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CONTRIBUIÇÃO SOCIAL PATRONAL E AS
VERBAS DE NATUREZA (NÃO) SALARIAL
Eduardo Sabbag
Doutor em Direito Tributário - PUC/SP
Doutor em Língua Portuguesa - PUC/SP
Professor de Direito Tributário e Língua Portuguesa – CERS
Professor Universitário (MACKENZIE/SP e FAMETRO/AM)
Informações iniciais:
- Tema com forte apelo jurisprudencial;
- Oscilação frequente de entendimentos na
mesma Corte e divergências entre STJ e STF;
- O estudo deve ser feito sob o olhar da
jurisprudência, analisando-se verba por verba;
- Matéria interdisciplinar, requerendo cautela do
intérprete.
1. Contribuição Social-previdenciária
(“patronal”) – art. 195, I, “a”, CF
Base de Cálculo: Total das remunerações pagas,
devidas ou creditadas ao segurado empregado,
ao trabalhador avulso e ao segurado
contribuinte individual (“salário de
contribuição”);
Salário de Contribuição: é a base de cálculo
sobre a qual incidirá a contribuição relativa à
cota patronal do empregador. É formado
normalmente por parcelas remuneratórias do
labor. O que for “salário de contribuição” será
alcançado pela contribuição social-
previdenciária patronal.
Requisitos para a sua composição:
- Caráter salarial ou remuneratório da verba(portanto, prevalece a não incidência para a“verba indenizatória ou compensatória”);
- Pagamento com habitualidade;
- Irrelevância do “nomen juris”: há verbasindenizatórias que podem ser alcançadas pelotributo, compondo o salário de contribuição (são“remunerações disfarçadas”).
ALGUMAS VERBAS COM CARÁTER
REMUNERATÓRIO OU SALARIAL,
INTEGRANDO O SALÁRIO DE CONTRIBUIÇÃO:
- Integram o conceito de remuneração;
1. Licença Casamento (art. 473, II, da CLT) e Licença para
prestação de Serviço Eleitoral (art. 98 da Lei n. 9.504/97)
- Integram o conceito de remuneração;
STJ: 16 de setembro de 2014, a 2ª Turma (REsp
1.455.089/RS, rel. Min. Humberto Martins).
Comentário: a ausência da efetiva prestação do serviço
ou o afastamento do empregado é relevante? Para o STJ,
o dado é irrelevante. O importante é a manutenção do
vínculo.
2. Férias gozadas
- Integram o conceito de remuneração;
- O STJ reviu seu posicionamento firmado em
2013 e, em 2014, voltou a entender que a parcela
relativa a férias gozadas integra o salário de
contribuição (REsp 1.205.592, de 12-08-2014)
(Ver, ainda, o REsp 1.455.089/RS, de 16-09-2014);
(...)
Comentário: a ausência da efetiva prestação do
serviço ou o afastamento do empregado é
relevante? Para o STJ, o dado é irrelevante. O
importante é a manutenção do vínculo.
Observação: como se verá adiante, férias e terço
indenizados: parcelas indenizatórias.
3. Quebra de caixa:
- Integra o conceito de remuneração;
- Auxílio mensal recebido pelo empregado, por
liberalidade do empregador, como uma forma de
compensar os riscos assumidos pela função
exercida. Tal empregado, tendo o ônus de
controlar os ativos do empregador, pode ter
descontado de sua remuneração qualquer
diferença de caixa detectada. (...)
STJ: as duas Turmas apresentam divergência
(1ª T.= parcela indenizatória e 2ª T.= parcela
remuneratória).
Recentemente, em 1º de outubro de 2015, a 2ª
Turma, no REsp 1.434.082/RS (rel. Min.
Humberto Martins), defendeu a incidência do
gravame.
4. Salário-maternidade
- Integra o conceito de remuneração;
Em razão de uma contingência (maternidade),
paga-se à segurada empregada o benefício
previdenciário correspondente ao seu salário,
possuindo a verba evidente natureza salarial. (...)
O art. 28, §§ 2º e 9º, “a”, da Lei n. 8.212/91 dispõe
expressamente que o salário-maternidade é o único
benefício previdenciário considerado como salário-de-
contribuição (em virtude de herança do tempo em que
era uma prestação trabalhista);
- STJ: AgRg no AREsp 69.958, de 12-06-2012;
- STJ: REsp 1.230.957, de 26-02-2014: neste emblemático
julgado, o STJ restaurou a sua tradicional
jurisprudência, uma vez tendo ocorrido a mudança de
rumo no ano anterior.
5. Comissão paga ao corretor de seguros
- Integra o conceito de remuneração (STJ: Súmula n.458).
6. Diárias de viagem, se excedentes a 50% daremuneração mensal
- Integra o conceito de remuneração;
Embora seja “indenização” na essência, o legisladoraqui presumiu a situação como “remuneraçãodisfarçada” (art. 457, §2º, CLT).
7. Salário-paternidade
- Integra o conceito de remuneração;
- Refere-se ao valor recebido pelo empregado duranteos cinco dias de afastamento em razão do nascimentode filhos (art. 7º, XIX, da CF; art. 473, III, da CLT; art.10, § 1º, do ADCT). Não se trata de benefícioprevidenciário, mas de “salário” pago ao empregadopela própria empresa. É licença remunerada previstana própria CF.
- STJ: REsp 1.230.957, de 26-02-2014.
8. Gratificação Natalina (13º Salário)
- Integra o conceito de remuneração;
- 1963: Súmula n. 207 do STF (“As gratificações
habituais, inclusive a de natal, consideram-se
tacitamente convencionadas, integrando o salário”);
- 2003: Súmula n. 688 do STF (“É legítima a incidência
da contribuição previdenciária sobre o 13º salário”).
- STJ: REsp 1.066.682, de 09-12-2009.
9. Adicional de Horas Extras
- Integra o conceito de remuneração;
- STJ: AgRg no AREsp 69.958, de 12-06-2012;
- STJ: AgRg no REsp 1.222.246/SC, de 06-12-
2012.
10. Hora Repouso Alimentação (HRA)
- Integra o conceito de remuneração;
- É retribuição pelo trabalho ou pelo tempo à
disposição da empresa. Refere-se ao tempo que
o empregado fica à disposição, no local do
trabalho ou proximidade, para garantir a
normalidade da atividade e segurança industrial
(indústria de petróleo, xisto, petroquímica). (...)
Caracteriza-se pela supressão do intervalo mínimo
intrajornada para repouso ou alimentação.
- O STJ equiparou a HRA ao adicional de hora extra,
por terem a mesma finalidade de majorar a
contraprestação pelo trabalho exercido em condições
mais gravosas para o trabalhador, devendo compor o
salário de contribuição,
- STJ: EDcl no REsp1.157.849, de 01-03-2011;
- STJ: REsp1.144.750, de 19-05-2011.
11. Adicional Noturno
- Integra o conceito de remuneração;
- 1974: Enunciado n. 60 do TST (“I – O adicional
noturno, pago com habitualidade, integra o
salário do empregado para todos os efeitos”);
- STJ: AgRg no AREsp 69.958, de 12-06-2012.
12. Adicionais de Insalubridade e Periculosidade
- Integra o conceito de remuneração;
- STJ: AgRg no AREsp 69.958, de 12-06-2012.
13. E outros.
ALGUMAS VERBAS COM CARÁTER
INDENIZATÓRIO OU COMPENSATÓRIO, NÃO
INTEGRANDO O SALÁRIO DE CONTRIBUIÇÃO:
- Não integram o conceito de remuneração todos
os benefícios da previdência, exceto o salário-
maternidade.
- Basta ver que as aposentadorias e pensões
são imunes (art. 195, II, CF); (...)
(...)
- São aquelas parcelas refratárias ou infensas à
tributação;
- Recomenda-se a leitura do abrangente § 9º do
art. 28 da Lei n. 8.212/91, o qual enumera as
verbas que não integram o salário de
contribuição.
1. Prêmios/gratificações de caráter eventual (art.
28, § 9º, “e”, n. 7, da Lei n. 8.212/91)
- Não integra o conceito de remuneração;
- Ponto principal da discussão: falta de
habitualidade.
2. Salário-família (art. 28, § 9º, “a” da Lei n.
8.212/91)
- Não integra o conceito de remuneração;
- Não tem caráter salarial, não sendo pago como
contraprestação de serviços do empregado. É
benefício previdenciário.
Observação: não se confunde com salário-
maternidade e salário-paternidade!
3. Auxílio-acidente
- Não integra o conceito de remuneração;
- Só é considerado como “salário de
contribuição” para efeito de cálculo da
aposentadoria.
4. Adicional de férias gozadas e indenizadas
(terço)
- Não integra o conceito de remuneração;
- Tema objeto de orientação do STJ;
O STF, em 2008 e 2009, em suas duas Turmas, já
havia proclamado que o valor obtido a título de
terço de férias gozadas não compõe o salário de
contribuição. (...)
Da mesma forma, seguiu o STJ, em 2010, 2012 e
2014, procurando realinhar a sua jurisprudência
com a Suprema Corte. A propósito, o STJ
sacramentou a não incidência no emblemático
REsp 1.230.957, rel. Min. Mauro Campbell
Marques, 1ª T., j. em 26-02-2014.
(...)
- ADICIONAL, SE FÉRIAS INDENIZADAS: por força
de expressa previsão legal (art. 28, § 9º, “d”, da Lei
n. 8.212/91). Aqui não se trata de ganho habitual do
empregado, mas de verba com nítida natureza
indenizatória/ compensatória.
- ADICIONAL, SE FÉRIAS GOZADAS: a importância
possui natureza indenizatória, pois não constitui
ganho habitual do empregado (VISÃO STJ).
5. Vale/Auxílio-transporte
- Não integra o conceito de remuneração;
- Tema objeto de orientação do STJ;
- Divergência entre STJ e STF:
O STJ, tradicionalmente, entendeu que se a
parcela fosse paga em dinheiro integraria o
salário de contribuição (AgRg no AREsp
1.079.978, de 20-10-2008). (...)
Todavia, o STF, em 10-03-2010 (RE 478.410),
defendeu o posicionamento oposto: mesmo o
vale sendo pago em dinheiro não integrará o
salário de contribuição. Isso levou o STJ, cinco
meses após, a alinhar a jurisprudência com o
STF, orientando-se pela não incidência (REsp
1.194.788, de 19-08-2010). Na mesma linha,
seguiu a AGU (Súmula n. 60).
6. Auxílio-alimentação (“in natura”)
- Não integra o conceito de remuneração;
São as parcelas “in natura”, sob forma de
utilidade (= alimentação fornecida pela empresa
regularmente inscrita no Programa), recebidas
pelo empregado, de acordo com o PAT
(Programa de Alimentação do Trabalhador). (...)
O STJ até chegou a decidir que, mesmo a
empresa não sendo inscrita no PAT, o auxílio-
alimentação não integraria o salário de
contribuição (REsp 1.051.294, de 10-02-2009).
(...)
(...)
Observação: se for paga em dinheiro, sempre se
entendeu que integrava o salário de
contribuição, conforme a sedimentada visão do
STJ (REsp 895.146, de 27-03-2007) e o
posicionamento da própria Receita Federal do
Brasil (IN n. 971/2009, art. 499, §2°).
Todavia, em 2010, o STJ mudou radicalmente a
orientação, entendendo que mesmo o vale-
alimentação pago em dinheiro NÃO integra o
salário de contribuição.
(...)
CRÍTICA: o deslinde do caso, a depender do
encaminhamento, pode dar margem a fraudes e
sonegação das contribuições previdenciárias.
(Observação: Em 29-09-2012, publicou-se a Súmula
n. 67 da TNU: “O auxílio alimentação recebido em
pecúnia pelo segurado filiado ao RGPS integra o
salário de contribuição e sujeita-se à incidência da
contribuição previdenciária). O tema é polêmico.
7. Ajudas de custo, em parcela única, recebida
em decorrência de mudança de local de trabalho
do empregado. (Art. 470, CLT)
- Não integra o conceito de remuneração.
8. Aviso prévio indenizado
(Art. 28, § 9º, da Lei n. 8.212/91)
- Não integra o conceito de remuneração;
- Tema objeto de orientação do STJ;
O pagamento decorrente da falta de aviso prévio,
isto é, o aviso prévio indenizado, visa a reparar o
dano causado ao trabalhador que não fora
alertado sobre a futura rescisão contratual (...)
(...)
com a antecedência mínima estipulada na
Constituição Federal (ver, ainda, o art. 487, § 1º,
da CLT). Durante o período, o empregado não
presta trabalho algum, nem fica à disposição do
empregador. Logo, indenização há de ser.
(...)
(...)
- STJ: REsp 1.198.964/PR, de 02-09-2010;
- STJ: EDcl no AREsp 135.682/PR, de 29-05-2012;
- STJ: REsp 1.230.957/RS (rel. Min. Mauro
Campbell Marques, j. em 26-02-2014)
Observação: o aviso prévio gozado é parcela
remuneratória!
9. Diárias de viagem, desde que não excedam
50% da remuneração mensal
- Não integra o conceito de remuneração.
10. Auxílio-creche (Súmula n. 310 do STJ)
- Não integra o conceito de remuneração.
11. Licença-prêmio indenizada (e convertida em
dinheiro; Súmula n. 136 do STJ)
- Não integra o conceito de remuneração.
12. Indenizações pela adesão a programas de
demissão voluntária (Súmula n. 215 do STJ).
- Não integra o conceito de remuneração.
Recomendação de estudo complementar:
- Paradigmático julgado no STJ: REsp
1.230.957/RS (rel. Min. Mauro Campbell Marques,
j. em 26-02-2014), submetido ao rito dos
recursos repetitivos (art. 543-C do CPC [atual art.
1.036 e seguintes do NCPC]).
- Sua didática ementa permite que visualizemos
o tratamento detalhado de diversas verbas.
Muito obrigado!
#EstudeMais #EstudeSempre
Prof. Sabbag