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SISTEMAS MIXTOS ISRAEL, JAPÓN, INDIA, FILIPINAS, SUDÁFRICA
HÉCTOR MANUEL MURGUÍA MORENO LICENCIATURA EN DERECHO SEMIESCOLARIZADO
SISTEMAS JURIDICOS CONTEMPORANEOS Y DE CONVIVENCIA
23 DE OCTUBRE DE 2014
Tabla de contenido SISTEMAS MIXTOS. .............................................................................................................................. 2
Síntesis................................................................................................................................................. 2
ISRAEL .................................................................................................................................................. 3
Antecedentes Históricos ................................................................................................................. 3
Fundación del estado de Israel ................................................................................................... 5
Gobierno.......................................................................................................................................... 6
El poder legislativo. ......................................................................................................................... 6
Poder ejecutivo ............................................................................................................................... 7
Poder judicial ................................................................................................................................... 7
El ejército de Israel .......................................................................................................................... 8
Estructura del derecho .................................................................................................................... 8
Fuentes del derecho ...................................................................................................................... 10
Japón. ................................................................................................................................................ 10
Antecedentes históricos ................................................................................................................ 10
Gobierno........................................................................................................................................ 12
Poder legislativo ............................................................................................................................ 12
Poder ejecutivo ............................................................................................................................. 12
Poder judicial ................................................................................................................................. 13
Estructura del derecho .................................................................................................................. 14
Profesión legal ............................................................................................................................... 16
Fuentes del derecho ...................................................................................................................... 16
India. .................................................................................................................................................. 17
Antecedentes históricos ................................................................................................................ 17
Gobierno........................................................................................................................................ 18
Poder ejecutivo ............................................................................................................................. 18
El poder legislativo ........................................................................................................................ 18
Poder judicial ................................................................................................................................. 19
Estructura del derecho .................................................................................................................. 20
Filipinas.............................................................................................................................................. 21
Antecedentes históricos ................................................................................................................ 21
Gobierno........................................................................................................................................ 22
Poder legislativo ............................................................................................................................ 22
Poder ejecutivo ............................................................................................................................. 22
Poder judicial ................................................................................................................................. 23
Estructura del derecho .................................................................................................................. 24
Sudáfrica. ........................................................................................................................................... 25
Antecedentes históricos ................................................................................................................ 25
Gobierno........................................................................................................................................ 26
Poder legislativo ............................................................................................................................ 26
Poder ejecutivo ............................................................................................................................. 27
Poder judicial ................................................................................................................................. 27
Fuentes del derecho ...................................................................................................................... 28
Estructura del derecho .................................................................................................................. 29
Conclusiones ................................................................................................................................. 29
SISTEMAS MIXTOS.
Síntesis Existen sistemas jurídicos que no aceptan una clasificación estricta, ya que no pertenecen a
un solo sistema jurídico, sino que tienen una combinación de dos o más sistemas, por lo
cual han sido llamados mixtos o híbridos; estos sistemas pueden ser una combinación del
sistema neorromanista, del common law o de uno religioso.
A este tipo de sistemas pertenece Israel, al contar con los sistemas del common law y un
sistema religioso, el musulmán. Sus fuentes formales son la legislación como la más
importante, otro son los precedentes, que son normas emanadas de las decisiones
judiciales que resultan de la resolución de una juez en un caso concreto y que debe de
acatarse para futuros casos análogos al resuelto.
Otro país perteneciente a los sistemas mixtos es Japón, al contar con el sistema
neorromanista, al common law y a la tradición japonesa.
Japón posee un sistema democrático de gobierno, en donde todos los ciudadanos adultos
poseen el derecho de elegir y ser elegidos en las elecciones nacionales y regionales.
El poder Legislativo está representado por la Dieta, que a su vez se compone de dos
cámaras, la de Representante (como en el sistema del common law) y la de Consejeros, que
es el único órgano que promulga las leyes.
A este sistema mixto también pertenece la India, en el que se puede observar que cuenta
con tres sistemas jurídicos diferentes, dos de tipo religioso, el hindú y el islámico, y el
common law.
En la india la organización de los Estados es de estructura parlamentaria, en las antiguas
provincias británicas, el gobernador es nombrado por el Presidente de la Republica; en los
antiguos Estados principescos es elegido por la Asamblea local y confirmado por el
Presidente de la Republica.
ISRAEL
Existen sistemas jurídicos que no aceptan una clasificación estricta, por ser una
combinación de dos o más sistemas por lo cual se les llama mixtos o híbridos; estos sistemas
pueden ser una combinación del neorromanista, del common law o de uno religioso, el
sistema jurídico de Israel es una mescla de los sistemas religiosos hebreo y musulmán, que
son derechos de una comunidad de fieles y de los sistemas neorromanistas y common law.
Antecedentes Históricos Los hebreos eran tribus semitas que se unieron para formar en palestina un Estado cuya
capital fue Jerusalén, al poco tiempo dicho Estado se dividió en dos reinos, el de Israel y el
de Judá (por eso a los hebreos se les llama israelitas o judíos) en el 722 a.C. fue conquistado
por los asirios y en 568 a.C. por los caldeos.
Hacia el 539 a.C. Ciro ataca babilonia entrando a formar parte del imperio persa, que
posteriormente fue conquistado por Alejandro de Macedonia en el 333 a.C. pasando a ser
dominio griego. Los romanos lo conquistan tres siglos adelante los cuales respetaron la
organización y sus creencias religiosas como ya lo habían hecho los anteriores
conquistadores. Ya en el año 70 d.C. el emperador Tito se apodero de la ciudad permitiendo
que sus soldados saquearan e incendiaran el templo. Los judíos fueron esclavizados,
expulsados y se dispersaron por todo el planeta recibiendo el nombre de Diáspora, que
significa dispersión.
A partir de entonces Palestina deja de ser patria de los judíos, pero la nación sobrevive
gracias a su religión y costumbres que los mantienen unidos.
Esta religión y costumbres estaban contenidas en la Biblia, que es el libro religioso de los
judíos que fue escrito cuando las tribus hebreas eran nómadas en el desierto de Arabia, y
en estas se establece de manera escrita sus tradiciones que anteriormente se transmitían
de generación en generación. Estos relatos forman parte de lo que se conoce como Antiguo
Testamento y en él se explica la alianza echa entre Jehová y los hebreos, las peregrinaciones
de ellos durante su época de nómadas y su establecimiento en Palestina. Es una obra
religiosa, histórica además de jurídica por que establece su antigua legislación.
El antiguo Testamento se compone de 24 libros agrupados en tres partes: a) la ley o Toráh
b) los Profetas o Nebh´im y c) Las Hagiografias o Kethubhim.
1. La ley o Toráh.- Comprende 5 libros: Génesis, Éxodo, Deuteronomio, Números y
Levítico. (Pentateuco para los cristianos) escrito por Moisés.
2. Los Profetas.- Subdividido en 2 grandes partes, con 4 libros cada una. La primera es
Histórica, contiene los libros de Josué, Jueces, Samuel y Reyes. La segunda es
Profetica y tiene los libros de Jeremías, Ezequiel y los 12 profetas.
3. Las hagiografías.- Es una antología de obras poéticas, filosóficas y narrativas.
Comprende: los Salmos, Proverbios, Job, Cantar de los cantares, Rut, Lamentaciones
de Jeremías, Eclesiastés, Ester, Daniel y Crónicas.
A estos libros debemos agregarles otro libro sagrado del Judaísmo, el Talmud, escrito entre
el principio de la era cristiana y el siglo V; que fue escrito por los judíos dispersados para
afianzar y conservar sus creencias, amenazadas por el contacto con extranjeros. Los rabinos
recopilaron las doctrinas tradicionales formando otra obra llamada la Mischna, que significa
repetición o 2da ley. De esta se hicieron comentarios en los siglos siguientes y estos
comentarios formaron lo que se conoce como Guemará que quiere decir complemento. La
unión de estas dos obras constituyo el Talmud, que contiene sus principios y doctrinas.
Con esto se dio solución a todos los problemas del pueblo disperso y le otorgaron una
unidad colectiva y sólida a pesar de la fragmentación política y desplazamientos geográficos
que traían en consecuencia una actitud hostil en contra de ellos.
En la edad media la intolerancia contra los judíos continuo, por ejemplo en las
constituciones de Justiniano les hicieron varias prohibiciones, asumir la condición de testigo
testar, hacer donaciones y les prohibían la lectura del talmud.
Ya en el siglo cuarto d.C. Tras la conversión del emperador Constantino al cristianismo Israel
pasó a ser un país cristiano. Durante este tiempo tuvieron prohibido asumir cargos públicos
así como la entrada a Jerusalén salvo un día al año para conmemorar la destrucción del
templo.
Después durante el dominio árabe (636-1099), comenzó el régimen musulmán, se reanudó
el asentamiento judío en Jerusalén, se les permitió tarde propiedades, libertad de culto; a
cambio de un impuesto especial sobre la tierra. Posteriormente se introdujeron
restricciones contra los no musulmanes y se impusieron a los impuestos en las tierras
agrícolas, esto obligó a muchos abandonar el país.
Los musulmanes conquistan España en el siglo VIII con ello cambia la situación de los judíos
al compartir su vida económica, cultural y espiritual con ellos; una siglo Xi en la materia
jurídica destaca Isaac Ben Baruch que fue considerado el primero de los juristas hebreos;
en la obra la caja de los aromas, dejó un tratado en el que se resuelven las dificultades del
talmud relativas al derecho y a la administración de justicia.
A la salida de los musulmanes de España a finales del siglo xv, los judíos vuelven a ser
rechazados en muchas partes del mundo. Jerusalén estando bajo dominio otomano
protegía a las minorías judías, así varios grupos de judíos acudieron a palestina para
establecerse.
Durante la revolución francesa, en Francia se les dio derecho a la ciudadanía y el ejemplo
se extendió por el mundo aunque ésta o no duró mucho tiempo.
El antisemitismo aparece de nuevo en Europa a finales del siglo xix así muchas comunidades
judías consideraron la formación de un Estado Palestino. Así los judíos procedentes de
Europa al instalarse en palestina empezaron a construir lo que en el futuro sería el Estado
de Israel.
En el libro el Estado Judío Theodore Herzl promueve el sionismo, explicando que el
antisemitismo no puede eliminarse más que por la reorganización de los judíos en un centro
autónomo, dígase el estado de los judíos; y llega a la conclusión de nación judía de ha de
resurgir sobre un territorio propio, en Palestina. Así pugnaban por el establecimiento de un
estado israelí en los antiguos territorios bíblicos, sumándose a esa idea varias
personalidades judías predicando la vuelta a Palestina.
Con la entrada de las fuerzas británicas en Jerusalén en 1917, finalizan cuatro siglos de
dominio otomano. Tres batallones de este ejército pertenecían a la legión judía.
Inglaterra se compromete con el movimiento sionista en ese mismo año mediante la
declaración de Balfour a colaborar en la creación del hogar judío en palestina; esto iba a en
contra de los compromisos adquiridos por Gran Bretaña con los árabes estos compromisos
llevaban a la constitución e independencia de las naciones árabes.
El propio Balfour reconocido que las promesas hechas a los judíos y a los árabes eran
incompatibles, de esos surgieron confrontaciones y enfrentamientos entre árabes y judíos.
El régimen nazi ideo un plan para liquidar a la comunidad judía europea durante la segunda
guerra mundial (1939-1945) en este curso fueron asesinados de cuatro a seis millones de
judíos en campos de concentración.
Al término de la segunda guerra aumentaron los inmigrantes judíos en palestina, con esto
comentar los conflictos con los árabes quienes se vieron desposeído de sus tierras,
invadidas por los nuevos inmigrantes, Inglaterra al no poder solucionar los problemas entre
árabes e israelitas acudió ante las naciones unidas.
Este organismo acordó la formación de los estados distintos en el territorio de palestina, los
árabes se pusieron a tal partición; a pesar de esto el plan fue presentado a la asamblea
General y aprobada por mayoría el 29 de noviembre de 1947.
Fundación del estado de Israel
Proclamado el 14 de mayo de 1948; horas más tarde el naciente estado fue invadido por
Egipto, Jordania, Siria e Irak. El ejército o rechazo a los invasores, esta guerra fue conocida
como la guerra de independencia prolongándose del quince de Mayo al seis de enero de
1949 año en que se firmaron los acuerdos de armisticio.
Israel gana la guerra, sin embargo, no logró la paz ya que la derrota conmovió a todos los
países árabes implicados en la lucha, provocando tensiones de todo tipo, que se reflejan en
el creciente descontento que las sacude desde entonces y que han dado lugar a un largo y
continuado conflicto , que se ha prolongado hasta nuestros días.
Después de la guerra Israel quedó establecido dentro de las fronteras constituidas por las
líneas acordadas en los tratados de armisticio, pero con una extensión mayor a lo previsto
en el plan de reparto de las naciones unidas. Según este plan, a los israelíes se les atribuía
un 55 por ciento del territorio de palestina, pero tras la guerra ocupaban el 78 por ciento.
De los árabes ahora sólo quedaba Gaza, administrada por Egipto, y Cisjordania que fue
anexionada a Jordania.
Gobierno Se consideró que la soberanía pertenecía en palestina al pueblo judío representado por un
consejo nacional provisional y por el gobierno provisional que acababa de proclamar el
nuevo Estado.
A partir del 19 de Mayo de ese mismo año el consejo nacional votó las leyes fundamentales
en que permitieron la institucionalización y funcionamiento del Estado, así como la
definición de su sistema político. Las primeras elecciones sucedieron el 25 de julio de 1949
que sirvieron para constituir la primera asamblea: el órgano legislativo del nuevo estado, la
kneset, compuesto por 120 diputados elegidos por sufragio universal. A este órgano le
corresponde dar su confianza al gobierno o rechazarlo por medio de la presentación de una
moción de censura.
La kneset, se reunió en Jerusalén, la cual fue proclamada unilateral y oficialmente capital
del Estado en diciembre de 1949, y ante la que juro el primer Presidente de la república
Chaím Weizmann, quien designó como jefe de gobierno a David Ben Gurion. La constitución
de la república siguió el ejemplo británico para la adaptación de las leyes.
Israel es una democracia parlamentaria; cuenta con un poder cuyas funciones son
legislativa, ejecutiva y judicial, es decir se basa en el principio de división de funciones con
frenos y balances para que exista un equilibrio en el sistema de gobierno. El gobierno
depende del voto de confianza de la Knéset.
El Presidente de la cabeza del estado, su cargo simboliza la unidad del estado y conlleva
gran prestigio y fuerza moral, mantiene el antiguo título de jefe del Sanhedrín, el ente
judicial y legislativo supremo del pueblo judío en la tierra de Israel en los tiempos antiguos.
Los deberes de este en mayor parte son protocolares y formales. Incluyen el llamado un
miembro de la Kneset para que inicie el proceso de formación de un nuevo gobierno,
después de elecciones o de la renuncia del gobierno anterior; aceptar las credenciales de
enviados extranjeros, firmar tratados y leyes adoptadas por la Kneset; nominación de
jueces, del gobernador del banco de Israel y de los jefes de las misiones diplomáticas en el
extranjero, de acuerdo a la recomendación de los organismos pertinentes; concesión de
indulto a presos y conmutación de las penas.
El Presidente tiene un periodo de cinco años pudiendo ejercer dos periodos consecutivos,
es elegido por la mayoría de los miembros de la que Kneset.
El poder legislativo. Está compuesto por el parlamento o Kneset (asamblea) integrados mediante elecciones
generales. El parlamento es unicameral, cuenta solamente con la cámara de diputados
compuesta por 120 miembros. Está también elige al primer ministro quien está sometido al
contralor parlamentario.
La función de la Kneset es legislar y fiscalizar el trabajo del gobierno. Trabaja en sesiones
plenarias y por medio de 10 comisiones permanentes, cada una de las cuales se dedica a un
aspecto específico de los asuntos del país. En las sesiones plenarias los debates generales
versan sobre la política y actividad del gobierno, así como sobre la legislación que esté
presentada o que es presentada por diputados individuales. Para ser aprobado, un proyecto
de ley debe pasar tres lecturas en la Kneset: en la primera, es derivado a la comisión
pertinente para su estudio; en la segunda, es discutido en sesión plenaria; en la tercera, se
lleva a cabo la votación final otro la ley aprobada debe ser firmada por el ministro
correspondiente, el primer ministro y el Presidente.
La Kneset es elegida por un periodo de cuatro años, pero puede disolverse y llamar a nuevas
elecciones antes del término de su periodo. Hasta que la nueva Kneset es constituida
formalmente después de las elecciones, toda autoridad permanece en manos de la Kneset
saliente.
Poder ejecutivo Encabezado por el primer ministro, que debe ser miembro de la Kneset; los demás ministros
no están obligados a serlo, aunque usualmente lo son. El número de ministros no es fijó y
puede variar de un gobierno a otro.
Después de cada elección, el Presidente llama a un miembro de la Kneset, por lo General el
líder del partido con la mayor representación para que forme gobierno y lo encabece. Se le
otorgan 21 días para cumplir esta tarea; si no logra formar gobierno en este periodo, el
Presidente puede darle una prórroga, o dirigirse a otro miembro. Este procedimiento se
repite cuantas veces sea necesario hasta que el gobierno se ha constituido.
Dado que el gobierno requiere del voto de confianza de la Kneset para actuar, debe ser
aprobado con un mínimo de 61 de sus 120 miembros. Hasta la fecha, ningún partido ha
logrado recibir suficientes bancas en la Kneset para poder formar gobierno por sí solo; por
lo tanto o el partido mayoritario para formar gobierno tiene que aliarse con otros partidos.
El gobierno o por lo General ejerce durante cuatro años, pero su periodo puede acortarse
por la renuncia o muerte del primer ministro o por un voto de desconfianza de la Kneset
Poder judicial Este es independiente; los jueces son nombrados por el Presidente a recomendación de una
comisión especial de nueve miembros formada por tres jueces de la corte suprema, dos
miembros del colegio de abogados y cuatro figuras públicas. Los jueces son inamovibles y a
los 70 años son jubilados
En 1954 se aprobó una ley sobre la organización judicial, eso no significa que no hubiera un
organización judicial, sino que la existencia era heredada de Inglaterra.
Aunque la competencia legislativa pertenece por completo a la Kneset, la corte suprema
puede llamar la atención respecto de algunos cambios legislativos deseables. Sesionando
como alta corte de justicia, tiene la autoridad para determinar si una ley se adecua
correctamente a las leyes básicas del Estado.
El poder judicial está compuesto de la siguiente manera:
a. Corte suprema.-Integrada por uno, tres o cinco jueces, conoce en la última instancia
de apelación; tiene la facultad de atender casos en los que es necesario intervenir
por el bien de la justicia; cuenta con jurisdicción original para pedidos de acción
contra el gobierno, sus ministros y todos los funcionarios u organismos públicos; se
le reconoce autoridad para liberar individuos detenidos o encarcelados ilegalmente
y poder para impedir que otros tribunales se excedan en su jurisdicción
b. Tribunales del distrito.-Compuesto por uno o tres jueces, son cortes de apelación
para los fallos emitidos por los tribunales de magistrado; tiene jurisdicción original
en casos civiles y criminales de mayor cuantía o penalidad
c. Tribunales de magistrado.-Compuesto por un juez; conoce de casos civiles y delitos
criminales de menor cuantía o penalidad
d. Tribunales especiales.-Integrados por un solo juez, como ejemplo de estos
tribunales tenemos: tránsito, trabajo, juveniles, municipales y administrativos.
e. Tribunales religiosos.-Integrado por uno o tres jueces, tiene competencia en materia
de matrimonio y divorcio, en tribunales rabínicos para judíos, cortes sharia para
musulmanes y drusos, y cortés eclesiásticas para cristianos otro respecto al
funcionamiento de esos tribunales ha habido innovaciones, ya que se encuentran
integrados en forma exclusiva por jueces israelitas, utilizados de sólo la lengua
hebraica.
El ejército de Israel La fuerza de defensa de Israel fueron fundadas con el establecimiento del estado de Israel
en 1948, tienen a su cargo la defensa del país. Es una de las fuerzas armadas con mayor
entrenamiento combativo en el mundo, habiendo tenido que defender al país en cinco
guerras importantes en menos de 45 años.
Las telegrama militares de las FDI, fuerzas terrestres, aérea y marítima, funcionan bajo un
comando unificado, encabezado por el jefe del estado mayor, con el grado de teniente
General, que es responsable ante el ministro de defensa.
Desde su fundación, estas fuerzas han sido responsables por la educación y las necesidades
sociales de sus soldados con actividades recreativas y culturales, así como servicios de
apoyo personal proporcionado durante su servicio obligatorio.
Una función muy importante de la FDI es la ayuda a los nuevos inmigrantes a adaptarse a la
vida israelí, las FDI adiestran y asignan personal para enseñar hebreo y proporcionar
asistencia General en los centros de absorción en todo el país.
El servicio militar es de tres años para los hombres y de dos para las mujeres; los hombres
además siguen activos cumpliendo 30 días por año en servicios de reserva.
Estructura del derecho Cuando los ingleses llegaron a palestina el sistema de derecho era una mezcla; algunos
códigos se basaban en el derecho musulmán, otros derivados del derecho francés y a esto
se le añadió el derecho inglés.
En 1948 Israel aprobó la ley sobre ordenanzas y administración que estipulaba que la ley
que prevalecía en el país antes del establecimiento del estado permanecería vigente
mientras no contradijera los principios formulados en la declaración de la independencia
del estado de Israel, y no fueran incompatibles con las leyes que promulgará la Kneset.
El derecho de Israel se ha ido depurando paulatinamente para evitar que pudieran regir
leyes contradictorias a los intereses del país; poco a poco se han dictado medidas para
establecer una legislación propia con una tendencia al derecho judaico, ya que existe una
gran penetración en las nuevas leyes de las antigua legislaciones.
Israel no poseen una constitución; la razón es evitar enfrentamientos entre los fieles
religiosos, deseosos de que se legislara con los preceptos del talmud, y los la religiosos
partidarios de una vida laica. Lo que existe es una serie de leyes básicas que reflejan el
contexto social sobre el cual se basa el Estado; promulgadas por separado a lo largo de los
años, estas leyes no son una constitución formal, sin embargo, establecen el marco y los
poderes de las ramas ejecutiva, legislativa y judicial de gobierno y regulará áreas de especial
importancia para la política de Israel como la economía del Estado.
Las leyes básicas son adoptadas por la Kneset de la misma manera que toda otra legislación.
Su importancia constitucional deriva de su naturaleza y, en algunos casos, de la inclusión de
cláusulas protectoras que requiere una mayoría especial para ser enmendadas. Entre las
leyes básicas están:
1.- La Kneset (1958)
2.- Tierras del estado (1960)
3.- El Presidente (1964)
4.- El gobierno de (1968)
5.- La economía del estado (1975)
6.- Las fuerzas de defensa de Israel (1976)
7.- Jerusalén (1980)
8.- El poder judicial (1984)
9.- El contralor del estado (1988)
Otros documentos que se consideran de naturaleza constitucional son “declaración de
independencia del estado de Israel” y la “ley del retorno”, por medio de esta ley se otorgan
todo judío el derecho a retornar a Israel y, en el momento de su llegada a adquirir
automáticamente la ciudadanía.
En el proceso de desarrollo jurídico de Israel se han reconocido una serie de derechos civiles
y libertades básicas, incluyendo las libertades de expresión, de reunión, de religión y de
conciencia, el derecho de no ser expropiado de un bien sin obtener justa indemnización y
el derecho a no ser discriminado por las autoridades.
El matrimonio civil no existen Israel, y todos los ciudadanos están obligados a recurrir a las
autoridades religiosas en materia de matrimonio y divorcio en virtud de una ley (1953) que
organiza la jurisdicción de los tribunales rabínicos y asegura a los rabinos-jueces (dayyanim)
un estatus similar al de los jueces civiles. En materia de sucesiones la justicia mantiene una
libertad de opción entre la legislación religiosa y la civil el ministerio de las religiones es el
encargado del registro de los matrimonios y divorcios celebrados por los rabinos.
Fuentes del derecho Una de las fuentes formales del derecho más importantes es la legislación, emanada de la
Kneset y con tendencia al derecho judaico (religioso). Otra son los precedentes, es decir, las
normas emanadas de las decisiones judiciales que deben acatarse para los futuros casos
análogos al resuelto, esta fuente del derecho es casuística y heredada del derecho inglés.
Por último la jurisprudencia tiene mucha fuerza y emana de una ley que es la llamada “ley
de los fundamentos legales” de 1984 y suple todas las lagunas de la ley. Esta ley estipula
que en caso que una cuestión legal pueda ser resuelta por medio de una ordenanza, o de
un precedente, o de una analogía, los tribunales deberán decidir a la luz de los principios de
libertad, justicia, equidad y paz del legado de Israel.
Japón. El sistema jurídico japonés es una combinación del sistema neorromanista, del Common
law de Estados Unidos y de la tradición japonesa.
Antecedentes históricos Se supone que los primeros habitantes del Japón fueron los ainos cuyas huellas se pueden
rastrear en las islas de Riu-Kiu. Pero la primera cultura que señalan los arqueólogos son los
yomon venidos de Corea, los cuales fueron desplazados en el siglo IV a.C. Por los yayoi
procedentes del norte Asia. La sociedad yayoi evolucionó hasta convertirse en el estado de
yamato en los siglos cuarto y quinto d.C
La historia de Japón se narra en dos libros del siglo VIII de nuestra era, que parte desde la
creación mitológica del mundo hasta los orígenes de la dinastía imperial, en este siglo
empieza la organización y unificación de Japón a raíz de la penetración del derecho chino.
Son ellos que le dan el nombre al país Je-Pen que significa país del sol naciente y que japonés
se dice bien nipón.
En el 702 se crea la primera legislación llamada Tai-ho en donde se establecían las
obligaciones de la clase social que debía cumplir con el estado constaba de dos partes: el
ritsu, o leyes penales, y el ryo, o situaciones administrativas, después agregó la
jurisprudencia y reglamentos suplementarios llamados kyaku y shiki.
La primer capital se establece en Nara en el año 710 ciudad donde se construyeron palacios,
edificios entre otras cosas, hay el sumo sacerdote se convirtió en emperador reinado a
través de una burocracia centralizada con autoridad absoluta sobre los destinos de su país.
En el año 784 se cambie la capital a la ciudad de Hei-An año en que el emperador empieza
a perder fuerza.
En el siglo xii es derrotado al estado pasando el poder a manos de diferentes familias, se
crean gobierno militar encabezado por el shogun es en ese tiempo que se apartan de la
influencia china creando una cultura propia. En el siglo xiv el país entra en guerra civil.
Del siglo xiv al xvi valle un período de anarquía creyendo en el régimen llamado feudalismo
unitario se divide el país entre Señores locales independientes y la reglamentación ritsu –
ryo cae en desuso.
En el siglo xvi se crea una estructura que excluye legal de los derechos del interior respecto
de su superior no hay obligaciones ni contratos entre personas de diferentes clases.
Entre 1603 y 1868 se distinguían tres clases sociales que eran las que conformaban la
organización del país. En 1630 se crea una política de aislacionismo evitando que las
embarcaciones salgan y entran del país dando sólo algunos permisos a China y Holanda para
importar determinadas cosas. En este tiempo se reconoce el confusionismo como doctrina
oficial surge una institución compuesta por cinco personas que ejerzan la tutela sobre las
personas de su barrio dándoles consejos y, eventualmente denunciándolos las autoridades
penales.
En esta época no existe la idea de derecho entre personas de diferentes clases ni siquiera
entre pertenecientes a una misma clase, las normas derivan de la moral las cuales son
llamadas giri. El giri hace las veces de derecho cayendo en vergüenza quinc incurrirá en este
era un código de honor puramente consuetudinario. En 1968 se acuerde el feudalismo
aplicando un programa de modernización se establece la estructura administrativa en Tokio
siendo esta su nueva capital.
Posteriormente se declara igualitaria tanto la nación como las personas dándose cambios
en todos los ámbitos, culminando en un gobierno constitucional en el año de 1889.
En orden cronológico se establecen los avances más importantes de la siguiente manera:
1869 traducción de los códigos franceses, 1872 se laboran códigos propios, 1882 se
promulga el código penal y de procedimientos penales, 1890 se promulga la ley relativa al
organización judicial y un código de procedimientos civiles, en 1898 se promulga el código
civil japonés.
En 1889 se promulga la primera constitución que permanecer hasta 1946 que constaba de
Ceuta países artículos que hablaban en torno a la persona del emperador.
La participación social que daba esta Constitución se centraba en la dieta y en las asambleas
locales. Se crean la cámara baja y la cámara de los pares la primera elegida por el pueblo y
la segunda por el emperador.
Entre 1894 y 1905 Japón pelea dos guerras saliendo victorioso en ambas convirtiéndose así
en una potencia mundial de gran fama. Durante la era Taisho el país goza de una gran
prosperidad aumentando el comercio y la calidad de vida de la sociedad japonesa. Para
1914 participa en la primera guerra mundial quedando en el lado de los vencedores, así
cobro conciencia de su poder desarrollando sus avances imperialistas logrando en 1915
concesiones importantes en China.
En 1941 Japón participa en la segunda guerra mundial logrando el control de gran parte del
sureste asiático y de la península occidental. Posteriormente el Presidente de estados
unidos ordena el lanzamiento de las dos bombas nucleares logrando la rendición de Japón
en agosto de 1945. Con esto Estados Unidos asume el control del país. Un año más tarde se
promulga una nueva constitución impuesta por estados unidos la cual consta de xi capítulos
y 103 artículos.
En esta constitución se establecía la renuncia de Japón anciano militar, renunciando incluso
a mantener ejércitos en su territorio esto se estableció en el artículo nueve que establece
entre otras cosas la renuncia a la guerra, a las fuerzas armadas y el derecho de beligerancia.
Cabe destacar que estafa mandato o del país vencedor. La ocupación se extendió hasta
1952 cuando Japón y Estados unidos firmaron un tratado de paz. Por último en 1990 tras la
muerte del emperador comienza la era heisei o era de paz a cargo de su hijo Akihito.
Gobierno Basado en un sistema democrático todos los ciudadanos adultos pueden ser elegidos en las
elecciones nacionales y regionales, el sistema se dividen se partidos políticos, uno de los
más fuertes es el partido democrático liberal.
El emperador ahora sólo es un símbolo de Japón y de la unidad del pueblo no puede
intervenir en actos relacionados con el gobierno, tiene como función la ratificación del
primer ministro, nombrar al Presidente de la corte suprema; promulgar leyes, órdenes
ministeriales y tratados; disolver la cámara de representantes entre otras funciones
protocolarias este se hereda del Padre a hijo.
Poder legislativo Se encuentra representado por la Dieta, compuesta de dos cámaras, la de representantes y
la de consejeros; es el más alto órgano del poder del estado y el único que promulga leyes.
La primera formada por 512 miembros elegidos cada cuatro años, la segunda integrada por
250 miembros elegidos en periodos de 6 años.
La dieta inicial sesiones ordinarias de 150 días de diciembre de cada año; se puede convocar
a sesiones extraordinarias cuando sea necesario.
La cámara de representantes de llegar a saber al proyecto de presupuesto, de igual forma
designar primer ministro y considera la firma de tratados.
Los integrantes de la dieta habitualmente renuncian a sus partidos, la cámara de consejeros
puede reemplazar a la cámara de representantes en la ejecución de las funciones de la dieta
Para poder ser elegido de cualquiera de las cámaras se necesita ser ciudadano japonés
además de tener 35 años para la primera y más de 30 para la segunda.
Poder ejecutivo El poder ejecutivo, está depositado en el gabinete formado por el primer ministro y por el
consejo de ministros compuesto por 20 miembros. El consejo de ministros, en el ejercicio
del poder ejecutivo, será responsable colectivamente ante la Dieta. Cuando el puesto de
primer ministro se encuentra vacante, el consejo de ministros tiene que renunciar en masa;
el primer ministro nombrará a los secretarios de estado y los puede destituir a voluntad.
El primer ministro debe ser un civil, generalmente es el Presidente del partido en el poder,
y es designado de entre los miembros de la Dieta por una resolución de esta y es ratificado
por el emperador.
Poder judicial Es independiente de los otros poderes y goza de absoluta autonomía. Está compuesto por
la corte suprema, tribunales superiores, tribunales del distrito, tribunales familiares y
sumarios.
No se pueden establecer tribunales extraordinarios y ningún órgano del ejecutivo puede
tener poder judicial final.
La corte suprema, está formada por un magistrado Presidente de la corte y por otros 14
magistrados. Los magistrados de la corte, con excepción del Presidente que es nombrado
por el emperador, son elegidos por el gabinete y; los jueces de tribunales inferiores, son
nombrados por el gabinete pero únicamente de una lista de personas que elabora la corte
suprema.
La corte suprema está compuesta por tres salas, cada una de ellas formada por cinco
magistrados; por lo tanto un funciona en salas pero existen determinados casos en los que
la corte tiene que funcionar en pleno como son los siguientes casos:
a) Casos de apelación relativos a un asunto constitucional cuando no hay precedente
en la corte suprema
b) Casos de apelación relacionada con un punto no constitucional de ley en los cuales
una sala ha encontrado apropiado sobreseer un precedente de la corte suprema.
c) Casos enviados por una sala porque se considera de gran importancia.
d) Casos en los que la opinión de los jueces de la sala ha terminado en empate.
e) La corte suprema determina en última instancia la constitucionalidad de cualquier
ley, norma o reglamento.
El tribunal superior es un órgano colegiado compuesto por tres jueces y generalmente
funciona como un tribunal intermedio de apelación, excepto cuando funciona como
tribunales de último recurso en casos civiles menores, y cuando tiene jurisdicción original
en casos de insurrección, así como en algunos casos administrativos.
Los tribunales del distrito o generalmente tienen jurisdicción original, excepto cuando
conocen de apelación sobre las decisiones de los juzgados sumarios en asuntos civiles. Esos
tribunales pueden estar integrados por uno o por tres jueces, según sea la naturaleza del
caso.
Los tribunales familiares conocen de casos civiles, relacionados con asuntos de carácter
doméstico y juveniles. El titular del tribunal es sólo un juez, pero la mayoría de los asuntos,
primero deben ser escuchados por un comité de conciliación formado por tres personas:
un juez y los comisionados de conciliación que no necesitan ser abogados. Sólo cuando no
se llega a un arreglo entre las partes se puede iniciar el procedimiento judicial.
Los tribunales sumarios ventilan casos menores, los cuales son manejados por un solo juez,
casi la mitad de los jueces de estos tribunales no son abogados calificados, sino que se les
nombra para ese puesto o después de haber trabajado muchos años dentro de la judicatura,
como por ejemplo, cuando han sido secretarios y actuarios de un juzgado.
Todos los jueces son independientes en el ejercicio de su función y sólo están sometidos a
la constitución y demás leyes promulgadas. Los jueces sólo pueden ser substituidos si así lo
ordena el tribunal de impugnación, constituido por miembros de la cámara de
representantes y de la cámara de consejeros, o si son declarados judicialmente
incompetentes por razones físicas o mentales para ejercer sus deberes oficiales. Asimismo,
cada juez tendrá que jubilarse a la edad que marcan sus propios estatutos.
El nombramiento de magistrados del tribunal supremo será ratificado por los electores en
las primeras elecciones generales a miembros de la cámara de representantes que se
celebren después de su nombramiento, y será ratificado de nuevo en las primeras
elecciones generales a miembros de la cámara de representantes que se celebren
transcurrido un plazo de diez años y así sucesivamente.
Los jueces de los tribunales inferiores serán nombrados por el consejo de ministros, de
entre una lista de personas propuestas por la corte suprema. Todos estos jueces
permanecerán en su cargo por un plazo de diez años, con derecho a la reelección, aunque
habrá de jubilarse a la edad que determine la ley.
Los juicios deben ser públicos a menos que un tribunal decida por unanimidad de votos,
que la publicidad puede resultar peligrosa para el orden o la moral. Sin embargo, los delitos
políticos, delitos relacionados con la prensa o casos relacionados con los derechos del
pueblo garantizados en la constitución, deberá efectuarse siempre el público.
Estructura del derecho En Japón al iniciarse la era meiji, comienza una época de occidentalización del derecho
japonés.
La política modernizadora del derecho surgió con el objetivo de poner fin a los tratados
comerciales desventajoso dos y desiguales para Japón, impuestos por potencias
extranjeras, como Inglaterra, Francia, Rusia, entre otros y evita que la influencia extranjera
se convirtiera en un poder tutelar sobre la vida pública del Japón, al estilo de que de lo que
se observa en china.
Con el propósito de lograr la reestructuración jurídica del país se procedió a la contratación
de juristas extranjeros. A partir de 1882 llegaron al Japón algunos juristas provenientes de
Inglaterra, Francia y Alemania entre otros.
Una de las dificultades que surgieron de la elaboración de nuevos códigos, consistió en
traducir y adaptar ciertas nociones de derecho ajenas al pensamiento japonés otro también
el de crear neologismos japoneses adecuados para los futuros códigos; esto lo logró el
japonés Mitzukuri Rinsho cuando tradujo los cinco códigos franceses.
En 1889 se promulga la primera constitución estructurada en 76 artículos, tomando como
modelo la constitución prusiana de 1850. Intervinieron en la elaboración de la constitución
los juristas japoneses Inou Kowashi y Kentaro Kaneko y el jurista alemán Hermann Roesler
que fue también el autor del código de comercio de Japón de 1890.
El proyecto para el código civil fue preparado por el jurista francés Emile Guztave
especialista en derecho romano, fue asistido por juristas japoneses sobre todo en lo
referente al derecho de familia y sucesorio. Este código fue provocado en 1891, pero no
entró en vigor por ser demasiado francés y por no tomar en cuenta apropiadamente los
usos japoneses, especialmente en el campo del derecho de familia.
En 1843 se formó una nueva comisión para elaborar un código pero orientándose en el
código civil alemán y en materia de familia hacia la tradición japonesa. Este código entró en
vigor en 1898 En 1800 xc entró en vigor la ley orgánica de los tribunales, obra de Otto
Rudorff y basada la ley alemana. El código penal inspirado en el código alemán, comenzó a
regir en 1907.
Desde 1882 Georges Bousquet fue invitado a impartir clases de derecho francés en la
universidad imperial de Tokio; dos años después también se empieza a enseñar al derecho
inglés y en 1887 derecho alemán.
Para poder llevar a cabo la occidentalización del derecho, los japoneses estudiarán las
experiencias de los países más avanzados de Europa y América, por ejemplo cuando se
diseñó el sistema político constitucional se hicieron serias investigaciones sobre los
sistemas prevalentes y se utilizó el sistema a prusiano. Sin embargo, esto no podía ser un
trasplante mecánico, por el contrario, seleccionaron y adaptar los elementos mejores que
existían en los países estudiados.
Después de la segunda guerra mundial se han efectuado importantes modificaciones en el
derecho japonés, con influencia ya no sólo romanista sino también angloamericana.
En 1947 entre en vigor una nueva constitución de inspiración norteamericana, impuesta por
los estados unidos. La constitución fue redactada en inglés por funcionarios de la ocupación
y traducida al japonés.
La constitución introdujo cambios muy significativos en el sistema político y social de Japón.
En primer lugar proclama que la soberanía reside en el pueblo y no en el emperador;
establecerán la renuncia a la guerra como derecho soberano de la nación; la dieta es elegida
por sufragio universal y es el órgano supremo del poder del estado; el gabinete el
responsable ante el electorado a la manera inglesa; creado poder judicial estilo
norteamericano, hacer efectivas las dos cámaras de la dieta, establece el derecho de voto
o a todos los hombres y mujeres por igual y garantizar los derechos humanos.
Después de poner en vigor la constitución fue necesario la creación de varias leyes
reglamentarias para poder dar vida efectiva a los principios generales de la constitución.
Entre estas leyes tenemos: la ley de la casa imperial de 1947, que fue abrogada por la de
1958; la ley del parlamento de 1947; la ley orgánica del poder judicial de 1947; la ley de la
contraloría estatal de 1947 etc.
La constitución y muchas de las leyes que fueron aprobadas durante la ocupación, tienen
una gran influencia del derecho norteamericano. Por ejemplo: la ley laboral de Japón, ley
de relaciones laborales dentro del sector público, ni de desempleo y la ley antimonopolios,
están inspiradas en la vida EEUU. Esto es natural ya que los asesores legales que integraban
las fuerzas aliadas de ocupación eran norteamericanos.
Por otro lado, muchos de los códigos del periodo anterior a la guerra, como el código penal,
código de procedimientos civiles y el código comercial, permanecieron sin cambios
significativos. Al código civil, únicamente se le hicieron cambios en el libro cuarto y quinto
que se refieran a la familia y las sucesiones respectivamente; eliminando usos japoneses, la
discriminación de la mujer y la preferencia del primogénito en caso de sucesión.
En cambio el código de procedimientos penales fue sustituido por el de 1948, que acerca
esta materia a la práctica norteamericana.
Profesión legal En Japón los jueces, los procuradores generales y los abogados forman un grupo social
distinto llamado hoso. El término originalmente provino de china donde se refería a la gente
que administraba la ley. Lo que tienen los miembros de hoso en común es que requieren
pasar un examen estatal y además han sido entrenados en el instituto de entrenamiento e
investigación legal donde estudian dos años.
El sistema judicial japonés vino de Europa continental donde hay una línea distinta entre
jueces y procuradores públicos por un lado y abogados por el otro. En Alemania los
procuradores públicos son vistos como parte del poder judicial. Con los jueces, aunque hay
un examen estatal y entrenamiento común con los abogados; en Francia a los jueces y los
procuradores son categorizar dos, magistrados y nueve examen ni entrenamiento, o con los
abogados otro Japón inicialmente adoptó el sistema francés pero luego introdujo un
examen común para lastres profesiones y después de la segunda guerra mundial, un
entrenamiento como también. Por lo tanto el sistema actual es similar al sistema alemán.
Hasta mediados del siglo xix los abogados profesionales lugar a conocidos en Japón; a partir
de 1872 por primera vez se permitió la participación de representantes de las partes en
disputas civiles. Fue hasta 1890 cuando se promulga el código de instrucción penal que a
los abogados se les permitió participar en litigios penales. La primera ley son abogados
entró en vigor en 1890 y tales, de acuerdo a esta ley, los abogados tienen que registrarse
ante un tribunal de distrito, y formaban parte de una barrera local supervisada por
magistrados lo que hace de ese tribunal. Las acciones disciplinarias contra los abogados no
eran llevadas a cabo por la barra sino por tribunales de apelación. Otro punto de la
mencionada ley se requería que los futuros abogados pasarán un examen que era diferente
al de los jueces y por habladores públicos.
Además los graduados de las facultades de derecho de las universidades imperiales tenían
el privilegio de convertirse en abogados sin tener que pasar el examen. El entrenamiento
de abogados será separado al de jueces y estaba pobremente organizado, estas
circunstancias crearon una imagen negativa de los abogados como algo de menor prestigio
entre los jueces y procuradores públicos.
Fuentes del derecho La fuente más importante del derecho japonés es la legislación. El sistema legal de Japón se
basa en primer lugar en el derecho codificado, esto no significa que los criterios de la corte
carezcan de importancia, por el contrario los juzgadores dos se respetarán y lo siguen como
una de las fuentes primarias, ya que nuevas reglas del derecho surgen, de los casos
resueltos por los jueces.
Las sentencias y las decisiones de la corte suprema, así como de otros tribunales menores
son estudiadas y comentadas por los litigantes y doctrinarios, esos comentarios son
publicados en obras legales e influyen en las sentencias que dictan los jueces. Las sentencias
de la corte, son seleccionadas por una comisión de precedentes y publicadas.
Por lo tanto, podemos decir que a pesar de que Japón ha adoptado un sistema de códigos,
los antecedentes judiciales órgano un papel muy importante. Un gran número de casos no
sólo de la corte suprema sino de los tribunales inferiores, son publicados y citados para
casos y en escritos didácticos.
Otra fuente del derecho es la costumbre. Existe en el principio General en la ley, que para
aplicar la costumbre esta no debe ser contraria al orden público ni a la moral y puede
equipararse a la ley cuando la misma ley lo ya en qué casos se puede aplicar o cuando no
exista ley al respecto. El código civil japonés establecer aplicación de la costumbre cuando
las partes así lo decidan.
En virtud de que los códigos fueron elaborados siguiendo modelos extranjeros es inevitable
que existan lagunas entre la ley y la realidad social, en estos casos la costumbre junto con
los criterios de la corte juegan un papel importante para integrar estas lagunas y adaptar
los códigos a las condiciones sociales cambiantes.
Respecto a la doctrina podemos mencionar que las opiniones de los juristas los son
consideradas como una fuente del derecho, y rara vez son citadas en la resolución judicial.
Los tribunales con frecuencia asentar los puntos de vista de los juristas y esto les ayuda a
conformar sus juicios con respecto a los casos están analizando.
India. En el derecho la India se entremezclan tres sistemas, dos de tipo religioso, como son el
hindú y el islámico, y el Common law.
Antecedentes históricos La India es una región de Asia meridional, una de las tres grandes penínsulas, la central con
que termina al sur el continente asiático.
La historia de la India empieza hacia el año 2500 a.C. Con la entrada de los arios en el Punjab.
De los tiempos anteriores sólo se sabe ocupaban el país cuatro pueblos: los melanios,
drávidas, cusitas y los tibetanos. Los arios exterminaron o redujeron a la servidumbre a los
pueblos que les pusieron resistencia. Una vez establecidos en la India, organizaron una serie
de pequeños reinos en los cuales se desarrolló una misma civilización al mezclarse los arios
con los aborígenes; esta mezcla de razas surgió la civilización de los Vedas, quien la
actualidad se conoce como hinduismo. Posteriormente un jefe militar, Chandragupta Muria
unió estos reinos y formó un imperio que abarcó todo norte de la India.
Gobierno De acuerdo la constitución de 1950, la India es una república federal, aunque con un poder
central dotado de amplias atribuciones, cualidad necesaria para mantener la unidad de este
inmenso territorio.
La India comprender 29 estados: las de las antiguas provincias británicas, 18 estados
formados por los antiguos estados principescos reagrupados y el estado de Indra creado en
1953. La organización de los estados tiene una estructura parlamentaria. En las antiguas
provincias británicas, el gobernador es nombrado por el Presidente De la república; en los
antiguos estados principescos esta elegido por la asamblea local y confirmado por el
Presidente De la república.
Poder ejecutivo El poder ejecutivo lo ejerce el Presidente de la república, elegido por un consejo electoral,
compuesto por los miembros del parlamento, (consejo de los estados y la cámara del
pueblo o cámara de Diputados) y por las asambleas legislativas de los diversos estados. El
periodo presidencial es de cinco años y existe la reelección. Por lo General, el Presidente no
ejerce ningún poder constitucional por iniciativa propia.
Los requisitos para ser elegido Presidente son:
1. Ser ciudadano de la India
2. Haber cumplido 35 años de edad
3. Llenarlos requisitos para ser elegido miembro de la cámara popular
El Presidente pueda ser sustituido por el vicepresidente. El vicepresidente es elegido por los
miembros de un colegio electoral constituido por los miembros de ambas cámaras del
parlamento o de acuerdo con el sistema de representación proporcional y por medio del
voto público y transferible en votación secreta.
Toda duda o discusión acerca de o en conexión con la elección del Presidente y
vicepresidente será investigada y resuelta por la suprema corte cuya decisión será
definitiva.
Si la elección de la persona como Presidente o vicepresidente es anulada por la suprema
corte, los actos realizados por ella en el ejercicio incumplimiento de las facultades y
obligaciones del cargo de Presidente o vicepresidente según sea el caso, o van desde la
fecha de la resolución de la suprema corte no se den validadas en razón de dicha
declaración.
Para ayudar a asesorar al Presidente en el ejercicio de sus funciones, habrá un consejo de
ministros encabezado por el primer ministro.
El primer ministro será nombrado por el Presidente y los otros ministros serán nombrados
por el Presidente a propuesta del primer ministro. Los ministros desempeñará sus cargos ni
tras de ser Presidente. El consejo de ministros será responsable ante la cámara popular.
El poder legislativo El poder legislativo se deposite en el Presidente de la India y en el parlamento de la unión
que es bicameral, compuesto por la consejo de los estados (Raiya Sabha) y por la cámara
del pueblo (Lok Sabha); la primera está integrada con 244 miembros, 12 son ciudadanos
distinguidos nombrados por el ejecutivo y el resto por las asambleas de los estados; la
segunda esté integrada con 544 miembros, elegidos por voto popular
Todo asunto tratado en cualquier sesión de una cámara o en sesión conjunta, ambas
cámaras, se resolverá por mayoría de los votos de los miembros presentes y votantes,
excepto el Presidente o persona que actúe como tal. El Presidente o persona que actúe
como tal, no votará en primera instancia pero tendrá voto decisivo en caso de empate
Respecto al procedimiento legislativo, este mencionarse que un proyecto de ley podrá
originarse en cualquiera de las cámaras del parlamento, excepto las que se refieren a leyes
sobre moneda y a otras leyes financieras que tienen que iniciarse en la cámara popular
Sí después que un proyecto de ley para sido aprobado por una cámara y sometido a la otra,
el proyecto ha rechazado por la otra cámara o las cámaras están en desacuerdo sobre las
enmiendas a introducir en el proyecto, o transcurren más de seis meses desde la fecha de
entrada del proyecto o en la otra cámara sin que ésta lo haya aprobado, el Presidente de la
India podrá notificará ambas cámaras por un mensaje se están sancionando o por
notificación pública sino lo están, de sentencia de convocar la sola sesión conjunta con el
propósito de discutir y votar el proyecto.
Sí en cualquier sesión conjunta de las dos cámaras el proyecto, con las enmiendas que se
acuerden de la sesión, es aprobada por una mayoría del total del número de miembros
presentes y votantes de ambas cámaras, será considerado como aprobado por ambas
cámaras cuando un proyecto de ley ha sido aprobado por las cámaras del parlamento, será
presentado al Presidente y estén declarará así lo aprueba o le niega asentimiento.
El Presidente podrá devolver el proyecto a las cámaras, con un mensaje solicitando que se
reconsidere la ley o cualquier disposición determinada de ella y en especial la conveniencia
de introducir las enmiendas que recomiendan el mensaje, y en cuanto se devuelva sea un
proyecto a las cámaras lo reconsideraran y si la ley es nuevamente aprobada por las
cámaras sin enmiendas, y presentada a Presidente para su asentamiento, este no podrá
rehusarlo.
Poder judicial La constitución de la India establece el funcionamiento de órganos judiciales federales y
estatales. La suprema corte es el más alto tribunal judicial para todo el país y cada entidad
federativa tiene su tribunal superior
A la cabeza del poder judicial federal se encuentra la corte suprema, constituida por un
Presidente y diez jueces. Los jueces de la suprema corte son nombrados por el Presidente
de la India, luego de consultar con los jueces de la suprema corte de los tribunales
superiores de los estados que el Presidente estime conveniente para ese fin, y
desempeñarán su cargo hasta la edad de 65 años. Para ser juez se requiere ser ciudadano
indio y haber estado en la judicatura por lo menos entre 2 y 5 años o haber estado por lo
menos diez años, como abogado y ser en opinión del Presidente de la India un distinguido
jurista.
Un juez de la corte suprema no podrá ser removido de su cargo sino por orden del
Presidente de la India emitida después que se le haya presentado una petición de cada
cámara del parlamento o apoyada por una mayoría del total de miembros presentes y
votantes en la misma sesión, solicitando dicha remoción por razones de mala conducta o
incapacidad probada
La suprema corte resolverá los conflictos que se susciten:
a. Entre el gobierno de la India y uno o más Estados
b. Entre el gobierno de la India y cualquier otro estado por una
c. parte, y uno o más Estados por la otra
d. Entre dos o más estados
Otras facultades de la suprema corte son el conocer del recurso de apelación contra
cualquier sentencia, resolución u orden de un tribunal superior en el territorio de la India,
sean procesos civiles, penales u otro, sea el tribunal superior certifica que el caso
comprende una cuestión legal fundamental sobre la interpretación de la constitución
La suprema corte conocerá de apelación contra cualquier sentencia, resolución u orden en
un proceso civil ante un tribunal superior en el territorio de la India si es el tribunal certifica:
1. Que el monto o un Valor de la materia de discusión ante el tribunal de primera
instancia y aun en disputa en la apelación era y es no menor de 20 mil Rupias
2. Que la sentencia, resolución u orden involucra directa o indirectamente alguna
pretensión o cuestión sobre propiedad de igual Valor o monto
3. Que el caso es apropiado para apelar ante la suprema corte
La suprema corte conocerá de apelación contra cualquier sentencia, decisión u orden del
tribunal superior en el territorio de la India en un proceso penal si el tribunal superior:
a. Como resultado de una apelación ha revocado el sobreseimiento de un acusado y lo
condenado a muerte
b. Sí se ha abocado a un proceso de un tribunal subordinado y en tal proceso ha
declarado culpable al acusado y lo ha condenado a muerte
c. Certifique aquel caso es apropiado para apelar a la suprema corte
La suprema corte en ejercicio de su jurisdicción podrá emitir los derechos y órdenes que
sean necesarios para ser entera justicia en cualquier causa o su monto tramitado ante ella,
y todo decretado u orden será obligatorio en todo el territorio de la India de modo que
disponga la ley del parlamento, y está ese momento un, de la manera que prescriba por el
decreto el Presidente
Estructura del derecho A partir de la independencia del derecho hindú ha tenido grandes cambios. La primera
constitución de la India fue promulgada en 1950; en ella se rechaza el sistema de castas, en
el artículo quince prohíbe toda discriminación basada en la pertenencia a la casta. En el
artículo 382 ha declarado formalmente el mantenimiento del derecho anterior y el artículo
44 manifiesta que el estado se esforzará en dar a los ciudadanos las ventajas de un código
civil uniforme, válido en todo el territorio de la India.
En la ley del matrimonio hindú de 1955 se suprimió la poligamia, y se estableció el
consentimiento de la novia para contraer matrimonio, así como una edad mínima para que
las mujeres se pueden casar, esto con el objeto de evitar que las niñas a muy temprana
edad fueron dadas en matrimonio; se admite que las viudas se vuelvan a casar, hecho que
en el pasado estaba totalmente prohibido
El derecho hindú es el propio de la comunidad de fieles de la religión brahmánica.
Actualmente en este derecho tiende a ser reemplazado por un derecho nacional, cuya
aplicación es independiente de la fe religiosa de los interesados. La tendencia actual en la
India es sustituir el concepto tradicional de derecho religioso (derecho hindú y derecho
musulmán) por el concepto occidental de un derecho laico, independiente de la religión.
Este derecho nacional de la India se llama derecho indio. En oposición al derecho hindú.
Comprende todas las leyes de la India que son de aplicación General.
En su forma actual, el derecho indio es semejante a un derecho anglosajón: costumbres
precedentes de tiempos inmemoriales e integrados por normas estrictas, basan y
acompañan una praxis judicial caracterizada por un principio del precedente vinculante. El
contenido de estas normas, está sentencias y estos usos son distintos de los anglosajones,
él se puede asegurar que el derecho inglés ha conferido la forma definitiva del derecho indio
vigente.
El sistema hindú el bastante flexible y tolerante y ya que es capaz de irse adaptando a los
cambios de las condiciones de vida, un ejemplo de esto o son las reglas de las castas y de la
fidelidad de las viudas. En el sistema jurídico de la India seguirán conviviendo del derecho
hindú, el derecho islámico y el Common law.
Filipinas.
El sistema jurídico de la república de Filipinas es una combinación del derecho español de
base neorromanista, y el derecho angloamericano.
Antecedentes históricos Filipinas es un archipiélago compuesto de 7107 islas e islotes, está situado en el océano
pacífico, en el extremo sudoriental de Asia. Antiguamente estuvieron habitadas por
diversos pueblos malayos que llegaron desde el sureste asiático.
En el siglo xv grupo de musulmanes establecieron en la isla filipina de Mindanao. En el siglo
xvi los españoles, al mando de Fernando de Magallanes, descubren el archipiélago,
iniciándose la conquista en 1564 por Miguel López de Legazpi. Los conquistadores
encontraron gran resistencia por parte de los musulmanes establecidos en Mindanao y Jolo
y, aunque lograron ocupar esta última, los habitantes de Mindanao constituyeron un foco
de resistencia a la dominación española. En 1581 Filipinas logradas independencia de la
nueva España. Se establecen intercambios comerciales entre México y Filipinas. El gobierno
español y pone sus leyes hasta el siglo xix. Con esto se logró la unificación de todas las tribus
que vivían en el archipiélago.
La independencia de la república de Filipinas fue proclamada el 4 de junio de 1946. Se firmó
un tratado por el cual estados unidos conservó sus bases militares en el archipiélago.
Gobierno Las Filipinas sólo un estado democrático y republicano. La soberanía reside en el pueblo,
que la ejerce por medio de los poderes del estado que son el poder legislativo, el ejecutivo
y el judicial.
Poder legislativo Está depositado en el congreso de Filipinas, el cual es bicameral, integrado por la cámara
de senadores y la cámara de representantes. La cámara de senadores está compuesta de
24 miembros; para ser senador se requiere ser filipino por nacimiento, tienen por lo menos
de 25 años de edad el día de la elección, saber leer y escribir y haber recibido el país por lo
menos dos años antes a él tiene la elección. Los senadores durarán seis años en ese puesto
o y no pueden reelegirse por más de dos periodos consecutivos.
La cámara de representantes está compuesta por 250 miembros, para ser miembro de ella
se requiere ser filipino por nacimiento o tener por lo menos el día de la edición 25 años de
edad, saber leer y escribir y haber recibido en el país por lo menos un año antes al día de la
elección. Los representantes serán elegidos por un término de tres años y no puede
reelegirse por más de tres periodos consecutivos.
El congreso se reunirá una vez al año el cuarto lunes del mes de junio en periodo ordinario
de sesiones, salvo que la ley fije una fecha diferente, y continuará en sesión el número de
días que el mismo cumbres acuerde bastante rinda días antes de que se inicie su próximo
periodo ordinario, excluida los sábados, domingos y días festivos, sin perjuicio de que el
Presidente pueda convocar una sesión especial.
Ningún proyecto de ley aprobado por cualquiera de las cámaras se convertirá en ley
mientras no haya sido aprobado en tres lecturas en día separados, y se haya distribuido
entre sus miembros ejemplares impresos del mismo en su forma final tres días antes de su
aprobación. Cada proyecto de ley aprobado por el congreso será presentado al Presidente
antes que se convierta en ley. Si el Presidente lo prueba, lo firmarán; en caso contrario, no
vetará y devolverá con sus objeciones. Si después de reconciliar las objeciones cada una de
las cámaras vuelve a aprobar el proyecto por 2/3 de la totalidad de los miembros de cada
cámara, se convertirá en ley.
Las retribuciones de los miembros de la cámara de senadores y de la cámara de
representantes serán fijadas por la ley no entrará en vigor ningún aumento en dicha
retribución hasta después que finalice el periodo de todos los miembros del senado y la
cámara de representantes que hayan aprobado tal aumento.
Poder ejecutivo El poder ejecutivo reside en el Presidente de Filipinas. Para ser Presidente se requiere ser
ciudadano filipino por nacimiento o, estar censado como elector, tener por lo menos 40
años de edad el día de la elección y residir en el país durante un mínimo de diez años antes
de la elección habrá un vicepresidente que debe reunir los mismos requisitos que el
Presidente
El Presidente y vicepresidente serán elegidos mediante votación popular directa por
mandato que dará comienzo el 30 de junio siguiente al día de la elección expirara a
mediodía de la misma fecha seis años después. El Presidente no será reelegible. Ningún
vicepresidente podrá ejercer el cargo por más de dos periodos sucesivos.
El Presidente, el vicepresidente, los miembros del tribunal supremo, los miembros de las
comisiones constitucionales y el defensor del pueblo, podrán ser destituido del cargo en
caso de acusación y subsiguiente condena por violación culpable de la constitución, traición,
soborno, cohecho y corrupción, así como por otros delitos graves o falta a la confianza
pública depositada en ellos.
La corte y será el único juez de las cuestiones que se susciten por las elecciones y las
calificaciones del Presidente y vicepresidente. El Presidente tendrá una residencia oficial y
los armarios del Presidente y del vicepresidente serán determinados por la ley y no podrá
disminuir durante su encargo.
El Presidente es el Comandante en jefe de todas las fuerzas armadas de Filipinas y cuando
sea necesario puede llamar las para prevenir y suprimir y violencia, así como para detener
rebeliones o invasiones, cuando la seguridad del pueblo así lo requiera el Presidente puede,
por un periodo que no exceda de 60 colocar a Filipinas o a cualquier parte de Filipinas bajo
la ley marcial; dentro de las 48 horas de la proclamación de la ley marcial el Presidente
enviará un reporte personal al congreso. El congreso votando en pleno puede revocar tal
medida.
Poder judicial El poder judicial se deposita en la corte suprema y en los tribunales establecidos por la ley.
La corte suprema está compuesta por un Presidente y por 14 ministros, que puede sesionar
en pleno o en salas. Pero debajo de la corte suprema, jerárquicamente hablando, se
encuentran los tribunales de apelación, los tribunales regionales y los locales.
La corte suprema está compuesta por un Presidente de justicia y 14 jueces asociados, puede
sesionar en pleno o en salas del tres, cinco o siete miembros. Entre algunas de sus funciones
se pueden mencionar las siguientes
a. Ejercer la jurisdicción original sobre las causas que afecten a embajadores,
cónsules y ministros públicos
b. Revisará, repasar, anular, modificar o afirmar en la apelación sentencias
firmes y órdenes de tribunales inferiores, en todos los casos en los que se
involucre la inconstitucionalidad de cualquier tratado, convenio
internacional poder ejecutivo, ley, decreto presidencial u orden
c. Todos los casos criminales donde la pena impuesta sea la cadena perpetua o
pena de muerte
d. Nombrar a los funcionarios de la judicatura de acuerdo con la ley de la
materia
e. Tendrá la supervisión administrativa sobre todo los juzgados y el personal de
los mismos
Existe un consejo judicial y de barra bajo la supervisión de la suprema corte. Compuesta por
el Presidente de la misma, de un secretario de justicia y un representante del congreso; la
barra estará representada por un Profesor de derecho, un miembro retirado de la corte
suprema y un representante del sector privado entre las funciones del consejo está
recomendar las personas que pueden formar parte del poder judicial
Los nombramientos de los miembros de la corte suprema y de los jueces de los tribunales
inferiores serán realizados por el Presidente de entre una lista de tres candidatos,
preparada por el congreso judicial y de barra para cada vacante; tales designaciones no
necesitan confirmación Para ser miembro de la corte suprema se requiere ser ciudadano
nacido en Filipinas; tener por lo menos cuenta años de edad el día del nombramiento o;
haber sido juez del tribunal inferior o dedicado a la abogacía por más de quince años.
El congreso establecerá los requisitos de los jueces de los tribunales inferiores, pero ninguna
persona puede ser designada juez de tales tribunales a menos que sea filipino y pertenezca
a la barra de abogados Los miembros de la corte suprema y los jueces de los tribunales
inferiores ocuparán el cargo hasta que alcancen los setentas años de edad, si observan
buena conducta. La corte en pleno podrá ordenar la destitución de un juez cuando se
comprueba que este actuó con deshonestidad.
La suprema corte someterá al congreso, dentro de los 30 días hábiles de haber abierto la
sesión regular, un reporte anual sobre las operaciones y actividades del poder judicial.
Estructura del derecho Desde el descubrimiento de Filipinas por los españoles en 1521 hasta 1898, el archipiélago
se rigió por las leyes españolas. Durante el dominio de los estados unidos permanecieron
en vigor, en principio, las leyes españolas, pero con numerosas e importantes excepciones
como por ejemplo, en materia constitucional y administrativa, fueron admitidos los
principios del derecho americano. En la esfera procesal y de organización judicial se
abandonó la televisión española, formulando sea un código procesal civil que invadía en
muchos puntos el campo del derecho sustantivo.
El código de comercio implantado durante la dominación española siguió vigente, aunque
muchas de sus estipulaciones han sido modificadas por leyes especiales.
En 1932 se inició la revisión del código civil y se elaboró un nuevo que fue sancionado el 18
de junio de 1949, entrado en vigor el 1. º De junio de 1959.
El código continúa en lo fundamental, las directrices del derecho español pero ha recogido
muchas otras influencias, por las cuales ha quedado modificado un 40 por ciento de los
artículos del código español
Las fuentes del código filipino son las siguientes:
a) El código civil español y las opiniones de los jurisconsultos españoles
b) El derecho angloamericano, del que tomó algunos rasgos de instituciones, entre
ellas el derecho de equidad
c) Los códigos civiles de varios países como son: Francia, Alemania, Suiza, Argentina,
México, Luisiana y California
En 1935 bajo el dominio de los estados unidos se aprobó una constitución que establecía la
autonomía interna del país; esta constitución fue sustituida por la de 1972, casi todo el
articulado de la constitución de 1935 se incorporó la nueva ley fundamental
La constitución que actualmente rige en Filipinas fue elaborada en 1987, bajo la presidencia
de Corazón Aquino la cual prometió una nueva constitución al asumir el cargo.
La constitución consta de XVIII artículos, y cada artículo formado por varias secciones. Los
artículos tratan de lo siguiente:
I. Territorio nacional
II. Declaración de principios y políticas estatales
III. Carta de derechos
IV. Los ciudadanos
V. Sufragio
VI. Poder legislativo
VII. Poder ejecutivo
VIII. Poder judicial
IX. Comisiones constitucionales
X. Gobiernos locales
XI. Responsabilidad de funcionarios públicos
XII. Economía nacional y patrimonio
XIII. Justicia social y derechos humanos
XIV. Educación, ciencia y tecnología
XV. La familia
XVI. Estipulaciones generales
XVII. Enmiendas
XVIII. Disposiciones transitorias
Esta Constitución una mescla del derecho de estados unidos y en neorromanista
desplazando poco a poco la primera al segundo.
Sudáfrica. El sistema jurídico de Sudáfrica tiene una fisonomía mixta compuesta por el derecho
romano holandés y el Common law
Antecedentes históricos Sudáfrica está ubicada en el extremo sur del continente africano, fue habitada
originalmente por los bosquimanos, actualmente casi extinguidos. Hacia el siglo xv
emigraron a la región los hotentotes, bantuez, zulues y xhosas; estos grupos establecieron
grandes pueblos nativos.
En el año de 1488, el navegante portugués Bartolomé Díaz descubrió el cabo de buena
esperanza, estableciendo allí una colonia que fue abandonada pocos años más tarde (1510)
La compañía holandesa de las indias orientales estableció un asentamiento permanente en
ciudad del cabo en 1652, que sirvió de punto de abastecimiento para el comercio holandés
y atrajo colonizadores protestantes desde Europa occidental.
A finales del siglo xviii Inglaterra empezó a disputarse con Holanda el control del cabo de
buena esperanza. Los colonos holandeses se replegaron
hacia el norte y se fueron a los estados de Orange y Transvaal, dedicándose a la agricultura
y a la ganadería durante los años siguientes el país estuvo en manos de Inglaterra azaque
en 1961 el país abandonó su estatuto de dominio británico y se convirtió en la república de
Sudáfrica, en 1983 se aprobó una nueva constitución y en 1991 es elegido Nelson Mandela
como primer Presidente negro, así se propuso una nueva constitución que estableciera un
parlamento o bicameral abierto a todas las razas.
Gobierno Sudáfrica es una república con un sistema democrático de gobierno, comprometido a lograr
la igualdad entre hombres y mujeres y gentes de todas las razas. La constitución es la ley
suprema del país, es aplicable a todos los órganos del estado en todos los niveles de
gobierno. Existe una separación entre el poder legislativo, ejecutivo y judicial, que mantiene
un equilibrio de poder entre ellos.
Poder legislativo El parlamento es la autoridad legislativa de Sudáfrica, tiene el poder de elaborar leyes para
el país de acuerdo con la constitución
Actualmente el parlamento es bicameral y abierto a todas las razas; está compuesto de una
asamblea nacional y un senado
La asamblea está compuesta de 400 miembros elegidos por un sistema de representación
proporcional, cada partido tiene un número de asientos basados en la proporción de votos
obtenidos por el partido en las elecciones. De los 400 miembros, 200 son elegidos de una
lista nacional y 200 de listas provinciales.
El senado está compuesto de diez miembros por cada provincia, cada legislador provincial
nómina a senadores en proporción con el soporte de ese partido en la provincia
El parlamento sesión a por lo menos una vez al año, la primera a los 30 días después del día
de la votación de las elecciones. El parlamento estará en funciones durante cinco años a
partir del día de su primera sesión
Los proyectos de ley pueden ser presentados indistintamente en la asamblea nacional o en
el senado, como cámara de origen, excepción hecha a las iniciativas de ley sobre cuestiones
financieras, en este caso la asamblea nacional actúa siempre como cámara de origen. Las
iniciativas deben ser aprobadas por ambas cámaras y sancionadas por el Presidente De la
república
Poder ejecutivo El Presidente de la república en la cabeza del estado, jefe del gobierno y jefe de la fuerza de
la defensa de Sudáfrica. Conduce al país en los intereses de la unidad nacional de acuerdo
la constitución
El Presidente tiene las siguientes atribuciones:
1. Conferir distinciones, nombrar, acreditar, recibir y reconocer embajadores,
representantes diplomáticos y otros funcionarios consulares
2. Otorgar el perdón o suspender la ejecución de una pena
3. Firmar y ratificar convenios y tratados internacionales
4. Revocar o proclamar la ley marcial, así como declarar la guerra o firmar la paz.
5. Nombrar a su gabinete y desempeñar las funciones que le confiere la ley
El Presidente es elegido por la asamblea nacional de entre sus miembros. Existen dos
presidentes ejecutivos suplentes. Cada partido de por lo menos 20 por ciento de los
asientos de la asamblea nacional tiene la oportunidad de designar a un Presidente suplente
ejecutivo de entre sus miembros. El gabinete está compuesto por el Presidente, los
presidentes suplentes ejecutivos y no más de 27 ministros designados por el Presidente
Poder judicial El poder judicial goza de autonomía e independencia con respecto al gobierno. A la cabeza
de este poder se encuentra la corte suprema de justicia. El poder judicial lo integran:
La división de apelación.-Ese tribunal máximo del país y tiene su sede en Bloemfontain,
la capital judicial. Está integrado por el procurador General y por los jueces de apelación
que el Presidente del estado considere necesarios. La división de apelación tiene
jurisdicción para revisar y dictar sentencias en contra de cualquier decisión emanada de
un tribunal de una división provincial o local.
Divisiones provinciales y locales.-Existencia y divisiones provinciales, cada una de estas
divisiones está formada por un juez principal y, si así lo decide el Presidente del estado,
por uno o más jueces suplentes principales y número de jueces que determine el
Presidente del estado. Las divisiones locales son tribunales presididos por jueces de la
división provincial que les corresponda. De acuerdo a lo especificada la ley de la
suprema corte de 1995, una división provincial un local tiene jurisdicción en supropia
zona geográfica sobre todas las personas que en ella resida o que se encuentren dentro
de la misma, así como sobre todos los demás asuntos de los que tengan conocimiento
de acuerdo con la ley. Estas divisiones conocen de asuntos que generalmente son tan
graves que caen fuera de la competencia de los jueces de tribunales inferiores o
regionales
Divisiones locales de circuito.-Éstos son tribunales itinerantes y cada uno está presidido
por un juez de la división provincial. Estos tribunales visitan en forma periódica las zonas
designadas por el juez que preside la división provincial en cuestión
Tribunales superiores especiales.-Cuando un procurador General decide llevar a juicio a
un acusado por un cargo relacionado con la seguridad del estado o la conservación de
la paz pública, y el ministro de justicia opina que las circunstancias son tales que los
intereses de la justicia o de la paz pública se preservaría mejor si el acusado fuera
juzgado por un tribunal superior constituido especialmente para el juicio, el Presidente
del estado puede crear dicho tribunal, el cual está integrado por tres jueces
Tribunales regionales.-El ministro de justicia puede dividir el país en distritos y puede
crear distritos regionales formados a su vez por varios distritos. Los tribunales regionales
se establecen entonces en uno o más lugares dentro de cada división regional para
conocer de causas dentro de su jurisdicción
Tribunal de demandas menores.-Este tribunal conoce de asuntos de poca cuantía los
cuales son resueltos por un comisionado en el tribunal de demandas menores. El
comisionado es generalmente un defensor de oficio, un abogado, un Profesor de
derecho u otra persona competente que ofrece sus servicios sin remuneración alguna.
Ni al demandante y ni el demandado puede estar representados los desolados por un
abogado durante la audiencia. La decisión del comisionado es irrevocable y no se puede
apelar ante un tribunal superior
El consejo de reglas generales.-El consejo de reglas generales para los tribunales
judiciales está formado por expertos en todos los campos de la profesión legal. El
consejo podrá, periódicamente, revisar las reglas existentes de procedimientos
judiciales y, previa aprobación del ministro de justicia, podrá elaborar, enmendar poder
unas reglas aplicables a la suprema corte y a los tribunales inferiores. El consejo está
facultado, entre otras funciones, para asesorar al ministro de justicia sobre los límites
de jurisdicción monetaria de los tribunales inferiores, la limitación de las costas del
litigio y cualquier otro asunto que se le requiera
Fuentes del derecho Una fuente importante del derecho es la legislación. Está basada en los principios de la
legislación romano holandesa
La legislación sudafricana se revisa, promulga, adaptada y complementa en forma continua
a fin de satisfacer las condiciones cambiantes derivadas de una sociedad dinámica y en
pleno desarrollo, esto lo hace el parlamento o a instancias de los sectores legislativos de los
diferentes departamentos de estado y sobre todo de la comisión de justicia sudafricana
La comisión se encarga de investigar todas las ramas de la ley de la república sobre sus
cambios, mejoras, actualización o reformas
Esto incluye la derogación de estipulaciones obsoletas e innecesarias; la eliminación de
anomalías, la búsqueda de uniformidad en la ley en sus diferentes aplicaciones dentro de la
república; y la indagación de fórmulas para que en derecho se aplique correctamente
Dentro de la jerarquía de la legislación está la constitución que es la ley fundamental del
país, sin embargo no existen códigos civiles, penales o procesales, a pesar de la influencia
holandesa Otra fuente del derecho son los precedentes jurisprudenciales tomadas del
derecho inglés, las decisiones tomadas por las diferentes divisiones de la corte suprema son
una fuente de derecho importante. La función de juez no sólo se reduce a aplicar la ley sino
interpretar la y explicarlo: en muchos casos una decisión judicial establece una nueva regla
de derecho a partir de la interpretación de la ley por lo que se denomina ley hecha por el
juez. Las resoluciones de la división de apelaciones de la corte suprema son obligatorias
para todos los tribunales de menor jerarquía mientras que las sentencias de las divisiones
provinciales y locales sólo obligan a los jueces interiores dentro de sus respectivas
jurisdicciones
Otra fuente del derecho, pero de menor importancia, es la costumbre que ayuda y
complementar la labor del juzgador
Estructura del derecho Es base de este sistema el derecho holandés anterior a la codificación del siglo xix, formado
por el derecho romano y por algunas leyes y costumbres holandesas o locales introducidas
por los colonos de los países bajos en el siglo xviii y modificadas en los siglos xix y xx bajo la
influencia del Common law, cuando los ingleses hicieron suyos los territorios de áfrica del
sur.
El derecho romano holandés se expandió fuera de Holanda debido a dos famosos
compañías: la compañía holandesa de las indias orientales y la compañía holandesa de las
indias occidentales. Funcionaron bajo concesión estatal y tenían poder para declarar la
guerra, gobernar sus posesiones territoriales y legislar. Primero se creó la compañía de las
indias orientales y tuvo tanto éxito que se creó la otra compañía para el comercio en áfrica
y América española y portuguesa; estas compañías llevaron el derecho romano holandés a
diversos territorios.
En 1652 el representante de la compañía holandesa de las indias orientales, inició la
colonización de la región de Sudáfrica e impuso en la nueva colonia del sistema romano
holandés de Holanda. Posteriormente estas posiciones pasaron a manos de los ingleses, los
cuales generalmente permitieron la subsistencia del sistema del derecho que allí habían
encontrado
No obstante, el derecho inglés se impuso, esto debido a una serie de circunstancias cómo
fueron, la preponderancia política, social y económica de Inglaterra; el hecho de que los
juristas sudafricanos se formará frecuentemente en las universidades inglesas; el hecho de
que los países bajos habían codificado su derecho bajo la influencia francesa y que las obras
de los modernos autores, escritas en holandés, eran, por tanto, es difícil empleo en áfrica
del sur.
A pesar de lo anterior, el derecho romano holandés ha podido mantenerse, debido a que ir
a mediados del siglo pasado Henry de villiers llegó a la división de apelación de la suprema
corte de la colonia y tomó los elementos mejor adaptables a las necesidades de Sudáfrica
para formar con ellos un sistema armonizado, y realizar una síntesis de los principios del
Common law con los principios del derecho romano holandés, tradicionales allí.
Conclusiones Es de gran importancia conocer y entender sobre los sistemas jurídicos mixtos, ya que esto nos
permite tener una perspectiva global acerca de los métodos y soluciones que se aplican en otros
lugares, al estudiar el marco jurídico de otros países podemos examinar con más profundidad sobre
los puntos débiles y enriquecer nuestro sistema nacional.
Un sistema jurídico mixto o también llamado híbrido, es el que está compuesto por dos o más
familias jurídicas, como el Neorromanista, Common law, Religioso; estas operan de manera
simultánea o de manera opuesta donde las instituciones, legislación y costumbres son compartidas.
El sistema jurídico comprende un aparato jurisprudencial y también un aparato no jurisprudencial,
con el sistema comparado confrontamos diferencias y semejanzas de los diversos sistemas jurídicos
en el mundo, con una sola intención, que es de mejorar y así poder entender mejor el sistema
jurídico de determinado estado. El sistema jurídico comparado también tiene como objetivo
estudiar y comparar los sistemas por separado y así confrontarlos y poder establecer unas analogías,
para así mejorar su conocimiento hacia el estado nacional, y nos ayudara a las relaciones entre los
países.
Existen algunos sistemas jurídicos que por sus características resultan difíciles de clasificar dentro
de una familia jurídica determinada, ya que en ellos están presentes elementos que pertenecen a
dos o más sistemas distintos. Se hallan en este caso los sistemas que históricamente se han
configurado en virtud de la amalgama de tradiciones legales pertenecientes a dos o más familias
jurídicas. Citemos, a manera de ejemplo, el sistema legal de Quebec, en el que confluyen las
influencias francesas y estadounidense, o el de Sudáfrica, que recoge las tradiciones holandesa e
inglesa. Queda, pues, claro por qué se denomina a estos sistemas mixtos o híbridos. Otros ejemplos
de países cuyo sistema jurídico es mixto serían India, Israel, Japón y Filipinas.