cedulario derecho procesal iii parte 1

8/18/2019 Cedulario Derecho Procesal III Parte 1

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CEDULARIO DERECHO PROCESAL III Ucen 2015Profesor Álvaro Flores

1. Defina y Clasifique las medidas Prejudiciales. De un

ejemplo en cada caso y explíquelo.

Definición: medios que franquea la ley a las partes litigantes para preparar la entrada en

juicio.

Clasificación:

I.Según parte que puede solicitarla: según la parte que puede solicitarla

a)Futuro demandante; 273, 279, 280, 281, 282, 285, 286 CPC

Art. 273 (263). El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretendedemandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda: 1° Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad paraparecer en juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes; 2° La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata deentablar; 3° La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos depropiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedaninteresar a diversas personas; 4° Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parteel solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código deComercio; y 5° El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado. La diligencia expresada en el número 5° se decretará en todo caso; las de losotros cuatro sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que eldemandante pueda entrar en el juicio.

Art. 279 (269). Podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias deque trata el Título V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y calificados, y concurriendo las circunstancias siguientes: 1a. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidasprecautorias; y 2a. Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, pararesponder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan.

Art. 280 (270). Aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior, deberá elsolicitante presentar su demanda en el término de diez días y pedir que semantengan las medidas decretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta treinta díaspor motivos fundados.

Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta petición eltribunal no mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedará responsable elque las haya solicitado de los perjuicios causados, considerándose doloso suprocedimiento.

Art. 281 (271). Puede pedirse prejudicialmente la inspección personal del tribunal,informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del ministro de

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fe, cuando exista peligro inminente de un daño o perjuicio, o se trate de hechos quepuedan fácilmente desaparecer. Para la ejecución de estas medidas se dará previamente conocimiento a lapersona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento deltribunal que las decreta, o donde deban ejecutarse. En los demás casos seprocederá con intervención del defensor de ausentes.

Art. 282 (272). Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor dela cosa de que procede la acción o que es objeto de ella, podrá también ser obligado: 1°. A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyonombre la tiene; y 2°. A exhibir el título de su tenencia; y si expresa no tener título escrito, adeclarar bajo juramento que carece de él. En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias mencionadas eneste artículo, se le podrá apremiar con multa o arresto en la forma dispuesta por elartículo 274.

Art. 285 (275). En el caso del inciso 1° del artículo anterior, podrá también pedirseque aquel cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en quesea condenado, bajo apercibimiento de nombrársele un curador de bienes.

Art. 286 (276). Se podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen deaquellos testigos cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves, hayafundado temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarán sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por eltribunal. Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento a la persona aquien se trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se expidió laorden o donde deba tomarse la declaración; y en los demás casos se procederá conintervención del defensor de ausentes.

B)Futuro demandado; 273 N°5, 281, 284, 286 y 288 CPC

Art. 273 (263). El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretendedemandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda: 5° El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado. La diligencia expresada en el número 5° se decretará en todo caso; las de losotros cuatro sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que eldemandante pueda entrar en el juicio.

Art. 281 (271). Puede pedirse prejudicialmente la inspección personal del tribunal,

informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del ministro defe, cuando exista peligro inminente de un daño o perjuicio, o se trate de hechos quepuedan fácilmente desaparecer. Para la ejecución de estas medidas se dará previamente conocimiento a lapersona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento deltribunal que las decreta, o donde deban ejecutarse. En los demás casos seprocederá con intervención del defensor de ausentes.

Art. 284 (274). Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en

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breve tiempo del país, podrá exigírsele como medida prejudicial que absuelvaposiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal, elque, sin ulterior recurso, señalará día y hora para la práctica de la diligencia. Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta días subsiguientes al de lanotificación sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorización einstrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dará porconfesa en el curso de éste, salvo que aparezca suficientemente justificada la

ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal.

Art. 286 (276). Se podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen deaquellos testigos cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves, hayafundado temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarán sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por eltribunal. Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento a la persona aquien se trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se expidió laorden o donde deba tomarse la declaración; y en los demás casos se procederá conintervención del defensor de ausentes.

Art. 288 (278). Toda persona que fundadamente tema ser demandada podrásolicitar las medidas que mencionan el número 5° del artículo 273 y los artículos281, 284 y 286, para preparar su defensa.

II. Según su finalidad:

a)Destinadas a preparar la demanda: Art 273 CPC

b)Destinadas a procurarse pruebas que pueden desaparecer: PrejudicialesProbatorias:

a.Inspección personal del tribunal, informe de peritos nombrados por elmismo, o certificado de ministro de fe. b.Declaración jurada o exhibición de título por parte de simple tenedor de

la cosa de que procede la acción o es objeto de ella.c.Confesión judicial.d.Constitución de apoderado judicial.e.Declaración testimonial.

c)Destinadas a preparar el resultado de la acción: Prejudiciales Precautorias:a.Secuestro de la cosa. b.Nombramiento de uno o más interventores.c.Retención de bienes determinados.d.Prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

2. Señale y explique las medidas prejudiciales destinadas a

preparar la demanda.

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Art. 273 (263). El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandarde aquel contra quien se propone dirigir la demanda:

1°Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para pareceren juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes;

Se decreta sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el

demandante pueda entrar en el juicio (inciso final).Sanción si demandado se rehúsa: art. 274 (multa y arresto como apremio)

2° Laexhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata deentablar;

Sanción si se rehúsa: multas y arrestos + allanamiento de lugar en que se

halle (276)

¿Cómo se realiza? Se hará mostrando el objeto que deba exhibirse, o autorizando al interesado

para que lo reconozca y dándole facilidades para ello, siempre que el objeto

se encuentre en poder de la persona a quien se ordene la exhibición.

Si el objeto se halla en poder de terceros, cumplirá la persona a quien seordene la exhibición, expresando el nombre y residencia de dichos terceros, o

el lugar donde el objeto se encuentre (275)

3° La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos depropiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedaninteresar a diversas personas;

Si el demandante lo exige, se dejará copia en el expediente (de los

documentos o la parte pertinente…art. 283)

Sanción diversa si estando en poder del futuro demandado desobedeceorden de exhibirlo (277): pierde el derecho de hacerlos valer después salvo

que el demandante los haga valer en apoyo de su defensa; sin perjuicio demultas y arrestos (276)

4°Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte elsolicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de Comercio; y

Si se solicita, deberán dejarse copias

Sanción: multa, apremio de arresto, allanamiento (276 y 277) y perderáderecho a hacerlos valer después.

Sanción adicional: si libros pertenecen a comerciante, ser juzgados por los

asientos arreglados sin admitirse prueba en contrario (33 Código de

Comercio)

5° El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado. La diligencia expresada en el número 5° se decretará en todo caso; las de los otroscuatro sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante puedaentrar en el juicio.

Cuándo se decreta: “en todo caso”, basta que sea solicitada (275, inciso

final).

Sanción: Si se rehúsa al reconocimiento, no comparece o da respuestasevasivas sedará por reconocida la firma(278 y 435, inciso 2° CPC)

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Quién puede pedirlas: sólo futuro demandante contra futuro demandado

Finalidad: preparar la demanda

3. Señale y explique que son las medidas prejudiciales

precautorias.

Medidas Prejudiciales Precautorias. Arts. 279 y 280. Sólo le corresponde solicitarlas alfuturo demandante.

Concepto: providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia del juicio, a

petición de quien será el sujeto activo en el proceso, que tienen porfinalidad asegurar elresultado de la pretensión que se hará valer posteriormente en el proceso, cuando se hademostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfacción se pretende yexiste el peligro de que éste puede ser burlado, rindiéndose caución por el solicitante paragarantizar los perjuicios que pudieren causarse con su infundado otorgamiento.

Se trata de:a) Secuestro de la cosa b) Nombramiento de uno o más interventoresc) Retención de bienes determinadosd) Prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados

Para que puedan decretarse se requieren tres requisitos copulativos:

a) Motivos graves y calificados para solicitarlas b) Determinación del monto de los bienesc) Que se rinda fianza u otra garantía suficiente para responder de los perjuicios que seoriginen y multas que se impongan (Art. 279).

4. Señale y explique los requisitos que deben cumplirse para

que se decrete una medida prejudicial precautoria, las

obligaciones que pesan a favor de quién se decretan y las

sanciones por el incumplimiento de estas obligaciones.

Requisitos

Es necesario tener presente:1.Que la aplicabilidad de las medidas prejudiciales precautorias es alta.2.Que se aplican a todo procedimiento establecido en el CPC y a todo otro contenidoen leyes especiales que se remitan al CPC.

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3.Que todas las medidas precautorias que hemos estudiado pueden ser solicitadascon el carácter de prejudiciales: las señaladas en el 290, las contempladas dentrodel ordenamiento jurídico en general y las no contempladas expresamente en laley.

Requisitos que deben reunirse para otorgar una medida prejudicial precautoria:

a.Solicitud del futuro demandante, en la cual se dé cumplimiento a losrequisitos comunes de todo escrito. Se basa en el principio de pasividad,entendiendo que sólo puede solicitarla el futuro demandante, porque élhará valer luego en el proceso la pretensión cuya efectiva satisfacción sepretende proteger.

b.Requisitos de la ley de comparecencia en juicio. Atendida a lacircunstancia que será la primera presentación en juicio: constituciónadecuada del patrocinio y del poder.

c.Requisitos comunes de toda medida prejudicial: señalar la acción que sepropone deducir y someramente sus fundamentos.

d.Requisitos comunes a toda medida precautoria: el solicitante debeacompañar los comprobantes que constituyan a lo menos presunción gravedel derecho que se reclama. Es posible que esta exigencia pueda serreemplazada transitoriamente por una caución que debe otorgarse si loscomprobantes no están en poder del futuro demandante.

e.Requisitos específicos que establece el legislador para el otorgamiento

de una o más de las medidas precautorias contempladas en la ley.

Deberá cumplirse con los requisitos determinados para la medidaprecautoria específica de la cual se trate.

f. Requisitos específicos que la ley exige para las medidas prejudicialesprecautorias del art. 279:Podrán solicitarse como medidas prejudicialeslas precautorias de que trata el Título V de este Libro, existiendo para ello

motivos graves y calificados, y concurriendo las circunstancias siguientes:

1.Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las

medidas precautorias; y

2.Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se

impongan.3.Del citado precepto, se concluye la necesidad de que concurran lossiguientes requisitos específicos para otorgar una medidaprejudicial:

a)Existencia de motivos graves y calificados. Es más exigenteque respecto de las simplemente precautorias.

b)Determinación del monto de los bines sobre que debenrecaer las medidas prejudiciales precautorias. Es aplicaciónde un requisito común a toda medida precautoria: limitarse

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a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio.

c)Debe rendirse fianza u otra garantía suficiente, a juicio deltribunal, para responder por los perjuicios que se originen ymultas que se impongan. Se trata de una cauciónobligatoria, siendo establecida en la ley y no entregada al

criterio del tribunal.

Cargas del demandante y sanción

Las medidas prejudiciales precautorias siempreson temporales y no provisionales (comolas demás precautorias). Es decir no es que duren hasta la producción de un eventodeterminado, sino que tienen por sí mismas una duración limitada. Según el art. 280inciso

1º las medidas prejudiciales precautoriasduran breve tiempo, pasado el cual feneceninexorablemente, para transformarse en precautorias (tomando el carácter deprovisionales) o para desaparecer definitivamente en la vida del procedimiento.

Art. 280: Aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior, deberá el solicitante

presentar su demanda en el término de10 díasy pedir que se mantengan las medidasdecretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta30 días por motivos fundados.

Se trata de unplazo fatal de 10 días para presentar la demanda, el que secuenta desde la fecha de la resolución que otorgó la medida prejudicialprecautoria.

Sepuede ampliar este plazo por motivo fundado, hasta completar 30 días.Se trata de un plazo legal que la propia ley permite ampliar. Aunque la ley nolo diga, la prórroga debe pedirse antes del vencimiento del plazo definitivo.Esta ampliación debiera pedirse en la propia solicitud de medida prejudicialprecautoria.

La demanda que se presente no debe seguir las reglas de distribución decausas, ya que el asunto se encuentra siendo conocido por el tribunal queconoció de la prejudicial. Por ello, la demanda se presentará directamenteante el tribunal que conoció de la prejudicial.

Para dar cumplimiento al 280 basta con presentar la demanda sin que sea

necesaria su notificación. En el mismo plazo en que debe presentarse la demanda y

consecuencialmente en el mismo escrito, el actor debe pedirexplícitamente que se mantenga la prejudicial en el carácter de simpleprecautoria. Esta solicitud se tramita en cuaderno separado.Generalmente se pide en un otrosí del escrito de la demanda.

Inciso 2º del 280:sanción:Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al

resolver sobre esta petición el tribunal no mantiene dichas medidas, por este

solo hecho quedará responsable el que las haya solicitado de los perjuicios

causados, considerándose doloso en su procedimiento.

Se trata de unapresunción de derecho.

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5. Explique las medidas prejudiciales probatorias (todas).

Concepto: Actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener larendición de los medios de prueba establecidos por el legislador, que pudieren ser conposterioridad durante el curso del juicio de difícil realización o recayeren sobre hechosque puedan fácilmente desaparecer.

TitularDe acuerdo a lo previsto en los artículos 281, 284 y 286 del CPC, el sujeto facultado porla ley para solicitar las medidas prejudiciales probatorias es el futuro demandante.

Además, y comoregla general, el futuro demandado también se encuentra facultado porla ley para solicitar una medida prejudicial probatoria. 288

RequisitosRequisito General de toda medida prejudicial: señalar la acción que sepropone deducir y someramente sus fundamentos.En los casos en que el futuro demandado está legitimado para solicitarlas, debedar cumplimiento indirecto al requisito, señalando cuál es la persona que lopretende demandar y someramente los fundamentos de la pretensión que se haría valer en su contra.

Requisitos para decretar medidas prejudiciales.Existen requisitos especiales (ya analizados) y requisitos generales:a) Que el solicitante exprese la acción que se propone deducir y someramente susfundamentos (Art. 287). b) Que se decreten sin audiencia de la persona contra quien se piden, salvo loscasos en que expresamente se exige su intervención (Art. 289).

Inspección personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo, o

certificado de ministro de fe. Art. 281. Pueden ser solicitadas tanto por el futurodemandante como por el futuro demandado y están destinadas a procurarse pruebas quepueden desaparecer.En el caso de inspección personal, informe pericial y certificado de ministro de fe, la leyrequiere que exista peligro de daño o perjuicio, o que se trate de hechos que puedanfácilmente desaparecer. Para la ejecución de estas medidas, se dará previamenteconocimiento a la persona a quien se trata de demandar, este conocimiento tambiénhabrá de dárselo a la persona a quien se cree va a desempeñar el papel de demandante encaso de que alguna de estas medidas la solicite el futuro demandado. El conocimiento

servirá para concurrir a la diligencia y no para oponerse a la práctica de la medida en eltérmino fijado por la ley.

Declaración jurada o exhibición de título por parte del simple tenedor de la cosa deque procede la acción o es objeto de ella. Art. 282. Únicamente puede solicitarla elfuturo demandante. Debe relacionarse con lo dispuesto en el Art. 896 CC.La petición principal consiste en que quien tenga la cosa de que procede la acción que esobjeto de ella, exponga si es poseedor o mero tenedor de la misma; y, para el caso de

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exponer que es mero tenedor, subsidiariamente se solicitará que preste juramento sobreel nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y que exhiba el título de sutenencia o jure carecer de él.En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias, se pueden imponermultas o arrestos. En este caso también se aplica el Art. 283.

Confesión Judicial. Art. 284. Puede ser solicitada tanto por el futuro demandante comopor el futuro demandado y está destinada a procurarse un medio probatorio que pudieradesaparecer. Tiene lugar como medida prejudicial siempre que haya motivo fundado paratemer que una persona se ausente en breve tiempo del país. El tribunal realiza unexamen previo del pliego de posiciones. La resolución del tribunal sobre la conducenciade las interrogaciones no será susceptible de recurso alguno.La persona a quien se le exige la confesión puede adoptar tres actitudes: prestarconfesión; que se ausente dentro de 30 días subsiguientes al de la notificación sinabsolver posiciones (se le dará por confeso dentro del juicio); o que se ausente dentro deese plazo sin absolver posiciones, pero dejando apoderado con autorización einstrucciones suficientes (prestará el mandatario confesión en representación de sumandante dentro del juicio posterior).

Constitución de apoderado judicial. Art. 285. Sólo puede solicitarla el futurodemandante. Tendrá lugar cuando exista motivo fundado para temer que una persona seausente en breve tiempo del país. El objetivo directo de la medida es que la persona cuyaausencia se teme, constituya apoderado que le represente y que responda por las costas ymultas. Si la persona rehúsa cumplirla, incurrirá en el apercibimiento de nombrársele uncurador de bienes.

Declaración testimonial. Art. 286. Pueden solicitarla el futuro demandante o el futurodemandado, respecto de testigos cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves,no puedan recibirse oportunamente. Versarán sobre los puntos que indique la parte quesolicita la diligencia, calificados de conducentes por el tribunal (pueden interponerserecursos, ya que no se prohibió como en el caso de la absolución de posiciones). Se darápreviamente conocimiento a la parte en contra de quien se ha solicitado la diligencia.

6. Defina y analice las características de las medidas

precautorias.

Concepto.Entre la presentación de la demanda y la sentencia puede ocurrir que varíe lacosa objeto del pleito o la solvencia misma del demandado. Este tipo de medidas surgecon el objeto de evitar que tales cambios perjudiquen al demandante. Las medidasprecautorias pueden definirse como los medios que la ley franquea al demandante paraque asegure el resultado de la acción que ha interpuesto.

CARACTERÍSTICAS

• Carácter provisorio o temporal. Durará sólo el tiempo necesario para que secumpla su fin cautelar (vid ejemplos en cada caso).

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Se justifican por el periculum in mora. Se refiere al peligro de daño jurídico por elretardo de la resolución definitiva y al carácter urgente en la necesidad de su

dictación (Ej….) Se pueden alzar en cualquier momento porque se ajustan a lafinalidad que están previstas.

• Exigeacreditación de verosimilitud de la pretensión ( fumus boni iuris/Humo

de buen derecho, una apariencia de buen derecho). No basta la mera solicitud; seexige la aportación de antecedentes mínimos sobre la verosimilitud de la existenciadel derecho invocado (estándar menor al de plena prueba) El juez o jueza necesitaconvencerse de la probabilidad de ese derecho.Necesidad de convencer al juez deque se tiene el derecho.

• Esinstrumental. No son un fin; siempre están ligadas al derecho sustancial quese persigue en la acción principal y siguen su suerte. Las medidas cautelaresexigen un proceso iniciado. Finalizado el proceso principal se debe extinguir.Si seproduce cualquier circunstancia que satisface la petición inicial, esta medidadebería caer.

• Idónea. El tipo de medida debe ser congruente y funcional con la finalidad que

persigue. Debe ser apta para alcanzar la finalidad cautelar pretendida. (excluye lasinconexas o inútiles, aunque estén previstas en la ley no lo son.) Eje: la cuantíacon la acción principal.

• Proporcionada. No debe ser gravosa excesivamente para el demandado y guardarcorrespondencia (Ej. cuantía) con la pretensión principal.

• Modificables. Deben ser modificadas si cambian las condiciones de hecho que se

tuvieron para decretarse. (Ej…)Sustituibles unas por otras. Pueden –a solicitud de parte- cambiarse (relacionadacon naturaleza instrumental).

Actor es responsable por perjuicios. Para el caso de no dictarse sentencia favorablepor daños y perjuicios causados por la medida (por ello en algunos casos se exigefianza o “contra cautela”)

• Legales e innominadas. Son las señaladas por el legislador (tipicidad cautelar).

(290-301) ¿Innominadas? Ver 298, inc. Final“…y no tratándose de medidasexpresamente autorizadas por la ley”Hace referencia a aquellas que no están

expresadas en la ley.

7. Explique la medida precautoria de Secuestro.

EL SECUESTRO DE LA COSA QUE ES OBJETO DE LA DEMANDA

Concepto de Secuestro:

El CC nos señala que el depósito es de 2 maneras:a-Depósito propiamente dicho; y b-Depósito secuestro

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Art. 2249 CC:El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o másindividuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su

favor.

Se encuentra regulado en el CC, siendo aplicables a su respecto las normas delcontrato de depósito.

Art. 2252 CC, nos señala que el secuestro se puede clasificar en:

a-Secuestro convencional: constituido por el solo consentimiento de laspersonas que se disputan el objeto litigioso.

b-Secuestro judicial: se constituye por decreto del juez, y no ha menester otraprueba. No se trata de un contrato, sino de un acto unilateral del juez, que adoptael carácter de medida precautoria.

Secuestro: medida precautoria decretada por el tribunal, que consiste en el depósito deuna cosa corporal en manos de un tercero, quien se obliga a guardarla para evitar supérdida o deterioro y a restituirla a la terminación del litigio a la persona que se determinepor el juez.

Procedencia del secuestro. Art. 291 CC

Se trata de 2 casos en que el periculum in mora está constituido por el motivo de temerque una cosa determinada se pierda o deteriore en manos de la persona que tenga en supoder:

1) Caso del art. 901 CC Art. 901 CC:Si reivindicándose una cosa corporal mueble, hubiere motivode temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podrá el actor

pedirsu secuestro; y el poseedor será obligado a consentir en él, o a darseguridad suficiente de restitución, para el caso de ser condenado a restituir.

Por tanto, es necesario que se cumplan los siguientesrequisitos:1.Que se ejerza una acción reivindicatoria2.Que la acción reivindicatoria se refiera a una cosa corporal mueble3.Que la cosa corporal mueble se encuentre en manos del poseedor4.Que exista motivo de temer que la cosa corporal mueble se pierdao deteriore en manos del poseedor.

Con estos requisitos, el poseedor está obligado a consentir en el secuestro oa dar seguridad suficiente de restitución, para el caso de ser condenado arestituir.

2) Cuando se entablen otras acciones con relación a cosa mueble

determinada y haya motivo de temer que se pierda o deterioren enmanos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en

su poder.• El demandado es un mero tenedor y no el poseedor de la cosa.• Estas “otras acciones” no se tratan de las acciones posesorias,debido a que éstas protegen bienes inmuebles o derechos realesconstituidos en ellos, y por expresa disposición de la ley, elsecuestro procede sólo respecto de cosas muebles.

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• Debe concordarse con la medida prejudicial de exhibición de títulocontenida en el art. 282.

Procedimiento• El art.2250 CC nos señala que las reglas del secuestro son las mismasque la del depósito propiamente dicho, salvas las disposiciones expresas en

contrario y las normas del CPC.• Art.292 CPC: son aplicables al secuestro las disposiciones establecidasrespecto del depositario de los bienes embargados, es decir, se aplican alsecuestro las reglas de designación, derechos y obligaciones del depositarioen el juicio ejecutivo por obligación de dar.

Efectos del secuestroLa función específica del secuestro judicial es la de proteger y garantizar la integridadmaterial de la cosa que es objeto de la demanda, mediante la conservación por parte delsecuestre. No dice relación con la disponibilidad de la cosa, sin perjuicio de que puedaacumularse otra medida que tienda a embarazar la posibilidad de disponer de la cosa.

8. Explique la medida precautoria de Nombramiento deinterventor.

EL NOMBRAMIENTO DE UNO O MÁS INTERVENTORESConcepto

• Nuestro Código no define lo que entiende porinterventor. De acuerdo al

diccionario de la RAE es posible entender porinterventor:aquel empleadoque autoriza y fiscaliza ciertas operaciones a fin de que se hagan conlegalidad.

• La definición del diccionario RAE no nos sirve, porque a pesar de que es cierto

que está encargado de velar por la legalidad,no le corresponde otorgar laautorizaciónpara que se lleven a cabo las operaciones realizadas, sino tansólo denunciarlas al solicitante de la precautoria o al tribunal, cuando ellas nose ajusten a la legalidad.

Interventor:persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos de una cosa onegocio, dando cuenta de cualquier malversación o abuso que advierta en dichaadministración.

• Se trata de“un mirón y acusete”.• De esta forma, queda claro que la designación de interventor no produceninguna privación del dominio de los bienes sobre los cuales recae la medida,

pudiendo ser ella afectada sólo previa orden del tribual, en caso que sedetermine según lo informado por el interventor que existió una malversacióno abuso en la administración de esos bienes por parte de demandado.

Número y designación de interventores

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El art. 290 No.2 nos señala que se puede solicitar la designación de 1 o más

interventores, lo que dependerá de los bienes sobre los cuales van a recaer lasfunciones del interventor.

El nombramiento lo realiza el tribunal. Las partes se limitan a proponer.

Procedencia. Art. 293 CPC:Hay lugar al nombramiento de interventor:

1. En el caso del inciso 2º del artículo 902 del CCSi se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el

poseedor seguirá gozando de él, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad

de cosa juzgada.

Pero el actor tendrá derecho de provocar las providencias necesarias para

evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ellay comprendidos en la reivindicación, si hubiere justo motivo de temerlo, o las

facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.

Es necesario para que proceda la designación de interventor para este caso:a)Que se haya ejercido una acción reivindicatoria del dominio u otroderecho real

b)Que la acción se refiera a un bien inmueble.c)Que exista un justo temor de todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicación, o lasfacultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.

2. En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay justo motivode temor que el citado inciso expresaEs necesario:a)Que se ejerza una acción reclamándose una herencia ocupada por otro:

acción de petición de herencia. b)Que exista justo temor de un deterioro de los bienes comprendidos en la

herencia o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.

3. En el del comunero o socio que demanda la cosa común, o que pidecuentas al comunero o socio que administra

a)Caso del comunero o socio que demanda la cosa común: la

administración de la cosa común correspondea todos los socios ocomuneros.

b)Caso del comunero o socio que pide cuentas al comunero o socio

4. Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore lacosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan

quedar burlados.Se trata de una causal genérica que otorga facultades discrecionales al juezpara concederlas.

5. En los demás casos expresamente señalados por las leyes. Ejemplos:a)444 CPC: Embargo de empresas o establecimientos de comercio b)206 del Código de Comercio: producto de la reforma de 2005: el

convenio podrá estipular elnombramiento de un interventor, quepodrá o no ser síndico de la nómina.

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Facultades del interventor

El interventor poseefacultades limitadas, contempladas en el art. 294 CPC:

a)El interventor judicial está facultado expresamente por la ley parallevar cuenta

de las entradas y gastosde los bienes sujetos a intervención.

b)El interventor para llevar dicha cuenta está facultado paraimponerse de los

libros, papeles y operacionesdel demandado.

c)Tiene la obligación, como consecuencia de las labores inspectivas, de dar al

interesado o al tribunalnoticia de toda malversación o abusoque note en laadministración de dichos bienes del demandado que son objeto de la intervención.

d)En la medida precautoria de designación de interventores la administración de los

bienes sobre los cuales recae la medidapermanece a cargo del demandado,encontrándose sólo cometido a una vigilancia o inspección del interventor.

Sin embargo, esas facultades de administración del demandado pueden verse afectadasen caso que se dé noticia por el interventor al tribunal de la malversación o de los abusosen la administración, pudiendo el tribunal de oficio o a petición de parte, decretar eldepósito y retención de los productos líquidos en un establecimiento de crédito o en poderde la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de otras medidas más rigurosas que eltribunal estime necesario adoptar, como podría ser la prohibición de celebrar actos ocontratos.

Efectos de la intervenciónNo se le priva al demandado de la tenencia de los bienes, como ocurre en el secuestro. Tampoco se le impide la enajenación voluntaria de ellos, como ocurre en la retención y enla prohibición de celebrar actos y contratos.

El demandadoconserva la administración, pero sometido a la vigilancia del interventorpara los efectos de impedir que se burlen los derechos del demandante comoconsecuencias de actos abusivos o fraudulentos

9. ¿Es la medida de nombramiento de interventor unaprivación de las facultades de administración del

demandado? Explique.

El demandado no pierde la administración de sus bienes; por lo que mirado desde elpunto de vista de éste, la designación de Interventor es una forma de fiscalización ocontrolador de ciertas gestiones de lo bienes sujetos a intervención, hay que tener en

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cuenta que sólo habrá intervención en aquellos bienes en donde se está solicitando,acotada por orden judicial.El derecho no le quita la administración de los bienes al demandando, el administrador esquien ejerce con potestades de disposición un negocio, pero el derecho que da alinterventor ciertas facultades para que pueda observar y rinda cuenta al demandante y al juez, por ejemplo: puede imponerse en los libros, papeles y operaciones del demandado

relativos a la administración, pero no está administrando, él se puede IMPONER a loslibros y esto porque se encuentra fiscalizadando y deberá dar cuenta al tribunal de todamalversación o abuso que detecte en el juicio.

10. Explique la medida precautoria de Retención.

LA RETENCIÓN DE BIENES DETERMINADOS

Concepto:La retención como medida precautoria tiene una mayor eficacia que la desecuestro judicial, puesto que asegura de una manera mucho más eficaz los eventualesderechos del demandante al configurar el objeto ilícito del art. 1464 CC.

Retención: medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de lasentencia mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado,impidiéndose su enajenación.La retención es un apoderamiento jurídico y puede también ser un apoderamientomaterial. La retención puede efectuarse en manos del demandado, del demandante o deun tercero. La retención se efectúa en manos de la persona en cuyo poder se encuentra lacosa.Cuando la retención recae en valores, ella puede materializarse en manos de unestablecimiento de crédito o de otra persona que el tribunal designe (valores: más allá que

el solo dinero, incluyendo joyas, objetos de lujo, bonos, letras de cambio, entre otras cosasatendido lo dispuesto en el 451 CPC).El detentador de los bienes, quien quiera que sea, tiene la obligación de guardar oconservar en su poder el bien sobre el cual ha recaído la retención, asumiendo laresponsabilidad de un depositario.La retención sólo procede respecto de bienes muebles, los cuales deben ser determinadoscon precisión.

Procedencia

1)Retención de bienes que son objeto del juicio: Requisitos:a)Que la retención se refiera a bienes determinados del demandado b)Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadasc)Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando laretención sobre los bienes que son materia del juicio.

En este caso, siendo el bien el objeto del juicio, es causa suficiente paraque se decrete dicha medida, sin que haya que entrar a calificar lasfacultades del demandado.

2)Retención de bienes que no son objeto del juicio: Requisitos:a) Que la retención se refiera a bienes determinados del demandado

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b) Que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadasc)Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no sonsuficiente garantía o haya motivo racional para creer que procuraráocultar sus bienes.

Procedimiento

Proveída favorablemente la solicitud de medida precautoria de retención de bienesmuebles, es necesario hacerse efectivo el procedimiento para darle a ella efectivocumplimiento. El concepto de incautación se trata en este caso de un concepto más jurídico que material. Dependerá de la persona que detente los bienes muebles y de lo queen definitiva resuelva el tribunal. Por ejemplo, existiría sólo una privación jurídica, másno material cuando el tribunal determina dejar la cosa en manos del demandado, ya quea pesar de que seguirá teniéndola en su poder, no podrá disponer de ella. En caso de quelo haga, además de las sanciones civiles aparejadas al objeto ilícito, incurre en el delito dedepositario alzado.

En caso que se retenga dinero, el receptor concurrirá a la institución financiera y notificael decreto judicial al agente de la respectiva sucursal. Estos dineros podrán quedar en elBanco, en la persona que designe el tribunal o ser depositados en la cuenta corriente deltribunal.

Efectos de la medida de retención

1.Generaindisponibilidad del bien, impidiendo su enajenación por generarse lanulidad absoluta por objeto ilícito.

2.Se vela por la integridad material del bien, dado que su detentador asumelas obligaciones del depositario, debiendo velar por la custodia, guarda yconservación del bien.

3.Se producirá laindisponibilidad física, sólo cuando se mande a retener enmanos del demandante o de un tercero.

¿De qué norma se extrae la consecuencia de la indisponibilidad jurídica?

A.Respecto de las especies retenidas cuando sean objeto del juicio: la norma quesería infringida, sería el art. 1464 No.4: Hay objeto ilícito en la enajenación delas especie cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce delasunto.

B.Si la especie retenida no es el objeto del juicio: surge el problema de saber sise configura a su respecto el objeto ilícito y, en caso afirmativo, en quénumeral del artículo No. 4 cabría:

Quedaría comprendido dentro del No. 3 del art. 1464, en virtud de algunasnormas legales y de la historia de la ley:

El embargo se encontraría asimilado con la retención

A la época de la dictación del CC, el concepto de “embargo” era

mucho más amplio que el sentido técnico que hoy tiene. Asimismo existen 2 preceptos del CC que nos llevan a concluir que la

retención generarían el mismo efecto que el embargo:

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a)681: se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba,desde que no haya plazo para su pago; salvo que intervengadecreto judicial en contrario. Tanto el embargo como la retención provienen de unaresolución judicial, la cual configura el objeto ilícito de laretención.

b)1578: el pago hecho al acreedor es nulo cuando el juez haembargado la deuda o ha mandado retener lo pagado.

Diferencias entre la medida precautoria de retención y el derecho legal de

retenciónSin perjuicio de que el art. 545 CPC establezca que el acreedor, para hacer valer elderecho legal de retención en conformidad a las normas de las medidas precautorias, nosignifica que este derecho sea una medida precautoria, ya que no puede estimarse quepor el hecho de una institución de derecho deba seguir el mismo procedimiento señaladoa otra, deba adquirir sus características e incluso llegar a formar una sola institución.

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cedulario derecho procesal iii parte 1

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