicia, a la Comunidad Autónoma donde la sociedad anónima tenga su domicilio social y, en su

caso, a la autoridad de vigilancia correspondiente, dicho depósito, para que estos puedan formular su oposición a la fusión.

3. La oposición habrá de formularse antes de la expedición del certificado a que se refiere el artículo 469. El acuerdo de oposición

podrá recurrirse ante la autoridad judicial competente.

164

SECCIÓN SEGUNDA. Constitución por fusión

Artículo 467. Nombramiento de experto o expertos que han de informar sobre el proyecto de fusión

En el supuesto de que una o más sociedades españolas participen en la fusión o cuando la sociedad anónima europea vaya a fijar

su domicilio en España, el registrador mercantil será la autoridad competente para, previa petición conjunta de las sociedades que

se fusionan, designar uno o varios expertos independientes que elaboren el informe único previsto en el artículo 22 del

Reglamento (CE) nº 2157/2001.

Artículo 468. Derecho de separación de los accionistas

Los accionistas de las sociedades españolas que voten en contra del acuerdo de una fusión que implique la constitución de una

sociedad anónima europea domiciliada en otro Estado miembro podrán separarse de la sociedad conforme a lo dispuesto en esta

ley para los casos de separación de socios. Igual derecho tendrán los accionistas de una sociedad española que sea absorbida

por una sociedad anónima europea domiciliada en otro Estado miembro.

Artículo 469. Certificación relativa a la sociedad que se fusiona

El registrador mercantil del domicilio social, a la vista de los datos obrantes en el Registro y en la escritura pública de fusión

presentada, certificará el cumplimiento por parte de la sociedad anónima española que se fusiona de todos los actos y trámites

previos a la fusión.

Artículo 470. Inscripción de la sociedad resultante de la fusión

En el caso de que la sociedad anónima europea resultante de la fusión fije su domicilio en España, el registrador mercanti l del

domicilio social controlará la existencia de los certificados de las autoridades competentes de los países en los que tenían su

domicilio las sociedades extranjeras participantes en la fusión y la legalidad del procedimiento en cuanto a la realización de la

fusión y la constitución de la sociedad anónima europea.

SECCIÓN TERCERA. Constitución por holding

Artículo 471. Publicidad del proyecto de constitución

1. Los administradores de la sociedad o sociedades españolas que participen en la constitución de una sociedad anónima europea

holding deberán depositar en el Registro Mercantil correspondiente el proyecto de constitución de esta sociedad. Una vez que

tenga por efectuado el depósito, el registrador comunicará el hecho del depósito y la fecha en que hubiera tenido lugar al

registrador mercantil central, para su inmediata publicación en el Boletín Oficial del Registro Mercantil.

2. La junta general que deba pronunciarse sobre la operación no podrá reunirse antes de que haya transcurrido, al menos, el plazo

de un mes desde la fecha de la publicación a que se refiere el apartado anterior.

Artículo 472. Nombramiento de experto o expertos que han de informar sobre el proyecto de constitución

1. La autoridad competente para el nombramiento de experto o expertos independientes previstos en el apartado 4 del artículo 32

del Reglamento (CE) nº 2157/2001 será el registrador mercantil del domicilio de cada sociedad española que promueva la

constitución de una sociedad anónima europea holding o del domicilio de la futura sociedad anónima europea.

2. La solicitud de nombramiento de experto o expertos independientes se efectuará conforme a lo dispuesto en el Reglamento del

Registro Mercantil.

Artículo 473. Protección de los socios de las sociedades participantes en la constitución

Los socios de las sociedades promotoras de la constitución de una sociedad anónima europea holding que hubieran votado en

contra del acuerdo de su constitución podrán separarse de la sociedad de la que formen parte conforme a lo previsto en esta ley

para los casos de separación de socios.

165

SECCIÓN CUARTA. Constitución por transformación

Artículo 474. Transformación de una sociedad anónima existente en sociedad anónima europea

En el caso de constitución de una sociedad anónima europea mediante la transformación de una sociedad anónima española, sus

administradores redactarán un proyecto de transformación de acuerdo con lo previsto en el Reglamento (CE) nº 2157/2001 y un

informe en el que se explicarán y justificarán los aspectos jurídicos y económicos de la transformación y se indicarán las

consecuencias que supondrá para los accionistas y para los trabajadores la adopción de la forma de sociedad anónima europea.

El proyecto de transformación será depositado en el Registro Mercantil y se publicará conforme a lo establecido en el artículo 471.

Artículo 475. Certificación de los expertos

Uno o más expertos independientes, designados por el registrador mercantil del domicilio de la sociedad que se transforma,

certificarán, antes de que se convoque la junta general que ha de aprobar el proyecto de transformación y los estatutos de la

sociedad anónima europea, que esa sociedad dispone de activos netos suficientes, al menos, para la cobertura del capital y de las

reservas de la sociedad anónima europea336

.

CAPÍTULO IV. ÓRGANOS SOCIALES

SECCIÓN PRIMERA. Sistemas de administración

Artículo 476. Opción estatutaria

La sociedad anónima europea que se domicilie en España podrá optar por un sistema de administración monista o dual, y lo hará

constar en sus estatutos.

Artículo 477. Sistema monista

En caso de que se opte por un sistema de administración monista, será de aplicación a su órgano de administración lo establecido

en la presente ley para los administradores de las sociedades anónimas, en cuanto no contradiga lo dispuesto en el Reglamento

CE 2157/2001, y en la ley que regula la implicación de los trabajadores en las sociedades anónimas europeas.

SECCIÓN SEGUNDA. Sistema dual

Artículo 478. Órganos del sistema dual

En el caso de que se opte por un sistema de administración dual, existirá una dirección y un Consejo de control.

Artículo 479. Facultades de la dirección

1. La gestión y la representación de la sociedad corresponden a la dirección.

2. Cualquier limitación a las facultades de los directores de las sociedades anónimas europeas, aunque se halle inscrita en el

Registro Mercantil, será ineficaz frente a terceros.

3. La titularidad y el ámbito del poder de representación de los directores se regirán conforme a lo dispuesto para los

administradores en esta ley.

Artículo 480. Modos de organizar la dirección

1. La gestión podrá confiarse, conforme dispongan los estatutos, a un solo director, a varios directores que actúen solidaria o

conjuntamente o a un consejo de dirección.

2. Cuando la gestión se confíe conjuntamente a más de dos personas, éstas constituirán el consejo de dirección.

336

El contenido del informe del experto independiente excede de la mera valoración de los activos no dinerarios, teniendo un

contenido adicional al expresado en el 67 LSC (RDGRN 04.02.2014).

166

Artículo 481. Composición del consejo de dirección

El consejo de dirección estará formado por un mínimo de tres miembros y un máximo de siete.

Artículo 482. Determinación del número de los miembros de la dirección

Los estatutos de la sociedad, cuando no determinen el número concreto, establecerán el número máximo y el mínimo, y las reglas

para su determinación.

Artículo 483. Organización, funcionamiento y régimen de adopción de acuerdos del consejo de dirección

Salvo lo dispuesto en el Reglamento (CE) nº 2157/2001, la organización, funcionamiento y régimen de adopción de acuerdos del

consejo de dirección se regirá por lo establecido en los estatutos sociales y, en su defecto, por lo previsto en esta ley para el

consejo de administración de las sociedades anónimas.

Artículo 484. Límite a la cobertura de vacante en la dirección por un miembro del consejo de control

La duración del nombramiento de un miembro del Consejo de control para cubrir una vacante de la dirección conforme al artículo

39.3 del Reglamento (CE) nº 2157/2001 no será superior al año.

Artículo 485. Funcionamiento del consejo de control

Será de aplicación al consejo de control lo previsto en esta ley para el funcionamiento del consejo de administración de las

sociedades anónimas en cuanto no contradiga lo dispuesto en el Reglamento (CE) nº 2157/2001.

Artículo 486. Nombramiento y revocación de los miembros del consejo de control

Los miembros del consejo de control serán nombrados y revocados por la junta general, sin perjuicio de lo dispuesto en el

Reglamento (CE) nº 2157/2001, en la ley que regula la implicación de los trabajadores en las sociedades anónimas europeas y de

lo establecido en el artículo 243.

Artículo 487. Representación frente a los miembros de la dirección

La representación de la sociedad frente a los miembros de la dirección corresponde al consejo de control.

Artículo 488. Asistencia de la dirección a las reuniones del consejo de control

El consejo de control, cuando lo estime conveniente, podrá convocar a los miembros de la dirección para que asistan a sus

reuniones con voz pero sin voto.

Artículo 489. Operaciones sometidas a autorización previa del consejo de control

El consejo de control podrá acordar que determinadas operaciones de la dirección se sometan a su autorización previa. La falta de

autorización previa será inoponible a los terceros, salvo que la sociedad pruebe que el tercero hubiera actuado en fraude o con

mala fe en perjuicio de la sociedad.

Artículo 490. Responsabilidad de los miembros de los órganos de administración

Las disposiciones sobre responsabilidad previstas para los administradores de sociedades de capital se aplicarán a los miembros

de los órganos de administración, de dirección y del consejo de control en el ámbito de sus respectivas funciones.

Artículo 491. Impugnación de acuerdos de los órganos de administración

Los miembros de cada órgano colegiado podrán impugnar los acuerdos nulos o anulables del consejo o comisión a que

pertenezcan en el plazo de un mes desde su adopción. Igualmente podrán impugnar tales acuerdos los accionistas que

representen al menos el cinco por ciento del capital social en el plazo de un mes desde que tuvieren conocimiento de ellos,

siempre que no hubiera transcurrido un año desde su adopción.

SECCIÓN TERCERA. Junta general

Artículo 492. Convocatoria de la junta general en el sistema dual

1. En el sistema dual de administración, la competencia para la convocatoria de la junta general corresponde a la dirección. La

dirección deberá convocar la junta general cuando lo soliciten accionistas que sean titulares de, al menos, el cinco por ciento del

capital social.

167

2. Si las juntas no fueran convocadas dentro de los plazos establecidos por el Reglamento (CE) nº 2157/2001 o los estatutos,

podrán serlo por el consejo de control o, a petición de cualquier socio, por el juez de lo mercantil del domicilio social conforme a lo

previsto para las juntas generales en esta ley.

3. El Consejo de control podrá convocar la junta general de accionistas cuando lo estime conveniente para el interés social.

Artículo 493. Plazo de convocatoria de la junta general

La junta general de la sociedad anónima europea deberá ser convocada por lo menos un mes antes de la fecha fijada para su

celebración.

Artículo 494. Inclusión de nuevos asuntos en el orden del día

Los accionistas minoritarios que sean titulares de, al menos, el cinco por ciento del capital social podrán solicitar la inclusión de

asuntos en el orden del día de la junta general ya convocada, así como solicitar la convocatoria de la junta general extraordinaria,

conforme a lo establecido en esta ley. El complemento de la convocatoria deberá publicarse con quince días de antelación como

mínimo a la fecha establecida para la reunión de la junta.

TÍTULO XIV. SOCIEDADES ANÓNIMAS COTIZADAS

CAPÍTULO PRIMERO. DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 495. Concepto

1. Son sociedades cotizadas las sociedades anónimas cuyas acciones estén admitidas a negociación en un mercado secundario

oficial de valores.

2. En todas aquellas cuestiones no previstas en este título, las sociedades cotizadas se regirán por las disposiciones aplicables a

las sociedades anónimas, además de por las demás normas que les sean de aplicación.

CAPÍTULO II. ESPECIALIDADES EN MATERIA DE ACCIONES

SECCIÓN PRIMERA. Representación de las acciones

Artículo 496. Representación de las acciones de sociedades cotizadas

1. Las acciones y las obligaciones que pretendan acceder o permanecer admitidas a cotización en un mercado secundario oficial

de valores habrán de representarse necesariamente por medio de anotaciones en cuenta.

2. Tan pronto como los valores se representen por anotaciones en cuenta, los títulos en que anteriormente se reflejaban quedarán

amortizados de pleno derecho, debiendo darse publicidad a su anulación mediante anuncios en el Boletín Oficial del Registro

Mercantil, en los correspondientes a las Bolsas de Valores y en tres diarios de máxima difusión en el territorio nacional.

3. El Gobierno, previo informe de la Comisión Nacional del Mercado de Valores, fijará los plazos y el procedimiento para la

representación por medio de anotaciones en cuenta de las acciones cotizadas.

Artículo 497. Derecho a conocer la identidad de los accionistas337

Las entidades que, de acuerdo con la normativa reguladora del mercado de valores, hayan de llevar los registros de los valores

representados por medio de anotaciones en cuenta están obligadas a comunicar a la sociedad emisora, en cualquier momento

que lo solicite y con independencia de que sus acciones tengan o no que ser nominativas por disposición legal, los datos

necesarios para la identificación de los accionistas, incluidas las direcciones y medios de contacto de que dispongan, para permitir

la comunicación con aquellos.

337

Modificado por Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economía Sostenible.

168

Reglamentariamente se podrán concretar los aspectos técnicos y formales necesarios para el ejercicio de este derecho por parte

de la sociedad emisora.

SECCIÓN SEGUNDA. Acciones con derecho a un dividendo preferente

Artículo 498. Obligación de acordar el reparto del dividendo preferente

Cuando el privilegio conferido por acciones emitidas por sociedades cotizadas consista en el derecho a obtener un dividendo

preferente la sociedad estará obligada a acordar el reparto del dividendo si existieran beneficios distribuibles, sin que los estatutos

puedan disponer otra cosa.

Artículo 499. Régimen legal del dividendo preferente

1. El régimen legal del dividendo preferente de las acciones privilegiadas emitidas por sociedades cotizadas será el establecido

para las acciones sin voto en la sección 2ª del capítulo II del título IV.

2. En caso de acciones sin voto, se estará a lo que dispongan los estatutos sociales respecto del derecho de suscripción

preferente de los titulares de estas acciones, así como respecto de la recuperación del derecho de voto en el caso de no

satisfacción del dividendo mínimo y respecto del carácter no acumulativo del mismo.

SECCIÓN TERCERA. Acciones rescatables

Artículo 500. Emisión de acciones rescatables

1. Las sociedades anónimas cotizadas podrán emitir acciones que sean rescatables a solicitud de la sociedad emisora, de los

titulares de estas acciones o de ambos, por un importe nominal no superior a la cuarta parte del capital social. En el acuerdo de

emisión se fijarán las condiciones para el ejercicio del derecho de rescate.

2. Las acciones rescatables deberán ser íntegramente desembolsadas en el momento de la suscripción.

3. Si el derecho de rescate se atribuye exclusivamente a la sociedad, no podrá ejercitarse antes de que transcurran tres años a

contar desde la emisión.

Artículo 501. Amortización de acciones rescatables

1. La amortización de las acciones rescatables deberá realizarse con cargo a beneficios o a reservas libres o con el producto de

una nueva emisión de acciones acordada por la junta general con la finalidad de financiar la operación de amortización.

2. Si se amortizarán estas acciones con cargo a beneficios o a reservas libres, la sociedad deberá constituir una reserva por el

importe del valor nominal de las acciones amortizadas.

3. En el caso de que no existiesen beneficios o reservas libres en cantidad suficiente ni se emitan nuevas acciones para financiar

la operación, la amortización sólo podrá llevarse a cabo con los requisitos establecidos para la reducción de capital social

mediante devolución de aportaciones.

SECCIÓN CUARTA. Acciones sometidas a usufructo

Artículo 502. Cálculo del valor de nuevas acciones sometidas a usufructo

1. Cuando se suscriban nuevas acciones, bien por el nudo propietario o el usufructuario, el usufructo se extenderá a las acciones

cuyo desembolso hubiera podido calcularse conforme al precio medio de cotización durante el periodo de suscripción.

2. Las cantidades que hayan de pagarse en caso de extinción del usufructo o por no haber ejercitado el nudo propietario derecho

de suscripción preferente en caso de aumento de capital, se calcularán de acuerdo con el valor de cotización media del trimestre

169

anterior a la producción de los hechos anteriormente mencionados.

CAPÍTULO III. ESPECIALIDADES EN MATERIA DE SUSCRIPCIÓN DE ACCIONES

Artículo 503. Plazo mínimo para el ejercicio del derecho de suscripción

En las sociedades cotizadas el ejercicio del derecho de suscripción preferente se realizará dentro del plazo concedido por los

administradores de la sociedad, que no podrá ser inferior a quince días desde la publicación del anuncio de la oferta de

suscripción de la nueva emisión en el Boletín Oficial del Registro Mercantil.

Artículo 504. Régimen general de exclusión del derecho de suscripción preferente

1. En las sociedades cotizadas la exclusión del derecho de suscripción preferente exigirá la observancia de lo establecido en el

artículo 308.

2. El valor razonable se entenderá como valor de mercado. Salvo que se justifique lo contrario, se presumirá valor de mercado el

que se establezca por referencia a la cotización bursátil.

Artículo 505. Régimen especial de exclusión del derecho de suscripción preferente

1. No obstante lo establecido en el apartado segundo del artículo anterior, la junta general de accionistas de sociedad cotizada,

una vez que disponga del informe de los administradores y del informe del auditor de cuentas requeridos en el artículo 308, podrá

acordar la emisión de nuevas acciones a cualquier precio, siempre que sea superior al valor neto patrimonial de éstas que resulte

del informe del auditor, pudiendo la junta limitarse a establecer el procedimiento para su determinación.

2. Para que la junta general pueda adoptar el acuerdo a que se refiere el apartado anterior, será necesario que el informe de los

administradores y el informe del auditor de cuentas determinen el valor patrimonial neto de las acciones.

3. El auditor de cuentas determinará el valor patrimonial neto sobre la base de las últimas cuentas anuales auditadas de la

sociedad o, bien, si son de fecha posterior a éstas, sobre la base de los últimos estados financieros auditados de la sociedad

conformes con el artículo 254, formulados, en cualquiera de los casos, por los administradores de acuerdo con los principios de

contabilidad recogidos en el Código de Comercio. La fecha de cierre de estas cuentas o de estos estados no podrá ser anterior en

más de seis meses a la fecha en la que la junta general adopte el acuerdo de ampliación, siempre que no se realicen operaciones

significativas. En la determinación del valor deberán tenerse en cuenta las eventuales salvedades que pudiera haber puesto de

manifiesto en su informe el auditor de las cuentas anuales o de los estados financieros.

4. En el caso de sociedades cotizadas que sean dominantes de un grupo de empresas, el valor neto patrimonial se determinará

conforme a los datos que para la sociedad se deriven de la contabilidad consolidada del grupo.

5. El registro contable de las operaciones se realizará de acuerdo con los principios y normas de contabilidad establecidas en el

Código de Comercio.

Artículo 506. Delegación de la facultad de excluir el derecho de suscripción preferente en caso de emisión de nuevas acciones

1. En el caso de sociedades cotizadas, cuando la junta general delegue en los administradores la facultad de aumentar el capital

social, podrá atribuirles también la facultad de excluir el derecho de suscripción preferente en relación a las emisiones de acciones

que sean objeto de delegación si el interés de la sociedad así lo exigiera.

2. En el anuncio de convocatoria de la junta general en el que figure la propuesta de delegar en los administradores la facultad de

aumentar el capital social también deberá constar expresamente la propuesta de exclusión del derecho de suscripción preferente.

Desde la convocatoria de junta general se pondrá a disposición de los accionistas un informe de los administradores en el que se

justifique la propuesta de delegación de esa facultad.

3. En el acuerdo de ampliación que se realice en base a la delegación de la junta el informe de los administradores y el informe del

auditor de cuentas deberán estar referidos a cada ampliación concreta.

4. El valor nominal de las acciones a emitir, más, en su caso, el importe de la prima de emisión deberá corresponder al valor

170

razonable que resulte del informe del auditor de cuentas. Estos informes serán puestos a disposición de los accionistas y

comunicados a la primera junta general que se celebre tras el acuerdo de ampliación.

Artículo 507. Suscripción incompleta de nuevas acciones

Cuando la Comisión Nacional del Mercado de Valores hubiera intervenido en la verificación inicial de una operación de aumento

del capital de sociedad cotizada con emisión de nuevas acciones, el fracaso total o parcial del aumento del capital por suscripción

incompleta habrá de comunicarse a la Comisión.

Artículo 508. Derecho a la restitución de aportaciones

1. En el supuesto de que la emisión de las nuevas acciones por sociedad cotizada hubiera sido autorizada o verificada por la

Comisión Nacional del Mercado de Valores, transcurrido un año desde la conclusión del período de suscripción sin que se hubiera

presentado a inscripción en el Registro Mercantil la escritura de ejecución del acuerdo, el registrador, de oficio, o a solicitud de

cualquier interesado, procederá a la cancelación de la inscripción del acuerdo de aumento del capital social, remitiendo

certificación a la propia sociedad y a la Comisión Nacional del Mercado de Valores.

2. Cancelada la inscripción del aumento, los titulares de las nuevas acciones emitidas tendrán el derecho a exigir la restitución de

las aportaciones realizadas. Si la causa de la cancelación fuera imputable a la sociedad, podrán exigir también el interés legal.

CAPÍTULO IV. LÍMITE MÁXIMO DE LA AUTOCARTERA

Artículo 509. Límite máximo de la autocartera

Salvo en los supuestos de libre adquisición de las propias acciones, en las sociedades cotizadas el valor nominal de las acciones

propias adquiridas directa o indirectamente por la sociedad, sumándose al de las que ya posean la sociedad adquirente y sus

filiales y, en su caso, la sociedad dominante y sus filiales, no podrá ser superior al diez por ciento del capital suscrito.

CAPÍTULO V. OBLIGACIONES

Artículo 510. Emisión de obligaciones

El límite legal máximo para la emisión de obligaciones no será de aplicación a las sociedades anónimas cotizadas.

Artículo 511. Delegación de la facultad de excluir el derecho de suscripción preferente en caso de emisión de obligaciones

convertibles

1. En el caso de sociedades cotizadas, cuando la junta general delegue en los administradores la facultad de emitir obligaciones

convertibles, podrá atribuirles también la facultad de excluir el derecho de suscripción preferente en relación a las emisiones de

obligaciones convertibles que sean objeto de delegación si el interés de la sociedad así lo exigiera.

2. En el anuncio de convocatoria de la junta general en el que figure la propuesta de delegar en los administradores la facultad de

emitir obligaciones convertibles también deberá constar expresamente la propuesta de exclusión del derecho de suscripción

preferente. Desde la convocatoria de junta general se pondrá a disposición de los accionistas un informe de los administradores

en el que se justifique la propuesta de exclusión.

3. En el acuerdo de ampliación que se realice en base a la delegación de la junta el informe de los administradores y el informe del

auditor de cuentas deberán estar referidos a cada emisión concreta.

Estos informes serán puestos a disposición de los accionistas y comunicados a la primera junta general que se celebre tras el

acuerdo de ampliación.

171

CAPÍTULO VI. ESPECIALIDADES DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

SECCIÓN 1ª. El Reglamento de la Junta General338

Artículo 512. Carácter obligatorio del reglamento de la junta general

La junta general de accionistas de la sociedad anónima con acciones admitidas a negociación en un mercado secundario oficial de

valores, constituida con el quórum del artículo 193 o con el superior previsto a este propósito en los estatutos, aprobará un

reglamento específico para la junta general. En este reglamento podrán contemplarse todas aquellas materias que atañen a la

junta general, respetando lo establecido en la ley y los estatutos.

Artículo 513. Publicidad del reglamento

1. El reglamento de la junta general de accionistas de sociedad cotizada será objeto de comunicación a la Comisión Nacional del

Mercado de Valores, acompañando copia del documento en que conste.

2. Efectuada esta comunicación se inscribirá en el Registro Mercantil con arreglo a las normas generales y, una vez inscrito, se

publicará por la Comisión Nacional del Mercado de Valores.

SECCIÓN 2ª. Funcionamiento de la Junta General339

Subsección 1.ª Disposiciones Generales

Artículo 514. Igualdad de trato340

Las sociedades anónimas cotizadas garantizarán, en todo momento, la igualdad de trato de todos los accionistas que se hallen en

la misma posición, en lo que se refiere a la información, la participación y el ejercicio del derecho de voto en la junta general.

Artículo 515. Plazo de convocatoria de las juntas generales extraordinarias341

1. Cuando la sociedad ofrezca a los accionistas la posibilidad efectiva de votar por medios electrónicos accesibles a todos ellos,

las juntas generales extraordinarias podrán ser convocadas con una antelación mínima de quince días.

2. La reducción del plazo de convocatoria requerirá un acuerdo expreso adoptado en junta general ordinaria por, al menos, dos

tercios del capital suscrito con derecho a voto, y cuya vigencia no podrá superar la fecha de celebración de la siguiente.

Artículo 516. Publicidad de la convocatoria342

1. La sociedad anónima cotizada está obligada a anunciar la convocatoria de su junta general, ordinaria o extraordinaria, de modo

que se garantice un acceso a la información rápido y no discriminatorio entre todos los accionistas. A tal fin, se garantizarán

medios de comunicación que aseguren la difusión pública y efectiva de la convocatoria, así como el acceso gratuito a la misma por

parte de los accionistas en toda la Unión Europea.

2. La difusión del anuncio de convocatoria se hará utilizando, al menos, los siguientes medios:

a) El ‘‘Boletín Oficial del Registro Mercantil’’ o uno de los diarios de mayor circulación en España.

338

Añadido por Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

339 Añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

340 Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

341 Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

342 Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

172

b) La página web de la Comisión Nacional del Mercado de Valores.

c) La página web de la sociedad convocante.

Artículo 517. Contenido del anuncio de convocatoria343

1. El anuncio de la convocatoria de junta general de sociedad cotizada, además de las menciones legalmente exigibles con

carácter general, expresará la fecha en la que el accionista deberá tener registradas a su nombre las acciones para poder

participar y votar en la junta general, el lugar y la forma en que puede obtenerse el texto completo de los documentos y propuestas

de acuerdo, y la dirección de la pagina web de la sociedad en que estará disponible la información.

2. Además, el anuncio deberá contener una información clara y exacta de los trámites que los accionistas deberán seguir para

participar y emitir su voto en la junta general, incluyendo, en particular, los siguientes extremos:

a) El derecho a solicitar información, a incluir puntos en el orden del día y a presentar propuestas de acuerdo, así como el plazo de

ejercicio. Cuando se haga constar que en la página web de la sociedad se puede obtener información más detallada sobre tales

derechos, el anuncio podrá limitarse a indicar el plazo de ejercicio.

b) El sistema para la emisión de voto por representación, con especial indicación de los formularios que deban utilizarse para la

delegación de voto y de los medios que deban emplearse para que la sociedad pueda aceptar una notificación por vía electrónica

de las representaciones conferidas.

c) Los procedimientos establecidos para la emisión del voto a distancia, sea por correo o por medios electrónicos.

Artículo 518. Información general previa a la junta344

Desde la publicación del anuncio de convocatoria y hasta la celebración de la junta general, la sociedad deberá publicar

ininterrumpidamente en su página web, al menos, la siguiente información:

a) El anuncio de la convocatoria.

b) El número total de acciones y derechos de voto en la fecha de la convocatoria, desglosados por clases de acciones, si

existieran.

c) Los documentos que se presentarán a la junta general y, en particular, los informes de administradores, auditores de cuentas y

expertos independientes.

d) Los textos completos de las propuestas de acuerdo o, en el caso de no existir, un informe de los órganos competentes,

comentando cada uno de los puntos del orden del día. A medida que se reciban, se incluirán también las propuestas de acuerdo

presentadas por los accionistas.

e) Los formularios que deberán utilizarse para el voto por representación y a distancia, salvo cuando sean enviados directamente

por la sociedad a cada accionista. En el caso de que no puedan publicarse en el sitio de Internet por causas técnicas, la sociedad

deberá indicar en el sitio de Internet cómo obtener los formularios en papel, que deberá enviar a todo accionista que lo solicite.

Artículo 519. Derecho a completar el orden del día y a presentar nuevas propuestas de acuerdo345

1. Los accionistas que representen al menos el cinco por ciento del capital social podrán solicitar que se publique un complemento

a la convocatoria de la junta general ordinaria, incluyendo uno o más puntos en el orden del día, siempre que los nuevos puntos

vayan acompañados de una justificación o, en su caso, de una propuesta de acuerdo justificada. En ningún caso podrá ejercitarse

dicho derecho respecto a la convocatoria de juntas generales extraordinarias.

343

Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

344 Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

345 Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

173

El ejercicio de este derecho deberá efectuarse mediante notificación fehaciente que habrá de recibirse en el domicilio social dentro

de los cinco días siguientes a la publicación de la convocatoria. El complemento deberá publicarse con quince días de antelación

como mínimo a la fecha establecida para la reunión de la junta. La falta de publicación en plazo del complemento será causa de

nulidad de la junta.

2. Los accionistas que representen al menos el cinco por ciento del capital social podrán, en el mismo plazo señalado en el

apartado anterior, presentar propuestas fundamentadas de acuerdo sobre asuntos ya incluidos o que deban incluirse en el orden

del día de la junta convocada. La sociedad asegurará la difusión de estas propuestas de acuerdo y de la documentación que en su

caso se adjunte, entre el resto de los accionistas, de conformidad con lo dispuesto en la letra d) del artículo anterior.

Artículo 520. Ejercicio del derecho de información del accionista346

1. El ejercicio del derecho de información de los accionistas se rige por lo previsto en el artículo 197. Además, los accionistas

podrán solicitar a los administradores, por escrito hasta el séptimo día anterior al previsto para la celebración de la junta, o

verbalmente durante su celebración, las aclaraciones que estimen precisas acerca de la información accesible al público que la

sociedad hubiera facilitado a la Comisión Nacional del Mercado de Valores desde la celebración de la última junta general y

acerca del informe del auditor.

2. Los administradores no estarán obligados a responder a preguntas concretas de los accionistas cuando, con anterioridad a su

formulación, la información solicitada esté clara y directamente disponible para todos los accionistas en la página web de la

sociedad bajo el formato pregunta-respuesta.

Artículo 521. Participación a distancia347

1. La participación en la junta general y el voto de las propuestas sobre puntos comprendidos en el orden del día de cualquier

clase de junta general podrán delegarse o ejercitarse directamente por el accionista mediante correspondencia postal, electrónica

o cualquier otro medio de comunicación a distancia, en los términos que establezcan los estatutos de la sociedad, siempre que se

garantice debidamente la identidad del sujeto que participa o vota y la seguridad de las comunicaciones electrónicas.

2. De conformidad con lo que se disponga en los estatutos, el reglamento de la junta general podrá regular el ejercicio a distancia

de tales derechos incluyendo, en especial, alguna o todas las formas siguientes:

a) La transmisión en tiempo real de la junta general.

b) La comunicación bidireccional en tiempo real para que los accionistas puedan dirigirse a la junta general desde un lugar distinto

al de su celebración.

c) Un mecanismo para ejercer el voto antes o durante la junta general sin necesidad de nombrar a un representante que esté

físicamente presente en la junta.

Subsección 2.ª Participación en la junta por medio de representante

Artículo 522. La representación del accionista en la junta general348

1. Las cláusulas estatutarias que limiten el derecho del accionista a hacerse representar por cualquier persona en las juntas

generales serán nulas. No obstante, los estatutos podrán prohibir la sustitución del representante por un tercero, sin perjuicio de la

designación de una persona física cuando el representante sea una persona jurídica.

346

Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

347 Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

348 Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

174

2. En caso de que se hayan emitido instrucciones por parte del accionista representado, el representante emitirá el voto con

arreglo a las mismas y tendrá la obligación de conservar dichas instrucciones durante un año desde la celebración de la junta

correspondiente.

3. El nombramiento del representante por el accionista y la notificación del nombramiento a la sociedad podrán realizarse por

escrito o por medios electrónicos. La sociedad establecerá el sistema para la notificación electrónica del nombramiento, con los

requisitos formales, necesarios y proporcionados para garantizar la identificación del accionista y del representante o

representantes que designe. Lo dispuesto en este apartado será de aplicación a la revocación del nombramiento del

representante.

4. El representante podrá tener la representación de más de un accionista sin limitación en cuanto al número de accionistas

representados. Cuando un representante tenga representaciones de varios accionistas, podrá emitir votos de signo distinto en

función de las instrucciones dadas por cada accionista.

5. En todo caso, el número de acciones representadas se computará para la válida constitución de la junta.

Artículo 523. Conflicto de intereses del representante349

1. Antes de su nombramiento, el representante deberá informar con detalle al accionista de si existe situación de conflicto de

intereses. Si el conflicto fuera posterior al nombramiento y no se hubiese advertido al accionista representado de su posible

existencia, deberá informarle de ello inmediatamente. En ambos casos, de no haber recibido nuevas instrucciones de voto

precisas para cada uno de los asuntos sobre los que el representante tenga que votar en nombre del accionista, deberá

abstenerse de emitir el voto.

2. Puede existir un conflicto de intereses a los efectos del presente artículo, en particular, cuando el representante se encuentre en

alguna de estas situaciones:

a) Que sea un accionista de control de la sociedad o una entidad controlada por él.

b) Que sea un miembro del órgano de administración, de gestión o de supervisión de la sociedad o del accionista de control o de

una entidad controlada por éste. En el caso de que se trate de un administrador, se aplicará lo dispuesto en el artículo 526.

c) Que sea un empleado o un auditor de la sociedad, del accionista de control o de una entidad controlada por éste.

d) Que sea una persona física vinculada con las anteriores. Se considerarán personas físicas vinculadas: el cónyuge o quien lo

hubiera sido dentro de los dos años anteriores, o las personas que convivan con análoga relación de afectividad o hubieran

convivido habitualmente dentro de los dos años anteriores, así como los ascendientes, descendientes y hermanos y sus cónyuges

respectivos.

Artículo 524. Relaciones entre el intermediario financiero y sus clientes a los efectos del ejercicio de voto350

1. Una entidad que preste servicios de inversión, en su condición de intermediario financiero profesional, podrá ejercitar el derecho

de voto en una sociedad anónima cotizada, en nombre de su cliente, persona física o jurídica, cuando éste le atribuya su

representación.

2. En el supuesto que se contempla en este artículo, un intermediario financiero podrá, en nombre de sus clientes, ejercitar el voto

en sentido divergente en cumplimiento de instrucciones de voto diferentes, si así las hubiera recibido. Para ello, tendrá que

comunicar a la sociedad emisora, en los términos previstos en el apartado 4 de este artículo, el sentido en el que emitirá el voto.

3. El intermediario financiero podrá delegar el voto a un tercero designado por el cliente, sin que pueda limitarse el número de

delegaciones otorgadas, salvo prohibición estatutaria.

349

Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

350 Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

175

4. Los intermediarios que reciban representaciones deberán comunicar a la sociedad emisora, dentro de los siete días anteriores a

la fecha prevista para la celebración de la junta, una lista en la que indiquen la identidad de cada cliente, el número de acciones

respecto de las cuales ejerce el derecho de voto en su nombre, así como las instrucciones de voto que el intermediario haya

recibido, en su caso.

Subsección 3.ª Votación de acuerdos

Artículo 525. Resultado de las votaciones351

1. Para cada acuerdo sometido a votación de la junta general deberá determinarse, como mínimo, el número de acciones respecto

de las que se hayan emitido votos válidos, la proporción de capital social representado por dichos votos, el número total de votos

válidos, el número de votos a favor y en contra de cada acuerdo y, en su caso, el número de abstenciones.

2. Los acuerdos aprobados y el resultado de las votaciones se publicarán íntegros en la página web de la sociedad dentro de los

cinco días siguientes a la finalización de la junta general.

Artículo 526. Ejercicio del derecho de voto por administrador en caso de solicitud pública de representación352

1. Además de cumplir los deberes previstos en el apartado 1 del artículo 523, en el caso de que los administradores de una

sociedad anónima cotizada, u otra persona por cuenta o en interés de cualquiera de ellos, hubieran formulado solicitud pública de

representación, el administrador que la obtenga no podrá ejercitar el derecho de voto correspondiente a las acciones

representadas en aquellos puntos del orden del día en los que se encuentre en conflicto de intereses, salvo que hubiese recibido

del representado instrucciones de voto precisas para cada uno de dichos puntos conforme al artículo 522. En todo caso, se

entenderá que el administrador se encuentra en conflicto de intereses respecto de las siguientes decisiones:

a) Su nombramiento, reelección o ratificación como administrador.

b) Su destitución, separación o cese como administrador.

c) El ejercicio contra él de la acción social de responsabilidad.

d) La aprobación o ratificación, cuando proceda, de operaciones de la sociedad con el administrador de que se trate, sociedades

controladas por él o a las que represente o personas que actúen por su cuenta.

2. La delegación podrá también incluir aquellos puntos que, aun no previstos en el orden del día de la convocatoria, sean tratados,

por así permitirlo la ley, en la junta, aplicándose también en estos casos lo previsto en el apartado anterior.

3. Lo establecido en este artículo será de aplicación a los miembros del consejo de control de una sociedad anónima europea

domiciliada en España que haya optado por el sistema dual.

Artículo 527. Cláusulas limitativas del derecho de voto353

En las sociedades anónimas cotizadas las cláusulas estatutarias que, directa o indirectamente, fijen con carácter general el

351

Artículo añadido por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

352 Modificado por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

353 Artículo aplicable a partir del 1 julio de 2011 (disposición final 3ª RDLeg. 1/2010 de 2 julio), y modificado en cuanto a

numeración (antiguo 515) por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital. Modificado

su contenido por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y

escisiones de sociedades de capital (vid artículo 60 ter LMV). Se eliminó la mención "En las sociedades anónimas cotizadas serán

nulas de pleno derecho las cláusulas estatutarias que directa o indirectamente fijen con carácter general el número máximo de

votos que puede emitir un accionista o un grupo de sociedades pertenecientes a un mismo grupo", lo que ha sido interpretado

como la admisión implícita de la validez de dichas cláusulas, como la objeto de impugnación, que restringía el derecho de voto en

los casos en que el accionista se encontrara en conflicto de intereses, en relación con el acuerdo en cuestión (SAP Vizcaya

28.12.2012).

176

número máximo de votos que pueden emitir un mismo accionista, las sociedades pertenecientes a un mismo grupo o quienes

actúen de forma concertada con los anteriores, quedarán sin efecto cuando tras una oferta pública de adquisición, el oferente haya

alcanzado un porcentaje igual o superior al 70 por ciento del capital que confiera derechos de voto, salvo que dicho oferente no

estuviera sujeto a medidas de neutralización equivalentes o no las hubiera adoptado.

CAPÍTULO VII. ESPECIALIDADES DE LA ADMINISTRACIÓN354

Artículo 528. Carácter obligatorio del reglamento del consejo de administración

En las sociedades anónimas cotizadas el consejo de administración, con informe a la junta general, aprobará un reglamento de

normas de régimen interno y funcionamiento del propio consejo, de acuerdo con la ley y los estatutos, que contendrá las medidas

concretas tendentes a garantizar la mejor administración de la sociedad.

Artículo 529. Publicidad del reglamento

1. El reglamento será objeto de comunicación a la Comisión Nacional del Mercado de Valores, acompañando copia del documento

en que conste.

2. Efectuada esta comunicación se inscribirá en el Registro Mercantil con arreglo a las normas generales y, una vez inscrito, se

publicará por la Comisión Nacional del Mercado de Valores.

CAPÍTULO VIII. PACTOS PARASOCIALES SUJETOS A PUBLICIDAD

Artículo 530. Pactos parasociales en sociedad cotizada

1. A los efectos de lo dispuesto en este capítulo, se entienden por pactos parasociales aquellos pactos que incluyan la regulación

del ejercicio del derecho de voto en las juntas generales o que restrinjan o condicionen la libre transmisibilidad de las acciones en

las sociedades anónimas cotizadas.

2. Lo dispuesto en este título se aplicará también a los supuestos de pactos que con el mismo objeto se refieran a obligaciones

convertibles o canjeables emitidas por una sociedad anónima cotizada.

Artículo 531. Publicidad de los pactos parasociales

1. La celebración, prórroga o modificación de un pacto parasocial que tenga por objeto el ejercicio del derecho de voto en las

juntas generales o que restrinja o condicione la libre transmisibilidad de las acciones o de obligaciones convertibles o canjeables

en las sociedades anónimas cotizadas habrá de ser comunicada con carácter inmediato a la propia sociedad y a la Comisión

Nacional del Mercado de Valores.

A la comunicación se acompañará copia de las cláusulas del documento en el que conste, que afecten al derecho de voto o que

restrinjan o condicionen la libre transmisibilidad de las acciones o de las obligaciones convertibles o canjeables.

2. Una vez efectuada cualquiera de estas comunicaciones, el documento en el que conste el pacto parasocial deberá ser

depositado en el Registro Mercantil en el que la sociedad esté inscrita.

3. El pacto parasocial deberá publicarse como hecho relevante.

Artículo 532. Legitimación para publicidad de los pactos parasociales

1. Cualquiera de los firmantes del pacto parasocial estará legitimado para realizar las comunicaciones y el depósito a los que se

refiere el artículo anterior, incluso aunque el propio pacto prevea su realización por alguno de ellos o un tercero.

354

Modificada la numeración de los artículos 516 a 526, que pasan a ser los artículos 528 a 538, por la Ley 25/2011, de 1 de

agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

177

2. En casos de usufructo y prenda de acciones, la legitimación corresponderá a quien tenga el derecho de voto.

Artículo 533. Efectos de la falta de publicidad de los pactos parasociales

En tanto no tengan lugar las comunicaciones, el depósito y la publicación como hecho relevante, el pacto parasocial no producirá

efecto alguno en cuanto a las referidas materias.

Artículo 534. Pactos parasociales entre socios de sociedad que ejerza el control sobre una sociedad cotizada

Lo dispuesto en los artículos anteriores será de aplicación a los pactos parasociales entre socios o miembros de una entidad que

ejerza el control sobre una sociedad cotizada.

Artículo 535. Dispensa temporal del deber de publicidad

Cuando la publicidad pueda ocasionar un grave daño a la sociedad, la Comisión Nacional del Mercado de Valores, a solicitud de

los interesados, podrá acordar, mediante resolución motivada, que no se dé publicidad alguna a un pacto parasocial que le haya

sido comunicado, o a parte de él, y dispensar de la comunicación de dicho pacto a la propia sociedad, del depósito en el Registro

Mercantil del documento en que conste y de la publicación como hecho relevante, determinando el tiempo en que puede

mantenerse en secreto entre los interesados.

CAPÍTULO IX. LA INFORMACIÓN SOCIETARIA

SECCIÓN PRIMERA. Especialidades de las cuentas anuales

Subsección Primera. Cuentas anuales

Artículo 536. Prohibición de cuentas abreviadas

Las sociedades cuyos valores estén admitidos a negociación en un mercado regulado de cualquier Estado miembro de la Unión

Europea, no podrán formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados ni cuenta de pérdidas y ganancias

abreviadas.

Subsección Segunda. Especialidades de la memoria

Artículo 537. Deber de información complementaria

Las sociedades que hayan emitido valores admitidos a cotización en un mercado regulado de cualquier Estado miembro de la

Unión Europea y que, de acuerdo con la normativa en vigor publiquen únicamente cuentas anuales individuales, estarán obligadas

a informar en la memoria de las principales variaciones que se originarían en el patrimonio neto y en la cuenta de pérdidas y

ganancias si se hubieran aplicado las normas internacionales de información financiera adoptadas por los Reglamentos de la

Unión Europea, indicando los criterios de valoración que hayan aplicado.

Subsección Tercera. Especialidades del informe de gestión

Artículo 538. Inclusión del informe de gobierno corporativo en el informe de gestión

Las sociedades que hayan emitido valores admitidos a cotización en un mercado regulado de cualquier Estado miembro de la

Unión Europea incluirán en el informe de gestión, en una sección separada, el informe de gobierno corporativo.

178

SECCIÓN SEGUNDA355

. Los instrumentos especiales de información

Artículo 539. Instrumentos especiales de información356

1. Las sociedades anónimas cotizadas deberán cumplir los deberes de información por cualquier medio técnico, informático o

telemático, sin perjuicio del derecho de los accionistas a solicitar la información en forma impresa.

2. Las sociedades anónimas cotizadas deberán disponer de una página web para atender el ejercicio, por parte de los accionistas,

del derecho de información, y para difundir la información relevante exigida por la legislación sobre el mercado de valores.

En la página web de la sociedad se habilitará un Foro Electrónico de Accionistas, al que podrán acceder con las debidas garantías

tanto los accionistas individuales como las asociaciones voluntarias que puedan constituir, con el fin de facilitar su comunicación

con carácter previo a la celebración de las Juntas generales. En el Foro podrán publicarse propuestas que pretendan presentarse

como complemento del orden del día anunciado en la convocatoria, solicitudes de adhesión a tales propuestas, iniciativas para

alcanzar el porcentaje suficiente para ejercer un derecho de minoría previsto en la ley, así como ofertas o peticiones de

representación voluntaria.

3. Al consejo de administración corresponde establecer el contenido de la información a facilitar en la página web, de conformidad

con lo que establezca el Ministerio de Economía y Hacienda o, con su habilitación expresa, la Comisión Nacional del Mercado de

Valores.

4. Los accionistas de cada sociedad cotizada podrán constituir Asociaciones específicas y voluntarias para el ejercicio de sus

derechos y la mejor defensa de sus intereses comunes. Las Asociaciones de accionistas deberán inscribirse en un Registro

especial habilitado al efecto en la Comisión Nacional del Mercado de Valores. Reglamentariamente se desarrollará el régimen

jurídico de las Asociaciones de Accionistas que comprenderá, al menos, los requisitos y límites para su constitución, las bases de

su estructura orgánica, las reglas de su funcionamiento, los derechos y obligaciones que les correspondan, especialmente en su

relación con la sociedad cotizada.

5. Asimismo, se faculta al Gobierno y, en su caso, al Ministerio de Economía y Hacienda y, con su habilitación expresa, a la

Comisión Nacional del Mercado de Valores, para desarrollar las especificaciones técnicas y jurídicas necesarias respecto a lo

establecido en este artículo.

DISPOSICIONES ADICIONALES

Disposición Adicional Primera. Prohibición de emitir obligaciones

Las personas físicas y las sociedades civiles, colectivas y comanditarias simples, no podrán emitir ni garantizar la emisión de

obligaciones u otros valores negociables agrupados en emisiones.

Disposición Adicional Segunda. Tributación de la transmisión de participaciones sociales

El régimen de tributación de la transmisión de las participaciones sociales será el establecido para la transmisión de valores en el

artículo 108 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores.

Disposición Adicional Tercera. Documento Único Electrónico (DUE)357

1. El Documento Único Electrónico (DUE) es aquel en el que se incluyen todos los datos referentes que, de acuerdo

con la legislación aplicable, deben remitirse a los registros jurídicos y las Administraciones Públicas competentes para:

355

Derogada la rúbrica y el artículo 527 que contenía por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de

Sociedades de Capital.

356 Modificada la numeración, siendo el artículo 539 el antiguo 528, por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la

Ley de Sociedades de Capital.

357 Modificada por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

179

a) La constitución de sociedades de responsabilidad limitada.

b) La inscripción en el Registro Mercantil de los emprendedores de responsabilidad limitada.

c) El cumplimiento de las obligaciones en materia tributaria y de Seguridad Social asociadas al inicio de la actividad de

empresarios individuales y sociedades mercantiles.

d) La realización de cualquier otro trámite ante autoridades estatales, autonómicas y locales asociadas al inicio o ejercicio de la

actividad, incluidos el otorgamiento de cualesquiera autorizaciones, la presentación de comunicaciones y declaraciones

responsables y los trámites asociados al cese de la actividad.

Se excluyen de lo dispuesto en el párrafo anterior las obligaciones fiscales y de la Seguridad Social durante el

ejercicio de la actividad, así como los trámites asociados a los procedimientos de contratación pública y de solicitud

de subvenciones y ayudas.

2. Las remisiones y recepciones del DUE se limitarán a aquellos datos que sean necesarios para la realización de los

trámites competencia del organismo correspondiente.

Reglamentariamente o, en su caso, mediante la celebración de los oportunos convenios entre las Administraciones

Públicas competentes, se establecerán las especificaciones y condiciones para el empleo del DUE para la

constitución de cualquier forma societaria, con pleno respeto a lo dispuesto en la normativa sustantiva y de publicidad

que regula estas formas societarias y teniendo en cuenta la normativa a la que se hace mención en el apartado 6 de

la disposición adicional cuarta.

3. La remisión del DUE se hará mediante el empleo de técnicas electrónicas, informáticas y telemáticas de acuerdo

con lo dispuesto por las normas aplicables al empleo de tales técnicas, teniendo en cuenta lo previsto en las

legislaciones específicas.

4. Los socios fundadores de la sociedad de responsabilidad limitada podrán manifestar al notario, previamente al

otorgamiento de la escritura de constitución, su interés en realizar por sí mismos los trámites y la comunicación de los

datos incluidos en el DUE o designar un representante para que lo lleve a efecto, en cuyo caso no será de aplicación

lo establecido en la presente disposición adicional en lo relativo a la constitución de la sociedad.

5. El DUE será aprobado por el Consejo de Ministros a propuesta del Ministro de Industria, Energía y Turismo, previo

informe de los demás ministerios competentes por razón de la materia, y estará disponible en todas las lenguas

oficiales del Estado español.

6. Los Puntos de Atención al Emprendedor serán oficinas pertenecientes a organismos públicos y privados, así como

puntos virtuales de información y tramitación telemática de solicitudes.

Los Puntos de Atención al Emprendedor se encargarán de facilitar la creación de nuevas empresas, el inicio efectivo

de su actividad y su desarrollo, a través de la prestación de servicios de información, tramitación de documentación,

asesoramiento, formación y apoyo a la financiación empresarial, según se establezca en los oportunos convenios, y

en ellos se deberá iniciar la tramitación del DUE.

7. El Ministerio de Industria, Energía y Turismo, oído el Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas, podrá

celebrar convenios de establecimiento de Puntos de Atención al Emprendedor con otras Administraciones Públicas y

entidades privadas.

8. Las Administraciones Públicas establecerán al efecto procedimientos electrónicos para realizar los intercambios de

información necesarios.

180

Disposición Adicional Cuarta. Colaboración social

1. Las Administraciones tributarias podrán hacer efectiva la colaboración social prevista en el artículo 92 de la Ley

58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria, así como en otras normas que la desarrollen, en la presentación de

declaraciones, comunicaciones u otros documentos tributarios relacionados con la constitución e inicio de la actividad

de la sociedad Nueva Empresa, a través de convenios celebrados con el Consejo General del Notariado, el Colegio

de Registradores de la Propiedad, de Bienes Muebles y Mercantiles de España y otros colegios profesionales, así

como las cámaras de comercio y los puntos de asesoramiento e inicio de tramitación (PAIT).

2. Las Administraciones tributarias también podrán prever mecanismos de adhesión a dichos convenios por parte de

notarios, registradores mercantiles y otros profesionales colegiados a fin de hacer efectiva dicha colaboración social.

Estos convenios tendrán eficacia vinculante para los miembros de las organizaciones corporativas a las que se

refiere el apartado anterior cuando así lo establezca la normativa tributaria. Además, las Administraciones tributarias

también podrán prever mecanismos de adhesión a dichos convenios por parte de profesionales colegiados a fin de

hacer efectiva dicha colaboración social.

3. Por Orden del Ministro de Economía y Hacienda se establecerán los supuestos y condiciones en que las entidades

que hayan suscrito los citados convenios y los notarios, los registradores mercantiles y otros profesionales colegiados

que se hayan adherido a los mismos deban presentar por medios telemáticos declaraciones, comunicaciones u otros

documentos tributarios en representación de terceras personas.

4. El Ministerio de Trabajo e Inmigración establecerá los cauces que permitan efectuar la tramitación telemática en la

presentación de comunicaciones u otros documentos ante órganos y organismos a él adscritos relacionados con la

constitución o el inicio de la actividad de la sociedad nueva empresa, a través de convenios celebrados con el

Consejo General del Notariado, el Colegio de Registradores de la Propiedad, de Bienes Muebles y Mercantiles de

España y otros colegios profesionales.

5. Por Orden del Ministro de Trabajo e Inmigración se establecerán los supuestos y condiciones en que las entidades

que hayan suscrito los citados convenios y los notarios, los registradores mercantiles y otros profesionales colegiados

que se hayan adherido a los mismos deban presentar por medios telemáticos, comunicaciones y otros documentos

en representación de terceras personas.

6. Todo lo anteriormente previsto en los apartados anteriores lo será sin perjuicio de la normativa específica relativa a

la incorporación de técnicas electrónicas, informáticas y telemáticas en la Administración pública y en la seguridad

jurídica preventiva.

Disposición Adicional Quinta. Recursos contra la calificación de las escrituras de constitución de la sociedad nueva

empresa

En caso de que el registrador mercantil calificare negativamente la escritura de constitución de la sociedad nueva

empresa, será de aplicación lo dispuesto en los artículos 322 a 329 del texto refundido de la Ley Hipotecaria,

aprobada por Decreto de 8 de febrero de 1946, redactados conforme a lo establecido en la normativa introducida en

la Ley 24/2001, de 27 de diciembre, de Medidas fiscales, administrativas y del orden social, salvo lo referente a los

plazos de resolución, que en este caso serán de 45 días.

Disposición Adicional Sexta. Medidas fiscales aplicables a la sociedad limitada nueva empresa

1. La Administración tributaria concederá, previa solicitud de una sociedad limitada nueva empresa y sin aportación

de garantías, el aplazamiento de la deuda tributaria del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos

Jurídicos Documentados, por la modalidad de operaciones societarias, derivada de la constitución de la sociedad

durante el plazo de un año desde su constitución.

181

La Administración tributaria también concederá, previa solicitud de una sociedad nueva empresa y sin aportación de

garantías, el aplazamiento de las deudas tributarias del Impuesto sobre Sociedades correspondientes a los dos

primeros períodos impositivos concluidos desde su constitución. El ingreso de las deudas del primer y segundo

períodos deberá realizarse a los 12 y seis meses, respectivamente, desde la finalización de los plazos para presentar

la declaración-liquidación correspondiente a cada uno de dichos períodos.

Asimismo, la Administración tributaria podrá conceder, previa solicitud de una sociedad nueva empresa, con

aportación de garantías o sin ellas, el aplazamiento o fraccionamiento de las cantidades derivadas de retenciones o

ingresos a cuenta del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas que se devenguen en el primer año desde su

constitución.

Las cantidades aplazadas o fraccionadas según lo dispuesto en este apartado devengarán interés de demora.

2. La sociedad nueva empresa no tendrá la obligación de efectuar los pagos fraccionados a que se refiere el artículo

45 del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, aprobado por el Real Decreto Legislativo 4/2004, de

5 de marzo, por el que se aprueba el, a cuenta de las liquidaciones correspondientes a los dos primeros períodos

impositivos concluidos desde su constitución.

Disposición Adicional Séptima. Competencias supervisoras de la Comisión Nacional del Mercado de Valores358

Las disposiciones contenidas en los artículos 512, 513, 525.2, 526, 528 a 534, 538 y 539 del Título XIV de este texto

refundido forman parte de las normas de ordenación y disciplina del mercado de valores, cuya supervisión

corresponde a la Comisión Nacional del Mercado de Valores, de conformidad con lo dispuesto en el Título VIII de la

Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores.

La Comisión Nacional del Mercado de Valores será competente para incoar e instruir los expedientes sancionadores

a los que den lugar los incumplimientos de las obligaciones establecidas en los artículos indicados en el párrafo

anterior, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 95 y siguientes de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado

de Valores.

DISPOSICIÓN TRANSITORIA

Disposición Transitoria. Se suspende, hasta el 31 de diciembre de 2014, la aplicación de lo dispuesto en el artículo

348 bis de esta Ley359.

DISPOSICIONES FINALES

Disposición Final Primera. Bolsa de denominaciones sociales, estatutos orientativos y plazo reducido de inscripción

1. Se autoriza al Gobierno para regular una Bolsa de Denominaciones Sociales con reserva.

2. Por Orden del Ministro de Justicia podrá aprobarse un modelo orientativo de estatutos para la sociedad de

responsabilidad limitada.

358

Modificada por la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital.

359 Disposición transitoria introducida por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y

documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital.

182

3. Si la escritura de constitución de una sociedad de responsabilidad limitada contuviese íntegramente los estatutos

orientativos a que hace referencia el apartado anterior, y no se efectuaran aportaciones no dinerarias, el registrador

mercantil deberá inscribirla en el plazo máximo de cuarenta y ocho horas, salvo que no hubiera satisfecho el

Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados en los términos previstos en la normativa

reguladora del mismo.

Disposición Final Segunda. Modificación de límites monetarios e importes de multas

Se autoriza al Gobierno para que mediante Real Decreto apruebe:

1º La modificación de los límites monetarios que figuran en esta ley para que las sociedades de capital puedan

formular cuentas anuales abreviadas con arreglo a los criterios que establezcan las Directivas de la Unión Europea.

2º La adaptación de los importes de las multas que figuran en el Código de Comercio y en esta ley a las variaciones

del coste de la vida.