1

КОММЕНТАРИЙ на

положения о регулировании операций с криптовалютами и иных отношений,

основанных на технологии «Блокчейн» Декрета Президента Республики Беларусь «О развитии цифровой экономики» № 8 от

21 декабря 2017 г.

СавельевАлександрИвановичк.ю.н., доцент факультета права, старший научный сотрудникМеждународной лаборатории по праву информационных технологий иинтеллектуальной собственности НИУ ВШЭ, юрисконсульт компании IBMРоссия/СНГ

24декабря2017

2

ВведениеНа днях Президент Белоруссии Александр Лукашенко подписал пакет документов,направленныхнаразвитиецифровойэкономикивРеспубликеБеларусь.Стекстомданныхдокументов можно ознакомиться на официальном сайте Президента1. Особый интереспредставляетДекрет№8«Оразвитиицифровойэкономики»от21декабря2017г.(далее– «Декрет»), который помимо прочего регламентирует правовой режим блокчейна,криптовалют,токенов,майнинга,смарт-контрактов.Определяетсяправовойстатусновыхсубъектов: операторов криптоплатформ и операторов по обмену криптовалют. Вдокументе даются дефиниции, регламентируются вопросы налогообложениясоответствующих операций, применения иных публично-правовых норм к операциям стокенами(криптовалютами).Немалоезначениеимеютиимплементированныедляцелей«тестирования» положения, касающиеся новых договорных конструкций (договорконвертируемогозайма,опционныйдоговор,конструкцияindemnityинекоторыедругие),которые могут стать полезным подспорьем для реализации бизнес-моделей сприменениемтехнологииблокчейн.Следуетотметить,чтотекстДекретанеявляетсязастывшиминструментомипредполагаетпоследующую «тонкую» настройку посредством выпуска разъяснений по вопросампримененияегоположенийПаркомвысокихтехнологийсовместносСоветомМинистровРБ(п.12Декрета).Поэтомутепробелыипротиворечия,которыенеизбежнывдокументеподобногородапопричинеегопервопроходческогохарактераиновизнырегулируемыхотношений,могутвосполнятьсядостаточнооперативно.Рассматриваемый Декрет представляет собой большой интерес для российскойаудитории.Впервуюочередь,этоценныйисточникидейдлячиновников,участвующихвпроцессе подготовки проектов документов, направленных на регулированиесоответствующихотношенийвРоссии,таккакэтиидеивыработанывправовойсистеме,практическиидентичнойроссийскойпорядупараметров.Крометого,Декретоткрываетновые возможности для российских юридических и физических лиц, которые ищутвариантыдляреализациисвоихбизнес-идей,связанныхскриптовалютойиблокчейном.Данный комментарий имеет своей целью анализ основных положений, составляющихправовойрежимоперацийстокенамиикриптовалютами,предусмотренныйДекретом,аименно:

• Сферыдействияданногоправовогорежимапокругулицивовремени;• Терминологии, с акцентом на конститутивные элементы соответствующих

дефиниций;• Субъектномусоставуотношений;• Особенностям публично-правового режима (налогообложения, валютного

регулирования, применения законодательства о противодействии легализациисредств,полученныхпреступнымпутем).

АвторданногодокументапринималучастиевподготовкеиобсуждениирядаположенийДекрета,касающихсяблокчейнаикриптовалют,всвязисчемимелвозможностьполучитьпредставление о принципах и основных идеях регулирования данных отношенийнепосредственно от лиц, разрабатывавших текст Декрета (Дениса Алейникова из

1http://president.gov.by/ru/official_documents_ru/view/dekret-8-ot-21-dekabrja-2017-g-17716/

3

юридической фирмы «Алейников и Партнеры», Ивана Жизневского – Парк ВысокихТехнологийидругих).Ихотявданномкомментарииавторпостаралсямаксимальноучестьразъясненияипозицииразработчиковпоключевымвопросам,всевозможныенеточностии ошибки, касающиеся содержащихся в данном документе интерпретаций положенийДекрета, являются «заслугой» его автора. Высказанные в данном комментариимненияотражают личную точку зрения автораи не являются официальнойпозицией компанииIBM,НИУВШЭилиинойорганизации.

I. СферадействияПотерриторииикругулиц:1. Правовой режим, установленный Декретом, действует на территории РеспубликиБеларусь.Декретнесодержитположенийоегоэкстерриториальномприменении,тоестьвозможности применения его положений на территории иностранных государств, вчастности, не распространяется на иностранные криптобиржи или осуществляющие ICOюридические лица, не имеющие присутствия на территории Республики Беларусь.Критерий направленной деятельности, широко используемый рядом иностранныхюрисдикций,например,регуляторамиСША2иЕвропейскогоСоюза3,атакжеРоссийскойФедерации4ненашелсвоегоотражениявтекстеДекрета.ВДекрете,правда,упоминаетсяоспециальномправовомрежимеПаркавысокихтехнологий,вкоторомдействуетпринципэкстерриториальности(п.1Декрета).Однаковданномслучаеречьидетнеотомпринципеэкстерриториальности, как он понимается в иностранных юрисдикциях и доктринемеждународного права5, а о том, что установленныйДекретомправовойрежим, имеетсвоимадресатомлиц,обладающихопределеннымстатусом,-резидентовПаркавысокихтехнологий.2. Юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые являютсярезидентами Парка высоких технологий, обладают специальной правоспособностью имогутсовершатьоперациистокенами(вт.ч.криптовалютой),предусмотренныеДекретом.Иные юридические лица и индивидуальные предприниматели могут совершатьсоответствующие операции с токенами на территории Республики Беларусь черезрезидентовПаркавысокихтехнологийсопределеннымиограничениями.2См.,например:SECv.TrafficMonsoon,etal(0:17-cv-04059),TenthCircuitU.S.CourtofAppeals,17April2017(обэкстерриториальномдействиизаконодательстваорынкеценныхбумаг).3 В Европе принцип направленной деятельности применяется к решению вопросов юрисдикции иприменимого права в отношениях с участием потребителей, а также – с мая 2017 г. – к отношениям пообработкеперсональныхданных.Ст.15(1)(с)РегламентаЕС№44/2001от22декабря2000г.“Оюрисдикции,признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам” (Брюссель I); Ст. 6РегламентаEC№593/2008от17июня2008“Оправе,применимомкдоговорнымотношениям”(РимI).Ст.3(2)РегламентаЕС№2016/679от27апреля2016г.«Озащитефизическихлицприобработкеихперсональныхданных».4Вчастности,дляцелейопределениясферыприменениятребованийолокализацииперсональныхданных.См. разъяснения Министерства Связи и Массовых Коммуникаций РФ:http://www.minsvyaz.ru/ru/personaldata/ . См. также: Определение Московского городского суда от 10ноября2016поделу№33-38783/20165 Экстерриториальность предполагает возможность реализации государством своей власти за пределамиграниц такого государства. См. подробнее: Colangelo Anthony, What is Extraterritorial Jurisdiction: Essay //CornellLawReview,2014,Vol.99.URL:http://cornelllawreview.org/articles/what-is-extraterritorial-jurisdiction/

4

3.Любоелицо,безотносительноегонациональнойпринадлежности,можетосуществлятьоперации с токенами через криптобиржи – резидентов Парка высоких технологий. Вчастности, российские физические и юридические лица могут приобретать, отчуждать,обмениватьтокены,втомчислекриптовалюту,черезбелорусскиекриптобиржи.Учитываяблизость Белоруссии и России, отсутствие языковых барьеров и схожестьзаконодательства, Беларусь может стать более интересным вариантом для выводакриптовалютыв«фиат»,посравнениюсболеедалекимиюрисдикциями.Особенно,еслив России в итоге будут реализованы достаточно рестриктивные подходы к такого родаоперациям6.4. Любое лицо, в том числе иностранное, может создавать юридическое лицо натерритории Республики Беларусь, в том числе посредством создания совместныхпредприятий и осуществлять ICO через специальные организации (операторовкриптоплатформ),которыеявляютсярезидентамиПаркавысокихтехнологий.Темсамым,с одной стороны, создаются условия для привлечения стартапов и инвестиций вбелорусскую экономику, с другой – обеспечивается контроль над «качеством» исоблюдением соответствующих норм посредством привлечения специализированныхорганизаций-резидентовПаркавысокихтехнологий.Приэтомнепредполагаетсявозможностипрямоговзаимодействиямеждуиностраннымиорганизациями и резидентами Парка высоких технологий с точки зрения возможностиразмещения такими иностранными организациями своих токенов через белорусскихоператоров криптоплатформ. В противном случае создавались быриски с точки зрениявозможного обеспечения исполнения обязанности таких иностранных организаций поудовлетворению требований, вытекающих из токенов. Если «эмитент» токена будетнаходиться в инойюрисдикции, то понудить его к исполнению требований владельцевтокеновбудетфактическиневозможно,чтосоздалобывозможностьдлязлоупотребленийикомпрометациидовериякформируемойэкосистеме.Повсейвидимости,данныйвопросбудетпредметомдополнительныхразъясненийсосторонырегуляторов.5. Более подробно характер возможного взаимодействия между организациями –нерезидентами Парка Высоких Технологий и резидентами проиллюстрирован вследующейсхеме:

6 В частности, те, которые были озвучены представителемЦентрального Банка РФ на круглом столеМГУ«Правовое регулирование рынка криптовалют в РФ» 14 декабря 2017 г. В данном выступлениипредставителяЦБРФкриптовалютаоднозначнооцениваласькакденежныйсуррогатсовсемивытекающимипоследствиями.

5

6.Такимобразом,правовойрежим,установленныйДекретом,можнорассматриватькаксвоего рода «регуляторную песочницу», о которой так много говорится в российскомдискурсе о блокчейне и криптовалютах. При этом такая регуляторная песочница имеетдостаточно широкий охват, не будучи ограниченной лишь несколькими крупнымиигроками из определенного сектора, что, с одной стороны, позволяет получить болееразнообразную и обширную «обратную связь», а с другой – сопряжено с большейнепредсказуемостьюирисками.Вовремени7.Согласноп.16Декрета,егоположениявступаютвсилунесразу,ачерез3месяцапослеего официального опубликования. За это время должна быть проведена работа поприведению законодательства в соответствие с его положениями, а также определенпорядокбухгалтерскогоучетатокеновиоперацийсихиспользованием.8. Некоторые положения Декрета имеют ретроактивный характер, то естьраспространяютсянаотношения,возникшиедовступленияеговсилу.Книмотносятся:

• положения о праве физических лиц совершать установленные в ч. 1 и 2 п. 2.2операциистокенами(майнинг,хранениетокеновввиртуальныхкошельках,обментокенов на иные токены, их приобретение, отчуждение за белорусские рубли,иностраннуювалюту,электронныеденьги,атакжевозможностьдаритьизавещатьтокены), а также прямое указание на то, что деятельность физических лиц помайнингунеявляетсяпредпринимательской;

• исключениеиз-подНДСоперацийпоотчуждениютокенов(абз.3,ч.1п.3.1);• нераспространение на операции резидентов Парка высоких технологий с

использованием токенов требований валютного законодательства (абз. 2 ч. 1 ст.3.2);

• исключение из-под действия требований о лицензировании деятельности потехнической и (или) криптографической защите информации – в отношениидействий юридических лиц при хранении, приобретении, отчуждении токенов,совершенииснимииныхсделок(операций)(абз.3ч.1п.3.5)

6

Кэтомунеобходимоотметить,чтосогласнопоследнемуабзацуп.3.4Декретаправовойрежим,установленныйДекретом,распространяетсянатокены,приобретенные(добытые)до вступления его в силу. Тем самым ранее приобретенные токены не объявляютсяДекретом«внезакона»,аполучаютсоответствующуюлегитимацию.

II. ТерминологияПриложение№1кДекретусодержитпереченьтерминов,которыепредставляютсобойособый интерес с точки зрения развития законодательства в сфере блокчейна икриптовалют.Срединихособоследуетвыделитьследующие:

9. Реестр блоков транзакций (блокчейн) – выстроенная на основе заданныхалгоритмов в распределенной децентрализованной информационной системе,использующей криптографические методы защиты информации, последовательностьблоковсинформациейосовершенныхвтакойсистемеоперациях.

Данныйтерминвзначительнойстепениотталкиваетсяоттакихпризнаковблокчейна,как:

• распределенныйидецентрализованныйхарактер;• использованиекриптографическихспособовзащитыинформации;• наличиепоследовательностиблоковсинформацией;• информациявблокахкасаетсясовершенныхвсистемеопераций.

10.Вцеломданноеопределениеявляетсявесьмаширокимипотенциальноохватываетмногиевозможныереализацииблокчейна.Однако,представляется,чтобольшийакцентна юридические аспекты применения технологии блокчейна ему не помешал бы. Вчастности, указание на то, что в таких реестрах отражаются сведения об определенныхфактахи(или)записиоправенаопределенноеимущество.Сюридическойточкизрения,использованное понятие «операция» представляется неопределенным. С техническойточкизрения,подоперацией(«транзакцией»)можетпониматьсялюбоедействие,котороевлечетизменениесостояниябазыданных.Возможно,вбудущемпонятиеоперациибудетконкретизировановразъясненияхПаркавысокихтехнологийвпорядке,установленномвп.12Декрета.11.ВкачестведостоинстватекстаДекретаследуетупомянутьвключениевнегооговоркиовозможности существования иных распределенных информационных систем, помимо«классического» блокчейна. Это связано с многозначностью понятия«децентрализованность»7, что делает этот признак крайне неопределенными спорнымдля любой технологии распределенных реестров данных. Если пытаться «встраивать»такуюсистемувправовоерегулирование,товнейвтойилиинойстепенибудутпоявлятьсяэлементы управленческой централизации, превращающие публичный блокчейн вчастный8.Вчастности,будетнеобходимоадминистрированиевопросовдопускатехилииныхлицкучастиювсистемевопределенномкачестве,определениюобъемаправтакихучастников и совершению иных действий по администрированию системы. Наделение

7В частности,децентрализованностьможетпониматьсяв техническомсмыслекакналичие точныхкопийбазы данных у множества лиц. Кроме того, децентрализованность может пониматься в управленческомсмыслекакотсутствиеединогоуправляющегоцентра.8 Подробнее см.: Buterin V. On Public and Private Blockchains // Ethereum Blog. 2015. 7 Aug. URL:https://blog.ethereum.org/2015/08/07/on-public-and-private-blockchains/(датаобращения:15.12.2017).

7

определенного лица правами по администрированию может быть несовместимым сдекларированным принципом «децентрализованности» такой системы. Таким образом,текст Декрета позволяет охватить своим регулированием как публичныйдецентрализованный«блокчейн»,такииныераспределенныеинформационныесистемы,в которыхмогутприсутствовать элементыцентрализации,независимоот того, на какойплатформе они реализованы. Это придает элементы технологической нейтральностисоответствующемурегулированиюинеобходимыйзапаспрочности.12. В контексте регуляторных положений Декрета правовое значение определенияблокчейнасводится,вчастности,кследующему:

• Оно «обслуживает» другие дефиниции: токена (в т.ч. криптовалюты), майнинга,Смарт-контракта,вкоторыхналичиеблокчейнауказановкачествеконститутивногопризнака.

• Посредствомнегозакрепляетсяобщееправилоомоментепереходаправнаактивы,отражаемыевблокчейне.Согласноабз.2п.2.4Декрета:

«Передача токена считается совершенной в момент отраженияподтвержденной операции по передачетокена адресату в реестре блоковтранзакций (блокчейне), иной распределенной информационной системесогласносоответствующимправилам(протоколам)».

• Обозначеноизъятиеопределенныхвидовдеятельности,связаннойсразработкойи(или) применением технологии реестра блоков транзакций (блокчейн), из-поддействия регулятивных требований, требующих получение лицензии наосуществление деятельности по технической и (или) криптографической защитеинформации, а также иных разрешительных документов, связанных с защитойинформации(п.3.5Декрета).

• Устанавливаетсяособыйпорядокорганизациии(или)проведения«конференций,семинаров, лекций, обучающих и иных аналогичных мероприятий по вопросамсоздания и (или) использования технологии реестра блоков транзакций(блокчейн)». Такие мероприятия должны быть согласованы с АдминистрациейПаркавысокихтехнологий(п.4.5Декрета).

13. Цифровой знак (токен) определен как запись в реестре блоков транзакций(блокчейне), иной распределенной информационной системе, которая удостоверяетналичиеувладельцацифровогознака(токена)правнаобъектыгражданскихправи(или)является криптовалютой. Криптовалюта – биткоин, иной цифровой знак (токен),используемыйвмеждународномоборотевкачествеуниверсальногосредстваобмена.Каквидноизданныхопределений,понятиетокенавыбрановкачествеобщегопонятия,котороеохватываетитрадиционныекриптовалюты,итокены,выпускаемыевходеICO.Приэтомвкачествеконститутивныхпризнаковтокенадефиницияуказываетследующие:

i) удостоверениеправанаобъектгражданскихправ;ii) существование в блокчейне или иной распределенной информационной

системе.14.Удостоверениеправанаобъектгражданскихправ.ХарактерэтогоправавДекретеникак не конкретизируется: это может быть и обязательственное право требования, ивещное право, и иное право, в частности, исключительные права на объектыинтеллектуальной собственности. Это обеспечивает понятию «токен» высокую степеньгибкостиивыводитэтопонятиезарамкиузкогопониманияэтогофеноменакакрезультата

8

ICO9 (Initial Coin Offering, а точнее – ITO, Initial Token Offering, англ. «первоначальноепредложение токенов к продаже»). Фактически, понятие токена в Декрете сводится кцифровой репрезентации определенного гражданского права, реализованной на базетехнологииблокчейн.15.Этудостаточнопонятнуюкартину,намойвзгляд,несколькопортитреализацияидеиотом, что криптовалюта является разновидностью токена. С одной стороны, при такомширокомпониманиитокенаипризнаниикриптовалютыобъектомправа,этологично.Сдругой стороны, дизъюнкция «или» в определении токена вносит неопределенность.Согласно данной вДекрете дефиниции токенможет удостоверять какое-либо право наобъект гражданских прав и (или) являться криптовалютой. Из буквального толкованияследует,чтоДекретдопускаетситуации,прикоторыхнекийтокенявляетсякриптовалютой,нонеудостоверяетприэтомникакогоправанаобъектгражданскихправ.Этоприводитксомнительномувыводуотом,чтокриптовалютанеявляетсяобъектомгражданскихправинанееневозникаетникакихправ,чтопротиворечитицелямДекретаввестиеевправовоеполе,иегоконкретнымположениям.Вместестем,исходяизсуществаотношений,записьопринадлежностиопределенномулицуединицкриптовалютыодновременноозначаетипризнаниезанимправанаэтотобъектгражданскихправ.Союз«или»врассматриваемойдефиницииимелбы смысл, еслибывнейболее четкообозначался характер прав, возникающих из «обычных» токенов [не криптовалют],например,чтоэтозаписи,удостоверяющиеопределенныевидыгражданскихправ:праватребования, исключительныеправа, корпоративныеправа. Тогдаможнобылобы четкоотграничитьтакиетокеныоткриптовалют.Какследствие,былобыдвавидатокенов:один– токен, удостоверяющий «специализированные» права: обязательственные праватребования к эмитенту, корпоративные или интеллектуальные права, а другой – токен,являющийся криптовалютой, то есть выполняющий функции универсального средстваобменавмеждународномобороте,ипринадлежащийеговладельцунавещномправе.При этом, за счет сохранения конъюнкции «и» не исключалась бы возможностьсуществования «гибридных» токенов, которые могут удостоверять определенныеобязательственные/корпоративные/исключительныеправаивыполнятьфункциисредстваобмена в силу своей высокой ликвидности. Возможно, данные противоречия будутустраненывходепоследующихразъяснений,данныхвпорядкеп.12Декрета.16. Существование записи о праве в блокчейне или ином распределенном реестреданных.Данныйпризнакпозволяетотграничитьтокеныотиных,ужесуществующихвидовцифровыхлегитимационныхзнаков,вродебездокументарныхценныхбумаг.Соднойстороны,этовполнелогичныйпризнак,безкотороговтокеныпревращалисьбывсесуществующиевцифровойформезаписиоправах:безналичныеденежныесредства,бездокументарные ценные бумаги и даже сведения о количестве лицензий наприобретенноепрограммноеобеспечение.С другой стороны, подход при котором факт применения определенной технологии кгражданскому праву, влечет применение особого правового режима достаточноинтересен.Пообщемуправилу,технология,лежащаявосноветогоилииногоправовогоявления не должна влечь изменения его правового режима (принцип технологической

9InitialCoinOffering,англ.:«первоначальноепредложениетокеновкпродаже»

9

нейтральности). Если запись о праве внесена в централизованной нераспределеннойинформационной системе, и если та же запись внесена в распределеннуюинформационную систему, реализованную на принципах частного блокчейна, то это видеале не должно влечь никаких последствий на правовую природу права,удостоверенного этой записью. Именно из этих принципов и исходит американскийрегулятор, когда распространяет на некоторые токены положения законодательства оценныхбумагах10.17. В этой связи возникает ряд интересных вопросов. Например, являются ли токенысамостоятельным видомимущества («активов» - в терминологии некоторых любителейпубличного права) или же это просто иная форма существования традиционных видовимущества,неменяющаяихправовойприроды?Еслиправанабездокументарныеценныебумаги будут удостоверены в блокчейне, то это будет уже токен. Если так, то как егоучитывать?Какбездокументаруюценнуюбумагуиликактокен?Принимаявовниманиеположения п. 3.3 Декрета, указывающие что законодательство о ценных бумагах нераспространяетсянаотношения,связанныесиспользованиемтокеноврезидентамиПаркавысоких технологий, видимо, режим «токена» будет иметь приоритет. Но что будетвыступать предметом договора по реализации такого объекта: продажа токена илиудостовереннойимбездокументарнойценнойбумаги?Ведь это ужевопросне столькозаконодательства о ценных бумагах, сколько вопрос гражданского права, главнымобразом,договорногоправа.По-видимому,предметомдоговоравтакихслучаяхбудетсамтокен,анерепрезентуемыйимобъект.Ситуациюможноусложнить.Чтоеслиречьидетонекоем «токенизированном» праве на использование программного обеспечения(лицензия), то какие правила будут применяться к отношениям по распоряжению им?Правилаолицензионном(сублицензионном)договореиликупле-продажетокена?Здесьуженикаких специальныхизъятий, которыеможнобылобыиспользоватьдлярешенияэтоговопроса,вДекретенет,такчтоздесьвозможныразличныетолкования.18.ИзтекстаДекретаможносделатьвывод,чтолюбойтокенявляетсясамостоятельнымобъектомгражданскихправ.Исходяизположенийст.128ГКРеспубликиБеларусьметодомисключения,можносделатьвыводоботнесенииегокиномуимуществу11.Этовытекает,вчастности, из того, что токены прямо не обозначены в качестве вещи. В то же время,Приложение № 1 к Декрету указывает, что владелец токена обладает им на правесобственностиилииномвещномправе.Такоесочетаниепотенциальновозможнолишьвотношении объектов, которыеможно отнести к «иному имуществу». Данный вывод непротиворечитположениюДекретао том, что«дляцелейналогообложенияотчуждениетокенов,втомчислепутемихобменанаиныетокены,рассматриваетсякакреализацияимущественных прав» (абз. 6 ч. 1 п. 3.1 Декрета). Правовой режим объекта для целейналогообложения не предопределяет сам по себе его гражданско-правовой природы(например, для целей налогообложения аренда может признаваться услугой, но с

10 SEC Statement on Cryptocurrencies and Initial Coin Offerings, 11 December 2017. URL:https://www.sec.gov/news/public-statement/statement-clayton-2017-12-11; Report of Investigation Pursuant toSection 21(a) of the Securities Exchange Act of 1934: The DAO (July 25, 2017), availableathttps://www.sec.gov/litigation/investreport/34-81207.pdf.11 Статья 128 ГК Республики Беларусь: «К объектам гражданских прав относятся: вещи, включая деньги иценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; нераскрытаяинформация; исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средстваиндивидуализацииучастниковгражданскогооборота,товаров,работилиуслуг;нематериальныеблага».

10

гражданско-правовой точки зрения являться самостоятельным типом договора снаправленностьюнапредоставлениеимуществаввозмездноевременноепользование).19. Распространение на токенырежима вещных прав является спорным с точки зренияклассическойдоктриныгражданскогоправаитеориивещныхправ.Непонятно,вкакомобъеме нормы о вещных правах, в том числе о средствах защиты вещных прав, будутприменяться к такого рода объектам. Однако я понимаю, почему было принято такоерешение. В условиях, когдапоявляетсяновыйобъект праваи егонадо ввести в обороттаким образом, чтобы не ставилась под сомнение легитимность соответствующихтранзакций,естьтолькодвапрактическивозможныхвариантаразвитиясобытий:

1) на такой объект распространяется правовой режим уже существующего,наиболееблизкогопосуществуобъекта,авместесниминаиболееприменимый(понятный) к нему тип прав (вещное, обязательственное, исключительное,корпоративноеипр.),либо2) создается принципиально новый (sui generis) правовой режим с новым типомправнасоответствующийобъект.

Вотсутствиесформировавшейся технологиииотношений, связанныхсееприменениемвторойвариантпрактическиневозможензапределамикабинетныхспекуляций.Поэтомупри всей догматической спорности, первый подход является более перспективным. Вконечном итоге, на объекты авторских и патентных прав на заре их появления тожераспространяли режим вещных прав (за неимением иного), а впоследствии, по мереразвитияотношений,связанныхсоборотомэтихобъектов,ониобзавелисьсвоимособымправовымрежимом(исключительноеправоиличныенеимущественныеправа).20. Вопросы, связанные с возможными коллизиями правового режима, применимого кправу,лежащемувосноветокенаиправовогорежимасамоготокенабудутвозникатькаквчастномправе,такивпубличном.Многиеизэтихвопросовнельзясейчассмоделироватьилипредвидеть,поэтомуответыпридетсяискатьужевпроцессереализацииДекрета.Этонеизбежнаяплатазапопыткувыработатьрегулированиеотношений,которыенаходятсявстадииформированияизависятотмножестванепредсказуемыхфакторов.Новэтомиестьсходство данного Декрета с инновациями в технической сфере, которые появляютсяметодом проб и ошибок. Те, кто ждут проверенных и выверенных решений, редкооказываютсявавангарде.21. Криптовалюта определена как «биткоин, иной цифровой знак (токен),используемыйвмеждународномоборотевкачествеуниверсальногосредстваобмена».Вкачествепризнаковкриптовалютыдефинициявыделяет:

i) разновидностьтокена,тоестьявляетсязаписьювблокчейне;ii) функциональныйпризнак–использованиевкачествеуниверсальногосредства

обмена;iii) признакраспространенности–использованиевмеждународномобороте.

22. Как отмечалось ранее, в Декрете криптовалюта является разновидностью токена ихарактеризуется особой функциональной направленностью – использованием ее вкачествеуниверсальногосредстваобмена.Темсамымдефиницияпризнаетобъективныйфакт, на который давно уже указывал Европейский центральный банк и ряд иныхисточников,заключающийсявтом,чтокриптовалютавыполняет,какминимум,отдельные

11

функцииденег12.Однакопризнаниекриптовалютыуниверсальнымсредствомобменанеозначает, чтоДекретдопустилего свободноеиспользованиена территорииРеспубликиБеларусь.Использованиекриптовалютывкачествесредстваплатежазатовары,работы,услугинатерриторииРеспубликиБеларусьнедопускается.Наэто,вчастности,указываютположенияабз.6п.2.3Декрета,согласнокоторымоператорыкриптоплатформынемогутсовершатьилиорганизовыватьсделкипообменутокеновнаобъектыгражданскихправиные,чембелорусскиерубли,иностраннуювалюту,электронныеденьги,токены.23.Признакраспространенностипредполагает,чтодляпризнаниятокенакриптовалютойнеобходимо его признание в качестве таковой не только на территории РеспубликиБеларусь, но и в других странах. Таким образом, «доморощенные» токены,предполагающие выполнение функции средства обмена исключительно на территорииРеспубликиБеларусь,недолжныпризнаватьсякриптовалютой.Правда,учитываяширотуформулировки понятия «токен», это не помешает им признаваться токенами сраспространениемнанихсоответствующегоправовогорежима.24. В признаке «мировой» распространенности можно также увидеть отголоски такогопризнака, отраженного в японском регулировании виртуальных валют13, какпринимаемостьтакойвалютынеопределеннымкругомлиц,тоестьдостаточновысокийуровеньдоверияиликвидноститакогообъекта.25.Вцелом,выделениевкачествекритериякриптовалютыфункциональногокритерия–выполнения ею функции универсального средства обмена, а также ссылки на то, чтокриптовалюта предполагает готовность ее принимать в качестве средства обмена запределами Республики Беларусь являются достаточно прогрессивными. Вряд ли такиеэкономические критерии как «денежное представление стоимости», используемое ЕЦБили термины вроде «цифровой финансовый актив» могли бы внести больше ясности впониманиесущностиданногообъекта.26. По результатам изучения текста Декрета остается вопрос о том, что же такогоособенного в криптовалютах, что обуславливает целесообразность выделения их вотдельную разновидность токена? Сам текст Декрета не дает ответа на этот вопрос.ПоложенияДекретакасаютсяоперацийстокенамивцелом,безявнойдифференциацииподходов к регулированию их различных видов. Даже в случаях, когда говорится обоператореобменакриптовалют,чтовродебыдолжнонамекатьнато,чторечьидетлишьоб операциях такого лица с криптовалютами, в самой дефиниции данного лицаиспользуется термин «токен». Лишь из контекста можно иногда понять, чтосоответствующее предписание касается не любого токена, а лишь того, который неявляется криптовалютой.Например, положенияп. 3.4, согласно которому«размещениеюридическими лицами созданных ими токенов приводит к возникновениюобязательствапередвладельцамиэтихтокенов»икорреспондирующееположениеп.4.4:«юридическоелицо,создавшееиразместившеесобственныйтокенчерезрезидента

12 Криптовалюта рассматривается ЕЦБ в качестве разновидности виртуальной валюты, определяемой какцифровоевыражениестоимости,неэмитированноецентральнымбанком,финансовымучреждениемилиэмитентом электронных денег, котороеможет при некоторых обстоятельствах использоваться в качествеальтернативы деньгам. См.: Virtual Currencies Schemes: A Further Analysis. European Central Bank. February2015.P.4.13См.:MaiIshikawa.DesigningVirtualCurrencyRegulationinJapan.LessonsfromtheMtGoxCase//JournalofFinancialRegulation,2017,3,125–131

12

Парка высоких технологий, обязано удовлетворять требования владельца токена,обусловленныеприегосозданиииразмещении».

По-видимому, более детальное разграничение режима криптовалют и иныхтокенов будет производится уже в специальномрегулировании, в частности, в порядкебухгалтерского учета операций с токенами, который должен быть разработанМинистерствомФинансоввтечениетрехмесяцевсмоментаопубликованияДекрета (п.14). Пока же выбранное Белоруссией решение о квалификации криптовалют какразновидности токенов является оригинальным, но одновременно – и спорным попричинеразнойправовойприродыобъектов,которыемогутохватыватьсястольширокойдефиницией «токена», как она дана в Декрете. Окончательный ответ о правильностивыбранногоподходаможетдатьтолькопрактикаегореализации.27. Понятие ICO («размещение токенов») определено как «совершение гражданско-правовых сделок и иных юридически значимых действий, направленных на передачуцифровых знаков (токенов) их первым владельцам на условиях, определенных лицом,создавшимчерезрезидентаПаркавысокихтехнологийтакиецифровыезнаки(токены),втомчислевцеляхпривлеченияотпервыхвладельцевбелорусскихрублей,иностраннойвалюты,электронныхденег,цифровыхзнаков(токенов)другоговида».

Даннаядефинициясостоитизследующихэлементов:i) этосовокупностьдействий,котораявключаеткакдоговорысприобретателями

токеновкакнекийфинальныйактICO,такисовокупностьподготовительныхиобеспечительных действий, имеющих юридическое значение (разработкупрограммного обеспечения, маркетинговые действия и пр.). Таким образом,ставится цель охватить понятием “размещение токенов” весь цикл действий,связанных сним, в частности, предоставиввозможностьих совершениялишьчерезрезидентовПаркавысокихтехнологий.

ii) Указанныедействиясовершаютсялицомвотношениисозданныхимилипоегопоручению токенов и по определенным таким лицом правилам. Получениетокенов в разультате майнинга не охватывается понятием «размещениятокенов», поскольку в данном случае речь идет о получении токенов по ужеустановленнымдоэтогоправиламинымилицами.

iii) Целью совершения указанных действий является привлечение инвестиций ввидефиатнойвалюты,электронныхденегилитокеновиноговида.Этотпризнакотражаетизвестнуюистину,чтосутьюICOявляетсяпроцесссборатокенов,ужеимеющих какую-то ценность, в обмен на новые токены под предлогом ихпредполагаемойценностивбудущем.

28.ПравомнапроведениеICOвРеспубликеБеларусьвсоответствиисДекретомобладаютюридическиелица–резидентыПаркавысокихтехнологий.ИныелицамогутпроводитьICOтолькочерезоператоров ICO -резидентовПаркавысокихтехнологий,оказывающихуслугипосозданиюиразмещениютокенов.Приэтомпредусматриваетсяихобязанностьобеспечитьналичиезаключениявнешнегоаудита,втомчислеюридического,попроектам,предусматривающим создание и размещение цифровых знаков (токенов) или иное ихиспользование (ч. 9 п. 17ПоложенияоПаркеВысоких Технологий).По всей видимостипорядок и требования, предъявляемые к такому аудиту, будет определен отдельнымактом.

13

29. Примечательно, что в Беларуси решили пойти по пути специального регулированияICO, без распространения на него положений о ценных бумагах даже по аналогии. Вупоминавшемсяранееп.3.3.прямоуказано,что

законодательство о ценных бумагах, секьюритизации, требования олицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценнымбумагам не распространяются на отношения (деятельность, операции)резидентовПарка высокихтехнологий с использованиемтокенов, втомчисле натождественные (схожие) с отношениями (деятельностью, операциями),регулируемымиуказаннымзаконодательством.

Данныйвопросбудетподробнеерассмотрендалее,вконтекстеанализаправовогостатусаоператоракриптоплатформ.

30. Майнинг определен как «отличная от создания собственных цифровых знаков(токенов)деятельность,направленнаянаобеспечениефункционированияреестраблоковтранзакций (блокчейна) посредством создания в таком реестре новых блоков синформациейосовершенныхоперациях».Даннаядефинициясостоитизследующихэлементов:

i) прямогоуказанияоботличиимайнингаотICO(ихсходствосостоитвтом,чтовобоихслучаяхпоявляютсяновыетокены);

ii) цель майнинга – обеспечение функционирования блокчейна посредствомсозданияновыхблоковсинформацией

31.Введениевправовоеполепонятиямайнингаимеетсвоейосновнойцельювыведениеэтой деятельности из-под сферы потенциального применения норм «старого»законодательства, которые бы формально могли бы к ней применяться, исходя изнекоторыхвнешнихпризнаковбезучетаприэтомсущностиэтогоявления.ВэтойсвязиДекретуказывает,что:

• деятельностьфизическихлицпомайнингунеявляетсяпредпринимательской (п.2.2), чтодостаточно важно, учитывая систематический характердеятельностипомайнингуиполучениявеерезультатедоходаввидетокенов;

• деятельностьпомайнингунеявляетсябанковской(п.3.3),чтоактуальноужедлямайнеров-юридическихлиц,длякоторыхэтадеятельностьхотьибудетявлятьсяпредпринимательской, но не будет охватываться требованиями банковскогозаконодательства;

• отсутствие необходимости получения физическими лицами лицензии наосуществление деятельности по технической и (или) криптографической защитеинформации (п. 3.5). Аналогичного исключения в отношении юридических лицДекрет,правда,несодержит;

• полученныеврезультатемайнингатокеныучитываютсядляцелейбухгалтерскогоучетакакактивы(п.3.4);

• получение в результате майнинга токены не включаются в налоговую базу поналогунаприбыльиналогунадоходыфизическихлиц(п.3.1).

Представляется,чтоданныеположенияДекретаявляютсяубедительнымдоводомпротиввысказываемой иногда точки зрения о том, что майнинг является сугубо техническимявлением, в связи с чем не требует правовой регламентации. Майнинг, безусловно,является техническим явлением, но это не отрицает само по себе возникновениеопределенных правовых последствий, связанных с его осуществлением, которыенеобходимоадаптироватькособенностямданноговидадеятельности.

14

32. Смарт-контракт определен как «программный код, предназначенный дляфункционирования в реестре блоков транзакций (блокчейне), иной распределеннойинформационнойсистемевцеляхавтоматизированногосовершенияи(или)исполнениясделоклибосовершенияиныхюридическизначимыхдействий».УказанноеопределениеСмарт-контракта,насколькомнеизвестно,являетсяпервойдефинициейСмарт-контракта,закрепленной на законодательном уровне. Данный подход является весьма смелым,учитывая, что общепринятого подхода к определению данного понятия несформировалось.Международнаяорганизацияпостандартизации(ISO)толькоработаетнад выработкой терминологического аппарата в этой области и пока не сформировалакакого-товиденияпоэтойпроблеме14.33.ПредложеннаявДекретедефиницияСмарт-контрактавидитсявесьмаудачной.Онанесводится исключительно к техническому пониманию данного явления и достаточноширока, чтобы охватить различные подходы к пониманию Смарт-контракта,существующие сейчас: как способу автоматизации исполнения «традиционного»гражданско-правового договора и как самодостаточного договора, условия которогоизложенывформепрограммногокодаикоторыйможетизаключаться,иисполнятьсябезучастиячеловека15.Распространениетакогородадоговоров,заключаемыхиисполняемыхэлектронными агентами (Machine2Machine contracting) вполне можно ожидать вобозримом будущем, когда произойдет конвергенция технологий Интернета вещей,Больших данных и Машинного обучения. Какой-либо специальной адаптации понятияСмарт-контракта к данной форме контрактования не потребуется, что, конечно, неисключает необходимости выработки специальных правовых норм, регламентирующихраспределение рисков технических ошибок и неправомерных воздействий извне нафункционированиетакогоСмарт-контракта.34. Исходя из дефиниции конститутивным признаком Смарт-контракта является особаясфера его функционирования: блокчейн или иная распределенная информационнаясистема.ТемсамымподпонятиеСмарт-контрактанеподпадаюттрадиционныеспособыавтоматизации исполнения договора вроде автоматов по продаже товаров илиоснованный на традиционных централизованных технологиях функционал веб-сайтов,позволяющий загружать контент после его оплаты покупателем. Данный подходпозволяетвыделитьСмарт-контрактвотдельнуюсущностьирассматриватьеговкачествеодного из элементов конструируемого Декретом правового режима использованияблокчейна. В частности, так называемого «блокчейн 2.0», предполагающегоиспользование тех же технологий, что обеспечивают безопасность идецентрализованность биткоина, применительно к приложениям, касающимся самыхразличныхобластей,втомчислефинансовыхконтрактов,краудфандингаииныхсфер16.35. В развитие идеи о возможности выражения условий Смарт-контракта в формепрограммного кода Декрет содержит несколько важных положений. Так, «лицо,совершившее, исполнившее сделку с использованием смарт-контракта, считается

14ISO/TC307.Blockchainanddistributedledgertechnologies.URL:https://www.iso.org/committee/6266604.html15См.подробнее:СавельевА.И.НекоторыеправовыеаспектыиспользованияСмарт-контрактовиБлокчейн-технологийпороссийскомуправу//Закон.2017.Т.5.№5;SavelyevA.Contractlaw2.0:‘Smart’contractsasthebeginningof theendofclassiccontract law// InformationandCommunicationsTechnologyLaw.2017.Vol.26.No.2.16БутеринВиталик.ПредисловиеккнигеУ.Могайара«БлокчейндляБизнеса»(М.,2018),С.12.

15

надлежащим образом осведомленным о ее условиях, в том числе выраженныхпрограммнымкодом,поканедоказаноиное»(п.5.5).Принимаявовнимание,чтосферадействияданногоположенияограниченарезидентамиПаркавысокихтехнологий,тоестьлицами, специализирующимися на применении высоких технологий, основание дляподобной презумпции есть. Однако предстоит провести еще немалую работу поминимизациивозможныхзлоупотребленийприиспользованиитакойформыизложенияусловий договора, а также обеспечению возможности использования условий такогодоговоравпублично-правовыхцелях(бухгалтерскогоиналоговогоучета,доказательствавсудебномпроцессеит.п.).36. Декрет также конкретизирует существующие в гражданском законодательствеположенияопростойписьменнойформесделки.Отмечается,что«простаяписьменнаяформавнешнеэкономическойсделки, с участиемрезидентаПаркавысоких технологий,считается соблюденной, если предложение заключить договор, в том числе в видепрограммногокода, электронногоилииногосообщения,сделанногосиспользованиемэлектронной или иной связи, информационных систем или информационных сетей,принятовсоответствииспунктом3статьи408ГражданскогокодексаРеспубликиБеларусьили иным способом, установленным актами законодательства или предложениемзаключитьдоговор,независимоотналичиявтакомпредложенииподписи,втомчислеэлектронной цифровой подписи если обстоятельства заключения договора позволяютопределить,чтооноисходитотстороныподоговору» (абз.4п.21ПоложенияоПаркевысоких технологий). Тем самым на уровне законодательства прямо закрепляется, чтоСмарт-контракт,условиякотороговыраженыввидепрограммногокода,непредставляетсобойновуюформудоговора,аявляетсялишьоднойизформреализацииписьменнойформы. Предполагается, что данные уточнения позволят избежать чрезмерноформальной трактовки действующего законодательства, исходя из которой требуетсябезусловное наличие электронной цифровой подписи во всех электронныхкоммуникациях для признания их юридической силы. Такой подход давно уже несоответствует реалиям электронной коммерции, когда многие юридически значимыекоммуникациипросторазмещаютсянасайтеорганизации,беззаверенияихэлектроннойцифровойподписью.III. Cубъектныйсостав

Специальный правовой режим, касающийся блокчейна и токенов, включает в себяследующихсубъектов:

36.РезидентыПаркавысокихтехнологий–подкоторымипонимаютсяюридическиелицаииндивидуальныепредпринимателиреспубликиБеларусь,которыеосуществляютодинили несколько видов высокотехнологичных видов деятельности (перечень которыхустановлен в Положении о Парке высоких технологий), и зарегистрированы в качестверезидентавустановленномпорядке.

В качестве примера видов деятельности, осуществление которых может являтьсяоснованием для регистрации в качестве резидента Парка высоких технологий в п. 4ПоложенияоПаркевысокихтехнологий,вчастности,следующиевидыдеятельности:

• поразработкепрограммногообеспечения;• потехническойи(или)криптографическойзащитеинформации;

16

• по разработке, внедрению и поддержке систем, построенных на основе илииспользующихтехнологииоблачныхвычислений;

• консультационные услуги по реинжинирингу бизнес-процессов с разработкойтехнических требований к информационным системам и программномуобеспечению;

• деятельность по проектированию, разработке, обслуживанию, реализации,эксплуатациипрограммныхи(или)программно-аппаратныхсредствнаосновеили с использованием реестра блоков транзакций (блокчейна), иныхраспределенных децентрализованных информационных систем, в том числеиспользующихсредствакриптографическойзащитыинформации;

• создание,обучениенейронныхсетейииныхалгоритмоввспециализированныхразделах искусственного интеллекта и реализация результатов даннойдеятельности;

• оказание услуг, связанных с созданием и размещением цифровых знаков(токенов)сиспользованиемглобальнойкомпьютернойсетиИнтернет,включаяуслугипопродвижениюцифровыхзнаков(токенов),консультационныеииныесопутствующиеуслуги;

• деятельностьоператоракриптоплатформы;• деятельностьоператораобменакриптовалют;• майнинг;• инаядеятельность сиспользованиемцифровыхзнаков (токенов), в томчисле

содержащаяпризнакипрофессиональнойибиржевойдеятельностипоценнымбумагам, деятельности инвестиционного фонда, секьюритизации, а такжеосуществление операций по созданиюи размещению собственных цифровыхзнаков(токенов).

37. Решение о регистрации или об отказе в регистрации в качестве резидента Паркавысокихтехнологийпринимаетсянаблюдательнымсоветомсучетомважностиизначениябизнес-проекта заявителя для развития сферы новых и высоких технологий - в течениеодного месяца с момента подачи заявителем необходимых документов. В случаеположительного решения с заявителем заключается договор и сведения о заявителевносятся в Реестр резидентов Парка высоких технологий. Процедура получения статусарезидента прописана в положении достаточно подробно, но сохраняя при этомдостаточнуюстепеньусмотрениязанаблюдательнымсоветом.Вэтойсвязиоченьмногоебудетзависетьотстепенилиберальностиподходанаблюдательногосоветаповопросамдопуска организаций вПарк высоких технологий.Очевидно, что тут необходимбаланс:слишком высокий порог доступа будет препятствовать формированию экосистемы исетевому эффекту17, слишком низкий порог будет порождать сложностиадминистрированияиповышатьрискизлоупотреблений.38. Поскольку резидент Парка высоких технологий обладает специальнойправоспособностью, он обязан осуществлять деятельность, соответствующую

17Сетевойэффект -эффектвэкономикеибизнесе,которыйпользовательтовараилиуслугиоказываетнаценностьэтогопродуктаилиуслугидлядругихпользователей.Классическимпримеромпроявлениясетевогоэффекта является телефонизация. Чем больше пользователей владеют телефонами, тем более ценнымявляется участие в сети для каждого её пользователя. Ценность возрастает при возрастании количестваабонентов, так как подключение каждого дополнительного абонента означает возможность связаться сбольшимколичествомлюдей.Аналогичныйэффектможетнаблюдатьсяивсоциуме:ценностьопределеннойэкосистемыилигруппывозрастаетскаждымновымприсоединившимсячленом.

17

направлениямдеятельностиПаркавысокихтехнологий(ч.1п.17Положения).Такоелицоневправеполучатьдоходотиныхвидовдеятельности(п.18Положения).Разрешенныйперечень сопутствующих видов деятельности, разрешенных для резидентов Паркавысокихтехнологий,указанвп.19Положения(учреждатьиностранныеюридическиелица,получатьдивидендыотихдеятельности;коммерциализироватьПО,созданноесучастиемрезидента Парка высоких технологий, открывать счета в иностранных банках ипоследующим уведомлением администрации Парка и т.п.). Нарушение данноготребования может являться основанием для лишения лица статуса резидента. Данныеположения направлены на пресечение возможных злоупотреблений, связанных сформальнымполучениемстатусарезидентаПаркавысокихтехнологийисвязанныхснимналоговых льгот, при котором такое лицо будет фактически заниматься инойдеятельностью,далекойотинновационной.39. Резидент Парка высоких технологий должен платить своего рода «налог» запребывание в таком статусе – 1% от выручки (дохода), полученной от осуществлениясоответствующих видов деятельности за предыдущий квартал, а также от отчужденияцифровых знаков (токенов) за белорусские рубли, иностранную валюту, электронныеденьги. Правда, взамен такой резидент получает существенные налоговые льготы (вчастности,освобождениеотНДСиотналоганаприбыль)вобъеме,указанномвглаве5ПоложенияоПаркевысокихтехнологий.Крометого,какотмечалосьранее,дляоперацийстокенами(криптовалютами)Декретпредусматриваетдополнительныельготы:доходотопераций с токенами (криптовалютами)необлагаетсяналогомнаприбыль,налогомнадоходы физических лиц, а соответствующие операции – налогом на добавленнуюстоимостьдо1января2023г.(п.3.1Декрета).40.Операторкриптоплатформы–резидентПаркавысокихтехнологий,предоставляющийсиспользованиеминформационнойсистемыфизическими(или)юридическимлицам,втомчисленерезидентамРеспубликиБеларусь,возможностьсовершениямеждусобойи(или)соператоромкриптоплатформыследующихсделок(операций):

• отчуждение, приобретение цифровых знаков (токенов) за белорусские рубли,иностраннуювалюту,электронныеденьги;

• обменцифровыхзнаков(токенов)одноговиданацифровыезнаки(токены)другоговида;

• иныхсделок(операций)всоответствиистребованияминастоящегоДекрета.Оператор криптоплатформы выполняет две основные функции: i) выступает в качествеоператораICO,осуществляяоперациипоразмещениютокеновиii)выступаетвкачествекриптобиржи,обменивая токенынаиныетокеныи (или)фиатнуювалюту.Посуществу,оператор криптоплатформы является криптобиржей в понимании, которое обычновкладываетсявданноепонятиевкриптосообществе.41. Декрет предусматривает определенные гарантии прав клиентов операторовкриптоплатформы,вчастности,определенныйминимальныйуровеньликвидныхактивов,которыемогутиспользоватьсядляобеспеченияисполненияихтребований.Так,операторкриптоплатформыдолженобеспечиватьналичиенасчетахвбанкахРеспубликиБеларусьденежныхсредстввразмеренеменее1млн.белорусскихрублей.42. Деятельность оператора криптоплатформы в значительной степени построена наначалах саморегулирования. В соответствии с Декретом он сам разрабатывает иутверждает правила ICO: правила, регулирующие порядок торговли токенами; порядок

18

допускаучастниковкторгамиисключенияизчислаучастниковторгов;правиладопускатокенов к торгам (п. 4.3 Декрета). Тем самым в Белоруссии решили не идти по путимеханического распространения на токены законодательства о рынке ценных бумаг поаналогии и признания токенов некими «квазиценными бумагами». На это указывают иположенияп.3.3Декрета:

законодательство о ценных бумагах, секьюритизации, требования олицензировании профессиональной и биржевой деятельности по ценнымбумагам не распространяются на отношения (деятельность, операции)резидентовПарка высокихтехнологий с использованиемтокенов, втомчисле натождественные (схожие) с отношениями (деятельностью, операциями),регулируемымиуказаннымзаконодательством

Представляется, что такой вариант вполнеимеет правона существованиеи имеет своиплюсы,вчастности,отсутствиенеобходимостикаждыйразопределятьнасколькотоилииное положение законодательства о ценных бумагах применимо к токенам и непротиворечитихсуществу.Неговоряужотом,чтотрадиционныеклассификацииценныхбумаг (например, по способу передачи прав: именные, ордерные, на предъявителя)малопригодны в отношении токенов, равно как и ряд формальностей, касающихсяобязательных реквизитов отдельных видов ценных бумаг. Вместе с тем, успешнаяреализация такой высокой степени свободы в части регламентации процедуры ICOпредполагает наличие неких стандартов, «лучших практик», которые служили быориентиром для операторов криптоплатформ. Будут ли такие практики в наличии кмоментувступлениявсилуДекретаилиихпридетсявырабатыватьметодомпробиошибок–вопросоткрытый.43.Вместестем,естьинекоторыеограничениясвободыусмотренияоператоров.Декретпредусматривает обязанность получения заключений внешнего аудита по проектам,предусматривающим создание и размещение цифровых знаков (токенов) или иное ихиспользование(п.17ПоложенияоПаркевысокихтехнологий).44. Оператор обмена криптовалют – резидент Парка высоких технологий,осуществляющий с использованием информационных систем терминаловсамообслуживания (криптоматов), от собственного имени и в своем интересе обменцифровых знаков (токенов) одного вида на цифровые знаки (токены) другого вида, ихпокупкуипродажузабелорусскиерубли,иностраннуювалюту,электронныеденьги.По-видимому,операторобменакриптовалютявляется«облегченной»версиейоператоракриптоплатформы.Этопроявляетсявтом,чтотребованияктакомулицуявляютсяменеежесткими: такие лица должны обеспечивать наличие на счетах в банках РеспубликиБеларусь денежных средств не менее 200 тыс. белорусских рублей (в отличие от 1миллиона для операторов криптоплатформ). Перечень операций, которые операторобмена криптовалют может совершать также сужен: это только операции по обменутокенов, их покупка и продажа. Операций, связанных с ICO (размещением токенов)операторобменакриптовалютсовершатьнеможет.45.Ещеоднимотличиемоператораобменакриптовалютотоператоракриптоплатформыявляетсяиспользуемаядоговорнаямодель:операторобменаявляетсясторонойдоговора,объектомкоторого является токен, в то время какоператор криптоплатформыявляетсяпосредникоми«сводит»потенциальныхсторонтакогодоговора,невыступаяприэтомегостороной.Инымисловами,операторкриптоплатформы–этосвоегородамаркетплейсдля

19

операцийскриптовалютами,втовремякакоператоробменакриптовалюты–сторонапосоответствующему«обменному»договорусвладельцемтокена.

IV. ПУБЛИЧНО-ПРАВОВОЙРЕЖИМТОКЕНОВОсобенностиналогообложения.

46. Особенностью Декрета является установление налоговых каникул для участниковопераций с токенами до 1 января 2023 г., то есть почти на 5 лет. Данный режимпредполагаетосвобождениедоходов,полученныхотоперацийстокенамиимайнингом,отналоганаприбыль,налоганадоходыфизическихлициНДС(п.3.1Декрета).Данныйшагявляетсявесьмасмелым,ноимеетвполнеопределенныецели:привлечениевысокотехнологичныхкомпанийивладельцевтокеноввбелорусскуююрисдикцию.Такойподход можно считать и в некоторой степени вынужденным, учитывая огромныесложностивадминистрированииналогообложенияоперацийскриптовалютами.Тотфакт,чтоформальнотакогородаоперацииподлежатналогообложениюещенеозначает,чтоучастникиоборотабудутплатитьсоответствующиеналоги.Например,ещевоктябре2017г. Министерство Финансов РФ дало разъяснения о порядке налогообложения сделокфизических лиц по покупке и продаже биткоинов, указав, что к таким сделкамприменяются положения общие положения законодательства о налоге на доходыфизических лиц, в частности, ст. 225 и 228 НК РФ. Участники должны самостоятельноисчислитьНДФЛиподатьналоговуюдекларацию18.Существуютбольшиесомнения,чтопосле этого письма участники таких операций стали декларировать свои доходы посоответствующимсделкам.Нетолькопотому,чтонепонятно,покакомукурсуопределятьстоимостькриптовалюты,ноипотому,чтореальныхспособовотследитьфактсовершениятакихоперацийуналоговыхоргановнет.Нодажепритакойситуациигосударствоможетиспользоватьситуациювсвоюпользу:привлекаяналоговымильготамирезидентов,чтобыони«прорастали»вегоюрисдикции,приобретаяегоналоговоерезидентствоиплатяиныеналогивней.Современем,когдабудутразработаныновыеподходыкналоговомуучетуоперацийскриптовалютами,атакженовыеподходывдеятельностиналоговыхорганов–можнобудетговоритьиобэффективномадминистрированииналогообложенияоперацийс криптовалютами. Пять лет налоговых каникул дают достаточно времени для ихвыработки.47.Тотфакт,чтосоответствующиеоперацииосвобождаютсяотналогобложениянеозначает,чтоонинеподлежатучету.Декретпредусматривает,чтодляцелейналогообложенияотчуждениетокенов, в том числе путем их обмена на иные токены, рассматривается как реализацияимущественныхправ(п.3.1Декрета).Приэтомдляцелейбухгалтерскогоучетавозникшие(добытые)впроцессемайнингаилиприобретенныеинымспособомтокеныпризнаютсяактивами(п.3.4Декрета).Ожидается,чтоМинистерствоФинансовРБподготовитпорядокбухгалтерского учета токенов и операций с их использованием в трехмесячный срок смоментаопубликованияДекрета.18ПисьмоМинФинаРФот13.10.2017№03-04-05/66994

20

Валютноезаконодательство48. Особенности применения валютного законодательства к операциям с токенами икриптовалютамиуказанывп.3.2Декрета.Данныйпунктпредусматриваетобщееизъятиеопераций с токенами, разрешаемых Декретом, из-под действия валютногозаконодательствадлярезидентовреспубликиБеларусь (заисключениембанковииныхкредитныхучреждений).Всоответствиисп.7ст.1ЗаконаРБ«Овалютномрегулированиии валютном контроле» от 22 июля 2003 г.№ 226-З к резидентам Республики Беларусьотносятся:

• физическиелица–гражданеРеспубликиБеларусь,атакжеиностранныегражданеилицабезгражданства,имеющиевиднажительствовРеспубликеБеларусь;

• юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РеспубликиБеларусь, с местом нахождения в Республике Беларусь, а также их филиалы ипредставительства,находящиесязапределамиРеспубликиБеларусь;

Соответственно,неявляютсярезидентамиРеспубликиБеларусь:• иностранныефизическиелица(безвиданажительствовРБ);• юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных

государств, сместомнахождениязапределамиРеспубликиБеларусь,а такжеихфилиалы и представительства, находящиеся в Республике Беларусь и за еепределами;

• организации,неявляющиесяюридическимилицами,созданныевсоответствиисзаконодательством иностранных государств, сместом нахождения за пределамиРеспублики Беларусь, а также их филиалы и представительства, находящиеся вРеспубликеБеларусьизаеепределами(п.8ст.1вышеуказанногозакона).

НаоперациитакихлицстокенамиикриптовалютамивышеуказанноеизъятиенедействуетинанихраспространяютсяположениязаконодательстваовалютномконтролеРБ.49. В расчетах между резидентами Республики Беларусь возможно использованиеиностраннойвалюты,еслисоответствующиеоперациилокализованывсистемеоператоракриптоплатформыилиосуществляютсяназарубежныхторговыхплощадках(абз.3п.3.4Декрета). Операции резидентов Республики Беларусь по покупке/продаже токенов(криптовалюты) у операторов обмена криптовалют должны совершаться в беларусскихрублях.50. Как видно, Декрет фактически «отключил» блок «валютное законодательство» отрегулирования операций с токенами (криптовалютами), за редкими исключениями.Данныйшагможнорассматриватьвкачествелогичногоследствиястремленияпривлечьвсвою юрисдикцию организации, деятельность которых связана с перемещением ввиртуальном пространстве объектов, не имеющих связи с традиционнымигеографическими границами. К тому же, как и в случае с налогообложением,администрирование вопросов соблюдения ограничений, предусмотренных валютнымзаконодательством, применительно к операциям с токенами (криптовалютами)существеннозатруднено.Всвязисэтимотсутствиеограниченийиизъятий,связанныхсегоприменимостью к таким операциям, чревато избирательным правоприменением, малосовместимымспостроениемблагоприятногоинвестиционногоклимата.Законодательство о противодействии легализации средств, полученных преступнымпутем

21

51. Декрет не содержит детальных положений, конкретизирующих особенностиприменения положений данного законодательства к операциям с токенами(криптовалютами).Согласноп. 4.1«функциипоконтролюзадеятельностьюоператоровкриптоплатформ, операторов обмена криптовалют в части соблюдения имизаконодательства о предотвращении легализации доходов, полученных преступнымпутем, финансирования террористической деятельности и финансированияраспространенияоружиямассовогопоражениявозлагаютсянагосударственныеорганывсоответствиисихкомпетенцией».52.Повсейвидимости,следуетожидатьвнесенияизмененийвЗаконРеспубликиБеларусьот 30 июня 2014 г. № 165-З «О мерах по предотвращению легализации доходов,полученных незаконным путем, и финансирования террористической деятельности»,посколькуДекретпрямоуказываетнанеобходимостьприведениязаконодательныхактоввсоответствиесДекретомипринятиямерпоегореализациивтрехмесячныйсрок(п.13Декрета).53. Тем не менее, Декрет все же содержит одну достаточно конкретную норму поуказаннойтематике.Речьидетоп.4.2согласнокоторому

«токены не относятся к средствам в значении, определенномзаконодательством о предотвращении легализации доходов, полученныхпреступнымпутем,финансированиятеррористическойдеятельности ифинансированияраспространенияоружиямассовогопоражения»

В соответствии с Законом РБ от 30 июня 2014 г.№ 165-З под средствами понимаются«денежныесредства,ценныебумаги,электронныеденьги,иноеимущество,втомчислеимущественные права, а также исключительные права на результатыинтеллектуальнойдеятельности».Данныйтерминиспользуетсявданномзаконедляконкретизацииключевогопонятияуказанногозакона:«доходы,полученныепреступнымпутем», которые определены как «средства, полученные в результате совершенияпреступления,аравнодоход,полученныйотиспользованияуказанныхсредств».

Сучетомданныхположений,представляется,чтоцельювведенияположенияп.4.2Декретабыловыведениеиз-подсферыдействияЗаконаРБот30июня2014 г.№165-Зоперацийпообменутокеновнатокены(например,операцийпообменуBTCнаETH).Еслижетокенприобретаетсяилиотчуждаетсязафиатныеденьги,тотакиеденьгиподпадаютпод понятие «средства» и, соответственно, вся операция - под действие нормвышеуказанногозакона.

Такойподходможетсущественнооблегчитьжизньоператорамкриптоплатформиоператорампообменукриптовалют,посколькуприменениеположенийзаконодательствао противодействии легализации средств, полученных преступным путем, к такимтранзакциям сопряжено со значительными сложностями по причине исключительновиртуальногохарактерасоответствующихопераций.Отсутствиефиатныхденегзатрудняетвозможность определить личность субъекта (по причине отсутствия его идентификациибанковским учреждением) и отследить происхождение таких средств. Замораживаниесредств применительно к токенам, то есть наложение запрета на пользование ираспоряжение ими, сопряжено с существенными сложностями технического характера(без знания частного ключа кошелька, распоряжение единицой криптовалютыневозможно,равнокакиневозможенфактическийзапретнараспоряжениеею).

Вместе с тем, данный подход будет вступать в определенное противоречие сзарубежными трендами на усиление контроля над крипторынком. В частности,предполагается возложение обязанностей на криптобиржи и провайдеров

22

криптокошельковповведениюпроцедуридентификациисвоихконтрагентов(KYC,Knowyour client), мониторингу транзакций и сообщению в компетентные органы оподозрительных транзакциях19. При этом изъятий в отношении выполнения данныхобязанностей для операций типа токен-токен, не предполагается. Однако, данныеизменения станут актуальными не ранее начала 2019 г., поэтому время на выработкуподходаубелорусскихрегуляторовещеесть.54.Ещеоднойпроблемой,которуюнеобходимобудетрешатьбелорусскимрегуляторамбудет идентификация участников операций с токенами (криптовалютами). Учитываявиртуальный характер соответствующих отношений, традиционные подходы кидентификации, основанные на личном присутствии и проверке документов,удостоверяющихличность,эффективноработатьнебудут.Будутнужныновые,надежныесредства идентификации личности участников операций с токенами, возможно, спривлечениеминыхдоверенныхлиц,которыебудутосуществлятьтакуюидентификацию«какуслугу».

V. ЗаключениеМногиеположенияДекрета,регулирующиеоперации с токенами (криптовалютами),являются весьма прогрессивными, в частности, положения про Смарт-контракты,режим налогообложения операций с криптовалютами, установлениесаморегулированияв частивыработкипроцедур ICOиряддругих.Вместе с темрядположенийДекрета не являются самодостаточнымии предполагают необходимостьпринятияиныхнормативныхактов, в связи с чемболее конкретноепонимание сутисоздаваемого в Республике Беларусь правового режима деятельности, связанной сблокчейном и токенами (криптовалютами), появится лишь после принятия всехнеобходимыхсопутствующихправовыхактов.Приэтом,каковбынебылхорошзаконна бумаге, ключевую роль при оценке привлекательности юрисдикции дляпотенциальных инвесторов и участников Парка высоких технологий будет игратьпрактика их применения. Однако уже сейчас принятие Декрета имеет вполнеконкретный результат. Оно продемонстрировало, что разработка и принятиекомплексных, а в некоторых частях – революционных нормативных актов в стольсложной сфере как блокчейн и криптовалюты, возможны при условии наличияполитической воли, консолидации экспертного сообщества и представителейгосударственныхоргановимотивацииихвсехработатьвместе,отбросиввозможныеразногласия. К сожалению, нынешний процесс подготовки нормативногорегулированияподаннойпроблематикевРоссииболеепохожпосвоимрезультатамна какафонию, которую создают талантливые и заслуженные музыканты, слишкомувлеченныесвоейигройитем,какзвучитихинструмент,анетем,какзвучиторкестрвцелом.

19 The European Union Changes the Law of Cryptocurrency: KYC Needed. 4 June 2017. URL:http://www.digitalcurrencyinfo.net/1780-2/ ; Евросоюз готовится усилить контроль над крипторынком. 19декабря2017г.URL:https://blockchain.ru/ru/posts/evrosojuz-gotovitsja-usilit-kontrol-nad-kriptorynkom