cedulario derecho procesal iii parte 2

CEDULARIO DERECHO PROCESAL III Ucen 2015Profesor Álvaro Flores

11. Explique la medida precautoria de Prohibición de celebrar actos y contratos.Concepto e importancia

Es la medida precautoria de mayor amplitud: se refiere a todo acto o contrato. Ej.

Contratos, pagos, tradición, etc. La limitación de esta medida está dada porque los bienes sobre los cuales

recaen, sea cual sea su naturaleza, deben ser determinados. En la práctica contractual se establece la “prohibición de gravar y enajenar”,

la cual no es equivalente a la precautoria en análisis. Ej. Con dicha prohibición se podría endosar en cobranza un título de crédito, ya que no importa gravamen ni enajenación.

Prohibición de celebrar actos y contratos: medida cautelar decretada por el tribunal que tiene por objeto impedir que el demandado celebre válidamente cualquier acto jurídico, sea unilateral o bilateral, gratuito u oneroso, nominado o innominado, en relación con uno o más bienes muebles o inmuebles de su propiedad.

ProcedenciaEs prohibición amplia, por lo que es admisible que se decrete el señalamiento del acto o contrato específico Ejemplo: enajenar, gravar. Puede recaer sobre a) los bienes materia del juicio u otros bienes determinados del demandado (296)

I.Bienes objeto del juicio: Requisitos:1) Que la prohibición de celebrar actos y contratos se refiera a bienes

determinados del demandado2) Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles determinados3) Que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la

medida precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos sobre los bienes que son materia del juicio.

En este caso el tribunal no tendrá que analizar las facultades del demandado para conceder la medida solicitada, ya que por tratarse de la cosa objeto del juicio, es causa suficiente por mandato del legislador.

II. Si los bienes NO son objeto del juicio: Requisitos:1) Que la prohibición de celebrar actos y contratos se refiera a bienes

determinados del demandado2) Que tales bienes consistan en cosas muebles o inmuebles determinadas3) Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente

garantía. El legislador es más exigente, adhiriendo este requisito

ProcedimientoCuando la solicitud haya sido proveída favorablemente por el tribunal debe hacerse efectivo el procedimiento para darle eficacia a la resolución que la decreta.

Art. 297: Cuando la prohibición recaiga sobre bienes raíces se inscribirá en se inscribirá en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producirá efecto respecto de terceros.

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Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.

Eficacia de la medida:

a. Respecto del demandado: no hay norma especial, razón por la cual será aplicable la norma del art. 38, esto es, desde que se notifique la resolución.

b. Respecto de terceros:i. Medida recae sobre inmuebles: requiere ser inscrita en el registro del

CBR del lugar del inmueble, en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones, con el mérito de la notificación de la resolución.

Esta inscripción no se requiere para la validez de la resolución, sino para que produzca efectos respecto de terceros.

Se aplican estas normas a los automóviles, pese a su carácter de muebles, debiendo inscribirse en el RC.

ii. Medida recae sobre muebles: Respecto del demandado: en todo caso será responsable de

fraude si ha procedido a sabiendas. Procederá a sabiendas, cuando haya sido notificado válidamente de la medida precautoria.

Respecto de terceros: cuando hayan tenido conocimiento al tiempo del contrato.

Efectos de la medida precautoria de prohibición de celebrar actos y contratosGenera el efecto de indisponibilidad del bien, generando como sanción la nulidad absoluta por objeto ilícito.

¿De qué norma se extrae la consecuencia de la indisponibilidad jurídica?

a) Si la prohibición recae sobre un bien que es objeto del juicio: Se infringe el 1464 No.4: Especie cuya propiedad se litiga. El CPC viene a complementar el CC, al disponer en el art. 296 inciso 2º que:

Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el número 4º del artículo 1464 del CC, será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.

El CPC ampliaría el objeto ilícito a todo acto y no sólo a aquello que se refiera a la enajenación.

No hay objeto ilícito cuando el tribunal autoriza la celebración.

b) Si la prohibición de celebrar actos y contratos recae en un bien queNO es objeto del juicio:

Se entendería que existe objeto ilícito por aplicación del art. 1464 No.3, atendida la amplitud de la voz “embargo”, ya analizada en la retención.

12. Explique los requisitos generales de las medidas precautorias.

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Que se limiten a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio y El tribunal va a calificar la idoneidad.

Que demandante acompañe comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama (298)

Excepcionalmente (innominadas) pueden facultativamente exigir caución o garantía por perjuicios

Innominadas Art. 298 (288). Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio; y para decretarlas deberá el demandante acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama. Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor para responder de los perjuicios que se originen. Deben cumplir además con los requisitos generales.

Requisitos generales y específicos:

1) Existencia de una solicitud de la parte activa para que se pueda decretar una medida precautoriaEn nuestro procedimiento civil, del cual no escapan las medidas precautorias, rigen los principios de pasividad y dispositivo, sin que el tribunal pueda decretar medidas precautorias de oficio, sino que siempre deberá hacerlo a solicitud de la parte activa.La solicitud de parte podrá provenir del que ha hecho valer una pretensión dentro del proceso, sea que se trate del demandante o del reconviniente. Art. 290: para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier estado del juicio…

2) Existencia de una demanda deducida por el actor dentro del proceso.290: Puede hacerse en cualquier instante del juicio, aun cuando no está contestada la demanda Según el profesor Maturana, se pueden solicitar desde que existe proceso, y esto ocurre desde el momento en que se ha notificado la demanda al demandado. No es necesario el transcurso del emplazamiento, debido a que éste es un requisito de validez, mas no de existencia. Abona a este argumento, el hecho de que si se exige el emplazamiento existiría un espacio de tiempo en que no podrían solicitarse medidas cautelares.El sentido de la norma, en cuanto a que pueden solicitarse las precautorias “aun cuando no está contestada la demanda”, quiere significar que se pueden solicitar aún en rebeldía del demandado.En caso de no existir juicio, debemos tener en cuenta que es posible solicitar una medida precautoria, pero en tal evento tendrá el carácter de PREJUDICIAL PRECAUTORIA.En cuanto al instante preclusivo para ejercer la facultad de solicitar una medida precautoria dentro del juicio, el inciso 1º del art. 433 nos señala que Citadas las partes para oír sentencia, no se admitirán escritos ni pruebas de ningún género. Sin perjuicio de ello, el inciso 2º del mencionado art. 433 menciona expresamente las excepciones a la RG: incidente de nulidad procesal, medidas para mejor resolver y medidas precautorias.Entonces, en el juicio ordinario de mayor cuantía, en 1ª instancia, es posible solicitar las medidas precautorias incluso después de citadas las partes a oír sentencia.En 2ª instancia, se ha señalado que las medidas precautorias puede concederlas el tribunal en cualquier estado del juicio y aunque se encuentre ante un tribunal superior por un recurso de apelación en ambos efectos.

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Incluso, si el proceso está en casación, se ha declarado que el juez de 1ª instancia deberá resolver la solicitud sobre las medidas precautorias.Entonces, será el tribunal de primera instancia el que conocerá de estas medidas, en cualquier estado del juicio.2

3) El demandado debe poseer bienes, puesto que sobre ellos debe recaer una medida precautoria de carácter real

No pueden decretarse medidas precautorias sino sobre bienes del que figure como demandado en el juicio respectivo.

Las precautorias no recaen sobre todo el patrimonio del deudor, sino que el solicitante tiene la carga de individualizar los bienes sobre los cuales recae la medida, en forma precisa, de modo que no quepa duda respecto de la identidad de la cosa o bien que se trate.

Además los bienes sobre los cuales recae la medida precautoria, deben ser los estrictamente necesarios para garantizar el resultado de la pretensión hecha valer. Art. 298: Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio. Con ello, se busca limitar todo perjuicio que pudiera sufrir el demandado.

4) El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder respecto de la sentencia definitiva que se dicte en su contra al término del proceso. A pesar de no tener una consagración explícita, es posible al analizar el conjunto de normas, constatar que es necesario que exista un peligro en la demora para decretar toda medida cautelar.En caso de existir bienes suficientes, el demandante deberá contentarse con el derecho de prenda general que tiene todo acreedor o con la garantía específica de la cual cuente. Este principio se encuentra reconocido en diversas normas específicas que iremos analizando en el estudio particular de las medidas precautorias.Sin embargo, hay casos excepcionales en los cuales el periculum in mora ha sido ya calificado por el legislador al contemplar la procedencia de determinadas precautorias, y en ellos no se contenla la exigencia de acreditar que las facultades económicas del demandado no ofrecen garantía suficiente o que se pretenderá ocultar sus bienes para los efectos de conceder una medida precautoria. En efecto, la exigencia de acreditar las citadas circunstancias, sólo se exige tratándose de las medidas precautorias de retención y de prohibición de celebrar actos y contratos que no son materias del juicio. En cambio, tratándose de bienes del demandado objeto del juicio, la medida precautoria, debe concederse siempre, sin importar el análisis de las facultades económicas del demandado.

5) El solicitante de la medida debe acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que reclama Este requisito dice relación con la exigencia del fummus boni iuris, el cual tiende a garantizar la igualdad de las partes dentro del proceso. Sin él, las medidas precautorias podrían transformarse en un medio de chantaje en contra del demandado. La forma que nuestro legislador regula la exigencia del humo que colorea el buen derecho, se hace patente a través de la exigencia contenida en el art. 298: …para decretarlas deberá el demandante acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama.

A) “Comprobantes” Es una expresión no definida en la ley. Es más amplia que la expresión “instrumento”.

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Se trata de todo medio de prueba que sirva para acreditar, verificar, confirmar o demostrar algo y no sólo la prueba instrumental.

Se ha declarado que no es exigencia acompañar múltiples comprobantes, ya que lo que se buscaba era darle la intención de que se trataban de distintos medios de prueba.

B) “Presunción grave del derecho que se reclama” La presunción grave es aquella que lleva a la convicción del

tribunal la sensación de que hay un principio de existencia del hecho de que se trata.

No se produce una convicción de la existencia perfecta del hecho, pero sí de un principio de existencia.

El prof. Maturana advierte que no es correcto seguir usando la expresión presunción grave, debido a que el CPC tiene un carácter supletorio. Dicha expresión es propia de un sistema de prueba legal y no tiene cabida en un proceso regido por el sistema de la sana crítica. Según el mismo profesor, sería más correcto usar la expresión “verosimilitud de la pretensión hecha valer”. Por lo demás así se ha recogido en la moderna legislación: art. 22 ley 19.968 y 444 del Código del Trabajo.

6) El demandante debe rendir caución en los casos en que se pretenda obtener que se decrete una medida precautoria en que el tribunal así lo haya determinado, ya sea porque la ley lo faculta o lo exija el legislador.La RG es que no se exija dicha caución. Hay casos de caución facultativa y otros de caución obligatoria, pero son excepcionales.

13. ¿Qué son las medidas precautorias innominadas; qué diferencias presentan respecto de las específicas?Excepcionalmente podemos solicitar medidas precautorias innominadas, es decir, aquellas que no se encuentran expresamente establecidas por la ley, y pueden facultativamente exigir caución o garantía por perjuicios. Aquí nos referimos a cualquier otra que se le pueda ocurrir al abogado. Y en este caso el tribunal podría exigir caución para responder por los perjuicios que se originen.Cuando se solicitan medidas precautorias nominadas si exigen caución

Innominadas Art. 298 (288). Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio; y para decretarlas deberá el demandante acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama. Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor para responder de los perjuicios que se originen.

14. Explique la tramitación de las medidas precautorias.ANTE TRIBUNAL QUE CONOCE JUICIO PRINCIPAL:

A) Primera Situación (General)

Pide alguna del 2905


Fundamenta porque es necesaria para el resultado de la acción. Indica requisitos generales y específicos Tribunal deniega o concede-forma cuaderno separado- (“por cuerda

separada” Se acoge y se notifica a las partes de inmediato Se “traba” la medida (se practica por ministro de fe) Si demandado de opone: se genera incidente (tramitación general, 302

inc. 1°). Resolución falle incidente

Podrá decir:A) Rechaza / La medida se mantieneB) Acoge

Si b) La momento de hacer lugar y decreta dejar sin efecto (Min de fe realizará el alzamiento)

Naturaleza jurídica Siempre es auto, porque es una medida provisoria.Forma de impugnación Apelación (directa por disposición de la ley)Cómo se concede En el sólo efecto devolutivo.

Art. 302, inc. 1° “El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada”

B) Segunda Situación (Sin Comprobantes Que Constituyan….299)

“En casos graves y urgentes podrán los tribunales conceder las medidas precautorias de que trata este Título, aun cuando falten los comprobantes requeridos, por un término que no exceda de diez días, mientras se presentan dichos comprobantes, exigiendo caución para responder por los perjuicios que resulten. Las medidas así decretadas quedarán de hecho canceladas si no se renuevan en conformidad al artículo 280”

Tramitación

a. Tribunal examina demás requisitosb. La concede por término que no exceda 10 días mientras se presentan los

comprobantesc. Exige caución para responder por perjuiciosd. Ordena formación por cuaderno separadoe. Se notifica a las partesf. Rendida la caución se traba (se lleva a efecto)

Obligación del demandante: acompañar los comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho reclamado y pedir que se mantenga la medida precautoria decretada.

Si incumple: “queda de hecho cancelada”

En éste caso o si pide que se renueve y el tribunal la rechaza, queda responsable por los perjuicios.

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Derechos del demandado siempre:

A. Oponerse dentro de tercero día una vez notificado ( en caso B) se cuenta una vez que se ha pedido que se mantenga).

B. Pedir sustitución , rebaja o que se deje sin efecto en cualquier momento con los antecedentes necesarios Siempre es un derecho del demandante.Naturaleza jurídica de resolución, impugnación (Ver situación A)

C. Tercera situación: Igual a situación A), pero pidiendo que se lleve a efecto antes de notificarse al demandado por las graves razones que hace valer. (302, inc. 2°)

“Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días (desde que se decreta) sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.

La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena”

I. Solicitud con requisitos generales, específicos e invocando razones graves

II. Tribunal examina y resuelveIII. Si acoge, resolución se notifica sólo al demandante y se lleva a efecto

desde ya.

Nace obligación para el demandante: notificar dentro de 5 días (puede ampliarse por motivo fundado), notificación que puede ordenarse por cédula. Lo regular es que todo se pida junto.

Sanción por incumplimiento: medida(s) queda(n) sin efecto (en la práctica hay que alzarla y “destrabar” aquellas que han exigido una inscripción especial)

Una práctica contra lege:

Conferir siempre traslado a la solicitud es una práctica habitual de los tribunales, junto con la formación de cuaderno separado

Entonces, en los hechos le dan tramitación de incidente (de inmediato y no por la oposición del demandado)

15. Señale cuál sería para Ud. la forma más eficaz de pedir una medida precautoria de retención de bienes; justifique.A. La Retención de bienes determinados

Recae exclusivamente sobre dinero y bienes muebles; busca asegurar el resultado de la acción impidiendo la disposición sobre esos bienes.

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Permite entregar el dinero (hacer el pago) o realizar (venta en subasta) las especies en la fase de ejecución para cumplir la sentencia condenatoria si ésta decreta la obligación de pagar una suma de dinero (295, inc. 1°) Esta es una de las primeras medidas, es la forma más eficaz de hacerse pago de una deuda, bien fungible, valorado. Lo que va a permitir inmediatamente en la fase de ejecución hacer el pago o realizar las especies.

Diferencias con secuestro:

a. Retención puede recaer en objeto del juicio, dinero u otro bien (secuestro siempre es sobre objeto del juicio) Ejemplo: si en este caso el bien fuera un helicóptero me convendría más pedir una retención sobre dinero u otro bien, ya que me conviene más que el helicóptero siga produciendo.

b. Retención puede hacerse en manos del demandado, o un tercero (295, inc. 1°), ya que no es más que una notificación con apercibimiento de sanciones, de que el dinero o los bienes muebles quedan impedidos de disponerse de ellos, quedan inmovilizados jurídicamente. Secuestro nunca es en manos del mismo demandado.La retención puede hacerse en manos de un tercero, ¿Dónde convendría hacer retención de dineros? en el banco, la medida más eficaz suele ser en instituciones financieras.

16. Analice la siguiente afirmación. Las medidas precautorias se tramitan como incidentes.Una vez que el escrito está presentado, el tribunal puede acoger o rechazar la solicitud.

El art. 302 CPC se encarga de regular expresamente la tramitación de la medida precautoria:El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.Podrán, sin embargo, llevarse a efectos dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos 5 días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este caso por motivos fundados.La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena.

17. ¿Qué puede hacer el demandado cuando se ha decretado una medida precautoria en su contra?Derechos del demandado siempre:

C. Oponerse dentro de tercero día una vez notificado ( en caso B) se cuenta una vez que se ha pedido que se mantenga).

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D. Pedir sustitución , rebaja o que se deje sin efecto en cualquier momento con los antecedentes necesarios Siempre es un derecho del demandante.Naturaleza jurídica de resolución, impugnación (Ver situación A)

C. Tercera situación: Igual a situación A), pero pidiendo que se lleve a efecto antes de notificarse al demandado por las graves razones que hace valer. (302, inc. 2°)

“Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días (desde que se decreta) sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.

La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena”

IV. Solicitud con requisitos generales, específicos e invocando razones graves

V. Tribunal examina y resuelveVI. Si acoge, resolución se notifica sólo al demandante y se lleva a efecto

desde ya.

Nace obligación para el demandante: notificar dentro de 5 días (puede ampliarse por motivo fundado), notificación que puede ordenarse por cédula. Lo regular es que todo se pida junto.

Sanción por incumplimiento: medida(s) queda(n) sin efecto (en la práctica hay que alzarla y “destrabar” aquellas que han exigido una inscripción especial)

Una práctica contra lege:

Conferir siempre traslado a la solicitud es una práctica habitual de los tribunales, junto con la formación de cuaderno separado

Entonces, en los hechos le dan tramitación de incidente (de inmediato y no por la oposición del demandado)

18. Defina y caracterice al procedimiento ordinario civil.ESTRUCTURA DEL POCEDIMIENTO

Discusión: demanda/contestación/réplica/dúplica

Conciliación: Audiencia de Conciliación

Prueba : Resolución que recibe causa a prueba/Término probatorio

Sentencia. Citación a oír sentencia/Sentencia

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Características e importancia. a. Se aplica a negocios judiciales cuya cuantía sea superior a 500 UTM, a las

materias no susceptibles de apreciación pecuniaria siempre que no haya procedimiento especial.

b. Es un procedimiento típico de doble grado o instancia, pues las sentencias que se pronuncien son siempre susceptibles de apelación.

c. Es un procedimiento fundamentalmente escrito. d. Es un procedimiento declarativo o de cognición. e. Consiste en un procedimiento común o de aplicación general. f. Es un procedimiento supletorio en relación a los mismos procedimientos

extraordinarios o especiales, a virtud de lo que prescribe el artículo 3º del CPC.

CARACTERÍSTICAS:

Declarativo : Permite declarar el derecho aplicable (declarativo), constituir, modificar o extinguir una situación jurídica (constitutivo), imponer el cumplimiento de una obligación : dar, hacer o no hacer algo (procedimiento de condena)

De mayor cuantía 500 UTM (LII)De Menor Cuantía: 20 a 500 UTMDe mínima cuantía Inferiores a 10 UTM (698 a 726)

Ordinario . Art. 2 CPC “El procedimiento es ordinario o extraordinario. Es ordinario el que se somete a la tramitación común ordenada por la ley, y extraordinario el que se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos ella establece”.

Supletorio: Art. 3° “Se aplicará el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trámites y actuaciones que no estén sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza”.

o Que sea supletorio significa también :

Que sus normas se aplican en aquella parte que los procedimientos especiales no los contemplan. Tiene especial importancia para los procedimientos civiles especiales

Ejemplo 432 del Código del Trabajo: Artículo 432.- “En todo lo no regulado en este Código o en leyes especiales, serán aplicables supletoriamente las normas contenidas en los Libros I y II del Código de Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a los principios que informan este procedimiento” (Ejemplo de regla en Procedimiento especial que se remite al Código Civil como supletorio)

No se aplican en procedimientos reformados, salvo remisión específica. Ejemplo: requisitos de la demanda civil (60 CPP), medidas cautelares reales (157 CPP)

Procedimiento de lato conocimiento

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Su diseño procesal es extenso (ejemplo, fasde de discusión) y no concentrado (se opone a modelos sumarios o por audiencias)

De Primera Instancia.

Esquema del juicio. Se inicia por la demanda, que se provee dando traslado de 15 días (notificación personal). Si el demandado se defiende lo hará oponiendo excepciones dilatorias o perentorias. Las dilatorias se interponen previamente y se resuelven como incidentes; las segundas se hacen valer en el término para contestar la demanda. Contestada la demanda se confiere traslado para replicar y de éste escrito también se confiere traslado para duplicar, siendo ambos plazos de 6 días.

Luego, si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos el juez recibirá la causa a prueba fijando los hechos sobre los cuales habrá de recaer la prueba, resolución ésta que se notificará por cédula.

Vencido el término probatorio, las partes tienen 10 días para formular las observaciones que el examen de la prueba les sugiera; vencido el plazo, el tribunal citará a las partes a oír sentencia. La sentencia definitiva deberá dictarse dentro de 60 días posteriores a la última resolución, y será susceptible de los recursos legales que procedan, apelación y casación en la forma.

19. Defina demanda y señale cuáles son los requisitos legales. Explique brevemente los que considere más importantes y señale qué resuelve el tribunal a una demanda “en forma”.Concepto. El juicio ordinario puede ser iniciado de dos maneras: mediante la demanda del actor o por medidas prejudiciales promovidas por el futuro demandante o futuro demandado.

La demanda. Es el acto procesal del actor mediante el cual ejercita una acción tendiente a la declaración, en sentido amplio, por parte del tribunal, de un hecho que le ha sido desconocido o menoscabado.

Contenido de la demanda. Debe ajustarse a las siguientes formalidades:

1) Generales de todo escrito. 2) Especiales contempladas en el artículo 254 CPC, a saber:

a. Designación del tribunal ante quien se entabla. b. Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las

personas que lo representen, y la naturaleza de la representación. c. Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado. d. Exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se

apoya. e. Enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las

peticiones que se someten al fallo del tribunal (parte petitoria).

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De los documentos acompañados con la demanda. El art. 255 dispone que los documentos acompañados a la demanda deberán impugnarse dentro del término de emplazamiento, cualquiera sea su naturaleza. El art. 348 establece que los instrumentos pueden presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del término probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda.

(Resolución de demanda en forma) Resolución que recae en el escrito de demanda. Si no contiene las indicaciones de los tres primeros números del art. 254 puede de oficio no darle curso (art. 256). Si las contiene, conferirá traslado al demandado para que conteste (art. 257).

QUE EFECTOS JURÍDICOS PRODUCE LA PRESENTACIÓN DE LA DEMANDA?

1. El demandante prorroga la competencia tácitamente en los casos en que procede

2. Se fija competencia del tribunal en relación con el demandante (competencia específica que delimita el objeto del pronunciamiento el tribunal)

3. No puede deducir nueva demanda contra el demandado con el mismo objeto y causa de pedir (litis pendencia)

4. Se constituye en mora el deudor (1551N°3)5. Se transforman en litigiosos los derechos (1911 CC)6. Se interrumpe civilmente la prescripción adquisitiva y extintiva

El emplazamiento. (Ver apuntes de normas comunes). El plazo que tiene el demandado para defenderse es:

a) De quince días, si es notificado en el lugar donde funciona el tribunal (art. 258 inciso 1º).

b) De dieciocho días, si se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los límites de la comuna del tribunal (art. 258 inciso 2º).

c) De dieciocho días más el aumento que corresponda, si es notificado en un territorio diverso o fuera del territorio de la República (art. 259 inciso 1º). El aumento se determina por la tabla que la Corte Suprema fija a tal efecto, cada 5 años.

Si son varios demandados, el término se contará hasta que expire el último término parcial que corresponda a los notificados (art. 260). En consecuencia, el término de emplazamiento es:

a) Un plazo de días, o sea se suspende durante los feriados. b) Un plazo legal, es decir, no puede ser prorrogado. c) Un plazo variable, pues difiere en su duración, dependiendo del lugar de

notificación. d) Un plazo fatal, por cuanto su transcurso implica extinción del derecho a

contestar la demanda. e) En caso de ser varios demandados es común para su vencimiento.

El emplazamiento del demandado es un trámite esencial (art. 795 Nº1), por lo cual su omisión es causal de casación en la forma. Se entiende que hay omisión cuando no se notifica la demanda, cuando se practica de forma ilegal o cuando se le da por evacuado el trámite sin estar vencido aún el plazo para contestarla.

Modificaciones de la demanda. Para analizar la posibilidad, hay que distinguir: a. Antes de notificada la demanda, puede el actor retirarla sin trámite alguno,

considerándosele como no presentada (art. 148, parte 1ª). 12


b. Una vez notificada y antes de la contestación, se pueden hacer las ampliaciones o rectificaciones que se estimen convenientes y se considerarán como una demanda nueva (art. 261, inc. 1º y 2º).

c. Contestada la demanda, en el escrito de réplica puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero sin poder alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312).

d. Después de notificada la demanda, el demandante puede desistirse de ella, lo que implica la extinción de las acciones que se hicieron valer.

20. ¿Cómo y quién puede identificar y hacer valer los defectos de una demanda? Explique con ejemplos.Actitudes del demandado una vez notificado de la demanda. Puede adoptar tres actitudes: aceptar la demanda, no hacer nada o defenderse.

a) Si el demandado acepta llanamente las peticiones o si en sus escritos no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandará citar a las partes para oír sentencia definitiva (art. 313, inc. 1º).

b) Si el demandado no contesta la demanda en el plazo que la ley le ha señalado para estos efectos, se entiende que se ha contestado fictamente. Declarada la rebeldía, habrá traslado para replicar; evacuada ésta se dará traslado para duplicar. Evacuada la súplica el tribunal verá si se recibe la causa a prueba.

c) Si el demandado se defiende, lo hará oponiendo excepciones dilatorias o o simplemente contestando la demanda, en la cual opondrá las perentorias e incluso podrá reconvenir.

Concepto. La excepción tiene dos significados. Uno, como defensa que opone el demandado a las peticiones del actor para enervarlas (perentoria); y otro equivalente a su defensa fundada en la defectuosa manera de haberse ejercitado la acción (dilatoria). Las primeras se hallan en las leyes de fondo; las segundas en las leyes procesales.

Son excepciones dilatorias aquellas que tienen por objeto corregir vicios de procedimiento sin afectar al fondo de la acción deducida (art. 303 nº 6). Deben ser interpuestas en forma previa a la cuestión principal, la que quedará suspendida. Están tratadas en el art. 303 CPC, aunque su enumeración no es taxativa atendida la redacción del número 6.

EXCEPCIONES DILATORIAS (303)

“Sólo son admisibles como excepciones dilatorias:1a. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda; (absoluta, relativa u otras específicas). Tribunal debe declarar de oficio la incompetencia absoluta (84 CPC, 108 COT)2a. La falta de capacidad del demandante, o de personería (representación convencional) o representación legal del que comparece en su nombre (ejemplo. del padre respecto del hijo no emancipado);3a. La litis pendencia (juicio pendiente: TRIPLE IDENTIDAD)

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4a. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo de proponer la demanda;5a. El beneficio de excusión (derecho del fiador para exigir que antes de procederse en su contra se persiga la deuda en bienes del deudor principal y en las hipotecas o prendas; 2537 cc); y6a. En general las que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar al fondo de la acción deducida.”

TRAMITACIÓN DE EXCEPCIONES DILATORIAS

Deben oponerse en libelo previo a la Contestación dentro del término de emplazamiento.

Incidente de previo y especial pronunciamiento (en cuaderno principal); suspenden la tramitación hasta que se resuelvan.

Traslado/ 3 días para responder/ Recepción a prueba.

Fallo:

A) Rechaza: demandado tiene 10 días para contestar contados desde la notificación (E° D°) de la resolución

B) Acoge

ACOGE EXCEPCIONES DILATORIAS:

Se debe distinguir:

A. Se puede subsanar el vicio: (personería, defectos de forma). Desde notificación de resolución en que el tribunal tiene por subsanado el vicio : el demandado tiene 10 días para contesta

B. No se puede subsanar el vicio (incompetencia del tribunal). Sentencia interlocutoria que pone término al juicio.

Esta resolución es? SENTENCIA INTERLOCUTORIA

Recurso que procede APELACION DIRECTA

EXCEPCIONES PERENTORIAS

Definición: Toda defensa de fondo, título o motivo jurídico con que el demandado procura destruir, enervar, hundir, hacer zumbar, hacer ca…. (capotar) la acción; para hacer ineficaz la acción del actor, con vistas a que el tribunal la desestime.

Ejemplo: alegar la prescripción, el pago de la deuda, la condonación (todas las formas de extinguir las obligaciones).

Todas las formas extintivas que se aleguen (1698 CCivil) imponen la carga de la prueba a quien las alega.

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Se resuelven en sentencia definitiva (309 CPC) Aquí se cierra la fase de discusión.

EXCEPCIONES MIXTAS

Son excepciones perentorias que el legislador permite que sean opuestas como excepciones dilatorias (antes de la contestación de la demanda) Se tramitan antes de contesta

Son: Cosa Juzgada y Transacción.

Tramitación y resolución: después de tramitarse –como dilatorias- puede fallarse o, si las estima de lato conocimiento (El juez no tiene los antecedentes con el mérito de la alegación y la contestación de la excepción para resolverlas en el acto de pleno), puede reservar el fallo para la sentencia definitiva ordenando contestar la demanda (304 CPC)

EXCEPCIONES ANÓMALAS

Son excepciones de carácter perentorio que pueden oponerse por el demandado con posterioridad a la contestación de la demanda durante todo el curso del juicio, hasta la citación para oír sentencia,. En 1ª instancia y hasta la vista de la causa en 2ª (309)

Prescripción (extintiva)

Cosa Juzgada

Transacción

Pago efectivo de la deuda fundado en antecedente por escrito

Se tramitan incidentalmente.

LA RECONVENCIÓN

Definición: reacción del demandado consistente en el ejercicio de su propia acción contra quien lo ha demandado.

Oportunidad: en el escrito de contestación de la demanda (314)

Requisitos:

A) Que tribunal sea competente para estimarla como demanda (315 CPC, 111 COT)

B) Que se encuentre sometida al mismo procedimiento de la demanda y que ésta haya sido admitida a tramitación

C) Debe cumplir con mismos requisitos de 254 (ampliación 261)

Tramitación: conjuntamente con la demanda (316)

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Demandado reconvencional puede asumir las mismas actitudes que el demandado principal (tiene 6 días para oponer dilatorias, art 317)

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cedulario derecho procesal iii parte 2

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