Круглый стол «ПРОБЛЕМЫ ПРИЗНАНИЯ ПРОЦЕНТОВ ПО...

КРУГЛЫЙ СТОЛ«ПРОБЛЕМЫ ПРИЗНАНИЯ ПРОЦЕНТОВ ПО ДОЛГОВЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ»

15 февраля 2012 годаМосква

при поддержке:Подкомитет по лизингу ТПП РФ

НП Лизинговый союз

Расходы по долговым обязательствам

Расходы по долговым обязательствам

Способы определения предельного размера процентов.

Критерии сопоставимости обязательств.

Источники данных о сопоставимости.

Способы лимитирования процентов

Вариант 2. По среднему уровню

процентов

Вариант 1. По ставке

рефинансирования ЦБ

в пределах 20 % от размера процентов

в случае отсутствия сопоставимых долговых обязательств;

по выбору НП;

Исключение налоговых рисков;

Уменьшение фактического размера процентов;

Более высокий размер процентов для НУ;

Высокие налоговые риски;

По долговым обязательствам на сопоставимых условиях

Вопросы

Какие обязательства могут быть признаны сопоставимыми, исходя из критериев сопоставимости?

Какие обязательства подлежат сопоставлению?

Обязательства должника (полученные

налогоплательщиком )

Обязательства кредитора (выданные займодавцем)

Критерии сопоставимости обязательств

одна валюта обязательства; выдано «на те же сроки»; в сопоставимых объемах; под аналогичное обеспечение;

Практика: дополнительные критерии, не названные в налоговом кодексе.

п. 1 ст. 269 НК РФ

Долговые обязательства, выданные на сопоставимых условиях

Одновременное соответствие критериям:

Закрепление в учетной политике

Минфина РФ – если критерии сопоставимости не установлены в учетной политике, то применяется второй метод по ставке рефинансирования.

Принцип существенности – индивидуальные особенности деятельности налогоплательщика;

Обычаи делового оборота – нет противоречий с обычными принципами финансирования лизинговых компаний;

Письмо МФ РФ от 19.06.2007 N 03-03-06/1/414, от 06.03.2006 N 03-03-04/1/183

НК РФ (ст.269) не устанавливает обязанности НП по закреплению выбранного метода в учетной политике.

Закрепление в учетной политике способа лимитирования процентов и критериев сопоставимости - не исключает налоговые риски.

Письмо МФ РФ от 19.06.2009 N 03-03-06/1/414

В учетной политике должны быть конкретизированы все критерии сопоставимости, которые установлены ст. 269 НК РФ

Письмо ФНС России от 19.05.2009 N 3-2-13/74

Срок долговых обязательств

Буквально в ст. 269 НК РФ: «на те же сроки» Практика применения ст. 269 НК РФ: сопоставимые по

продолжительности долговые обязательства.

Письмо МФ РФ от 29.07.2009 N 03-03-05/141,Постановления ФАС ПО от 08.12.2005 N А72-5338/05-7/410,

ФАС УО от 15.09.2008 N Ф09-6523/08-С3

I •Краткосрочные< 6 месяцев и 6 месяцев-1 год

II •Среднесрочные1 год – 3 года

III •Долгосрочные> 4 лет

Объемы долговых обязательств

Минфин России• Сопоставимые - в

пределах отклонения размеров заимствований 20%

• Аналогиясо ст. 40 НК РФ

Арбитражные суды• Отклонение размеров

кредитов может быть и более 20%

• Но пределы отклонения не должны быть экстремально большими

Письмо МФ РФот 05.03.2005 N 03-03-01-04/2/35

Постановление ФАС УО от 21.09.2009 N Ф09-10162/08-С3

Объемы долговых обязательств

Долговые обязательства с отклонением размеров 55,9%- 84,6% несопоставимы, т.к. отклонение больше 20%


В учетной политике необоснованно установлена шкала сопоставимых обязательств с отклонением более 100%


При разнице в размерах между наименьшим и наибольшим кредитам 900% они сопоставимы, т.к. ставки почти равны, сроки и обеспечение - аналогичны

Постановление ФАС СЗО от 14.11.2008 N А21-6798/2007

«Подразумеваемые» критерии сопоставимости заимствований

Письма МФ РФ от 17.08.2007 N 03-03-06/2/154 и N 03-03-06/1/574Постановление ФАС СЗО от 21.04.2008 N А05-8339/2007

Тип обязательства - аналогичность

• Кредиты• Займы• Векселя• Облигации• По подвидам

(кредитные линии с разными условиями, выпуски облигаций и т.п.)

Статус лица – кредитора

• Физические лица• Юридические лица• Заимствования от

одного кредитора - сопоставимы

Выводы

Признание инспекцией долговых обязательств несопоставимыми по иным критериям, не перечисленным в ст. 269 НК РФ.

Оценка объемов и сроков зависит от субъективного подхода проверяющих.

Закрепления в учетной политике метода и критериев не исключает налоговые риски

Источники данных о сопоставимых заимствованиях

Обязательства кредитора (выданные

займодавцем) (вар. 2)

Обязательства должника

(полученные налогоплательщиком

) (вар. 1)

Какие обязательства подлежат соотнесению?

Ст. 269 НК РФ: «…долговые обязательства, выданные на сопоставимых условиях…» (абз. 2, абз. 4 п. 1 ст. 269 НК РФ)

До 01.01.2012 г. - абз. 4 п. 1 ст. 269 НК РФ «перед российскими организациями».

Вариант 1 (обязательства должника): при определении среднего уровня процентов

налогоплательщик принимает в расчет все долговые обязательства, полученные им в том же квартале на сопоставимых условиях

Позиция Минфина РФ

Письма Минфина России от 10.06.09 № 03-03-06/1/393, от 03.04.09 № 03-03-06/1/215

Вариант 2 (обязательства кредитора): налогоплательщик должен провести анализ как долговых

обязательств, полученных от кредитора, так и долговых обязательств, выданных кредитором другим заемщикам (при наличии такой информации)

Письмо Минфина России от 21.11.11 № 03-03-06/1/770, от 27.04.10 № 03-03-05/92

Позиция судов

Вариант 2 (обязательства кредитора): Буквально в абз.4 п.1 ст.269 НК РФ идет речь о долговых

обязательствах займодавца налогоплательщика, выданных разным заемщикам Постановления ФАС СЗО от 21.04.2008 N А05-8339/2007

Из п. 1 ст. 269 НК РФ не следует, что средний уровень процентов необходимо определять по сходным кредитным обязательствам налогоплательщика, получившего кредит.Постановление ФАС ВСО 18.03.08 дело N А19-10793/07-44, 29.06.07 дел N А74-3968/06

Вариант 1 (обязательства должника): Сопоставлению подлежат долговые обязательства самого

налогоплательщика, т.к. получение информации от банков законом не предусмотрено

Определение ВАС РФ от 13.07.2007 N 7671/07 по делу N А40-39082/06-115-262Постановление ФАС УО от 16.07.2009 дело № А76-23955/2008-37-738/38

Дело Общества «РусПромЛизинг»

Особенности

• В учетной политике – группы кредитов, внутри каждой из которой они сопоставимы

• Все кредиты получены у одного банка• Кредиты получены под одинаковую

процентную ставку, но суммы и срок различны

• Как налогоплательщик, так и инспекция сопоставляли кредиты, которые были выданы Обществу банком


Претензия инспекции:

Отсутствие у кредитов критериев сопоставимости

Группировка кредитов не является экономически обоснованной

Почему?


Инспекция далее

Самостоятельно применяет критерии сопоставимости по п. 1 ст. 269 НК РФ, сравнивая между собой отдельные кредиты Общества перед банком

Отдельные кредиты не сопоставимы:• по срокам и суммам кредитования• по суммам кредитования (различаются более, чем на

20%)

Вывод


Право установить в учетной политике - сопоставимость по критериям объемов и обеспечений

Не являются сопоставимыми между собой кредиты, кредитная линия с лимитом выдачи и кредитная линия с лимитом задолженности

Суды трех инстанций – в пользу инспекции


Цель п. 1 ст. 269 НК РФ – исключить проценты в той сумме, в которой их размер превышает рыночный

Нужно сравнивать условия кредитов не только общества, но и данные банка-кредитора

Метод сопоставимости - основной

Определение ВАС РФ от 21.09.2011 N ВАС-9898/11 по делу А40-54080/10-4-296 Рассмотрено Президиумом ВАС РФ 17.01.2012 г., в пользу налогоплательщика

ВАС РФ

Жизнь налогоплательщиков после ВАС РФ

ВАС РФ: «…сопоставимость обязательств должна устанавливаться на основании анализа данных банка-кредитора… »

Кто должен проводить анализ?

Налогоплательщик Налоговый орган

Истребовать справку от Банка (кредитора)

Изначально заключать не один кредитный договор, а несколько на аналогичных условиях.

Определение сопоставимости налогоплательщиком


Получение справки от банка

Какая справка? Справка о средневзвешенной ставке.

Справка о среднем уровне процентов по долговым обязательствам.

Процентная ставка ≠ размер процентов

Постановление ФАС ПО от 31.07.2007 по делу N А72-530/2007Постановление ФАС ЦО от 24.11.2009 по делу N А62-6758/2008

Постановление ФАС ЦО от 16.06.2011 по делу N А54-3202/2010-С5

На каком основании НП может требовать справку у Банка? Как соотносить критерии в УП с критериями Банка?

Истребование документов у кредитора (Банка) На основании ст. 93.1 НК РФ

Истребование справки Банка у самого налогоплательщика

Постановление ФАС ЗСО от 22.10.10 по делу N А03-11209/2008

При отсутствия справки - доначисление

Проведение анализа налоговым органом

Получение справки от банка


Только обязательства кредитора

Какие обязательства подлежат сопоставлению?(при наличии у НП обязательств «должника»)

По выбору НП: Обязательства НП Обязательства кредитора

26

Вопросы и обсуждение

Спасибо за внимание!

Сергей ГапоненковЮрист

[email protected]Сергей Андрюшин

Помощник юриста[email protected]

Круглый стол «ПРОБЛЕМЫ ПРИЗНАНИЯ ПРОЦЕНТОВ ПО...

Documents