achat-vente d'entreprises : les enjeux fiscaux pp 2017/achat … · coût des actions de la...
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Vente d'une entreprise
Disposition d'actifs ou d'actions?
De façon générale :
• L'acheteur veut acheter des actifs
• Le vendeur veut vendre des actions
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Vente d'actifs
• Pourquoi l'acheteur veut-il acheter des actifs?
Il obtient le plein coût sur les actifs amortissables et peut commencer à réclamer de l'amortissement
Il n'acquiert pas une société ni le passif éventuel de celle-ci
Il réduit le gain futur
• Quelles sont les conséquences pour le vendeur?
Il peut réaliser du revenu d'entreprise (incluant la récupérationd'amortissement) et des gains en capital
Provision: 5 ans pour le gain en capital et 3 ans pour les biens eninventaire [40(1)(a), 40(2), 20(1)(n), 20(8)]
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Vente d'actifs :Répartition du prix de vente• Il s'agit de l'une des considérations les plus importantes
dans le cadre d'une vente d'actifs:
Elle détermine le fardeau fiscal du vendeur et le coût des biens pour
l'acheteur (économies d'impôt futures)
Il y a souvent des tensions importantes entre les parties car elles ont
des intérêts opposés
• Prenons l'exemple simple de la vente d'un terrain (non amortissable) et d'un immeuble (amortissable) pour la somme totale de 1 000 000 $
• L'acheteur souhaite obtenir le maximum de déductions fiscales
• Les parties pourraient attribuer 500 000 $ au terrain et500 000 $ à l'immeuble
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Vente d'actifs :répartition du prix de vente
• Il vaudrait mieux pour l'acheteur d'attribuer une plus grande partie du prix de vente à l'immeuble (700 000 $ par exemple), sur lequel il peut réclamer de l'amortissement, plutôt que sur le terrain, sur lequel il ne peut pas en réclamer
• Il pourrait être préférable pour le vendeur d'attribuer une plus grande partie du prix au terrain (700 000 $) qu'à l'immeuble. Il pourrait ainsi réaliser un gain plus important sur le terrain (gain en capital imposable à 50 % seulement), que sur l'immeuble (récupération potentielle imposable à 100 %)
• On ne peut pas réaliser une perte terminale sur la vente d'un immeuble et un gain en capital sur la vente d'un terrain [13(21.1)]
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Vente d'actifs :Répartition du prix de vente• Il faut répartir le prix de vente entre les différents types
d'actifs de manière à obtenir le meilleur rendement fiscal
• Il est préférable de s'entendre à l'avance avec la partie adverse
• Il existe des restrictions quant à la façon dont le prix de vente peut être réparti entre les actifs, mais il y a aussi une certaine marge de manœuvre
• En quelles circonstances est-ce que l'ARC peut modifier la répartition du prix de vente?
Selon l'article 68, il faut se demander si l'allocation est raisonnable
De façon générale, l'ARC respecte l'allocation convenue entre les parties s'il y a eu de véritables négociations
On doit se demander si une personne raisonnable aurait payé ce prix [Gabco, Transalta]
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Rédaction d'une conventiond'achat-vente d'actifs• Choix fiscaux
Roulement de l'article 85 lorsqu'il y a considération en actions
Choix de l'article 22 pour les comptes à recevoir
Choix du paragraphe 20(24) pour les obligations futures
Choix de l'article 167, aux fins des taxes de vente
• Déclarations, garanties et obligations
Résidence du vendeur
Aucun enjeu fiscal ne viendra grever les actifs achetés
Acheteur est une « société canadienne imposable » (choix de l'article 85)
Enregistrement aux fins des taxes de vente
Engagements à produire les formulaires fiscaux et à s'auto-cotiser sur les taxes de vente (immeubles)
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Vente d'actifs – distribution du produit de disposition
• Que va-t-on faire avec le produit de disposition?
Acheter une nouvelle entreprise ou réinvestir dans des entreprises
existantes
Opérer à titre de société d'investissement (holding)
Distribuer le produit de la vente aux actionnaires
– Remboursement des avances effectuées par les actionnaires
– Paiement du capital versé
– Paiement d'un dividende en capital (attention au nouvel article
246.1!)
– Paiement d'un dividende imposable (déterminé ou non)
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Vente d'actifs – distribution du produit de disposition
• Distribution du capital versé :
Fondé sur le capital légal – généralement le montant payé à la
société lorsque les actions ont été émises
Généralement non-imposable pour les actionnaires de sociétés
privées
Généralement considéré comme un dividende lorsque le retour de
capital est effectué par une société publique
Réduit le prix de base rajusté des actions
Distribution excédant le capital versé donne lieu à un dividende
réputé (sauf si 55(2) s'applique au dividende réputé)
Aucune retenue à la source nécessaire si payé à un non-résident
par une société privée
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Vente d'actifs – distribution du produit de disposition
• Dividendes :
Dividende en capital – non-imposable pour les actionnaires,
nécessite un choix déposé le jour même, est limité au montant du
compte de dividende en capital
Dividende déterminé – taux marginal combiné (Québec) de 39,83%
requiert une désignation, limité au « compte de revenu à taux
général » (« GRIP ») payé à des résidents canadiens
Dividende non-déterminé – taux marginal combiné (Québec) de
43,84% distribué du « compte de revenu à taux réduit » (« LRIP »)
Tout dividende est assujetti à une retenue à la source si payé à un
non-résident
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Vente d'actions –Point de vue du vendeur
Pourquoi le vendeur préfère-t-il vendre les actions?
Pas de récupération de l'amortissement précédemment réclamé sur les biens amortissables
Gain en capital, seulement la moitié est incluse dans le revenu
Se défait de la société ainsi que du passif éventuel qui s'y rattache
Pas de taxes de vente sur une vente d'actions
Les particuliers peuvent réclamer une déduction pour gains en capital sur la vente d'actions d'une société privée sous contrôle canadien (SPCC) exploitant une entreprise active
– Plusieurs conditions doivent être respectées (actifs utilisés dans une entreprise active exploitée au Canada, détention minimale de 2 ans, etc.)
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Vente d'actions –Point de vue du vendeur
– Depuis 2014, la déduction pour gains en capital est de 800 000 $
(sujet à indexation; 835 716 $ pour 2017)
– Nouvelles limitations proposées le 18 juillet 2017 pour les enfants
mineurs, les fiducies et plus généralement les personnes ayant
été assujetties au « kiddie tax »
– Possibilité de roulement si des actions sont reçues à titre de
contrepartie
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Vente d'actions –Point de vue de l'acheteur
• Coût des actions de la société-cible
• Application possible des règles de majoration du coût (bump)
• Conséquences de l'acquisition de contrôle sur la société-cible et ses filiales
• Financement – déductibilité des intérêts
• Stratégie de sortie
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Vente d'actions : Contrepartie
• Provision
Si le paiement de la contrepartie est reportée dans le temps, en
totalité ou en partie, le vendeur peut reporter le gain mais au moins
20% du gain doit être reconnu annuellement [40(1)(a)]
Report prend fin si le billet est vendu ou prépayé
• Formes de la contrepartie
Considération en argent
Considération en actions – peut-on bénéficier d'un roulement?
Combinaison des deux
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Vente d'actions : Roulements
• Lorsque la contrepartie inclut des actions de l'acheteur, un
roulement est possible
• 100% de la contrepartie est en actions roulement
automatique en vertu de l'article 85.1
• 100% de la contrepartie est en actions ou une combinaison
d'actions et d'argent comptant roulement en vertu d'un
choix conjoint en vertu de l'article 85
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Vente d'actions : Roulements
• Échange d'actions [85.1]
Acheteur doit être une société canadienne imposable
Report automatique (pas de choix à produire) – sauf si le vendeur
reconnait un gain dans sa déclaration de revenus ou fait un choix
sous l'article 85
Pas d'argent ou contrepartie autre qu'en actions permise – s'il y a
une mixité de contreparties, il faut que la convention distingue
clairement les actions de la cible qui sont échangées pour des
actions de l'acheteur et celles qui sont échangées pour une
contrepartie autre
Le coût des actions de la société cible est préservé pour le vendeur
Pour l'acheteur, toutefois, le coût des actions de la société cible est
égal au moindre du capital versé fiscal et de leur juste valeur
marchande
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Vente d'actions :Convention de vente
• Roulement
• Résidence
• Déclarations, garanties et obligations
Comme on acquiert la société et son passé/passif, les déclarations
sont souvent longues et détaillées
Il faut prévoir qui produit les déclarations de revenus pré-clôtures et
que faire en cas de vérification par les autorités fiscales
• Indemnité
Achat d'actions : Bump fiscal
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Acheteur
Cible
Actifs
PBR potentiellement élevé
des actions de la cible (égal à
la juste valeur marchande,
sujet à un roulement)
Coût historique des actifs de
la cible peut être
significativement plus bas que
leur juste valeur marchande
Est-ce que les actifs sont
éligibles pour le bump?
Achat d'actions : Bump fiscal
• Majoration du coût fiscal de certains actifs de la cible, ce
qui réduit ou élimine le gain inhérent sur ceux-ci
Il s'agit d'un outil percutant dans le contexte de l'acquisition d'une
société canadienne
Peut être utilisé lorsqu'un non-résident crée une société canadienne
(« AcquisiCo »)
Permet une disposition fiscalement efficace des actifs de la cible
Co-acquéreurs peuvent séparer les actifs de la cible entre eux sans
payer d'impôt
Acheteur peut vendre les actifs de la cible ou les transférer à
d'autres entités du groupe
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Achat d'actions :Bump fiscal - exemple
Opco 1 Opco 2 Opco 3
JVM 45 M$
PBR 10 M$
JVM 35 M$
PBR 15 M$
Cible
Coût 100 million$
JVM 20 M$
PBR 5 M$
Acheteur
AcquisiCo Cible est
liquidée ou
fusionne avec
AcquisiCo
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Achat d'actions :Bump fiscal - exemple
JVM 20 M$
PBR 20 M$
Acheteur
AcquisiCo/Cible Amalco
Opco 1 Opco 2 Opco 3
JVM 45 M$
PBR 45 M$
JVM 35 M$
PBR 35 M$
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• Considérations préliminaires
Règles permettent à l'acheteur de réallouer le coût des actions de la
cible aux actifs de la cible et ainsi majorer (bumper) le coût des actifs
admissibles à leur juste valeur marchande
Règles sont fort complexes et les situations où elles peuvent
s'appliquer circonscrites – elles sont plus efficaces lorsque la
contrepartie est entièrement en actions
Acheteur souhaite parfois que la cible ou ses filiales transfèrent
certains biens à une nouvelle filiale avant l'acquisition de contrôle de
la cible (« packaging ») afin de pouvoir majorer le coût des actions
de la nouvelle filiale
Achat d'actions : Bump fiscal
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• Principales conditions d'application
La société-mère (Acheteur ou AcquisiCo) et la filiale (cible) doivent
être des sociétés canadiennes imposables
Cible doit être liquidée dans la société-mère ou fusionner avec
celle-ci
Si la cible est liquidée société-mère doit détenir au moins 90% de
chacune des catégories d'actions de la filiale et toutes les autres
actions doivent être détenues par des personnes n'ayant pas de lien
de dépendance avec la société-mère
Si la cible est fusionnée la cible doit être une filiale à 100% de la
société-mère (fusion verticale) [87(11)]
Les actifs de la filiale doivent être des immobilisations non
amortissables (e.g. actions d'une filiale, terrain)
Achat d'actions : Bump fiscal
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• Principales conditions d'application (suite)
Le bien doit être détenu par la cible au moment de l'acquisition de
contrôle et continuellement par la suite
Au cours de la série d'opérations, tout bien distribué au cours de la
liquidation (ou tout bien substitué) ne doit pas être acquis,
directement ou indirectement par une personne qui était un
actionnaire déterminé (essentiellement 10%) de la cible avant son
acquisition (ou par des personnes qui collectivement détenaient 10%
des actions de la cible)
Coût des actions de la cible pour l'acheteur doit excéder le coût net
des actifs de la cible par le montant du bump souhaité
Achat d'actions : Bump fiscal
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• Règles de refus de la majoration
Visent à empêcher la vente des biens majorés à des actionnaires –
vendeurs mais les règles sont rédigées beaucoup plus largement
En règle générale, sujet à certaines exceptions, on empêche les
actionnaires de la cible qui détenaient collectivement 10% ou plus
des actions de la société cible d'acquérir un intérêt dans les biens de
la cible (ou dans des biens dont la valeur est attribuable aux actifs
de la cible) suite à l'acquisition de la cible par l'acheteur
Achat d'actions : Bump fiscal
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• Règles de refus de la majoration (suite)
Il y a des exceptions restreintes à la règle empêchant les
actionnaires de la cible de continuer à détenir un intérêt
– Indexation du prix (earn-outs) (position administrative de l'ARC)
– Actions ou dette de l'acheteur canadien ou de sa société-mère
canadienne acquises en contrepartie des actions de la cible
– Options d'achat d'actions si elles sont reçues en échange des
options de la cible
– Pas d'exceptions pour la dette ou l'équité d'une entité étrangère
avantage aux acheteurs canadiens car les acheteurs étrangers
peuvent seulement obtenir le bump s'ils payent en argent
Achat d'actions : Bump fiscal
Actions échangeables
• Les résidents canadiens ne peuvent pas transférer leurs
actions d'une société canadienne (« Canco ») en échange
d'actions d'une société étrangère (« ForCo ») par voie de
roulement
Il s'ensuit que la prise de contrôle de Canco par ForCo est
généralement une transaction imposable pour les actionnaires de
Canco, que la contrepartie soit payée en argent ou en actions de
ForCo
• Pour reporter l'imposition, ForCo peut incorporer une filiale
au Canada (« Échangeco ») et offrir des actions
d'Échangeco aux actionnaires de Canco, lesquels sont
échangeables en tout temps pour des actions de ForCo
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Actions échangeables
• Ces « actions échangeables » reflètent en tout point les
actions de ForCo, e.g. si des dividendes sont payés sur les
actions de ForCo, les actionnaires d'Échangeco vont
recevoir des dividendes équivalents d'Échangeco
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Actions échangeables
Actionnaires
de la cible
Canco
ForCo
Public
Actions de Canco ont un
gain inhérent
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Actionnaires de
la cible
Canco
ForCo
Échangeco
Public
Callco• Deux nouvelles
sociétés canadiennes
sont formées : Callco
et Échangeco
Actions échangeables
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Actionnaires
de la cible
Canco
ForCo
• Les actions de Canco sont échangées pour
des actions échangeables de Échangeco par
voie de roulement
• Actionnaires de Canco peuvent recevoir une
contrepartie en argent jusqu'à concurrence du
coût de leurs actions
• Les actions échangeables peuvent être
échangées pour des actions de ForCo
• Le gain sur les actions échangeables est
reconnu seulement lors de l'échange futur
Échangeco
Public
Actions échangeables
Callco
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Actions échangeables
sont acquises par Callco
Actions de Callco
émises en contrepartie
des actions de ForCo
Actions de ForCo émises en
échange de nouvelles
actions de Callco
Actions échangeables
Actionnaires
de la cible
Échangeco
ForCo
Callco
• Lors de l'exercice du droit d'échange par
les actionnaires de Canco, Callco va
exercer ses droits d'achat et acquérir les
actions échangeables
• Callco va payer les actions échangeables
avec des actions de ForCo, qu'elle aura
obtenu en émettant des actions
additionnelles à ForCo
• Si Callco n'était pas utilisée et
qu'Échangeco rachetait les actions
échangeables, il en résulterait un
dividende réputé
• Le mécanisme Callco permet à ForCo
d'augmenter le capital versé des actions
de Callco
• Profits de Canco peuvent être distribués
à ForCo sans retenue à la source jusqu'à
concurrence du capital versé des actions
de Canco
Actions ForCo
Canco
Public
Vente d'un intérêt dans unesociété de personnes
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Associés canadiens
Cible S.E.C.
Actifs amortissables
• Si la participation dans Cible S.E.C.
est vendue à un non-résident ou une
entité non-imposable (ou s'il y a
dilution de la participation des
associés canadiens en faveur de
ces personnes), la portion du gain
en capital attribuable à des biens
amortissables est considérée un
revenu d'entreprise imposable à
100%
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Vente d'actions –Acquisition de contrôle
• Lorsqu'il y a acquisition de contrôle d'une société (par exemple, un actionnaire acquiert plus de 50 % des actions) :
Une fin d'exercice est réputée avoir lieu immédiatement avant l'acquisition de contrôle, de sorte que des déclarations de revenus doivent être préparées et déposées, certains comptes fiscaux doivent être calculés au prorata pour l'exercice raccourci, et les pertes d'entreprise vieillissent d'une année
Si une fusion suit l'acquisition de contrôle, il pourrait y avoir deux fins d'années réputées
Toutes les pertes, à l'exception des pertes d'entreprise, disparaissent
Les pertes d'entreprise peuvent être reportées prospectivement, mais seulement si certaines conditions sont réunies
Depuis 2013, un régime similaire est applicable aux sociétés de personnes et aux fiducies (régime de « restriction des pertes »)
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Vente d'actions –Acquisition de contrôle
Les dépenses et crédits au titre des activités de recherche
scientifique et de développement expérimental (RS&DE) expirent,
sauf exceptions
Les pertes en capital non réalisées sont perdues au moment de
l'acquisition du contrôle, mais il est possible de déclencher des
gains sur d'autres immobilisations immédiatement avant
l'acquisition de contrôle afin de les utiliser
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Vente d'actions –Acquisition de contrôle
Choix du paragraphe 111(5) - Exemple
• M.A. détient toutes les actions d'Aco
• Aco a subi une perte en capital de 100 000 $ et détient
des actions de Bco ayant un gain intrinsèque de 100 000 $
• M.A. vend les actions d'Aco à Zco, la perte en capital
disparaît
• ACO peut choisir de déclencher une disposition présumée
des actions de Bco immédiatement avant l'acquisition de
contrôle afin de réaliser un gain en capital de 100 000 $ et
être en mesure d'utiliser la perte en capital de 100 000 $
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Vente d'actions – Pertes d'entreprise
• Les pertes d'entreprise peuvent être reportées prospectivement et utilisées à l'égard des années d'imposition se terminant après l'acquisition de contrôle si deux critères sont respectés
Premièrement, l'entreprise qui a donné lieu à la perte doit continuer
à être exploitée dans le but d'en tirer un profit (ou avec l'espoir
raisonnable d'en tirer un profit) tout au long de l'année d'imposition
à l'égard de laquelle la perte d'entreprise est reportée
Deuxièmement, la perte d'entreprise peut seulement être portée en
réduction du revenu de la société provenant de cette entreprise
• Soyez prudent au moment de l'acquisition d'une société à perte – assurez-vous que les pertes ne sont pas sur le point d'expirer
Vente Hybride
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Famille Morneau
Achalandage
autres actifs
Cible SPCC
• Acheteur non-résident
• Valeur de l'achalandage significative
• On pourrait considérer transférer
l'achalandage à une nouvelle filiale
entre la signature de l'entente et la
clôture et déclencher un gain
• Gain en capital n'est pas assujetti à
l'impôt supplémentaire car cible n'est
plus une SPCC à ce moment
• Le CDC est utilisé pour augmenter le
coût des actions de cible
• Impôt payable par la cible réduit le prix
de vente
• Attention au nouvel article 246.1
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Clauses restrictives
• Dans le cadre d'une vente, les vendeurs conviennent
souvent de ne pas faire concurrence aux acheteurs aux
termes d'une clause restrictive (CR)
• La jurisprudence était à l'effet que la partie du prix de vente
attribuée aux CR, en particulier aux clauses de non-
concurrence, n'était pas imposable
• Des règles ont donc été ajoutées [56.4] afin de traiter les
montants attribués aux CR comme du revenu ordinaire ET
confèrent à l'ARC le pouvoir de réattribuer une partie du
prix d'achat aux CR
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Clauses restrictives
• Dans le cas d'une vente d'actifs, on peut faire un choix
permettant de n'attribuer aucune portion du produit de la
vente aux CR et d'empêcher l'ARC de procéder à une
réallocation, mais plusieurs conditions doivent être
respectées
• Dans le cas d'une vente d'actions, il n'est pas nécessaire
de produire un choix mais il faut quand même rencontrer
plusieurs conditions
• Convention devrait obliger l'acheteur à faire les choix
nécessaires pour le bénéfice du vendeur et inclure des
clauses énonçant que les conditions prévues à l'article
56.4 sont respectées
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• L'article 116 pourrait assujettir l'acheteur d'un bien canadien
imposable (BCI) à une retenue d'impôt pouvant atteindre
80% du prix d'achat, même si
il n'y a ni gain ni perte au moment de la disposition
la disposition se fait par ailleurs dans le cadre d'un roulement
• L'expression BCI inclut notamment :
les biens immobiliers situés au Canada
Les actifs d'une entreprise exploitée au Canada (succursale)
les actions d'une société privée ou les participations dans une société
de personnes dont plus de 50% de la valeur provient de biens
immobiliers situés au Canada.
Vendeur non-résident –Certificat 116
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• S'applique également aux rachats et aux échanges d'actions
• S'applique que l'acheteur soit un résident canadien ou pas
• Aucune retenue nécessaire si le vendeur obtient uncertificat 116
Vendeur non-résident –Certificat 116
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• En l'absence du certificat de conformité prévu à l'article 116
(et l'équivalent au Québec, si le bien est au Québec) ou
d'une autre exemption, l'acheteur doit retenir une partie du
prix d'achat au titre de la responsabilité fiscale potentielle du
vendeur
• Taux de retenue : Fédéral : 25 % sur les biens non amortissables (terrains/actions)
Fédéral : 50 % sur les biens amortissables (immobilier)
Québec : 12.875 % sur les biens non amortissables
Québec : 30 % sur les biens amortissables
Vendeur non-résident –Certificat 116
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• Problème :
Le délai est trop serré pour obtenir un certificat – les montants retenus
sont conservés en entiercement et des clauses spécifiques à cet effet
doivent être ajoutées à la convention afin de s'assurer que les fonds
retenus ne seront pas immédiatement remis aux autorités fiscales
Quand le montant en espèces n'est pas suffisant pour pratiquer la
retenue, par exemple lorsque la contrepartie comprend la prise en
charge d'un prêt hypothécaire
Vendeur non-résident –Certificat 116
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• Des règles visent à éliminer le certificat de conformité et les
exigences de retenue quant aux dispositions de biens
protégés par traité (BPT)
• Un BPT est un BCI qui ne peut pas être imposé en vertu
d'un traité signé par le Canada
• Critère absolu pour le statut de BPT : si l'acheteur s'est
trompé et qu'il ne s'agit pas d'un BPT, alors il est
responsable
• On peut quand même obtenir un certificat 116 – sinon il faut
ajouter des représentations et souvent une indemnité
spécifique à la convention de vente
Vente d'un « bien protégé par traité »
Options d'achat d'actions
• Que fait-on avec les options lorsqu'il y a vente d'une
société?
Échange des options [7(1.4)]
Exercice des options (prêt aux employés?) et participation à la
transaction
Rachat des options avant/simultanément à la clôture
– Voir toutefois ARC #2015-0572381E5, 3 août 2016
– Clause dans la convention à l'effet que la cible renonce à sa
déduction [110(1.1)]
Retenues à la source
Actions visées [6402(3)(a)]
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Pot-Pourri
• Contributions sociales et déductions à la source
• Earn-out [12(1)(g)] et méthode de recouvrement des coûts
• Déductibilité des frais de transaction
• Financement
• Debt dumping
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Merci de votre attention
Marie-Emmanuelle Vaillancourt mevaillancourt@dwpv.com 514.841.6543
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