la vida del delito militar
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REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELAUNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA
VICERRECTORADO ACADEMICODECANATO DE INVESTIGACION, EXTENSION Y POSTGRADO
SAN JOAQUIN DE TURMERO-ESTADO ARAGUA.
DERECHO PENAL MILITAR
LA VIDA DEL DELITO MILITAR
San Joaquín de Turmero, Abril 2013
ÍNDICE GENERAL
INTRODUCCIÓN
1. MISIÓN DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL
1.1 MISIÓN………………………………………………………………….. 4
2. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DE LA FUERZA ARMADA
NACIONAL
2.1. DISCIPLINA………………………………………………………….. 6
2.2. OBEDIENCIA………………………………………………………… 7
2.3. SUBORDINACIÓN…………………………………………………… 8
3. NATURALEZA JURIDICA DE LOS DELITOS MILITARES
3.1 DEFINICIONES………………………………………………………….. 8
3.2 CARACTERISTICAS DEL DELITO MILITAR………………………… 9
3.3. EL PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD………………………………. 10
4. EL CAMINO DEL DELITO MILITAR
4.1 ETAPAS DE LA COMISION DEL DELITO MILITAR…………… 11
4.2 LA TENTATIVA Y LA FRUSTRACIÓN EN EL CÓDIGO ORGÁNICO
DE JUSTICIA MILITAR. ………………………………………………… 12
4.3 ELEMENTOS DE LA TENTATIVA Y ACTOS DE EJECUCIÓN…….. 13
4.4 INTENCIONALIDAD…………………………………………………… 14
4.5 DELITO FRUSTRADO…………..……………………………………… 15
4.6 ARREPENTIMIENTO ACTIVO…………………………………………. 16
4.7 CONSUMACIÓN………………………………………………………. 17
CONCLUSIONES…………………………………………………………… 18
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA…………………………………………..
1
INTRODUCCIÓN
La importantísima misión que el Estado venezolano ha asignado a la Fuerza
Armada Nacional, implica para sus integrantes la sujeción a una serie de
principios fundamentales de los cuales deriva la conducta a seguir por estos.
En el desempeño de sus responsabilidades, los hombres y mujeres de
uniforme deben tener la convicción que la profesión que escogieron está dirigida
al servicio de sus semejantes y por tanto, sujeta a muchos sacrificios personales
en interés al cumplimiento de su función adecuada a la misión institucional.
Es por ello, que la institución militar cuenta dentro del orden jurídico
venezolano con una legislación especial adecuada a las particulares condiciones
y funciones de sus integrantes, y dentro de ella se establecen las disposiciones
sancionatorias que en el ejercicio del ius puniendi del Estado, se aplican para
garantizar un comportamiento ajustado y acorde con la función que se cumple.
En consecuencia, esta investigación está orientada a indagar sobre la misión
de la FAN, sus pilares constitucionales como son la Disciplina, Obediencia y
Subordinación y dentro del ordenamiento jurídico penal militar, verificar el
camino que recorre el delito militar también conocido, como el iter criminis, con
el propósito de tener el conocimiento doctrinario acerca de las fases que se
cumplen para la comisión del mismo.
La metodología utilizada en la presente investigación fue del tipo jurídico
dogmática, puesto que se indago en la información proveniente de fuentes
bibliográficas que permitieron sustentar el análisis, con el fin de ampliar el
conocimiento de su naturaleza con apoyo de las fuentes formales del derecho las
cuales se encuentran plasmadas en trabajos previos, información y datos
aportados por la propia legislación nacional consultada.
El trabajo de investigación se estructuró en cuatro títulos, por medio de los
cuales se examinaron los fundamentos doctrinarios y legales de la aplicación de
las sanciones penales de naturaleza militar.
El primer título corresponde a la misión de la Fuerza Armada Nacional
venezolana, haciendo una breve reseña de la misma.
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El segundo título corresponde al estudio de los fundamentos constitucionales
de la institución militar como lo son la disciplina, obediencia y la subordinación.
El tercer título corresponde a la naturaleza jurídica de los delitos militares.
El cuarto título está referido al camino recorrido por el delito militar.
Finalmente, se plasmaron las conclusiones y materiales de referencia
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1. MISIÓN DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL.
La Fuerza Armada Nacional constituye uno de los elementos fundamentales para
planificar, organizar y conducir la defensa militar del Estado Venezolano en
corresponsabilidad con la sociedad venezolana, para preservar la seguridad de la nación y
en tal sentido su misión, características y fundamento están claramente definidas en la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela en su titulo VII: De la seguridad
de la nación. Capitulo III: de la Fuerza Armada Nacional, articulo 328 y en el artículo 3 de
la Ley Orgánica de la Fuerza Armada Nacional.
A tal efecto, el artículo 328 de la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela establece:
La Fuerza Armada Nacional constituye una institución esencialmente
profesional, sin militancia política, organizada por el Estado para garantizar la
independencia y soberanía de la Nación y asegurar la integridad del espacio
geográfico, mediante la defensa militar, la cooperación en el mantenimiento del
orden interno y la participación activa en el desarrollo nacional, de acuerdo con
esta Constitución y la ley. En el cumplimiento de sus funciones, esta al servicio
exclusivo de la nación y en ningún caso al de persona o parcialidad política
alguna. Sus pilares fundamentales son la disciplina, la obediencia y la
subordinación. La Fuerza Armada Nacional esta integrada por el Ejercito, la
Armada, la Aviación y la Guardia Nacional, que funcionan de manera integral
dentro del marco de su competencia para el cumplimiento de su misión, con un
régimen de seguridad social integral propio, según lo establezcan sus respectiva
leyes orgánicas.
Y el artículo 3 de la Ley Orgánica de la Fuerza Armada Nacional reafirma la misión
de la Fuerza Armada Nacional de la siguiente manera:
La Fuerza Armada Nacional Bolivariana tiene como misión fundamental,
garantizar la independencia y soberanía de la nación y asegurar la integridad del
espacio geográfico, mediante la defensa militar, la cooperación en el
mantenimiento del orden interno y la participación activa en el desarrollo
nacional.
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Por lo que puede afirmarse, que la misión, organización y funciones de la FAN están
claramente definidas tanto en la carta magna, como en la ley orgánica que regula la materia.
En consecuencia, la FAN es parte integrante del Poder Publico Nacional, específicamente
del Poder Ejecutivo y detenta una importante potestad sancionatoria penal, disciplinaria y
administrativa que le permiten la preservación de sus pilares fundamentales como lo son, la
Disciplina, la Obediencia y la Subordinación, los cuales constituyen la base teleológica de
la Institución.
Esta potestad sancionatoria deriva del poder punitivo ( IUS PUNIENDI) del Estado,
que se corresponde con la facultad ejercida por la Administración Pública para el logro de
sus fines, y en el caso de la FAN dicha potestad punitiva y sancionatoria, está dirigida a
un grupo determinado de personas que se encuentran en una situación de sujeción especial,
siendo que dicha especialidad radica, en que incide sobre un grupo especifico y que las
personas que componen ese grupo estén integradas a la administración en este caso como
funcionarios militares.
2. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DE LA FUERZA ARMADA
NACIONAL.
A partir del 31 de enero del año 1949 en que por resolución de la Junta Militar de
Gobierno N° 60, se promulgo el Reglamento de Castigos Disciplinarios N° 06 están la
disciplina, la obediencia y la subordinación, plasmados allí como los pilares fundamentales
en que está sustentada la FAN.
A tal efecto, en el artículo 2 del antes mencionado reglamento se establece: La
obediencia, la subordinación y la disciplina serán las bases fundamentales en que
descansara siempre la organización, unidad de mando, moralidad y empleo útil del Ejército.
Luego en la Ley Orgánica de las Fuerzas Armadas Nacionales del año 1.995 se
ratifica el contenido de ese artículo, y posteriormente en el texto constitucional del año
1.999 se ratifican esos principios de la institución castrense, dándosele de esta manera
rango constitucional como bien lo señala uno de los párrafos del articulo 328 CRBV: “…
sus pilares fundamentales son la disciplina, la obediencia y subordinación”. Adquiriendo
así estos valores tal categoría constitucional, siendo de hecho y de derecho a lo largo de la
historia factores esenciales para el mantenimiento de la cohesión de la institución militar, la
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cual por misión especial tiene la responsabilidad de asegurar la defensa militar de la nación.
Y en la mas reciente reforma a la Ley Orgánica de la Fuerza Armada Nacional Bolivariana
en el decreto con rango, valor y fuerza de ley N° 6.020 Gaceta Extraordinaria de fecha 21
de marzo de 2011, en su Título IV del Régimen Administrativo. Capítulo I De la Disciplina
Militar. Artículo 125 se establece:
La conducta de los y las integrantes de la FANB, se fundamenta en la disciplina, la
obediencia y la subordinación, bajo la responsabilidad de los comandos naturales a todos
los niveles. La disciplina militar se regirá por el instrumento jurídico correspondiente.
De tal forma que, además de ser valores fundamentales de la FANB en forma
general, también en lo específico, son dichos principios los que sustentan la conducta
permanente de todos los hombres y mujeres que la integran.
Esta trilogía de principios, debe ser practica permanente por todos los militares de
cualquier grado o jerarquía, y van estrechamente vinculados entre sí, pues puede afirmarse
que son interdependientes, dado que todo acto de disciplina conlleva un acto de obediencia
y su consecuente subordinación al superior inmediato.
2.1 DISCIPLINA.
El termino disciplina acorde al diccionario de la Real Academia Española tiene dos
acepciones, en una hace referencia a la doctrina e instrucción de una persona en lo moral y
en otra está referido a la observancia de las leyes y reglamentos de una profesión o
instituto.
No obstante, desde el punto de vista jurídico nos interesa esencialmente la acepción
de la disciplina como una relación intersubjetiva entre quien pretende la observancia de la
norma y quien tiene la obligación de respetarla. Es decir, un concepto más amplio de la
misma como conjunto de reglas a las que debe sujetarse la conducta de un individuo en sus
relaciones con otros.
En efecto, la disciplina es una exigencia para la armonía y el adecuado
funcionamiento no solo del estamento militar, sino de cualquier grupo organizado. Por ello
cuando aquella exigencia no es atendida espontáneamente por quienes resultan obligados,
es sentida de forma natural la necesidad de un poder que garantice la observancia de las
conductas establecidas.
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De esta manera, el poder disciplinario representa un pilar fundamental para mantener
el orden, y sobre el que reposa la organización de cualquier institución pública o privada, lo
cual adquiere mayor contundencia cuando nos referimos a la Fuerza Armada Nacional
habida cuenta de su naturaleza y funciones. En tal sentido, el bien jurídico protegido por la
disciplina es el ordenado funcionamiento de la organización y en consecuencia el
cumplimiento eficaz de su misión constitucional.
Es por ello que el artículo 3 del Reglamento de Castigos Disciplinarios N° 6 nos
establece que “…la disciplina es la práctica de los deberes militares en todo momento y
circunstancia, aun estando alejado el subalterno de la presencia del superior…”
2.2 OBEDIENCIA
Ossorio (2005) la define como:
Ejecución de la voluntad de quien manda, siempre en la esfera de su
competencia y jurisdicción. Cumplimiento de orden, ley u otro precepto
imperativo, ya por la conciencia del deber o por la coacción moral que el
castigo, ante la pasividad o rebeldía origina (p. 627)
En tal sentido, el acto de obedecer, requiere de manera singular del ejercicio
voluntario por parte de quien lo ejecuta, sustentado en la propia convicción de la
legitimidad de la orden recibida más que en el temor al castigo consecuencia de su
incumplimiento.
Además, el artículo 48 del RCD N° 6 establece lo siguiente:
Es tan noble obedecer como mandar. Todo acto de mando de un escalón
cualquiera de la jerarquía, es a su vez un acto de obediencia a otro superior mas
elevadamente colocado. Saber obedecer es la primera obligación y la cualidad
más preciada del militar.
De lo anterior, se infiere que dada la estructura jerárquica piramidal que tiene la
institución militar, las órdenes por lo general se trasmiten de un escalón superior a otro
subalterno, por lo que los actos de obediencia al mismo tiempo se constituyen en actos
propios del ejercicio del mando militar, dándosele por tanto similar connotación tanto al
ejercicio del mando como a los actos de obediencia.
Por lo que obedecer, implica en diverso grado la subordinación de la voluntad a una
autoridad, el acatamiento de una orden, el cumplimiento de una solicitud o la abstención de
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algo que prohíbe, todo ello en el marco de un código de conducta preparado para responder
a los conflictos o crisis sociales o políticas y en casos extremos la guerra.
2.3 SUBORDINACIÓN
Este principio constitucional es definido por Cabanellas (1979) así: “Sometimiento o
sujeción a poder, mando u orden superior o más fuerte. Dependencia. Situación o carácter
de lo accesorio” (p.300).
Por su parte Ossorio (2005) lo define:
Sujeción a la orden, mando o dominio de uno, por lo que dícese
subordinada, la persona sujeta a otra o dependiente de ella. Esta
subordinación tiene importancia en el Derecho Público, por lo que se
refiere a la dependencia jerárquica de los empleados de menor jerarquía a
los de mayor jerarquía, tanto en el orden civil, eclesiástico y en el militar.
Por lo que puede afirmarse que la subordinación es un vínculo legal que relaciona a
un subalterno con un superior de quien depende directamente por estar bajo su mando.
A tal efecto, el artículo 43 del RCD N° 6 señala “que la disciplina se manifiesta por la
subordinación y obediencia del inferior hacia el superior”. Siendo que la jerarquía es la
base de la institución militar y se sustenta en el principio de que a mayor grado corresponde
mayor preparación y revelación de las cualidades de jefe.
3. NATURALEZA JURÍDICA DE LOS DELITOS MILITARES.
3.1 DEFINICIÓN DE DELITO MILITAR:
Partiremos de la moderna concepción de Estado de Derecho, entendido este como
aquel regido por normas jurídicas emanadas del ejercicio de la soberanía popular y
dirigidas a garantizar los derechos de sus ciudadanos, a limitar y fiscalizar el poder del
Estado y a propiciar el imperio del derecho.
En consecuencia, el delito como concepto es conducta humana adecuada a una figura
legal, portadora de antijuridicidad, igualmente típica y cometida por un sujeto imputable,
con culpabilidad correspondiente al tipo, pudiéndose afirmar que cuando concurren estas
características se configura un delito penal, tal como lo define el doctrinario Jiménez de
Assua: “El delito es una acción o conducta típica, antijurídica, imputable, culpable y
punible.”.
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O como lo define el jurista Hernando Grisanti Aveledo:
El delito es un acto típicamente antijurídico, culpable e imputable a un hombre y
castigado con una pena, mas ampliamente castigado con una sanción penal “. Siendo
importantísimo tener en cuenta recíprocamente estas características en toda conducta
delictiva.
Partiendo de lo anterior puede deducirse, que delito militar es toda aquella acción u
omisión típica, antijurídica, culpable, imputable y punible, que atentare contra los
principios constitucionales de la disciplina, la obediencia y la subordinación como pilares
fundamentales de la FANB. Y que están tipificados como tales en el Código Orgánico de
Justicia Militar (COJM)
En este orden de ideas, el COJM en su articulo 384 establece: “Es un delito militar
toda acción u omisión que este código tenga declarado como tal”; y el articulo 6 del mismo
Código en concordancia con el art 49.6 CRBV, establece que nadie puede ser enjuiciado
militarmente, sino por los hechos calificados y penados por dicho código.
Quiere decir esto que en la legislación penal venezolana, contamos con una
legislación penal militar, legislación de carácter especial dirigida a valorar, tipificar y
sancionar las acciones u omisiones que afecten la Seguridad y Defensa de la nación.
3.2 CARACTERÍSTICAS DEL DELITO MILITAR.
Para que exista la comisión de un delito militar, debe tenerse en cuenta la naturaleza
jurídica del mismo, pues no se trata de acciones que denotan mas o menos peligrosidad
social en el sujeto que las comete, sino que se trata de acciones en las cuales se considera
principalmente la medida en que las mismas gravitan en lo referente a disminuir o debilitar
la capacidad bélica del Estado.
El interés jurídicamente protegido, es el interés público del Estado de proteger la
organización y funciones de la FAN porque con ellas provee a la defensa nacional que es
uno de sus fines vitales.
En consecuencia, la comisión de delitos militares tiene características adicionales a
los elementos que concurren a formalizar todo delito, pues en función del bien jurídico
protegido que son los fines esenciales de la institución militar, los delitos militares tienen
características especiales como son:
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a) Penalidad más severa.
b) Ejemplarización de las sanciones.
c) Quebramiento de deberes típicos.
d) Su consideración especial en un Código distinto al Código Penal y en
consecuencia su jurisdicción en tribunales militares diferentes a los tribunales
penales ordinarios.
Estas características particulares de los delitos militares, se corresponden con la
especial circunstancia de los sujetos activos que los cometen, los integrantes de la Fuerza
Armada Nacional. Por ello, los deberes quebrantados no hieren sentimientos de la sociedad,
sino que vulneran normas de disciplina, obediencia y subordinación militar; siendo
necesaria la aplicación de sanciones penales ejemplarizantes que han servido y sirven para
asegurar la disciplina militar mediante la intimidación. Siendo inflexibles, de trato rígido y
de total e inexorable cumplimiento.
3.3 EL PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD.
La especialidad de la legislación penal militar están sustentada en las propias
funciones de la Fuerza Armada Nacional claramente descritas en la carta magna, y
contenidas además en lo establecido en el articulo 261 de la misma que entre otros
preceptos señala que la jurisdicción penal militar es parte integrante del poder judicial,
además de señalar que su ámbito de competencia, organización y modalidades de
funcionamiento se rigen por el sistema acusatorio y acorde a lo previsto en el COJM.
Dejando claramente ordenado que la competencia de los tribunales militares se limita a los
delitos de naturaleza militar.
En este orden de ideas el Código Penal Venezolano estable en su artículo 7 que sus
disposiciones se aplicaran también a las materias regidas por otras leyes en cuanto dicten
penas y siempre que en ellas no se establezca nada en contrario.
Por otra parte en el Código Civil Venezolano en su artículo 14 se establece y reconoce
el principio de la especialidad en los siguientes términos: “las disposiciones contenidas en
los códigos y leyes nacionales especiales, se aplicaran con preferencia a las de este Código
en las materias que constituyan la especialidad”. Dando preferencia en consecuencia a la
ley especial.
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Por lo que en materia penal, los delitos se clasifican en delitos comunes y delitos
especiales, siendo que los primeros son objeto del Código Penal Ordinario y los segundos
son objeto del Código Penal Especial en nuestro caso del Código Orgánico De Justicia
Militar, donde quedan tipificados los delitos de naturaleza militar cuya comisión incumbe a
los militares, tal hecho es explicado por el Doctor Juan del Rosal citado por el Doctor
Mendoza Troconis:
“Esta división de delitos en comunes y especiales entraña una separación tanto
formal como sustancial, puesto que con ella se nos viene a decir que en las
infracciones comunes son sujeto del delito todos los súbditos de la nación,
mientras que en las especiales impera un derecho distinto, en razón a la
categoría de las personas, o bien por las especiales cualidades que concurren en
los individuos”.
En consecuencia, la legislación penal militar tiene carácter especial por cuanto es
complementaria de la ley penal ordinaria (Código Penal), porque sus normas regulan la
conducta de una determinada categoría de personas (los militares) y porque muchas de sus
reglas contienen elementos especiales respecto a las normas comunes. Y tal especialidad
deriva del hecho de que la ley penal militar tiene como finalidad la tutela de bienes
jurídicos especiales.
4. ETAPAS EN LA COMISIÓN DEL DELITO MILITAR
4.1 CAMINO DEL DELITO (ITER CRIMINIS).
Consiste en el proceso de desarrollo del delito desde el momento en que surge la idea
deliberada en el sujeto activo de la comisión del mismo hasta que este se consuma. El iter
criminis está conformado por las diferentes fases que atraviesa una persona desde que en su
mente se produce la idea de cometer un delito hasta que efectivamente lo ejecuta.
Lo importante de estas fases, es diferenciar cuál de ellas es relevante para el Derecho
Penal Militar, pues en muchos casos la resolución queda en el pensamiento y este no es
punible, es decir, mientras no se manifieste exteriormente, no hay delito. Se distinguen dos
fases, una interna y otra externa.
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Fase Interna
Esta fase está conformada por las etapas que corresponden a la idea, deliberación y
resolución para cometer un delito, en las cuales respectivamente, se produce la idea de
cometer algún delito, luego, delibera en su mente donde hay un choque de valores y donde
el individuo tiene matices de pugna entre el bien y el mal; si finalmente acepta la idea
inicial, pasa a la etapa de la resolución donde el sujeto tiene toda la intención y voluntad de
delinquir, piensa lo que va hacer y decide llevarlo a la practica aunque su voluntad aun no a
ha sido exteriorizada. Esta fase interna no tiene trascendencia penal, por lo que al no
llegarse a lesionar ningún bien jurídicamente protegido, no hay consecuencias jurídicas.
Fase Externa.
Concluida la primera fase y habiendo decidido cometer el delito, da inicio a la fase
externa la cual comprende desde el momento que el delito se manifiesta y termina con la
consumación, que es la manifestación externa del propósito criminal con actos materiales,
actos que en si mismo no revelan la voluntad de delinquir.
Luego viene la etapa de ejecución, la cual es el momento culminante donde el sujeto da
inicio a la realización del delito, hasta consumarlo, no obstante puede haber iniciado los
actos de ejecución y no continuar estos por causas independientes a su voluntad, acá surgen
dos tipos delictuoso especiales considerados como tales por nuestro Código Orgánico de
Justicia Militar; la tentativa y la frustración.
4.2 LA TENTATIVA Y LA FRUSTACION EN EL CODIGO ORGANICO DE
JUSTICIA MILITAR.
TENTATIVA.
Existe tentativa en la comisión de un delito militar cuando los actos dirigidos a la
consecución de este no llegan a realizarse por causas ajenas a la voluntad del sujeto.
El COJM en su artículo 387 establece: “Hay tentativa de delito cuando una persona
comienza a ejecutarlo por medios apropiados y no ha realizado todo lo necesario a la
consumación del mismo, por causas independiente de su voluntad”.
La punibilidad en la tentativa se fundamenta en la voluntad que existe del agente
para realizar una conducta determinada para la consecución de un fin y por el peligro al que
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se ha expuesto el bien jurídico tutelado. Es un delito imperfecto por faltar en él la
consumación del mismo.
FRUSTRACIÓN:
Existe la frustración cuando el agente emplea todos los medios adecuados para
cometer el delito, ejecuta los actos encaminados a ese fin, pero el resultado no se produce
por causas ajenas a la voluntad de la agente.
En tal sentido el COJM en su articulo 386 establece:” hay delito frustrado cuando
el agente ha hecho todo lo necesario para consumarlo, sin haber logrado su propósito por
causas independientes de sus voluntad”. Al igual que la tentativa es un delito imperfecto
por faltar el acto material de la consumación.
En los casos de la tentativa y de la frustración del delito existe una imperfección
del mismo, no obstante la doctrina estima que ambas situaciones son tipos especiales de
delitos que necesitan la pena como complemento y en tales casos en el COJM se establecen
rebajas a las penas correspondientes a los delitos que se queden en tentativa o en
frustración, tal como lo establece en su artículo 423: “En caso de delito frustrado la pena se
rebaja hasta la cuarta parte de la pena correspondiente a la infracción consumada, atendidas
todas las circunstancias y en la tentativa de delito se rebajara de la cuarta parte a la tercera
parte, salvo en uno u otro caso de disposiciones especiales.”
Similar disposición esta prevista en el articulo 80 del Código Penal Venezolano,
por lo que Venezuela se mantiene como uno de los países en cuya legislación penal
ordinaria y especial se contempla la figura del delito en grado de tentativa y en grado de
frustración, las cuales se han unificado en códigos penales contemporáneos de otros países.
4.3 ELEMENTOS DE LA TENTATIVA Y ACTOS DE EJECUCIÓN.
La tentativa conlleva la presencia de tres elementos objetivo, confluyentes como
son:
a) Un elemento objetivo, caracterizado por los actos de comienzo de ejecución.
b) Otro subjetivo, la intencionalidad del sujeto activo y
c) Otro elemento especifico, la suspensión involuntaria.
En los actos de ejecución debe existir una voluntad decidida a cometer el delito,
porque una exteriorización vaga e indeterminada queda en el ámbito de los actos
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preparatorios siendo el criterio subjetivo. Los actos preparatorios, aunque supone
formada la resolución criminal, siendo así, no implican el comienzo de ejecución
del delito, como regla general no son punibles, de acuerdo a nuestro sistema penal.
De esta manera adquirir un arma para matar o preparar los medios e instrumentos
para la comisión de un delito contra la propiedad, no pueden ser considerados como
delitos.
Mientras que el criterio objetivo exige que los actos de comienzo de ejecución
penetren en la esfera del bien protegido, que formen parte integrante del delito. Pues
la doctrina francesa opina que en estos actos deben precisar la materialidad del
delito como por ejemplo, el escalamiento, fractura de puertas y cerradura, la
apertura de una caja de hierro o de un hueco en la pared. Estos actos forman parte
del comienzo de un robo. No así, la compra de la escalera, la adquisición de
ganzúas, ni los instrumentos que sirvan para hacer el hueco en la pared o el soplete
para abrir la caja de hierro. En el art 387 COJM Se exigen medios apropiados que
son los idóneos, los determinantes del delito.
Por otra parte, las “causas independientes de la voluntad” que impidan el
comienzo de la ejecución se han dividido en causas físicas y morales. Si un
individuo esta esperando a otro para dispararle y en el momento que va a hacerlo,
un tercero le agarra el brazo y le quita el revólver, se ha detenido la ejecución por
una causa física material y externa. Pero no interviene el tercero sino, el sujeto
activo siente ruido, experimenta temor y huye sin disparar, hay causa moral,
desistimiento de medios de ejecución.
4.4 LA INTENCIONALIDAD.
Es el elemento subjetivo o moral de la tentativa que supone la voluntad del
sujeto activo orientada a la comisión de un hecho punible determinado, tal como lo
señala el Dr. Mendoza Troconis, “existe cuando los hechos de comienzo de
ejecución demuestran una voluntad decidida a cometer un delito determinado”
(p.55) . No basta, una intencionalidad genérica, ni debe quedar duda sobre el hecho
que el sujeto se proponía realizar, y en caso de duda, deberá tomarse en cuenta el
efecto menos dañoso o el resultado menos grave.
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Por esta exigencia de la tentativa, se llega a la conclusión de la imposibilidad de
esta en los delitos culposos o preterintencionales en los que no hay intención de
ocasionar el hecho pues no se puede tentar un delito que el sujeto activo no ha
querido ejecutar. Tampoco en los delitos que consisten en una TENTATIVA
INCRIMINADA COMO DELITO, porque es la propia tentativa la que se considera
como delito por ejemplo la instigación a la rebelión (481 COJM), la conspiración
para el motín (495 COJM) y la desobediencia ( 519 COJM).
4.5 ELEMENTOS DEL DELITO FRUSTRADO.
La figura de la frustración como modalidad de delito imperfecto conjuntamente
con la tentativa supone los siguientes elementos:
a) La intencionalidad o dolo de cometer determinado delito.
b) Que el sujeto haya realizado todo lo necesario para a consumación del hecho y
c) Que la consumación no se logre por causas independientes de la voluntad del
agente. (fracaso).
En el caso de la frustración el primer y el tercer elemento son comunes al estado
de tentativa, por lo que analizaremos el criterio diferenciador: Ejecución de todo lo
necesario para consumarlo.
En el supuesto de la frustración, no es suficiente que el agente haya comenzado
la ejecución del hecho con medio idóneos, sino que la ley requiere que haya
realizado todo lo necesario para consumarlo (art 382 COJM y art 80 CP)
Estos parámetros de ejecución, deben ser analizados en forma objetiva por el
juez militar, pues de su estudio se deriva la intencionalidad o dolo en el sujeto
activo. No se trata de que el sujeto haya realizado todo lo que había planificado
hacer por su parte, sino que objetivamente se haya verificado todo lo necesario para
consumar el hecho. De tal manera que se aplique la pena que corresponda a la
estricta materialidad del hecho.
En tal sentido. El Dr. Mendoza Troconis nos señala que si la intención no puede
aclararse lo mas prudente es que el juez aplique la pena que correspondería a la
estricta materialidad del hecho como por ejemplo en el caso del disparo de una arma
de fuego que haya causado lesiones, condenar por este delito y no por homicidio
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frustrado, pues en la duda, se favorece al reo tal como lo estipula el principio
general del derecho In Dubio Pro Reo.
En la frustración, no es posible que el agente desista de su cometido, mientras
este pueda desistir estaremos en presencia de la tentativa, solo se exige, cumplir
todo lo necesario a la consumación con los medios apropiados, idóneos y
suficientes, aunque no se usen todos los que el sujeto activo tiene a disposición, por
lo que el fracaso involuntario en la comisión del delito consistirá en todas aquellas
circunstancia que hacen inútil el empleo de los mencionados medios. Ejemplo de
ello serian las circunstancia la velocidad del viento que no permite apuntar
adecuadamente a su blanco, la herida que no daña órganos vitales causando lesiones
más no la muerte, el empleo por la victima de cualquier medio de protección
blindada que impide que las balas disparadas causan lesiones en su humanidad.
4.6 ARREPENTIMIENTO ACTIVO.
El desistimiento (arrepentimiento) se halla previsto en el art 388 del COJM de
la siguiente manera: ”….cuando el agente desiste voluntariamente del acto
delictuoso, solo incurre en pena cuando los actos ejecutados constituyen delito o
falta, salvo disposiciones expresa que los castigue.”
Así mismo, el Código Penal Venezolano en su artículo 80 señala: “si
voluntariamente desiste el agente de continuar en la tentativa, solo incurre en pena
cuando los actos ya realizados constituyan, de por si, otro u otros delitos o faltas.
Por lo que de nuestro ordenamiento jurídico penal, se desprende que el
desistimiento, que obviamente no puede ocurrir antes de iniciarse la ejecución, ni
después de consumado el hecho, constituye el arrepentimiento activo o eficaz del
agente quien voluntariamente impide o anula el resultado dañoso.
En este supuesto, es preciso que el sujeto activo intervenga eficazmente para
detener la culminación del hecho, de manera que el autor, arrepentido, abandona la
empresa criminal después de comenzada. Frente a esto la mayor parte de la doctrina
admite el desistimiento, aun cuando aparezca impuesto por circunstancias ajenas a
lo subjetivo, tales como lo persecución que hace imposible la continuación del
hecho, la presencia de personas o autoridades que lo convierten en una empresa
arriesgada, la intervención inminente de terceros que frustraran la acción entre
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otros. En todos los casos se sostiene, la existencia de un impedimento eficaz para
excluir la punición de la tentativa, se trata de un caso de impunidad o eximente de
pena, por la sencilla razón que no hay la consumación del hecho punible.
4.7 CONSUMACION.
Es la última etapa del camino del delito o iter criminis. Existe delito consumado
cuando la conducta del autor ha realizado todas las exigencias esenciales de la
descripción típica, rodeadas exhaustivamente de las condiciones objetivas y
subjetivas en ella previstas.
Con la consumación materialmente producida, se produce así mismo la puesta
en peligro del bien jurídico protegido o su lesión (delitos de mera actividad o de
peligro y delitos de resultado). Siendo así la consumación, tal como lo señala el Dr,
consistiría en ejecutar todos los actos materiales de la descripción típica del delito y
que estos hayan tenido por efecto y consecuencia el fin determinado en la voluntad
del autor.
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CONCLUSIONES
El estudio del delito militar implica conocer la importante misión asignada a
la Fuerza Armada Nacional como columna vertebral del Estado-Nación
Venezolano, por cuanto constituye el elemento fundamental para la defensa
integral de la nación en corresponsabilidad con la sociedad.
Sus componentes en sus respectivos ámbitos de acción tienen como
responsabilidad la planificación, ejecución y control de las operaciones militares
a fin de garantizar la independencia y soberanía del Estado, asegurar la
integridad del territorio demás espacios geográficos, así como la cooperación en
el mantenimiento del orden interno, entendido este como el estado en que se
administra justicia y se consolidan valores y principios consagrados en la
Constitución y Leyes, mediante las previsiones que aseguren el cumplimiento de
los deberes y el disfrute de los derechos y garantías por parte de los ciudadanos.
Sus pilares fundamentales son la disciplina, la obediencia y la
subordinación. Entendida la disciplina como la practica de los deberes militares
en todo momento y circunstancia aun estando el subalterno alejado de la
presencia del superior, por su parte la obediencia es el sometimiento a las leyes
y reglamentos y a las ordenes de los superiores, por parte de todos los
integrantes de la institución militar y la subordinación es el vinculo jurídico que
enlaza a un subalterno con un superior en el desempeño de sus funciones.
Para mantener incólumes estos principios fundamentales y constitucionales
se ha desarrollado la legislación penal militar en las aéreas penales,
disciplinarias y administrativas.
En cuanto el tema investigado, los delitos militares están tipificados en el
Código Orgánico de Justicia Militar, donde se establece además el
procedimiento a seguir en los juicios militares y las sanciones penales derivadas
del ius puniendi del Estado y la facultad sancionatoria esta dirigida a los
hombres y mujeres de uniforme, quienes se encuentran en una situación de
sujeción especial por la particularidad de la profesión militar.
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El cumplimiento por parte de los integrantes de la FAN de los fundamentos
constitucionales debe ser práctica permanente, no hacerlo acarreara las
sanciones penales y disciplinarias que el propio ordenamiento jurídico militar
establece y que están dirigidas a la preservación de esos tres valores
institucionales.
Quiere decir esto que en la legislación penal venezolana, contamos con una
legislación penal militar, legislación especial cuyo fin es valorar, tipificar y
sancionar las acciones u omisiones que afecten directamente el cumplimiento
armonioso del servicio militar, cometidas por militares y que afecten la
seguridad y defensa de la nación.
La especialidad de la legislación penal militar esta sustentada en las
funciones propias de la FAN, tipificándose en ella los delitos de naturaleza
militar cuya comisión incumbe a los militares en razón a las especiales
cualidades que concurren en estos. Por lo que puede afirmarse que la legislación
penal militar es especial, porque es complementaria de la ley penal común,
porque sus normas regulan la conducta de una determinada categoría de
personas y porque muchas de sus reglas contienen elementos especiales respecto
a la reglas ordinarias.
En cuanto al camino del delito militar o iter criminis del mismo, es similar
al recorrido llevado a cabo para la comisión del cualquier otro delito,
coincidiendo los doctrinarios en que se dan dos fases claramente definidas: una
primera fase interna que ocurre en el fuero interno del sujeto, en su mente y
conciencia la cual está constituida por la idea, la deliberación y la resolución, y
que no tiene trascendencia penal. Y una segunda fase externa, que como su
nombre lo indica se corresponde con la manifestación exterior por parte del
sujeto activo de la conducta delictiva hasta la consumación del mismo. En esta
fase ocurre la preparación, el inicio de ejecución (con sus variantes la tentativa y
la frustración) y la consumación del delito tal como esta tipificado en la ley
penal militar.
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