中世学識法訴訟における職権と当事者(一) : 「効用ある一 …...f3一...
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Title 中世学識法訴訟における職権と当事者(一) : 「効用ある一節(clausula salutaris)」についての覚書
Author(s) 水野, 浩二
Citation 北大法学論集, 60(5), 1-27
Issue Date 2010-01-29
Doc URL http://hdl.handle.net/2115/42612
Type bulletin (article)
Note 論説
File Information HLR60-5_001.pdf
Hokkaido University Collection of Scholarly and Academic Papers : HUSCAP
論
説
中関学識法訴訟における職権と当事者
「掛川凶山
γめる一川町剛
マヤ
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次
「パ、〆フク一了/の税代品仙出版L
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問山胞のぷ'疋
五川紀の口
lマ仏文献フレーズの成熟
カノン法V
人献における議必の推移
当初の謙抑的評価と一阿世紀幻降の変化ー-HFHPN
訴協恨の訴訟卜の
YAーと職権の関与||何日H会
(一まで本号)
3
エムロ同
守旬守...,.. ...,.. l 2 中世v干説法μ了(中刊口
1マ法リ7
カノシ(教会)法品J)
が刊り山山した口!?・カノン法的必訟干杭||今川の民事訴訟手
続の直出世の起源ーーにおい亡裁定を行、つ裁判官、そして当事首たる原告・被告の柑
H関係はいかなるものだったのだろうかυ
中川学識込詐訟
T続は、基本的に当事者キ義に基つくと珂解されてきた。しかし殺数の先行研究は、職権が千続全体にわたっ
て一定以上のよJ
導的役割を果たしていたことを一ボ峻している、請求の法的根拠付けをどのようなかたちに特定するか戸以下
「訴えの対象の特定」と記する)に閉しても、裁判官の職権は、
一定の事例においては訴訟手続を主導する訴権の選択に問
して当事占の判断に必ずしも拘点されず介入したとされる。しかし、衣悩酌な制度の紹介を超えた分析はまだ手っかずの領
域が多いと行わざるを得ない。
筆者はつとに、紛争の事実からいかなる具体的訴権を哩き山し一訴えの対象として特定」するかには原告だけではなく被
パ門・裁判いいも自らの利会
HE
一間を持日て積楠的に悶わり得たこと、その結来ゴ払えの対象の特I
疋」は事例に応じ多様に瓜惟
を選以目組み合わせと行われといたこと、を論じたり「発沖した紛争の解沃
T段としていかなる訴権を選ぶかによってよ体
の地依の法的把怪が決定される。その訴権の選択は原告のみならず被
L・裁判げとの交渉・駅け引きにより変動しうる一と
いうあり仁川を一法的関係」と呼ぶとすれば、本研究は、一法的関係」の認識に際して職権の積格的関守を起動させる装肖に
iti去60(5・2)1146
一F3
ついて枚副することになるの
草
「パンデクテンの現代的慣用」
の議論から||問題の所在
本研究では、中世学識法訴訟手続における職権と当事者の相互関係を、「訴えの対象の特定」に閲して検討するため
中↑什学説法訴訟における職怜と当事昔(j )
(効川ある一節。以下フレーズと称する)を取り卜げるυ
巾世については
先行附究が事実卜存在しないため、その点で若よl
出まれている「パンデクテンの現代的慣川」矧の議論をまず取り卜げ、
検討対象と検討方法を設定することにしたい。但し、本稿はあくまで中世学識法訴訟手続を対象とするものであり、「現
の時期について取り上げる先行研究・史料の選択は必ずしも十分な検討の結果ではなく、断川的なものに山間
の題材として、
いわゆる立さ
ω三ωE-E己石
代的慣川」
まらさるをえないυ
先行研究がフレーズに言及する際しばしば取り上げてきたのが、
一七世紀ドイツの
「パンデクテンの現代的慣用」
の代表的人物であるザミユ工ル・シユトワユ
lク
(出mwヨ己主出可ヱハ、
to--cコ】ヨ
(」訴状における己
2ZEE-Eロコωについて』)とL 、
若ft でーあ八る E四れ。7 レl 七スーに。'"¥J し、
ての当時σ)
平日比を知る干
の
ロ作内一位戸】切己一戸山位一戸】汁戸コ
がかりとして、この若作でのプレースの位置づけを本研究に関する限りで検討するつ
プレースの具体的機能について木
格的な検討がこれまでなされてこなかったことに鑑み、
やや詳しく論ずることにする
υ
1
フレーズの効果
北1*朕)(:5<))1147
~R
巳
hEZEE-三日Eフレーズーとはいかなるものか。「第一章
((いと】門口均三包〈
訴状における己主
zzz=rFEz-般」
ミ
-tzzz三一-Z一一。コーヨ-コ莞-足立)
の冒頭でシュトリュ
lクは、訴状の長後に以卜のフレーズを記すのが慣例としてフ
エムロ同
レlズを紹介する
「すでに[訴状巾において]請求されたものすべて、または、法あるいは慣習に某づきあらゆるより良き方法によっ
は、法とJH義が最大限配慮されるよう上級職権
(E一ニP
~
ω C ~
ヨ
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日吊 で耐あ+一つ
0''-キ」恥
のす
J、て
~~
し、
て
私
原井キて
w
て請求される
では、このフレーズの効岡本とはどのようなものかっシュトリュ
lクは
「皆川一一肖
E525ωω-Emコ切の効県」汚名=
巴ぬ丘
pnt己吉一玉、]出合
E7一E2M)をこの問題にあてているコ
訴状において重要なのは結論
(ER-5E)
ぴに訴訟上の請求のことであるc
裁判官は原止門が記載した結論に従って判断を行わなければならず、
であり、結論ーとは事実についての申述
(EFEC)から導かれる訴権なら
いかなる場ム門で
あっても原告による請求を外れて原生けに有利になるように判断してはならない。しかし従川より、もしフレーズが訴状
F9一
に記載されている場合には、職権はより白同に判断することができるとシュトリュ
lクは述べるつ以下、ンュトリュ
l
クはフレーズの効果を具休前に孔明している。
「裁判官は判決を打、っ際に、このフレーズの効果により、原告による請求を厳密に考慮する必要はなく、なされたこ
との真実だけを考慮すべきである:::というのは、そのフレーズを付記した者[原告]
は、有訴となるべきすべての事
柄について裁判官に要求したと考えられるからである・それゆえ訴状は原告の有利になるように解釈きれ、
り有効なものとされねばならない一とい、つのが基本的な考えんである「
できる限
より貝体的には、通常は一般的な訴状は前科されないが、
フレーズが付記されている場台は認められるc
原告がい
iti去60(5・4)1148
かなる訴権を提起したか判然としない均台、あるいは小適切な一亦権が促ボされている場合には、事実の巾述から導かれ
るすべての、原告にとって有益な一昨権が提示されたと考、子われる
f
原告が一の一品権を提-小した場合でも、事実の申述
から樗かれるいずれの訴権に基づいても判決は則能である。
例えは、本位に某つく訴梓
S252E戸
)
と占有一許権
52252己巳)
の双んの可能性がある場合について、証拠調
べから松拠付けられる訴権と提示された訴権が同凡なったとしても、前苫に基づいて刈決をすることができる。
最後にンユトリュ
lクはこのように述べているc
「事実が非常に惚雑であるため、何を特定して請求すべきか、
なる訴梓のブォ
lミユラを用いるべきか明確にするのが阿難な場合には、博十たちによれば、汝の法を失わないように、
事実を申述するに明め、最後に以ドのように結論せよ。河川卜に某づき、及刊行悶ド、私は卜記センプロニウス
「一
ο-
に訴訟を処起し、全てのそして個々の事柄について私に主義がなされるよう請求すると。「訴えの対象の特定」を裁判
(被土川)
中↑什学説法訴訟における職怜と当事昔(j )
官に完全に委ねることが
フレーズの効果として可能にされていることが読み取れるc
フレーズは、「訴えの対象の特定」即ち請求の法的根拠付けについてのみならず、訴訟上の品求について
(戸イ「
R-rm古山
君ヨ出己主、また訴えの根拠となる事実についても
(E2号ユT
と庁℃
22Fヨ252EEZZZ4zfzzr「プロコ22告
戸口込己三日
ωEEロぬEEE25号三月
FEN-こ-官。
EP〈OBぬの
HUER口問
2E「
E:ミN司()(HU
己))、職権の大町村な介入を認める
ものであったと解される。本格ではこれらについては取り!げず、「訴えの対象の特定」に検討を限定する。
」のように「訴えの刻象の特定
に山たり職権の強力な介入を認める根拠は何だろうかc
シユトリュ
lクはさらに
続けてこのように述べているυ
治、
北1*朕)(5'5)1149
~R
「実際、訴権が有効か不円か
いかなる一亦権が有効かを、裁判川代よりよく知り得る者がいるだろうか。法情一吉によれば
エムロ同
『法廷は法を知るしのである
0
・[もし、口
lマ人が用いていた訴権のフォ
lミユラを筏活させるべきだというなら]
拡知な者たちは、判定の訴権を法廷に舵ボせずに審理を受けるより、(訴権のフォ
lミユラの表示の仕んを知らないなら)
不適切な請求を行って敗訴するほうがよいということになるが、これほど不正義でおかしな考え方があろうか」
一で述べたように
フレーズは「訴えの対象の特定」を大幅に職権に委ねるものであった。「法廷は法を知る(EHロ門戸
22ごzコペ)」は、川己円の「汝は私に草川+大を与えよ、私は汝に法を与えよう(己ロヨ7
二日吉戸
EETE-53ごと並ん
で近代的民事訴訟のつの原則としてあげられるものであるつ訴えの提起に際し、当事者に法についての知識が必ず
しも要求きれなくなるということになるυ
凶
いわば後見的な?V場から妓判宵が「訴えの対象の特定」について積極的な介入を行、っーとして、その際
このよ、つに
にはいかなる基準によるとされていたのだろうかc
一ですでに「原告に有,此な訴権」とされていたが、
より具体的にシユ
トリュ
lクはこのように論じた。
「・及叶(円は、原告にとってより良くより有〆耐となるものに某づいて、判決をしなければならないっそれゆえ、ヴ
ルテイウス
[一
I41414
一六三凶]
の以hl
の、河記を、私はよく理解できない。即ち
1(
原背の)申述に基づくと複数の
解決方法がありうる場台には
フレーズの効果は限定されたものであり、
より小さくより軒い布責判決をもたらす解決
小刀渋または判断に従わねばならないL
というのである。というのも、このような効果の制限はこのフレーズの性質に反
するものであり、あらゆる博十の川志するところによれば、
フレーズは原告の意図を補助すべきものであり、訴状の文
一羽一
一門を原告の有利になるように解釈するように、そして緩やかに理解されるように作川せねばならないのである
フレーズの効果について、原告にとって最小限度の解釈をわう「消祢説」と原告の利,此を最大限に考慮する「積極説」
北法60(5・6)1150
があったことになる。シュトリュ
lクは
(通説に従って)「積極現」を採ることを問時に宣言しているのである。
2
プレースと職権の関係
きて、フレーズは原告が訴状の末尾に記載するものであり、その官官味では原告のイ二、ンアティブに係るものである。
それに対して、職権そのものの権能をンユトリュ
lクはとのように捉え、それはフレーズといかなる悶係に立つものと
理解していたのかっ「第二単
ZEωEmg戸-Zコ切の使川と濫用LRmロヨ『)め〈的〈の戸芸〈
EzmZZ常的自一〈百コ
ω)には、この
点に関する詳細な叙述が兄られる-
中↑什学説法訴訟における職怜と当事昔(j )
シュトリュ
lクの見解は明確である。裁判官はフレーズによってできるのと同じことを、補充に関する職権
f
日一
によって行うことができるc
「というのも、裁判官は
[原告が付記した]
(cさECEωZ七七一
2。コ己円以})
フレーズの効果によ
り、原告が法と慣習に某ワけばより良く泊切に訪求すべきであったものすべてを補充しなければならないところ、裁判
[白らの]補充に関する職権の効県により、
Jw↓卒者がより少なく不適切に述べた場合にはそれを追加し、法律と公
の法に迎合すると知っていることを提出しなければならないのであるc
ぞれゆえ、このフレーズは、裁判官が補充に関
官は
する職権の効果として持つ以上の権能を裁判J
口に刊守するものではないことは明らかであるc
というのも、双方の志義
初)
と効果は一致しているからである」としており、
フレズと職権自体の効果が川一であり、原告が訴状にフレーズを
記載せずとも、職権は自らのイニシアティプで「訴えの対象の特定」に積極的に介入できるとシコ}リュ
lクは論ずる寸
ただ
ν
、、ンユトリコーークは補充に関する職権の効呆はフレズよりも広範にわたると解している
一例と
ν
て、職権は原
北1*朕)(:5'7)1151
~R
パ門だけではなく被山のためにも補充をせねばならな
エムロ同
フレーズの記載がなくとも結果が同ならば、そもそも
7レズの記載は不要ではないかという疑問が生じる。ンユ
トリュ
1クはフレーズの記載は、疑いを少なくするためだというっ
「しかして、何のために我々はフレーズを付記するのだろうか。換一口すれば、我々の助一門や権威のせいで、説であれ
訴状へのフレースの付記を怠るようなことは望まないし、このような混乱した時代においてはとりわけそうであるc
即
ち法廷において、強欲な烏たちの中のように大概のことが引っかきまわされ、その結果三白代一円たちはすべてをかっさ
らう機会を決して逃きず、彼らはその際子続を引き伸ばし、きわめてヂdな事件についてさえも勝訴判決を獲得するこ
とができるのであるc
実際、多くの下いごとに巻き込まれるよりは、不必要なこl
乙であっても怠らないほうが賢いc
し
かして、もし意に反してこのプレースを省いてしまっていたら、
その場ム門は卜注の補充に関する職権に立ち戻り、裁判
官に以「のように述べるのが有用であろう。
ヱフレーズの記載がなくとも)あなたは、法と慣習に某づけば原告のため
に、あるいは被白のために請求きれえたことを補充する義務がある」と。そうしたとしても、この場合に法定で、少な
3一
からさる予いが無益に騒ぎたてられることは泣けられないのだけれども一
シュトリュクの叙述からは、当時「訴えの刻印本の特定」への職権白身のイニシアテイブによる積極的介入について、
も
そしてそれとの関連でフレーズの機能についてもおそらく議論があったことが読み取れるυ
それゆえに尖際の訴一訟に
おいて疑義が止じ、原告が不利益を被る危険性を回避するために、原台のイニシアティブによる職悔の発動の請求lフ
レーズの記載を薦めているのである。
iti去60(5・8)1152
3
問題の設定
シユトリュlケにおいて「訴えの対象の特ど」
フレーズの使川と関連させられながらかなり積極
への職梓の介入は、
的に行われうると伏世づけられていた。このそ勢は、「パンデクテンの現代的慣用」期のほかの苫作にも見て取ること
戸山一
ができるc
フレーズの使用の可斉・効米に関しては多橡な考え々が存在したc
その一例として、
一七川紀はじめにおけるドイツの帝国レベルの裁判所規則の動同を取り卜げる。
この時期、
六世紀後
Tから
「訴えの対象の特定」について、帝室裁判所(旬。RrrEEH2向。2nEHRKG)は原告が自らの請求の法的恨拠を訴
中↑什学説法訴訟における職怜と当事昔(j )
状に記載することは子続を混札させるーとして台定的で、基本的にはポ売の提示のみを求め「法廷は法を知る」が行われ
一部」
ていたというc
一六古川年の帝州最終決定口吉宮件。二N2n7Z言。7-EHJRA)でも法的土張は排除され、作の形での
記載のみが認められたが、実務ではこの胤どは徹ー比せず本文に記載され続けた。他1
刀、帝川宮内法院(同
EZFO『
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へ初〉
では事実に慕づく法的恨拠の記載が姿求されていた。
RHR)
[以下で用いられる暗号]
DAH口内七三旦5ロEσ切の}ごの丘一
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yzzz-2一VAHtJ2ECO戸切戸ず
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五五一午の
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A二一条は訴訟経済の観点からフレーズの効果を
五五
年のV A 五山(五条位。
に午はの7 V レ A
スσ)
i常用
よる散欠ブヤ宮
フレーズについては
認めたが
(裁判官が訴えの内容を明確に理解できないなど
北1*朕)(:5'9)1153
~R
が記録されている。
ハ00年の
DA一一
C条で出
一五丘ヒ年の
R
A一一一一条による禁止も天際には徹底されなかった。
戸川
ハ二二年の
KGOで最終的にその使川は禁止されるにいたったc
分的に認められるも、
フレーズによって原止門白身
エムロ同
ではなく職権による「訴えの対象の特定」が行われ、原告に不利な結果に終わった場作に、原告が職権にすべての責仔
戸お)
を押し付けようすることが当時から指摘されていたυ
しかしその後も裁判実務ではフレーズは幼力を持ち続け、
一初一
ズを付記することが比突されていたようである。
ブ
レ
以卜の状況につきボムズドルフは、当初原告の(今日コワっところの)処分権、正義として捉えられていたフレーズが徐々
に消滅していったのは、原告によるフレーズの記載がなくとも職権f
口休に基づいて仙允を行う権能・義務があると考え
九一
られるようになったことの表れと解釈しているコシユ}リュ
lクの叙述において、
フレーズの効果と職住日休の権能
という一つの問題が、明確に区別されながらも密按に関連付けられていることは、この間の事枯をよく反映していると
いうことができるじ
フレーズの使肘を
N
肝心止した
五主七午の
RA三三条について、ンュトリュ
1クは職権の権能を制限するものではないとし
ている
(P3一一-34))。「五立七年の最終決定
{RA一一一条」により、この場什におけるフレーズ的効果は撤回されたが、
補充に閲する職権はその影響を受けない、という与えは当該決定に治うものであることを我々はいずれにしても疑わない。
というのも当該決定では、訴状での効用ある一助[フレーズ]を排除した上で、それにもかかわらず以下のように明示して
付け加えているからである、
aしかし、帝芹裁判所裁判一日と陪席者は、規則と百通法的規定に基づいて、さらに裁判川の伝
統と慣行に従って
すべてについて適切な対応をしなければならないヘ
百通法という山の
lで
(普通法において確立され
ている)補克に閲する職権も暗に訟められているならば、ポ{中裁判所はトヨル職権に基ワいて、もし何らかの形で原告の有利
北法制日 lOi1154
に肝釈されうるならば訴訟の訴状を有効なものとして維持する義務がある、と我々は理解する。原告がより長く山らの止当
へ必一
な請求にかかずらわきれることなく、より刊十く訴訟が終結されるように」
中世学識法学は、以卜論じるようにフレーズをめぐる議論の出発点である。このフレーズは叩に同じ機能を果たし、
職権は「訴えの対象の粘定」において常に同じ意義を認められていたのだろうかc
本一柄はこの点についての、中世山一寸J
ぷ
法の議論に閲する覚書であるじ
第一の論点、「フレーズ自体の効岡本」については、
ーで述べたように「積極説」と
「消極説」があったことが見て
ー取れる。両者をめぐる学説の推移はいかなるものであったのかυ
中↑什学説法訴訟における職怜と当事昔(j )
シコトリヱ
lクは「あらゆる博士」が「積極一副」に同自すると述べている
上記1四)しかし「パンデクテンの現代的
慣用」期にはフレーズについてかなりの議論があったようなので、この点について現時白4
では確かなことはいえない。例え
ぱ荷山中裁判川尚凶宮内法院で活動したアンドレアス・ガイル
(〉ロニコ戸山口九戸=
一五一六
五八七)は以のように述べ
「積極説一を採っている(τ252勾CZ22Z=2二日∞会一cσ=15EK{)一一二三斗2Z号E252ω一件。σR雪=ョ吾-525
に一戸「のロ「ω「ωmp-了。ロド戸。戸内の円。込のすの「Aに戸門戸の戸。門戸切回「Oドロロドに回戸〈戸ド-pmmpド戸山
Z戸ド戸田口巳にσ目。ドロ「Oニドねド「=円ドロ「のロ「ω「=ロドドニ戸己円。回戸内己ドにhH了。戸ド--m
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了戸(JM土
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己CACM凶命門印コげ位。mcコけ命一二-n位。一戸命ぐけ命山ゐ許可}戸ニ]コ4
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丹口同弓Cコdココ凶戸AりごCCコ}コ命ハHC弓-。
旨O{ピ戸百戸向。ロド切の「のロ切の「百戸--Eロ切のμ
ロEE戸ヨヨドロEEEE巨〔片与にの「に旨28bZ己のロ戸戸七日。ωβ=山口日)己己にの「門戸内出戸〉ロぬのE込叫OH
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一ZZ丹?品-一ヨ】叶門戸「門戸ごコ宮]frEニニユコロヨ]
A
中
ZEE}一日一ョ
エムロ同
2
して「訴えの対象の特{瓦」
第一の点、「フレーズと職権の関係についてヘシュトリュ
lケにおいては、
フレスなしに職権そのものの作用と
への介入がり能とされていた-巾世学識法訴訟から官房訴一試、そして普通法訴訟にいたるま
fω)
で廿柄本的には山雫者十土義が安当していたとしても、一般に職権の作用は漸進的に強化されてきていた。フレーズの流
一川相~
台についての苧いは、民事訴訟における職権がどこまで介入できるかという問題であったじ
「訴えの対象の特定」への職権の関与については、近代民事訴訟の特徴の一として「法廷は法を知る
(EEE三ごロコと」、
即ち裁判官は苅求の法的根拠付けをありうる選択肢の巾から白由に選択できるという考え
hがある。シュトリュ
lケは
への介入を認める恨拠ーとしてJ
戸-22ヨご253を引用している。カウ
「訴えの対象の特定」
フレーズによる裁判一日の
フマンは、実体法上の請求権と訴訟卜の請求の独立という考え方は非常に新しいものであり、「法廷は法を知る」はそ
二世紀の中世口
lマ注学が、原牛円は訴核開ー小
(E=ERZoE切
)
れを象徴するフレーズであると位世づけている。
おいての訴権を特定せねばならないとしたことは「法廷は法を知る」とは相容れない。その後一六五川年の
JRAに
亘って一の訴権への特定は必要ふなくなり、事実に長礎付けられた訴訟上の請求を提出すればよいということになって、
「法廷は法を知る」に従って訴訟実務が行われるようになったと併置づけるれ
筆者はつとに、
ほほ一四川紀以降
7訴えの対象の特{疋」が必ずしも一の訴権にとは限らず、事実の山叩述や複数の一品梓
でもよしとされるようになったこと、「特定」を行、つのが原色に限らず被土川や及判官の関守も見られるよ
一4
うになワていったことを八一同じてきた。ちょうとこの時期に学説卜発展をみたフレーズは、「訴えの対象の特定
への「特定」
におけ
る原告主導から
(原生日が付記するフレーズという形を絞て)「法廷は法を知る」が成ーリするにふ土るまでの推移のあり五
北法制(:J'12) 1156
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IIcrrnann; Ius acquuItl
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礼
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Z1¥G
1¥A
71(1954) S.319-347,
Lefebvre,
Charles: Les pouvoirs du juge e
n droit canonique. (1
938).Ic¥.:
L'叫fficillm
iudiciれ
d'apl的
lcscanonislcs d
u lvlo}'cn
A只c.
dans: L'Annec Canoniql1c
:-3 (195:-3)
pp.115-124,
Id.: Jl1gc (Rcco
l1rs a
l'oHicc
dll). dans:
1)1)(, t.6,
¥1町carelli.
1¥'1出simo:
Arbitrillm. Ln aspetto sis
tE'm山
codegli
ordinam
ぞnti
gillridici in
eta di diritto
comu
nc. (1
998),
Id.: .i¥rbilrium iudicis u
nd oIIicialis i
m il1S
comml1nc:
Ein Inslr
l1IllCnl [ur dic Vcrminll1n
g zwiscbcn cincn
allgem巳inen
T<echt u
nd der ort
1ich
ゼnf<ealitat (
XIV-XVI Jah
了hundertl
in: ZT<G GA 115(1998) S
,:,)52-56:,),
Nor1',
Knut ¥Vo1f
問問
!日
出血rcitpro
只ralllm:
cinc llIsLOrisch-vc
昭lcichcndc
Skizzc. in:
Id: lucliciulll
CSL aclus Lriu
ll1 pcrsonarum. (足ヨ
FS Iur
I'rilz 13λur (
19B1),
S.5:-37-347),
Ourliac,
Paul; L'oIfi
cc r1u
jugc r1ans lc
r1roil cλnl
川iq
l1Crl
川氏iq
l1c.dar
凶},
.. [('la日
耳目
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凶礼
Pierre Hebraud (1981)
pp.627-644. 1¥
oussier,
Jules; Le fon
c¥ement c¥e
l'obligation contractuelle en c¥roit c1
a回ique
c¥e
l'Eglise
和ー一帯訂心辛醤AW士品け一両牲者活川小半壬
(口19幻B刈川ヨ幻礼1.
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p.7-3引1,S加tれ.-0吋}川dt出hof仔f
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I)i問e
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(200:-3)
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11C至:士壬E1443士トQ\~詰EE1t稲"-I
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宮従量生申
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-(同
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:当主主11
仰同'
二ケ1
()' 1'. 1
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心)
申!~%~~
(3)本絹の作成に当たっては、アレクサ〆ダ
l目フォンフンボル}則川(ドイヴノ)研究奨苧人へならびに?え部科学省科学
研究費・基聡研究
S一法のクレオlルと主体的法形成の研究」「耐究代表者・長谷川弘北海道大学教授)、同若干制究E一上
体の
『権利払からキ体刷の
a法的関係'
へーー中止におけるその理論的基層」(州究代衣者・本財浩一)による援助をd受
けた記して御礼申し上げる、
ι独中のスザン不レプンウス数段(ミュンヘン大)の御指導にも感謝する、
(41)
ロ与【JHiz弓3ロ〈ヨ=広三)門戸〈ミ可rhhJE》ミペマロ民〔JHdXAZ2zvコ-hJE「--三広三口門戸〈戸一]》『三行円以(お〉=「ご(Hお32出UE口三】N-dy--一戸ムヨごf-
ぬ
CM丹}ムコmwE-η7ヨ口「己コ斗丘一二MA弓巳命的C「己ぬコ↓z-nゴ命コ
τコ)い耳切切命的(Ahrc切小川)(-∞()酌)山一甲山7fqゴ=円7コω↓ZU丁一ら丁ユ一)=huプ斗弓ω守口↓円買丁巾=
均〔同】宍戸口己戸
σ戸戸Mぬ
Fユ戸内FOロ司円10η戸市山市山〔md(武karロ己)(戸武日hp)一VHIド山一出回目ド「2zz-門戸ZHり門戸(ソム仏門戸内FHりη円〔ニロ戸口〔一何回1zvロ「FMロロ均ηロロ一νの円]〈(ソ円以
ロ}己主}命コ々一hゴ「勾コ色々回円二ニ-v「CN竺仙沼勾山口戸ηゴ一-コユ勾〆-Zμユコ】ηゴ(]お{())印♂N
酌drJ~ZUA勾二一口々C-mt♂ニゴ勾一己ご印可♂門司ヨ《rzc「《}命コ↓z-ロ}日々=
円い-z-U円0222(出入百口)(反斗∞)印尽にまた、売れ研究はトイソの訂国レベルの裁判所でフレーズに対する妥勢がいかに変
遷したかをよくフォローしている。この内については下よ3を参問。
(5)本著作は、当時多数山た文献類型である-EZEE-ug切符=巳55百三百円互に属する(この正献額引については、さしあ
たり口戸EF--hppzτ-一つ門戸52FEJEE1t『ロ22ロ25ZZFロマ=王立与EM22F三吾ロこ?山(HCゴ)出ヨヨを参
岡山)。学ヰ(一なさcE2け)が学位取得のために、ある特定のテ!?について教授宅222)が立てたテーゼについて、山山
源や山叩刊以来の法品JiJ人献を崩いながら方議するという形式をとっている。本著作では司222はシュトリュ
1ク、
?1
45=rzはシユヴァ
lピyシェハル山内吋の」Cゴ吉三k
ミZN40コ」2}宮ヨ雪25Z「という人物であるの一)52ユ《EGは
月日切の切なる教授の昔作として当時理解されることが多く、その内容が同の品。ロ♀EFと日U223のいずれにどの程度帰せし
められるかは多くの場合判断が困難である(このことについては、rzzz-JZEヌr2一口令ユコ三一何回ロロ52伺
Nニヨヨヨヨ
ロOハH2iロロω日VE丘命のけmw-1ロロEω一)mIEロ仏2im明口問。}以内rロ戸)ドω深山片山己。ロEHィ。ロ加巴百戸巴日時円〈}内戸口仏門『=己戸口、』JEO吉川凶己己ωロ自己完/戸一一2】己m
zzzH斗N=-t]士山]P一日ユヨニ】22「同ZH山戸戸=戸()門戸日目】}戸三】()コ三百戸(UつCHinコ出7門戸コ包戸片岡山一
4
〈c-H(]F3念日)]》]》い山ゆ斗臼出品目〔一一寸己「hJHizdスケロロ慌そロ
NC「〉CZ3与え丹さ=一)Z23壬22}ヨ日空EZ2号寸〉三一向一可宝石二匂叶C)を怠
J
閉じ。
本研究は一七世紀までの解釈八酬の般的状況を把握するためにこの著作を検討するにすぎないので、叙述の便宵LL
以下
では「ンュトリュ
lク」の若刊と
LC取り扱うυ
テキスト下として用いたのは、七心一年ハレ川行の版であるご以卜のテキスト引用は、テキスト白件に記きれている章
~R エムロ同
北法制(0'14)1158
(
『和ー一帯訂心辛醤AW士品け一両牲者活川小半壬
特[it'AJて
lトミス}トト特[it'
(余入門三宅言語H
斗吋
Dl1二
小ご
(中)斗星雲婆嵯
(oHiciumnobilc)
~J士f
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口町i11m)
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(Df)C;
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~Iι;::" r1,
-~:::1 Cap.lや
:;g士\J匡にE
三sl~~尋問斗
F二
lJH聖Uい二時。
(【、)Cap.I (1)
"SUplγhiぉomnih11:>.
qll;lC
i礼町1pclILa
, aul qllac
dc illfC
vc1
consuclur1i
nc o111oi
rnc1ioγ1mυ
r10
pCli dcbuiSSCllL
, im
ploro Ilobile iudicis officium
pro iur
ぞet
iustitia largissime a
dministranda"
(∞)
tZ<喜斗
'0.:;ド士
1ト)宕ム,,"斗恒E
拍認
い二
時¥C乱jl.II
(1日))
“Sol1
das Iaclu
Ill und Gcschichl daraus dic
aclio und F
りrdc
rllng hernihl-et /kl礼rund grundlich f
urbracht/ llnd
nacb so
1chel-
Geschicht~二Enehlungi引nerechte llnd
formliche petitioll
odcr Billc
angcsLclll ¥¥'crdcn"
リ石さ廿己:ト諸活二H卜E
恥吋
収印
中な
例制
主崎
製ニ
ヰJ...,:pt:;
t~晴子イ」CA421「巨壮士三::l~.;q士時時吉選ε活尚"-1"~同様
(1)J
~'0\主。
(~) Cap.II (
lo)(17)
(S) Cap.11
(18)“I':t
primo C[llidem
川genereassenmt Doctor札
quod
ludex in
iudicando, ¥'i
huillS clausulae 11011
teneatur prae
CI町
rcspiccrc3d pclila .!¥clori
お,scd lanlll
Ill乱dipsam rci
只csl
乱c、
crilalcm.......Nam
apponcns istam clalls
l1lam,
il1diccm dc
omnibll仇
仁川1肘
ipsumexpedire uporte
仁rog
出世
censetur.....(
19) lIinc et libellus in
fauorem
山知n
日11lteqJl
目叫ione
illuandus,
CL qlload Iicri potcst slls
Lincndus ....Et、
crbapOlillS
lalc accipicnda,
il1lproprianda,
cl in
[allorcm .AcLoris cxplicancla
, nc
totum iudicii
ae【lifici
l1m
eollahatul句
(士)
Cap.ll (20) ';In specie aute
l1l. [ljlicet
alias libellus generalis non aclmittatllr
, secl
debeat specialis esse
, et specialis petitio
Allamcnおidallsulλ
日11lL
訂IS
以:1iccLa
,cLiam libc11
l1お只cncrali
おおl1sLinCLl
1L
..
号→
(竺)
Cap.l1
(21) .'Sed et
121 si
口onconstet
, q川
11actio
口em
instituerit Actor
印tan附1vi
hlli札L悶
山】
Sl叩川¥1川lけla問e刊山計凶t
,叩口町et札川L
叶
Oη111ll1S
acLlりCCnSCL
l1rdcdl1Cla
, quac c)λ(
narral1尽
co11i広1pOlいL
おl,aLquεacLorib
l1s
cslυpporlun乱cl
vLili尽1、日1arlin日
id.l.n.:i
, :¥
.、farta
つJ
d,1.n,2.
Ba礼訂tげ了
加叫d山e叫凶叫
C心仏ωω1
,比凶a山叩川川…
II山肌川川¥1山川川1悶川削S引判ulis刊S刊
山U山m川公引1山1
九Vullc目i.Vol.2
じO叩i江
出1目臼21.
n旧al川よn
pc町rI凶叫臼乱L凶a
Illc1au臼札叫ula叩
m】立10印m凹1川n
crCl川¥lC吋
cli山¥1山II川I皿l1lC叩O
Illp戸cl
、ns 、idclllr
imcnlaluIll.
:¥-1cnoch. d
c rCCllpc
r. pOSS.
in ~
記'" 1:''''
[Jl,礼山川l陀叫e叶lu刊叶d.n.16,(ρ22幻)
Id仁d州州lql叩u陀e[ρ3[
n υ
n m川od
υ S引,
,叩nco 川
→
narratis lamcn apla colligi
possil,
ctiam cx ca scqui pOLCSl c
onclcmnaLio.'
言『
(戸)
C叶】
TI(20)
“日刊1et [1
ラ1"i
mu日ain
lihello llClrr
川λ同
町lper
、110
t河川¥1m
spe(:ialite了
仁01lC111Sll
Hlfuisse
仁nihilominllS
haec
つ)
clausula operatur. vt sup町
omnibusnarratis
sententia ferri possi
t."S
斗:
(;S::) Cap.II (26)
“Insignis川1肌
1[7]
csL cf[c川l1S
,q111
IPおi
lrihuilur in cUTllll1alion
ぐpcLilorii
cl POSS(
鴨川rii.
hi仁川.limliccl c
x pro
ミbationibus illsta
petitorii causa appareat,日
1posses
引olle
tamen subsistendUnl esse
, Ilec
iudicare pc回eiudicem s
uper petitor
io,
cx Harlmanno Pisloris
, 11ynsingcro,
.Azcucdo cl
Dccio lr
乱dil
C8rpzouius in
Proc.lil.16 arLL,n.40.scqq. cl Iurispr.Fυr
P.l,
Const2 d
,'1.toL (27) S
ゼd
ぉubiu
l1ctalibello c
lausula,
eius vigore v
trumque,
tam petitol-ium
quam puおちゼSSO
rJU
m ゼt
quidcm illud
, quod probaLionibus dcinccps Iac
Lis
magis conucnil
, in iudicium d
cduclUll1
vidcrじcl
iLa in
pcLiLOrio s
upcr pos
誌がお古IOne
,ac 111
po
弘、
守お
おono
只uper1】了。priet
九te
iudicem tllto pronl1nciare"
(;':) Cap.11
(28)“
日factumadeo fu
目it
intricatum,
vt non facile
discerni possit. quid in
specie pet目ldum
,et
qua formula
Aclionis、Lcn
r1llm;
Lllm cnim inq
l1il1nl
, nc illrc
ll10
dcfrauclcris,
nalγahiお
おimpliciLcr
faclll立し
Lanclcmqllcsic
引lIlcllldcs:
Ql1a
n:,
magnific
ぞiudex,agens c
um praedicto s
ぞmpronlO,p
ぞto
,mihi in
omnibus
ぞtsinglllis
illstitiam ministrari.
Angelus ad
sl.lnsL.d
c .
.!¥c
Lion
, [lns
L.4Ji1
Oldcndorpius d.Tr.
dc Iormul8
Iibclli.
p.:')()7.1in.2S.scqq."
(三)
Cap.ll (30)
“Quis enim meliu
おSCll-
ゼputest
,an actio c
umpetat. et
く.]llaecompetat,くjuamil
Hlex".' illxta
illud vulgatum: lun¥
nouil curia .....Nam quid inius
Lius ct iniquius dici
polcsl,
hoc asscrlo
, silllplicissillloS
homincs poLius iniusla p
cLiLi
onc sua
SllccunJ!w
re debere,
si form1l1
am action
日d
円lTibere
ne
日ian
t,ql1九1Tl可t
引necerta actione in
叫itllta
in illdicio
九l1diantur."'
(仁三)c土担割当7ii~I.R時
J':'10
二t;J~'ト月町長
d総監
(;:!) Cap.II (49)
“iudcx SCCllll
r1llm
id,
Cjllor1 mclills cl、
lilills出
loricSl
, prollll11cic
し(50)
Indc ncc ill
l1d salis inlclligo
, ql10
d
、111teills
ibid. porro addit Si
ex narnttis plura r
emedia competel'e possint
, vim clausula
ぞsallltal'is
l'estringぞndam
ぞtad ill11d
rcmcdillIll
scu iudicium rcspicicndu
11l cs
肘q110d
minorCI孔cl
m111US即乱l1C
11lCυnl
lIlclαmc¥cmnaLioncm. (51) N
am hacc rcslric
tio est contra n
atunlm
甲山m
huius clausulae
, vtpute q
uaeφseCll11d
um omnium ])山tOl-emconsensU
1九
以.1iuuare
debet actoris
inlcntioncロし
clopcrari. vl in
ip引US
cOl1ll1lo
dull1
cl Iauorcm cxplicc
nLur
vcrba libc
l1i,
clla1c accipianlur,
v1 supra 1radillllll
(
『和ー一帯訂心辛醤AW士品け一両牲者活川小半壬
n.18,19."
( ;':)じ
ap.IIl
(04)
“Vl vcl
indc p31c8t, idcm possc iudicc
l1l、ioHicii
supplclorii, quod pOlC
乳、ic1ausulac salularis..
(日)c
九p.III
(fi8) ~Cl1m er
肌vi
clamml肘
日11ltal-is
,]W]円
。mnl
九il1a
,quaf
'川tor
df' il1re
et consllet
1l(lin
f' mplius et
叩tius
]wtere
debuisset,
supplere teneatur; et vi
officii suppletorii i
udex debeat,
si CJuid
a partibus m
inus et 11011
debite fuerit dictum ic¥
ar1dcrc. cl profcrrc
, Cjuod scial lc
g:ib
l1S cl
i11ri puhliro rOllucnirc: Sλ
Lis in
r1c palcl
, non plllS 1川
[,ぉL;UIS
1γihui iudici p
cr ill
ピ1m
c1ausulam.
Cjlliln1
ipse habet ¥'i officii
suppletorii,
cum vtriusque sensus et
vis pla
口ぞcoincidat."
(百)
Cap.III
(71)“Iudcλ('nim non la
IlLum vi
of且cii
supplclorii ac凶ri
succurril,
scc¥ cl
rco clIm
in只cncrc
Lcnc乱lur
supplcrc ca,
qllae desunt litigatoribus
, vel
hi5. Cjlli
日モgotiis
aぉ51
ぉtun
仁'
(~)じap
.lIl(64) "....ac
ita Iatcatur
, illa
quidcll1
pcr sc ctialll sinc
isla clausula obtincrc
, scd tal
即ncum clausula co
且11llu
ll1lcr
addatl1l".
eo minu
日dl1bii
rem h
札bere.
Vt
以}eo
haec dλl1"ula tant
l1m de ah
l1ndanti adiieiablL
(2:3) Cap.lll
(81) ';QuorslIlll
可ero
ista l二clausulaJ
a nobis allata sunt?
邑cilice
t.Nolle
江llIs.
vt qlllSCjllam nostro s
uasu nostra
Cjlle
auloriLalc clal1s
1l1礼町1libcll
【)a(liiccrc
ncgligcrcL maxiηlC his pcr、('r
おisLcmporibl1s
, vhi in
illdiciis plcrllmql1c、
crsλnr1l1η1
csl
tanquam inter aues pn¥
肌Jatric
ぞs,adeo enim nllllam
occasio口ぞm
omittllnt I~abulaぞomniacaptandi.
Cjllibus procesSllm
vnquam
aCLCrnl1Ill
rcddcrc,
cl in
causa Ii
ccl inil1slissima viclricc
11l肘IlLcnliam
rcporlarc ql1ca
叫T
l1lil1お
cnimcsl supcrflua n
on nc只1i
gere. quam tot contro
可引
下nお
明日TImlSCel
ゼ(82)
Quod si
autem pr
肘ter
111肘ntionemaccidel-it
, vt haec cl
川lsula
fuel-it omissa,
llllll vlilc
criL rccurrcrc a
d hoc oHiciU
ll1 supplclorillm
, alCjllc
oSLcnclcrc iudici,
Clll日nihilominlls
obli只ari
ad sllPplcndum ca
ql1問
deIlll-e
山consuet
l1dinepeti
vel pro act
Ol-e.
vel pro reo 1川
tuissent.Q
1l0 ipso
non poten111t n
on in
l1l1mel札い
lite人
quae111
illdicio hoc cas
lI frllstra ventilantur
, evitari.'
(百)
トム
-"KC若宮起斗千二い主広三る牛弓
_i..;)~ Jム
)竺,
.è,ペム子ペーホJ二~~ゐE涯宝やヨミ渠」ド二時Ü$:吋
!!Cλp.II(29)
ヨ→
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uidemsubiicit 0ldendol'pius iudicium
suum de ista
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l1pliおおimoscculo [
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記'" 1:''''
r刊守ぱ山foυ町
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J十夙ト(HJ~)士~-S\.(-t.'-'"布長引.(2..lJ
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1':::C~ どに
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ミJurisdidionis S
ummi Tribullalis
I白gii
,quod est
Vismariae (eoitio
tertia 1681)
ドal'S
111. CCCし1(S.1ι81
当醤
半St$樹君令ば
斗'0:;い矧y~斗p'
"Dc q
山busco m
inus dubidanduIll,
cum parlc
おIibc
l1is
cl scriplis,
uli III
旧日
!乱ddunl
c1au叩
18moIllni
meliol-i mooo,
S引1petllnt Juxta petita aut
くjuodpeti
debet judicari vel
礼liis
fonTllllis
l10bile officiu1Tl
pro administl-atione justi
Liac
imploranl'ム!_ijJ二時
(~)
:j.ト翠
4二十ホ時記、こ主~:;~-4J~偽盟r442事:iri.(~$正常士~'
6E;~斗格♂
3山崎、~Jgt布
ミ1('
-+J三三忍εャ糸工〉ト
E等三斗のニいさ"
Salvioli. Gillseppe; Storia c¥
ella pr
凹eduraci
可ile
e criminale
, il1:
Storia del diritto italiano
, vo13.2
(1927) pp.772-773
申ぬ臣、
(~)
}JÇ;
1]~:1(ì二\J~'
:j.ト8N緩和的
~~On忌E叫iりう
t川r:Ci口、
1汁Ipγ川印可品
S.:H-;-)6 】B印om
おV吋c10川rf:
Prれけ叫lZc1品う
m辻
山X引1m口11<け肘}
主Ugllst
ドr円iedr円ich:
Grlllldsatze des 1日J柁ぞ引ich5叫ge引n山chts
p!"ozesses
(179;)引1.S.367~:369
, i同O.:Grundsat廿"必e
des order口u引li陀chen
ドrozess
ぞS
(4.i¥uぉ只)(1.s
0Cl),
S.194.197, Dick, BCLlina; Dic E
mwicklun只dcsKamcralprozcsscs nach dcn Ordnun只cnvon 1
49i'i bis
1555.(Q
凹11en
un
【1["()1一
schllngenzur hochsten Gel-ichtsbarkeit im
alten ]-i.eich
lld.l 0) (1981),
l'v'l山白I-'aul;
Die ZivilpnJzesre
[orm dcs j
ungstcn Rcichsabschicclcs
(1925), Scllcrt
, ¥Vo
lI只ang;
Pro
乙csgrundsalzcuncl
SLilus C
uriac 3
m RcichshoIraL
, im
Vergleieh mit den gesdzlichen G
nll1dl
九gen
【le日n'ichskammel-gerichtlichen
Verfahrens. (Hl7:1),
Sintenis,
Carl r<riedrich :r
er
dinand: Erlauterungen uber verschiedene L
ehren des Civilprozesses n
ach Li
nde's Lehrbuch (1840) S.621-627, Tigelkamp
Kll1じGcschichLC
unr1 Slc¥luog dcr V
crhandlungsmaximc im r1culschcn Zivilj
川o町品
scildcm jungsLcn Rcich
ドl.hschicd.
(1940),
¥Viggenhorn.llei川
ich;I)el-
l<eichskammel-gerichtspnJヌesam I':noe
oes alt刊
l作ichs.
(1966),
¥Vet町11;
Systぞm.
S.516-522
「て入「ト",ト\t;;t$ど4E
翠ll'J回斗Lヤ円相
E明
i活者、斗-'4ユ
\J士1ト~~"tく
(~J醤撃t;;~~)斗口二
;J.f::\品
会,rzb,
t主::.....ì&~ヰ
ド
エヰ2AJ
図q~,~時。田手堂一EFJf1町長、)c叫:せさ斗ミ~Dーをご時:n::
il1:j;pイボユG~/件世53fFJf2fJJ44JpF
時ト(Ò~と
i魁E訳、ζ室長司込
.fu'!"Q惇匡ムて
"'8ヰ語字官斗?二
¥J8五
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FZ4R4トト
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(
『和ー一帯訂心辛醤AW士品け一両牲者活川小半壬
(g::)) J)ick;
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即日
目,
S.I,'12.
Se11elじS口lus
Curiae. S.16:'5. Se11
肝t;Stilus Curiae
, S.1 6
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¥Dit:k;
Kλmt'ralpnlZ
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S.I,'12
,nn/101-
.. 103)C
(
Ri)正orpllS
iuris cameralis (
1724)
ミト
CIC
ムj安司J
S.862“JR.~目
34Diesemnachst nun beym dritten
Haupt
二Puncten/wie
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Proccssc a
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in punclo ExccpLionum,
l1nd s
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郎、crsallυncs
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おund
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ardurch sclu ubcrhauIfL/
und dic P
roccssc so w
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Panhc、
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Schadθn und N
札chtht'il/
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Gerichts im R
t'ich m
t'rcklieher Vt'rklein
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t'ich只ι1m
unsterblich
gemacht vwrden; L
nd einmahl nothig/ clergleichen
und anclere !¥.f
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und dic
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und Proc
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achcn in a
ngcgcrcglc
wぞitl au ffti g
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引I1fuhr
ぞ11kOl1l1e
口/abzuschneid
ぞ"χllmalel1ab
肝nicht
wohl moglich/ a11e
und .iぞde
Lmstande bey den
ド'.0
ccsscn und Handll1n
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TcrmincnauH cinmahl、
orzuschcn/so!川町ndcrcn di
品Ialls
ktinfIli只
crschcincndcnlvlnngcln
l1nd dc
rゼnVerbesぉerllng
halbel【]ゼ
mArbitrio Judicis.
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der O
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l'it.
36. und I~eichs=
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067 SiFcrncr nachdcm hicrbcyi sc.
:J anhcim zu gcbcn: S
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und
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t'l1dt'n
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t'l1und G
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t'l1dermasst'n
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zu articlIliren/
und ad Articlllos
Zll respondiren/
お川礼川ml
礼叫llCl叩、可"川
cn b】川川叫凶1μ凶出f品印主M仙
!Jh(比
川t仁旧川
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J)isplltationen
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Auffzuglichkeiten/ (nllr a11ein
die probationalぞ11.
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und
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auch dic R
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cassirt ll1ld <lllffgehoben.
Lnd hi
日間
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S;凶
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Quel-elae. ein jedel-
Klagel-刊
rGゼricht
mit seiner Noth
翠dur[fL
bcrcil crschci配
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AL山
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氏/scinc Kl
叩odcrLibcll nichl .Ar
川uls=
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記'" 1:''''
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→
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und UmsLandc cs crI
ordcrLcn/ Punclcn= W('isc
vcrIa品1uncl
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habenden Su"ittigen
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I<eichs二Stand
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肘lzcn
und ¥vollcn i¥.'ir/
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(,11 i¥bschncidung und Vcrhulung/ dic P
rocuralorcn und A
小υcalcn
sich kunHlig/
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Lnぉt-'r
t-'rbゼ了eits
hieroben io pllncto der K
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l1ゼnund l¥
t-'S])O口百1011
ゼnbeschぞhen守口、
ero]-d11lll1g/
also dur
ch只chcndsbloslich io
Er乙chlun只dcsFacli
Llocl dcr G
cschichl 3uHhalLcn/ dic D
ispUlaLioncs und A
lIc只aLi
oncsJuris a
bcr/
,n'lche mehn,ntheil
日die
Sιlchen 0111-
忘がrwin-en
Ilnd
日hwererzu m
achen 1】flegen/λl
只り
川1
Chin
I'actoぉelhsten
dasjeni又e/
was
nicht zur Sachen dienlichi nicht e
inmischen/ sondern bey Suaff nach Ermasigung ubergehen; jedoch ad marginem einen
【)dcrmchr TCXlllS Jllris
odcr b(、w立hrlc
Scribcnlcn,
wckhc in
lcrm川IS
lcntllJlピmlihlls
von dcn 忠lchcn
町hrcib(、n/
Zl1礼llcgin
口
、、1ぞauch
I~echtl ichぞConsilia
und K
ぞrathschlagungぞ
口/mit
可orangesetzt
ぞY
トacti
Specie und den l~ationibus oubitandi
, in
Gcslall cincr quasi-Rclalion Zl1 UbCl
只cbcn/crlaubL scyn;
日olchc
Consilia abcr w
crdc in
1'cfcrcndo noch volando Zicl odcr
、1出血
geben/n山
h/叩
Vl凶
dasI,'actum bel
札口gVeinigedey ¥¥引間
attendirtwerden sollen
,"r¥'laa品
χivilprozesreform
,S
,20
21.
Wi去月
cnho1'n:
Rcichskal1llllCf
只crichtsprozc
品目
110111
(日)
Sellert;日tilu
OiCuriae,
S.165-166
記¥'ペ
JIJP!:Sロート'ÓC:ヘ入班長当4ト~:Jl'エ
dぷい二布二。日叶
lerLStil11S
Cur 旧
民
S.169,
n.537や"1'リG'J心申宣之/わい引吉長自~~吉川悟《望号主,.ç:.
'~ .(! .f. J
心宗
根川
叶υ
(広)
CIC; S,I115
“I'tirLcr
n川
hr1c
mCns [ur])rachL w
りrd
ぐn/
r1a品
r1ic
r礼γlhc}
ぐnviclm
礼hlcn
11m Pl
り目
品川
町)licircn/
r1ic ihncn
川sgem
引n/
¥vie gebet
引1/
abgeschla貯
n/ooer unter d
enen oe
ぞrdergleichen
¥Vortぞn
(¥01,'0 die
ドarthev
formlich bitten wurde口/
sollc darau[ gcschchcn ¥vas
rcchl isl)
al1f
dic SupplicaLIon dccrclirl ¥vcrdcn/ daraus crfol
原cnmag/ da品
dicZcil、
crlo1'cn
und v
ぞrgebliche
Kosten angev'iendt/ a
uch die
Parthゼ、
ennicht allein
auffgモヌ
ogen/sondern auch envan gantzlich b
ewegt
wcrdcn/ ihrc gulc GcrcchligkciL crsilzcnμ
1 lasscn ........¥¥'0
abcr cini
只cSupplicalion fu
rJ.、ODlcn¥vurdc
(
『和ー一帯訂心辛醤AW士品け一両牲者活川小半壬
unterschiedliche llegehrゼn/
nicht allS furbrachten N
anatiぉvon
]-i.echtS¥,'iegen
folgen mochte/' u
nd dc
凡hzu
End derselbigen
Sllpplication nachIolgcnclc ClallSUI, so mit I
olgcndcn odcr clcr
只Icichcn
¥-、orLcn
angchcn臥
(hicrubcrbcgchrcncl R
cchl uncl
Gel刊
htigkeitnicht
川lein
gpb刊enel-
/お
りnr!pnl
月llch
in einer jPden a
ndern rpchtm;i
ともともigen
"[iorm llnd
Ge引川上!wie d
九日可。n
Rechts¥vegen/ am krafftigsten b
eschehen soll
oc¥er
mag/ mit
Zlltheilen) c¥a品
Cammer
二Richter
lInc¥ Beysitzer /
unangesehen/
da品
difうin
spccic gCLhancs Dcgchrcn nichL
[ormlich / noch
おじhlic
品lich
iぉl/
au[ dic [urhrachlc :¥arraLa c
rkcnncn sollcn/
waぉ
darauff VOI1 l(echt
明、
ぞZぞn
ヌu
ぞrken
l1en
sich gebuhl'et /
11l1d mal1 in
specie bitten hatte
sol1el1 oder m
ogel1,"
(f~) CIC
日110
“so
bcIind円
1Vv'ir
仁loch/dzd)
viclc Supplicanlcn sich
昨mcllcr
Con山
lutionhochlich m
i品brauch印
/in
dcm
sie ihre Sllpplication
ゼsdermassゼ日
llnfonnlichund ungeぉchickt
fud)ringen/ da白
durchCammer= l(ichte
1'l1 und lleysitz
ゼrent
wcdcr clarauI nichls c
rkcnnl w
crc¥cn kan/ odcr abcr ihncn als R
iclncrn nichl ¥vill
只cbuhrcn/wo auch schon Zll
Zcilcn
dar川lff
erkennt/ doeh die P
roZf品
indel-
Cantzley darall日nieht
formlich mogpn gestellt u
nd angezogen w
e了【]pn
句
(~) CIC; S
,541.
;'ln Fallen/ d
a u
m .¥landata S
,C.[Nelle
lInd
刊IIstandigere
Sammlllng der Reichs-
A.bschiede
, Bc¥,3 (1747), S.4
79
やさ
sinccl
川lSl1la
...lJ杓~\Jエ時]
札口[[cinc Obli
反乱ion
or1cr V
crschrcibl1ng/ darinncn l1nl灯
油dcrncllic h
ぐZl1晶、
chlvcr
bottenぞllnd
billigeド11l1cten
bぞfunden/supplicirt w
irdi ist
i:-',v引ffel
furgefal1el1i' ob gleicher gesta
1t/ .vi
ぞin
anderl1 Sllpplica
IIυnibt円,
da mcr gcbcllcn
乱Is
¥'on Rcchls¥vcgcn zu c
rkcnncn scyn mag/ cinc Scparalion u
nd .
.!¥bLhcillln
宗dcrsclbcn
PlInclcn
Zll
machen/ llnd
allein etwas z
um Theil
zu erkennen seve? Solche
ぉZll
erlalltern/ so o
nlnen und ¥vollen
¥Vir/ da白
diゼS
肝ges
lalt clic ScparaLion llnd
Ablhcilllng只cschchcnsollc
llncl mo只c/
inmasscn clann dic
Rcichs ConsLIllltioncs sclbsl solchc、on
einand円
以heiden/
llnd ¥¥'o
l1en/ da品
indergl
がichen
Con
tJ以ten
weiter nicht/札ls
sich ¥'on Rechtswe只pn
gebれhn/、
erholffpn
soll ¥verden/
lInd seye ex Clallsula salutari S
lIpplicationllm c¥asjenige allein/ w
elches nicht gebetten/ n
och alls
c¥enen Narra
出(り川叶>l川d伽l
→
sonoerheit a口gezeigt
llno ausgetrllck
t/ ooer sich
diぞ¥arratadarauff relative
ヌlぞhen/und die
ドetitio
danwff gel'ichteti
川『
令Z
'0
J
0
3
引
(お)
l.Tcil
TiL22,
~12 1じIC;
S,6(2)
叩ic¥vohl
auch clwan hicvor (i)
constituirl只cwcscn:
¥¥'0 SupplicaLIoncs ci
叫ommcn/clarin
¥
dClll F
乱llm
乱gund sollc cla
日JC1l1只
Cぉo
also spcciIicirt ist
uncl乱all
habcn kan/、
ondcm andcrn unlau只lichcn
叶〕只ClhcilL
lIncl
separin werden
記'" 1:''''
【da出sg出
日凶l日町l比t
u川1
→
日Ib('n
じ1311sula
Salutaris angchangt ¥vird/
das alsdann Cammcr
二Riclncr
Llnd BcysiLzcr/ unangcschcn das dic
in spccic
宵小1
gethan
t-' Df'gt-'hren
ni仁ht
frirmlich od
t-'r ,;chlips
1ich/ d
がmna(:h
<lllff die f
lIrhrachte Narnlt.a
t-'rkennen sollen/
W;I日dan刊
行、011
つ)
Rechtswegen zu e
rkennen sich
貯buhrt/llod
der Supplicant io specie hat bitten
sollen; Lnd aber ent
貯貯nstattliche/ e
rheb
主~,
liじhc
l1nr1 bcgrunrlli
じbc
I3cw叫
1111品
川rgcbrachL/sondcrlicb viclcrl
川dUnγ
山hligkcil
in dcn R
川hcn
川r1d川
仁川llzl
門口
1ミ
verm
ぞiden/
¥varumb solch
ぞC
1ausulnicht in
3cht genomr口en,v
ぞcdeηsollte.
50 setzeηund Ol-dnen
¥Vir/ das diese Clausula il1
c¥cn Supplic
乱II
りncnnichL slall
habcll/ sondcrn Cammcr=Richlcr und dic B
c、おIIμr/、CrI孔ogund Inhall d
cr Ordnung und
gゼ1Tl引口ゼ了lてechten/
礼llch
nach lIerkommen und Gebrauch d
ゼsGerichts/
ぉichi
日告
。lchen
gebuhrlich erz引gゼ
口お
りllen.'
(お)
Dick; Kal1lcralprozcsscs
, S.144,
n.412
(汚)
Danz
川dent1ichen
Fmz制
同公
S.196
(日)
Bomsdorf; Prozesmaxil1len
邑4647
ミトλ
トQ--.;;¥ヘ
lトl\K~'
やさ
ε岸全長斗吋吋寝相4
b甘濯や.fu¥'..;.jリム
J-'Jトム
}< G
主制七岩山申で王むt'ごい終
f~--.Jい
ニ時
Danz;ordcllllichcn Prozcsscs
, S.195-196,
Sinlcn川口、
i1prozc州
s,S.G2:-l-G27
(沼j
“nondllbitamus indir
町to
v1timo I?ecessui
de .'¥nno 1557. sllbueniri
posse. si
dicamlls,
per illum omnem
引m
clauslllae hoc
casu adc11Ipla
Ill quidc
Ill CSSC
, non
刊ro
cssc sublaLu
11l oHi
cium iudicis supplcloriu
11l;仁U11l
in dic
凶R
凹CSSU
,伊良lquamc1ausula
salut. in
libellisぉupplic
礼toriis
reied礼
φ日ihilominus
expressぞaddatur:
Sondern C
amm引
二I?icht
ぞ了undIle、
sitzervermoge und
Inhall dcr OrdllLlll
只Lllld
clcr GCIllcincll R
cchtcn/ auch nach HcrkoIlllllCn
Llnd Gcbrauch dcs Gcrichls/ sich in
allcn
gebuhrlichen erzeigen sollen. ¥lbi
叫lh
v【lCe:
Der gemeinen R
制hten/
sinml t九cite
approb九t11l-officium iudicis s
llpp1etodum,
CJLlo
d in
iure COllllll
Llni flln
c¥atlllll.
Hinc colligillllls
, obligari 111dicilllll
Call1erale. vt ex officio
引uS
l1loc¥ilibelllllll
sllpplicem,
si
v110 れ1Or1
0i日[λuorcmsupplu:anlis cxp1icari polcsl
, SI1ぉ
linc礼l;quo dilllillS
non clclinc
礼nlur
s1Ipp1i
じ日nlc
おin
i1lsla S
l1a PCLiLi
りnc
,
Sぞdeo citius
lites finiantu
r."'
(只
)ミ
ト車
排結
岩LiF2い
C.l0.
Kι
・b
恥三ミト
k入
h・時三ミ
G時三1"印伶臣日
経詔斗さ::!X1
J ~ì
崎";"':.::>'HRC
ァBd.4
Art.Prozesmaximen (¥¥円引1er,G.)'"制
約主。醤単却さ円柱事咽ε豆~~'司
[t明知徒指斗
4ヰエl-'riif-,:;Jマト+~..;.j~
回忌
1~J1B ("..;.j
(BoIllsdor
I; ProzcsIllaxi
l1lCll,
S.31)
中↑什学説法訴訟における職怜と当事昔(j )
(刊)印EZユ印住吉山門戸】コE-∞-mpコ日山町
(川)一法径は訟を知る」については、以卜の二つの側向をい別するのが便宜であるご
(二山町世・初期近世についての研究では、「事実」たる佃別法(二】ご)コ〕【522】)の一組肘のためには当事者によるその
存在の証明が必叫であるのに対し、「法」である止背円通法(戸ドE戸戸5↑昂ω内2。目E同
円されてきたと困思出われる
(J戸巧J司1
】=完(竺}民主p告E】己三】X三《包-f一J卓J
〔乙vL王-=「fn官戸己=『己完戸五五冶拘一巾出山「E戸三Aユ三】5(う2EJ」d-口】二NEdコミ-石『回F〔ずろ三さ勺ユ吾一E】FzZ己=戸54ER---zzT-ThJR-2F再三5222「(H3叶寸
)(YJ己EE口一
℃ぬ宏、「一ん巾η丁ロユー一色↓F一件イC「凸弓「}。ゴ丹
一ん弓η7↓円切印コddコ己ロコmz=巳
τ白「丹-FZ一向「司祭ソ才↓げ}ヨ〉-cwコ一ん2Aり才(凶CC凶))。
(ごムマ円では「法径は法を知る」は(一)を包含する形で(参照、独民訴一九=一条)、当事者は請求の法的根拠付け
を特定する(「訴えの対象の特定」)必要がなく、政判官が白山川に選引できるという考え方として理解される(完22Z4H
M
己ロニ守口己主己汗NzqgER2F「(HGkr-口)(NCE)叩ゴ間三yruH同ロピ邦詩文献として山本和彦
副民事訴訟審理構
造論L
(
平七)一口、玉、九六一
01頁)。本相で同地にするのはこちらの側同であるυ
本!えで述べるように、この考
え方自体は中川後期から一仁川紀にかけて絵々に攻守したものと考えられるが、z-E255ZZEべという法一認がいつか
らこの意味で用いられるようになったかは詳らかではない。ンュトリュ
1クにおける用法はその点で興味深いものかもし
れないr
(位
)F-EEEHYFRZNECE岳民一】宵己丹羽島EO巳ERERFOMHロEPEゃ
E』
N(HGE)お生日左辺邦語主献としては、上村明
広「アクチオ法的思与と訴訟物」、
『法fj
子会雑同(剛山大)』
一五巻三・四号(晴五一)がある。
(は)凶(却)で川引出した史料を参同川ご
(判)本町「西洋州位における
J格的必訟上の意鞄」参回。
(げ叩)クリlヒパウムは、カウフマンの一議必を中世口
lマ法については依然草本線的地位を保つものとして桁介した上で、「法
径は法を知る」が補充に関する職権により山町世口
17法において既に定の範阿で妥当していたと折摘する宗コ2ZEE-一
〆-Z百三位コ命〉25-5zコ斗号ヨヨEヨ=d巳吉正与ZZZコ辛ω-U2丘二EZ72辛ユ三一也市五)印凶-∞)。クリlヒパウム
の議論については三中2で言及するい
(刊)テキストは、〉コ閃EZ辛口町己ZEE-V5ヨ「2EEEE寸
ZE-c号馬台CEC5-コ日Z55=三二〈2ZEz--叶ω)と」ECコ号
戸{とE巴の
RZEE-「にmEログ戸山山主である
北i:*60C5・23)1167
~R
草
一五世紀のロ
lマ法文献||フレーズの成熟
エムロ同
とカま 7 -c シ
き(ゲる,~, )レコス
レ
ヤソ
〆σ〉叙i主
は
プレースに関する「パンデクテンの現代的慣用」期の見解の多くを既に見て取るこ
アンゲルスは対人訴権(売却訴権
REEZ2ロ江戸空)
「以下のことにけ意せよc(訴状に)JMに、以下のような般的フレーズを付記するのが有用である仁つ以上述べた全て、
の訴状のモデルを紹介したうえで、このように述べる。
MNLPN)。また、以「の丈一六円を付
け加えることも有用である。
『上述の方法のみならず、他のあらゆる可能なより良い『力法によってr
.
」
そしてその存々について、私は法と正義が自分になされることを請求する』
(参照、
一見してわかるように、ここに紹介されているフレーズは一再で取り上げたンェトリュ
lクのものとほぼ同一である。
一九一
その効果として裁判官が介入し、補充を行、つとされるロ
続けて本位による訴えと川有の訴えの関係が論じられる。
「(フレーズが付記されている場合)
ヨハン、ネス・カル一アリヌス
[四世紀初め二三ハ立
とアントニウス・デ
ブトリオ
[二二八頃一四
C八]
(訴状で)申述されたあらゆることに
が卜述の同戸]()日で述べたーところによれば、
ついて前求と結論がなされたと考えられ、
それゆえ彼らはこう透べた仁原告が訴状で本権に基づく訴権(℃つけ】件。「ミヨ)
とトハム引訴梓(宮ω忠ω切。コロロド)
を山叩述した場合[日出口一汗・双方が導かれるような事実を記載する、ということで
たとえそ
フレーズの効力により(卜述同戸HCN
により)木権
に基づく訴権と!日有訴権いずれについても有責判決を行うことができる。このことは、実務において非υWに阪告である
本権に基づく訴権とト川有訴権の場合のように、事実から複数の訴権が導かれる場ム門に原告が不適切な一品権に特定した
のうちの一んのみによって訴状が結論付けられているとしても、
北法制(0'24)lHi8
一一3-
としても、裁判官は迫切な訴権を選んで判断することができるということであり、この点でもンェトワェ
lクと川線
の見解が既に採られていることになるロ
最後に、
アンゲルスはこのように助言している〔
「事実が非υ刊に錯綜している、あるいは事五の複雑さや法の不確かさ故に、
いかなる訴権法的手段が自らに右効で
あるか、あるいは訴状をどう結論付けるべきか判然としない均台の助弓は以ぃーのようであるc
つまり、事実をpbr
泊なく
申述した上で、結論としてはいかなる特定した前求、あるいは何らの特定の結論付けもせず、訴状の末以唱で申にご」れ
らすべてとか什々について、法と正義が白一分になされることを私は請求するυ
同時に、ばらばらのものを一緒に、あるい
は取り替えて、個々のもの同十を適切に結びつけ、しかもあらゆるより良い方法で」と述べよコというのも、この結論
にはたいへんな重要性があり、有効かつ申述から導かれるすべての訴権法的手段が持ち出されたと考えられるからで
中↑什学説法訴訟における職怜と当事昔(j )
ある
(何回一]()い)
C
つまり、既に述べたようにヨハン、不ス・カルデリヌスとアントニウス・デ・ブトリオに従えば、訴
状の結論が申述されたうちのあるものに特定してなされた場台にも、当「玖『止二口いか作川して申述されたすべてについて判
断することができる以卜、尚更のこと、申述されたうちのあるものにまで特定して結論きれなかった場合にはそうだと
考えられるのである。確かに、インノケンティウス四世士二
CC以前一二石川]
は卜述の何日]()叫について、訴
のであるが
上注したことが
(アント
状の申注のうち最小限のことが布責判決に取り込まれると述べた
(Uup
コb)
共通に従われているのである」
ニウス・デ・ブトリオの言、つよ、つに)
ここの議論もシユトリコ
lクに見られたものであるつ上述の「U
い有と本権」
の問題は、ありうる複数の訴権のうち不
適切なに枇約定した場合についてであったc
ここではそれがより一般化され、ありうる複数の訴権の何れにも特定しな
いことも認められるとされ
フレーズにさらに強力な効わりが与、子りれていることになるれその際フレーズは「あ、わゆる
北i:*60C5・25)1169
記ム,~tl(エ~!:I:í
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ibi cloc.
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引ciamministrari simul d
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copulalillc allcrnalillC sin
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mni ll1cliori
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actio et omne remediulll cO
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川H、ql1a
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conclusio lIt
dixi supra SeCUndll
l1l Calde.et A
nt.de butri.
ergo ffill!tOl1lagis qllando in
specie non COnclllditllr
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quod lcnc cυrdi. Ii
ccl in d.c
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Inno. dixcr
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in libello
IIぞniat
in cond
ぞmηationear.
l.sぞmperin
stip. dぞ
Yぞiuri.
ll).50,
17.9]
sed quod Sllpra dixi
communitel. te
口etur
,ut ibi
dixit .An.dc blllri."
(ド),1三百
E州
経8-f上己主'ト入正ヘーミト〈命令7\λ~
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E主かどムJ
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車令トQ~G'~~
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J{t.¥望
(IJ8J:十併、.1~)
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ミ~-fi本当桜~)
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