)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

דוגמה - ע"תש, מבחן בדיני תאגידים

נעם שרר "ד

_______________ :מספר מחברת

_______________ .:ז.מספר ת

למבחןהנחיות

.לא תינתנה הארכות . שעות3 :משך המבחן .א

. בספרים פתוחיםהמבחן .ב

.יש לענות על כל השאלות .ג

. בלבדסומנותהמבתוך השורות , בכתב קריא, את התשובות יש לכתוב .ד

במקרה שבחרת . ניתן להשתמש בו כדף תשובות חלופי–" דף שורות נוסף"לדפי המבחן מצורף .ה

יש למחוק בצורה בולטת את התשובה לשאלה , להשתמש בו לצורך פתרון אחת השאלות

.ראה תשובה בדף השורות הנוסף: ולרשום בצד, הרלוונטית במקום המיועד המקורי

".דף טיוטה"ף גם לדפי המבחן מצור .ו

רצוי להפנות . חובה לציין את המקור להם, ה נעזרים/לגבי עקרונות וכללים משפטיים בהם את .ז

.) לחוק החברות350סעיף (או ) קוסוינקבע בעניין(, למשל, בסוגריים למקור

!בהצלחה

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

] נקודות לכל שאלה10] [ נקודות80 ['חלק א

0.3%

ותמרמשה ציבור

40% 60% 60%

העוסקת בפיתוח תוכנה , )החברה: להלן(מ " בעצלמיתטק הצעירה - ותמר הם יזמי חברת ההימשה

הם שכרו , מאחר ואת החברה הקימו השניים בעת היותם סטודנטים למחשבים ולקולנוע. לעריכת סרטים

השניים עמדו בראש צוות פיתוח . ל מקצועי אשר עוסק בניהולה היומיומי של החברה"את שירותיו של מנכ

בשלב ראשוני של הפיתוח השקיעה . כאשר הרעיונות המרכזיים בכל שלבי הפיתוח היו שלהם, התוכנה

שליטה בחברה מהבעלות וה40%ב תמורת " מיליון דולר ארה4סך של ) הקרן: להלן(בחברה קרן הון סיכון

, ל"המנכ, ותמרמשה, ביניהם, אנשים5דירקטוריון החברה מונה ). לאחר מימוש כל האופציות שברשותה(

החלה החברה 2005בתחילת שנת . נציג הקרן ודירקטור נוסף העומד בתנאי הכשירות של דירקטור חיצוני

ניתן , נסורציום החתמיםפי הבטחת מנהל קו-על. ב ואחר כך בישראל"בהליכי הנפקתה לציבור בארה

. מיליון דולר30של ) לפני ההנפקה(לפי ערך חברה , ממניות החברה40%ב "להקצות לציבור בארה

ל פניה מחברת מיקרוסופט המציעה לו לסייע ברכישת "קבל המנכ, במסגרת הליכי הכנת ההנפקה ושיווקה

ל הביא לפני "המנכ. Office -לצורך שילוב התוכנה בגרסאות עתידיות של חבילת ה, זאת. החברה

ממניות 0.3%דירקטוריון החברה את הצעתה של מיקרוסופט לרכישת כל מניות בחברה תמורת

. מיליון דולר700 -מיקרוסופט ששויין בעת ההצעה היה כ

התחייבה מיקרוסופט להמשיך ולפתח את התכנה , ל"במהלך המשא ומתן שנוהל כולו באמצעות המנכ

תכנית הנפקת החברה בישראל בלבד וכן להקצות אופציות לעובדים בעת ביצוע להמשיך ב, בישראל

.ההנפקה לציבור

)החברה(מ "צלמית בע

מיקרוסופט

קרן הון סיכון

)הקרן(

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

קבלה מיקרוסופט את כל המניות בחברה והחליפה את כל , לאחר הסכמת הדירקטוריון להצעה

ממניותיה לציבור 40%לאחר כמה חודשים השלימה החברה הנפקה של . ל"למעט המנכ, הדירקטורים

מיליון דולר והפכה לאחת החברות בעלות הערך הגבוה 360של ) לפני ההנפקה(ערך חברה בישראל לפי

.ביותר בבורסה הישראלית

מיקרוסופט התחייבה כלפי : התבררו הפרטים הבאים2005מן התשקיף שפרסמה החברה במהלך שנת

מיליון דולר 2 של בשכר ברוטו, שנים10 -להעסיקו לתקופה של לא פחות מ, בעת רכישת החברה, ל"המנכ

מהון החברה מתוך 3%בשיעור של , כן הובטחו לו אופציות הניתנות למימוש למניות החברה. לשנה

. שחולקו לכלל העובדים) לאחר המימוש( מהון החברה 6%אופציות בשיעור של

כשני אבדו מניות מיקרוסופט ומניות החברה , בעקבות המפולת בשווקי ההון בעולם, 2008בתחילת שנת

. שליש מערכן

:השאלות

שוקלת את אפשרות התביעה נגד חברת מיקרוסופט ומבקשת לבחון את הטענה כי קימת הקרן .1

או קיפוח המיעוט חובת האמון של בעל שליטהעילת תביעה נגד מיקרוסופט בשל הפרת

י היא מיקרוסופט לא גלתה לה כ, לטענת הקרן). ממניות החברה60% -מיקרוסופט מחזיקה ב(

ל על חבילה נדיבה תמורת התיווך בעסקה ושכנוע בעלי המניות למכור לה את "סכמה עם המנכ

.דונו בנכונות הטענה. לכן העסקה בוצעה ללא בחינת כל מרכיביה המהותייםו, מניותיהם

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

.י את תשובתך/נמק? האם יש לקרן עילת תביעה אחרת נגד חברת מיקרוסופט .2

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

לאיזה מנגנון אישור . טוענת כי עסקת העברת המניות למיקרוסופט לא אושרה כדיןהקרן .3

ומהו הפגם או הפגמים , אם בכלל יש צורך להפעילו, מדוע יש להפעילו במקרה זה, מתכוונת הקרן

?שהיא יכולה למצוא בהליך

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

.י את תשובתך/נמק. ל החברה"נגד מנכקרן לאיזו עילה קימת לדעתך .4

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

. ל החברה"לחברה נגד מיקרוסופט ונגד מנכ מבקש לבחון אילו עילות תביעה קימות לו או הציבור .5

אם קיים , עילותהתמקדו בהבדל בין ה [ של הקרןוטענותיהיו של הציבור דון בשוני בין טענות

]אם קיים שוני כזה, הסעדים שניתן לקבלובשוני בין

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

אילו מבין העילות הקיימות לציבור ניתנות להתברר במסגרת תביעה נגזרת ולגבי אילו עילות ניתן .6

?להגיש תובענה ייצוגית

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

על כל הפרטים הרלוונטיים לצורך גיבוש בתביעת הציבור נגדה טוענת מיקרוסופט כי הציבור ידע .7

ל פורטו "כך למשל כל תנאי העסקתו של המנכ. העילה נגדה שכן הם פורטו בתשקיף החברה

לדעת מיקרוסופט יש לראות בציבור שרכש את המניות על סמך התשקיף כמי , לכן. בתשקיף

מיקרוסופט , ופיןלחל. ל"שמסכים לנאמר בו ולכן גם לכל ההסדרים כולל להסדרי התשלום למנכ

הרי מחיר המניות שרכש הציבור , טוענת כי אף אם היה משהו לא תקין בעסקת רכישת המניות

. שלציבור לא יכול להיגרם כל נזק, ומכאן, )משקלל את ערך הפגיעה(משקף את ערכן אחרי הפגיעה

.ני בטענות מיקרוסופט/דון

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

בעל מניות של חברת מיקרוסופט מבקש לבחון הגשת תביעה בטענות שונות הנוגעות לעסקת .8

חברת צלמית נתנה גילוי נאות , לדעתו. רכישת חברת צלמית והנפקתה לציבור בישראל

, במיוחד. למיקרוסופט בדבר עסקיה השונים וערכה אולם העסקה נעשתה בתנאי תשלום מוגזמים

של ) לפני הנפקה(פנה את טענותיו לכך שהחברה הונפקה לציבור בישראל לפי ערך בעל המניות מ

. מיליון דולר שנמוך כמעט בחצי מהערך בו קנתה מיקרוסופט את החברה360

י מהם /י את תשובתך והסביר/נמק? להגיש תביעה, אם בכלל, מהי העילה שבגינה יכול בעל המניות

ב זהה "הניחו כי הדין בארה[? להגשת התביעה) נתומבחי(הנתבעים ומהי הפרוצדורה הטובה

]בעניינים הרלוונטיים לדין בישראל

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

] נקודות לכל שאלה5] [ נקודות20 ['בחלק

ת נקבעה אחריותו של דירקטור בגין מכיר Smith v. Van Gorkom 488 A 2d 858 (Del. 1985)בענין .9

ב "בעקבות ההחלטה עלו שיעורי ביטוח אחריות הדירקטורים בארה. נכסי חברה בערך נמוך מידי

.והותר לחברות להתנות על חובת הזהירות של דירקטור

מהו המקור החוקי ? האם בישראל יכולה חברה להתנות על חובת הזהירות של דירקטור .א

? לכך

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

.נמק? האם לדעתך רצוי שהדין יאפשר לחברה להתנות על חובת הזהירות של דירקטור .ב

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

, לחוק החברות קובע כי20סעיף .10

חברה רשאית לשנות את תקנונה בהחלטה שהתקבלה ברוב רגיל באסיפה הכללית של "

..."ר או אלא אם כן נקבע בתקנון כי דרוש רוב אח, החברה

לחוק והאם הוא בא לידי ביטוי במקומות 20איזה עיקרון של דיני החברות מבטא סעיף .א

?נוספים בחוק

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

האם לדעתך ניתן ללמוד מן הסעיף ומן העקרון שהוא משקף כי בבסיס חוק החברות .ב

? ת עומדת תפיסה אחרתהאם בבסיס חוק החברו, או לחלופין? עומדת תפיסה דמוקרטית

. הביאי דוגמאות לתפיסה שבבסיס החוק/י את תשובתך והבא/נמק

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

דוגמה-ע "תש, מבחן בדיני תאגידים ר נעם שר"ד

נקודות לפתרון

'חלק א

1שאלה מספר

?האם חיצונית? האם בעלת שליטה בזמן העסקה– מעמד מיקרוסופט –יישום למקרה •

.בחינת תחולת חובת האמון כלפי הקרן לאור העובדה כי מיקרוסופט כנראה אינה בעלת שליטה •

.חובת הגילויבחינת רוחב •

.192' ס–דיון כללי בחובות בעלי מניות ? ל את חובת האמון"האם הפר המנכ •

.אזכור סוגיית הקיפוח •

2שאלה מספר

.כאן יש צורך לדון בחובת הזהירות ותחולתה, בה נדונה חובת האמון, 1בניגוד לשאלה •

.מ"לב במו דרך הפרת חובת תום – חוזיתניתן לתקוף את הסוגייה בעילה , לחילופין •

)בונוס(? האם מדובר בתרמית נזיקית •

3שאלה מספר

)270סעיף ( העסקה אינה של החברה –דיון קצר בצורך בחובת האישור •

המצאות בניגוד עניינים, הפרת חובת אמון במקרה הנדון–ל "יישום לאור חובת הגילוי של מנכ •

?)אם ניתן(מתי ניתן לאשר את ההפרה •

.בסוגיית מהותיות העסקהדיון •

4שאלה מספר

).א(254' ס, ניגוד עניינים–דיון בהפרת חובת האמון •

.העדר גילוי •

?ל גרם לאי תקינות ההליך"האם המנכ •

.י נושא משרה"קיפוח ע •

.גרם הפרת חוזה •

5שאלה מספר

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

. הציבור אינו צד חוזי–ציבור נגד מיקרוסופט •

. דיון- ? האם משוקלל הנזק במחיר– הציבור נכנס לתמונה אחרי העסקה –נזיקית בחינה •

?האם נגרם נזק •

. דיון–סוגיית הגילוי , הפרת חובת האמון–ל "חברה נגד מיקרוסופט ומנכ •

? מדוע–העילות האישיות בגין מכירת המניות לא קיימות •

.החלפת בעלות, השבה, )ירידת ערך המנייה, בגין הפער(פיצויים : סעדים •

6שאלה מספר

.דיון בעילות השונות שעלו בסעיפים לעיל ואבחנה בין תביעה נגזרת לתביעה ייצוגית •

.עמידה על נושא הישירות בתביעות ויישום לעובדות המקרה •

7שאלה מספר

.דיון במעמד התשקיף •

? האם יש לה משמעות–מהות ההסכמה בענייננו •

.הפרוצדורה לא נעשתה כדין •

. קיפוח המיעוט–נגרם נזק •

.בכרד "סוגיית פס •

8שאלה מספר

. דיון– ביצוע העסקה ללא בדיקה –הפרת חובת זהירות : העילה •

דירקטורים: נתבעים •

? מדוע–תביעה נגזרת : פרוצדורה •

.פרלמןד "פס •

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

'חלק ב

9שאלה מספר

'סעיף א

. ניתן להתנות על חובת הזהירות–כן �

. לחוק258דיון בסעיף �

.ניתן היה לאזכר את בסעיפים הנלווים בדבר ההתנייה וסייגיה �

'סעיף ב

? האם כדאי–ריסון יתר של הפעילות במגזר העסקי , מחד: דיון בשיקולים הרלוונטיים �

מעמד , היבטי מקצועיות–מניעת התערבות יתר של מערכת המשפט בקהילה העסקית , בנוסף �

...נושא המשרה

.חשיבות הפיקוח, מאידך �

10אלה מספר ש

'סעיף א

.עקרון שלטון הרוב �

...).עסקאות מיוחדות, מיזוגים(ניתן היה לציין כל סעיף רלוונטי עם הסבר לוגי �

'סעיף ב

.דיון? מדוע! שלטון הרב אינו הליך דמוקרטי מלא �

דיון ? כיצד הם מאזנים את העקרונות בחוק–דיון בקוגנטיות מול הדיספוזיטיביות : בין היתר �

.כלכלי להבנת החברה המסחרית ובתפיסות השונות שנלמדו במהלך הסמסטרבמבחן ה

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

'סמסטר א, ע"תש, מבחן בדיני תאגידים

ר נעם שר"ד

__10.2.2010__: תאריך/ __ 'א__: מועד

_______________ :מספר מחברת

_______________ .:ז.מספר ת

הנחיות למבחן

.לא תינתנה הארכות. שעות3: משך המבחן .א

.המבחן בספרים פתוחים .ב

.לענות על כל השאלותיש .ג

.בתוך השורות המסומנות בלבד, בכתב קריא, את התשובות יש לכתוב .ד

במקרה שבחרת . ניתן להשתמש בו כדף תשובות חלופי–" דף שורות נוסף"לדפי המבחן מצורף .ה

יש למחוק בצורה בולטת את התשובה לשאלה , להשתמש בו לצורך פתרון אחת השאלות

.ראה תשובה בדף השורות הנוסף: ולרשום בצד, עד המקוריהרלוונטית במקום המיו

".דף טיוטה"לדפי המבחן מצורף גם .ו

רצוי להפנות . חובה לציין את המקור להם, ת/ה נעזר/לגבי עקרונות וכללים משפטיים בהם את .ז

.) לחוק החברות350סעיף (או ) קוסוינקבע בעניין(, למשל, בסוגריים למקור

!בהצלחה

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

] נקודות לכל שאלה10] [ נקודות80[' אחלק

היתה חברה ציבורית שמניותיה נסחרו בבורסה לניירות ערך , )החברהאו יסקל : להלן(מ "חברת יסקל בע

. כמעט ללא חובות₪ מיליון 80 - היו בקופתה כ2001החברה עסקה בהשקעות ובתחילת שנת . בתל אביב

: להלן(גבעוני ואריה פלד ביניהם רפי,כדירקטוריםממניותיה הוחזקו בידי שבעה אנשים שכיהנו בה 44%

בעת שמניות , 2001בחודש אוגוסט . ויתר המניות הוחזקו בידי הציבור, )השבעהאו גבעוני -קבוצת פלד

עם חברת גבעוני הסכם-ערכו חברי קבוצת פלד, ₪ מיליון 200החברה נסחרו בבורסה בשווי שוק של

נוסף . ₪ מיליון 50 ממניות יסקל תמורת 25%לפיו ימכרו לה ) פויכטונגר: להלן(מ "פויכטונגר השקעות בע

בהסכם נקבע כי לשבעה מוענקת אופציה לפיה יוכלו לחייב את פויכטנגר לרכוש מהם את יתר , על כך

חברת פויכטנגר . לרמניותיהם ביסקל כעבור שנתיים באותו מחיר למניה בתוספת הצמדה לשער הדו

מניותיה נסחרו בבורסה לניירות ערך בתל אביב ואף היא עסקה , מ נשלטה על ידי פלד וגבעוני"השקעות בע

.בהשקעות

האחים התקשרה יסקל עם , גבעוני ובין פויכטונגר-לאחר יומיים ממועד חתימת ההסכם בין קבוצת פלד

: להלן(מ "ין בחברת פורמולה מערכות בע בהסכם לרכישת מניותיהם של האחים גולדשטיגולדשטיין

אביב ועוסקת -פורמולה הינה חברה ציבורית שמניותיה נסחרות בבורסה לניירות ערך בתל). פורמולה

תרכוש יסקל את מניותיהם של האחים , על פי ההסכם בין יסקל ובין האחים גולדשטיין. בפיתוח תוכנה

יתר המניות הוחזקו בידי (יקו בשליטה בפורמולה האחים גולדשטיין החז. גולדשטיין בחברת פורמולה

מערך המניות 2.7 מיליון דולר הגבוה פי 390 - סוכם כי הרכישה תבוצע לפי שווי חברה של כ). הציבור

ממניותיה של 6.4% מיליון דולר תמורת 25בשלב הראשון שילמה יסקל , לפי ההסכם. במסחר בבורסה

סוכם שכאשר תגיע יסקל . ם גולדשטיין יועברו ליסקל בשלביםויתר מניותיהם של האחי, חברת פורמולה

תהיה זכאית יסקל למנות דירקטור , להחזקה במחצית ממניותיהם של האחים גולדשטיין בפורמולה

בעל פה נאמר לאחים גולדשטיין כי כנראה פלד הוא שיהיה הדירקטור . מטעמה בדירקטוריון פורמולה

.מטעם יסקל

יסקל בה אושרה עסקת רכישת המניות בפורמולה השתתפו רק ארבעה בישיבת הדירקטוריון של

שבעת הדירקטורים . שני דירקטורים שמונו באותו יום ושני הדירקטורים החיצוניים, דירקטורים

.לא השתתפו בישיבה) שמחזיקים במניות החברה(

ירים הגבוהים שהמשיכה לרכוש מניות בחברות ציבוריות בישראל במח, לאחר כשנה הסתבר כי יסקל

אינה יכולה לעמוד בתשלומים לאחים גולדשטיין תמורת המשך העברת , בעשרות אחוזים מערכן בבורסה

בערבות של , חברת יסקל לוותה כספים מבנקים לצורך הרכישות, 2002 - ו2001בשנים . מניותיהם ליסקל

סיקו הבנקים להעמיד בשלב כלשהו הפ. ושעבדה לטובת הבנקים את המניות שרכשה, חברת פויכטונגר

ערך מניותיה של חברת יסקל צנח כך ששווי השוק . אשראי נוסף לטובת יסקל והיא נקלעה לקשיים כספיים

.והיא נכנסה להליכי שיקום ופירוק, שלה ירד כמעט לאפס

כדי לגבש תביעה אפשרית נגד הדירקטורים של , מבקש את עצתך, בעל מניות ביסקל, גרינפלדאברהם

.ד אחריםיסקל ונג

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

:השאלות

. ני בנכונות הטענה/דון. גרינפלד טוען כי כל הדירקטורים של יסקל הפרו חובת זהירות כלפיה .1

עסקה בין בעלי השליטה ביסקל ובין –) עסקת יסקל(עסקת העברת השליטה ביסקל לפויכטונגר

סית של הפרת על פניו החברה אינה צד לה ולכן אין גם טענה קלא–חברה שנמצאת בשליטתם

ניתן להעלות טענה נגד , אם יש בתקנון דרישה לאישור של יסקל להעברת מניותיה. חובת זהירות

]בונוס. [הדירקטוריון בגין אי בדיקת מהות העסקה

–ועסקאות דומות שבצעה יסקל ) עסקת פורמולה(עסקת רכישת השליטה בחברת פורמולה

בלוח זמנים , שאינו יכול לשקף פרמיית שליטה לגיטימית, "שערורייתי"העסקה בוצעה במחיר

ללא חוות דעת חיצונית ובסמוך לעסקת העברת שליטה ביסקל שהיה צורך לבדוק את הקשר , צפוף

. בינה ובין עסקת פורמולה

היו צריכים לשים לב לעצם , בנוסף– דירקטורים שמונו באותו יום 2 -דירקטורים חיצוניים ו

]בונוס. [גבעוני מישיבת דירקטוריון מכרעת ולבחון את המשמעות שלה-דיציאת קבוצת פל

BJR – לגבי הארבעה . אינו מתקיים בשל ניגוד העניינים של הדירקטורים- לגבי קבוצת השבעה

. אינו מתקיים מאחר שלא אספו את המידע הרלוונטי–שהשתתפו

ות לפויכטונגר ולרכישת המניות למכירת המני(גרינפלד טוען כי מאחר שהעסקאות האמורות .2

לא אושרו בועדת הביקורת של ) לרבות רכישת מניות פורמולה, בחברות שונות על ידי חברת יסקל

. ני בנכונות הטענה/דון. הריהן בטילות– לחוק החברות 275החברה ובאסיפה מיוחדת לפי סעיף

, מצאת משני צידי העסקהקבוצת השבעה נ, פלד גבעוני מתעשרים אישית מהעסקה–עסקת יסקל

יש כאן גם תחרות עסקית בין החברות יסקל (ולא ניתן גילוי לחברה על הקשר בין העסקאות

ולכן זו פעולה תוך כדי הפרת חובת אמון של השבעה כדירקטורים ובעלי -]) בונוס[ופויכטונגר

בות אמון נוצר העניין האישי בפעולה המהותית שגורם לראיית הפעולה כהפרה של חו. (השליטה

אלא בשל הנסיבות המיוחדות של העברת , שהיא לגיטימית כשלעצמה, לא מעצם העברת השליטה

בזמן שהחברה מגדילה מאד את הסיכון העסקי וכדי לתת , ללא גילוי, השליטה לחברה בשליטתם

]).בונוס[לקבוצת השליטה רשמת ביטחון מפני אותו סיכון

). לחוק החברות280סעיף (נה עסקה של החברה עסקת יסקל אינה בטילה כיוון שאי

אבל כשלעצמה היא אינה עסקה שנעשתה תוך כדי " שערורייתית"עסקת פורמולה הינה עסקה

אך די באישור הדירקטוריון והיא גם אינה ניתנת , זוהי עסקה של החברה. הפרת חובות אמון

. לביטול

ביצוע העסקאות הינו על פניו בעייתי מינוי דירקטורים ערב ביצוע עסקאות משמעותיות לצורך

].בונוס[

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

למכירת המניות (גרינפלד טוען כי כל הדירקטורים של יסקל פעלו בעסקאות האמורות .3

) לרבות רכישת מניות פורמולה, לפויכטונגר ולרכישת המניות בחברות שונות על ידי חברת יסקל

ני /דון. ם וחלקם גם כבעלי שליטהחלקם רק כדירקטורי, תוך כדי הפרת חובת האמון כלפיה

. בנכונות הטענה

. השבעה הפרו חובות אמון כדירקטורים וכבעלי שליטה, 2 כאמור בסעיף –עסקת יסקל

יש מקום לבחון אם הדירקטורים שמונו – דירקטורים שמונו באותו יום 2 -דירקטורים חיצוניים ו

. לצורך העברת העסקאות בדירקטוריוןקבעוני -ערב ביצוע העסקה אינם למעשה שליחים של פלד

אין מדובר בהפרת –אם רק כשלו בפיקוח . הרי שהפרו חובות אמון, אם פעלו על פי תכתיב מהם

.נראה שגם הדירקטורים החיצוניים כשלו בפיקוח ולא הפרו חובת אמון. חובת אמון

. מי מהדירקטוריםעל פניו אין מדובר בהפרת חובת אמון של , 2 כאמור בסעיף –עסקת פורמולה

בגין אילו עילות יכול . גרינפלד מבקש להגיש תובענה ייצוגית נגד כל הדירקטורים של יסקל .4

האם . גרינפלד לתבוע את הדירקטורים של יסקל בתביעה שניתן להגישה כתובענה ייצוגית

?לדעתך תביעתו תוכר כתובענה ייצוגית

העילה האישית הברורה ביותר היא . של בעל המניותניתן להגיש תובענה ייצוגית בשל עילה אישית

הקיפוח מתמקד בכך שהדירקטורים הגדילו מאד את הסיכון ובאותה עת פרסו : קיפוח המיעוט

2אפשרית כלפי , גבעוני-הטעה חזקה לגבי קבוצת פלד. לעצמם רשת ביטחון כבעלי שליטה

נראה שהיא אינה אפשרית ו, הדירקטורים הנוספים אם הם פועלים מטעמם של חברי הקבוצה

צריך היה להראות שיש אפשרות סבירה שהתביעה תוכרע לטובת . כלפי הדירקטורים החיצוניים

.כן צריך להראות קיומם של התנאים האחרים להכרה בתובענה כייצוגית. הקבוצה

אלו הן עילות של החברה ורק בנסיבות מיוחדות , כגון הפרת חובת אמון–לגבי עילות נוספות

.אפשרים לבעל מניות לתבוע על פיהןמ

אילו מבין עילות התביעה הקיימות לציבור בעלי המניות ביסקל ניתנות להתברר במסגרת של .5

?תביעה נגזרת

במקרה זה הפרת חובות אמון וזהירות , תביעה נגזרת היא תביעה בשל עילות תביעה של החברה

.של הדירקטורים ובעלי השליטה והפרת חובת הזהירות

גרינפלד טוען כי יש להעביר את זכויות התביעה של החברה כלפי הדירקטורים אל בעלי .6

. כיוון שאין ביכולת החברה לפרוע את התחייבויותיה והם אלה אשר גרמו לכך, מניותיה

. ני בנכונות הטענה/דון. הסבירי את טענתו/הסבר

תביעה של החברה שלא בדרך של כאן היה צורך לבנות מבנה משפטי שיסביר כיצד ניתן להגיש

העברת זכות התביעה של –אפשרות אחת למשל היא לטעון להרמת מסך מדומה : בתיעה נגזרת

החברה לבעלי מניותיה בנסיבות הדומות לנסיבות המאפשרות הרמת מסך מלאה כאשר החברה

.נמצאת במצב של חידלות פרעון

אחרת היא לטעון שלאסיפה יש סמכות שיורית שבשיורית להעביר אליה את סמכות אפשרות

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

.התביעה

ואת העקרון של , יש כאן ניסיון לעקוף את מנגנון התביעה נגזרת, בכל מקרה-לגבי נכונות הטענה

ולכן אפשר לטעון , האישיות המשפטית הנפרדת ובמסגרתו ההפרדה בין הבעלות ובין השליטה

.א יקבל את הטענהשבית המשפט ל

גרינפלד טוען כי פויכטונגר היתה חייבת להציע הצעת רכש מיוחדת לכלל בעלי המניות בחברת .7

ולכן היא מחויבת לפצותם על כל הירידה בערך מניותיהם מתחילת שנת , )במחיר אחיד(יסקל

למכירת גבעוני אינה זכאית לקבל אופציה-כן טוען גרינפלד כי בכל מקרה קבוצת פלד. 2001

ולכן עליה , מניותיה במחיר קבוע בעוד שנתיים מבלי לשתף בה את כל בעלי המניות מן הציבור

19%(להתחלק עם ציבור בעלי המניות בכל הרווח שצמח לה ממכירת החלק השני של מניותיה

. ני בנכונות הטענות/דון. הסבירי את טענותיו/הסבר). ממניות יסקל

. סקת יסקל בוצעה ללא הצעת רכש בדרך של העברת דבוקת שליטה ע–לגבי הצעת רכש מיוחדת

לחוק החברות שדן בחובה להציע הצעת רכש מיוחדת חלים כאשר אין דבוקת 328תנאי סעיף

פטור מהחובה , נוסף על כך(שליטה בחברה ומישהו מנסה ליצור אותה בדרך של איסוף מניות

)).2)(ב(328קיים במקרה זה במפורש בסעיף

החריג הוא שמכירת . מכירת שליטה בדרך כלל אינה כפופה לעקרון השיוויון– טענת השיוויון לגבי

או במצבים ) שאז היא אסורה לחלוטין(שליטה כפופה לעקרון השיוויון בנסיבות של מכירה חובלת

גם בשל " חובל"נראה שכאן אין מדובר במכירה ל). Perlman v. Feldman(של ניצול הזדמנות עסקית

אין –לגבי ניצול הזדמנות עסקית . ך שהשליטה עוברת לחברה בשליטתו של אותו בעל שליטהכ

כאן ניצול הזמנות עסקית אבל יש נסיבות דומות שיתכן שניתן להחיל גם לגביהן את עקרון

בעלי השליטה פורסים לעצמם רשת ביטחון מבלי לתת הגנה דומה לציבור ומבצעים : השיוויון

שאינה יעילה אלא היא באה להגן עליהם מפני הסיכון העסקי שהם עצמם עסקת העברת שליטה

.נוטלים

, של חברת יסקל הגיע לאחר מאמצים רבים להסדר בין בעלי התביעות נגד חברת יסקלהמפרק .8

וכן כי החברה , לפיו המניות שחברת יסקל מחזיקה בחברות שונות ימכרו לצורך פירעון חובותיה

בעלי המניות הקיימים בחברת יסקל . לקבוצת בעלי מניות חדשיםלא תחוסל אלא תימכר

ממניות החברה ומן הכספים 10% -ימשיכו להחזיק באופן יחסי ביניהם ב) פויכטונגר והציבור(

90%בעלי זכויות קדימה יקבלו , מחובם95%שיתקבלו מהמכירות יקבלו הנושים המובטחים

בית המשפט אישר את בקשתו של המפרק לזמן . מחובם20%מחובם והנושים הרגילים יקבלו

בעלי זכויות אסיפה שניה של ; הנושים המובטחיםאסיפה אחת של : אסיפות סוג לאישור ההסדר

בה מיוצגת חברת פויכטונגר עם חוב של חברת (הנושים הרגיליםאסיפה שלישית של ; קדימה

מניות ונושים שונים מיוצגים בה בגין ערבויות שנתנה לרכישת ₪ מיליון 190יסקל כלפיה בסך של

אחד מן הנושים הרגילים מבקש ). ₪ מיליון 50עם חוב כולל של חברת יסקל כלפיהם בסך של

? מהן הטענות שיוכל לטעון. להתנגד להסדר המוצע ולכינוס אסיפות הסוג

בשיקום החברה פויכטונגר הופכת להיות אחרון בסדר הקדימויות לגבי –לגבי ההסדר המוצע

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

ולפני אחרון בתיעתו כלפי החברה בגין חובותיה ) בשל החזקת המניות ביסקל(תביעתו ההונית

היא לא אמורה לקבל דבר לפני שהנושים , לכן). בגלל דחיית החובות(כלפיו בשל הערבויות שנתן

.הרגילים מקבלים את החזר מלוא החוב כלפיהם

נושים רגילים : שתי קבוצות של נושים טענתו של הנושה היא שיש ליצור –לגבי אסיפות הסוג

–הוא גם בעל מניות ובעל ערבות אישית : ופויכטונגר שמייצג קבוצה בעלת אינטרס חיצוני שונה

לטענת הנושה יש להדחות את החובות כלפי , נוסף על כך. כוכב השומרוןד "טענה שהתקבלה בפס

נחותה מהם בסדר (ה נפרדת ולכן ממילא יש לראות בו קבוצ) סוג של הרמת מסך(פויכטונגר

).הקדימויות

] נקודות לכל שאלה10] [ נקודות20[' חלק ב

,לחוק ניירות ערך קובע כי' ב46סעיף

לא תרשום בורסה למסחר בה מניות או ניירות ערך הניתנים להמרה או למימוש )א"(

:אלא אם כן ראתה כי הובטחו תנאים אלה, במניות

בהון החברה יהיה סוג -נרשמות לראשונה למסחר לענין חברה שמניותיה )1(

תנאי זה ; המקנה זכויות הצבעה שוות ביחס לערכן הנקוב, מניות אחד בלבד

אין בהוראה זו כדי למנוע את החברה ; לא יחול על מניות מדינה מיוחדות

ובלבד שחלפה שנה מיום שמניותיה נרשמו לראשונה , מלהנפיק מניות בכורה

;למסחר

כל הנפקת מניות -) 4)(א(46חברה רשומה כמשמעותה בסעיף לענין )2(

אין בהוראה זו כדי ; נוספת תיעשה במניות העדיפות ביותר בזכויות הצבעה

) 1(למנוע חברה רשומה שיש בהונה רק סוגי מניות המותרות לפי פסקה

או ) 1992 בינואר 1(ב "ה בטבת תשנ"מלהנפיק מניות בכורה החל ביום כ

.לפי המאוחר, יום שבו היו בהונה רק מניות כאמורבתום שנה מן ה

–בסעיף זה )ב(

; מניות המקנות זכות עדיפה לדיבידנדים ואינן מקנות זכויות הצבעה-" מניות בכורה"

מניות שהממשלה החליטה כי הן דרושות לה לצורך שמירה על -" מניות מדינה מיוחדות"

י שקבעה הממשלה בהחלטתה לפני הרישום והמקנות לה זכויות מיוחדות כפ, ענין חיוני

."למסחר

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

האם לדעתך זהו ? לחוק ניירות ערך' ב46מהם היתרונות והחסרונות של ההסדר הקבוע בסעיף .9

?הסדר ראוי

עיקר ההסדר הוא מניעת הנפקת מניות מסוגים נחותים ואכיפת הנפקת מניות בעלות זכויות

.שליטה

עידוד ; החדרת עיקרון של שיוויון; ניסיון להתמודד עם בעלת הנציג; הגנה על המיעוט: יתרונות

.ניסיון ליצור שוק לשליטה; מעורבות בנושא השליטה

.הקטנת יכולת החברות לגייס הון. הגבלה על החופש החוזי: חסרונות

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

קימת הצעה לקבוע בחוק ניירות ערך הסדר המחייב חברות המבקשות להנפיק אגרות חוב לציבור .10

ולא לאפשר לחברות להנפיק סדרות שונות של אגרות , ם בלבדלהנפיק אגרות חוב מסוגים מסוימי

האם לדעתך זהו . דוני ביתרונות ובחסרונות של הגבלה כזו/דון? חוב מסוגים שונים על פי בחירתן

?הסדר ראוי

.עיקר ההסדר הוא קביעת סוגים מסוימים של אגרות חוב שחברות יוכלו להנפיק

על הנושים באמצעות מכירת מוצר מוכר ואחיד שיאפשר ניסיון להגן בצורה טובה יותר: יתרונות

ניסיון למנוע סיטואציות דוגמת מקרה אפריקה ישראל בו נפגעה קבוצה מסוימת של ; השוואה

.נושים

סכנה של מעורבות . הקטנת יכולת החברות לגייס הון. הגבלה על החופש החוזי: חסרונות

.ממשלתית

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

'סמסטר א, ע"תש, מבחן בדיני תאגידים

ר נעם שר"ד

__11.3.2010__: תאריך/ __ 'ב__: מועד

_______________ :מספר מחברת

_______________ .:ז.מספר ת

הנחיות למבחן

.לא תינתנה הארכות. שעות3: משך המבחן .א

.ים פתוחיםהמבחן בספר .ב

.יש לענות על כל השאלות .ג

.בתוך השורות המסומנות בלבד, בכתב קריא, את התשובות יש לכתוב .ד

במקרה שבחרת . ניתן להשתמש בו כדף תשובות חלופי–" דף שורות נוסף"לדפי המבחן מצורף .ה

יש למחוק בצורה בולטת את התשובה לשאלה , להשתמש בו לצורך פתרון אחת השאלות

.ראה תשובה בדף השורות הנוסף: ולרשום בצד, הרלוונטית במקום המיועד המקורי

".דף טיוטה"לדפי המבחן מצורף גם .ו

רצוי להפנות . חובה לציין את המקור להם, ת/ה נעזר/לגבי עקרונות וכללים משפטיים בהם את .ז

.)ת לחוק החברו350סעיף (או ) קוסוינקבע בעניין(, למשל, בסוגריים למקור

!בהצלחה

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

] נקודות לכל שאלה10] [ נקודות80[' חלק א

: להלן(חברת אגד היא אגודה שיתופית שעוסקת במתן שירותי תחבורה ונמצאת בבעלות אלפי חבריה

על פי תקנון אגד . חבר אגד הוא עובד קבוע של אגד שעומד בתנאים מסוימים שנקבעים בתקנון אגד). אגד

). נכסים או חברת נכסים: להלן(מ שמחזיקה בנכסים " בחברת נכסי אגד בעמקבלים חברי אגד מניות

לחברת נכסים נכסי . מניותיה של נכסים מוחזקות בידי חברי אגד המועסקים באגד ועל ידי גמלאיה

כל חברי הדירקטוריון . מקרקעין וחברות בת שונות שעוסקות בתחומים שקשורים בפעילותה של אגד

אך חבר אגד שפורש , על פי תקנון חברת נכסים מניותיה אינן עבירות. ל ידי אגדבחברת נכסים ממונים ע

במהלך השנים נוצר מצב בו גמלאי אגד . לגמלאות זכאי למכור את מניותיו בחברת נכסים לחבר אגד אחר

.רבים לא הצליחו למכור את מניותיהם בחברת נכסים לחברי אגד אחרים

ד החליט דירקטוריון חברת נכסים לסייע ברכישת המניות של חברת כדי לפתור את בעייתם של גימלאי אג

רכשו חברות בת של חברת נכסים את מניותיה מידי גימלאי אגד ' 90 - בשנות ה, כך. נכסים מידי הגימלאים

.במימונה של חברת נכסים) לפי סדר יציאתם לגימלאות(

ון הרכישות ולכן החליט הדירקטוריון בשל מימ₪ מיליון 217 נוצר בחברת נכסים חוב של 2003עד שנת

.להפסיק את רכישת מניות הגימלאים

כדי לפתור את בעייתם של גימלאי אגד שמחזיקים במניות חברת נכסים החליט דירקטוריון החברה לחפש

הדירקטוריון בחר בהצעתה של חברת . משקיע חיצוני שיקנה את כל מניות חברת נכסים מידי בעלי מניותיה

40% - וקבוצת ברגרזון בידי 60%שמניותיה מוחזקות ) החזקותאו חברת החזקות : להלן(מ "החזקות בע

.בידי אגד

. ועדת הביקורת של חברת נכסים והדירקטוריון שלה אישרו הסכם מפורט עם חברת החזקות, לאחר מכן

בת חברי הדירקטוריון של חברת נכסים שהינם גם חברי דירקטוריון אגד לא השתתפו באותה ישי

:על פי ההסכם. דירקטוריון

.חברת החזקות תרכוש את כל מניות חברת נכסים. א

כאשר מיד לאחר חתימת , קבוצות18 -בעלי המניות של חברת נכסים יחולקו ל: הרכישה תבוצע בשלבים. ב

, )מחיר הבסיס: להלן(למניה ₪ 4000תמורת ) מניות30000(ההסכם ירכשו מניות הקבוצה הראשונה

4000כאשר מידי שנה תרכוש חברת החזקות , יהם של חברי יתר הקבוצות ירכשו לפי סדר קדימותןומניות

גימלאי אגד לפי סדר -ראשונים : סדר הקדימות נקבע כך. מניות במחיר הבסיס בתוספת הצמדה למדד

. חברי אגד לפי הותק שלהם- ולאחריהם , יציאתם לגימלאות

. בגין מימון רכישת המניות בעבר₪ מיליון 217את החוב בסך של חברת החזקות תהיה אחראית לפרוע . ג

כדי לבחון את , המחזיקים במניות חברת נכסים מבקשת את עצתךקבוצה מבין גימלאי אגד וחבריו

האפשרויות המשפטיות העומדות בפניהם כדי להתמודד עם מה שנראה בעיניהם כצעד לא לגיטימי של

. את מניותיהם בכפיה ובמחיר נמוךדירקטוריון חברת נכסים לרכוש

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

:השאלות

גימלאי אגד וחבריו מבקשים לדעת האם ניתן לחייב את דירקטוריון חברת נכסים להמשיך .1

ני /דון. 2003 כפי שהדבר נעשה עד לשנת –למממן את רכישת מניותיהם באמצעות חברות הבת

שות ולבצען באמצעות שתי בשאלה האם הדירקטוריון של חברת נכסים רשאי לממן את הרכי

האם הוא גם מחויב להמשיך לעשות כן מכוח הוראות תקנון חברת , ואם כן, חברות בת שלו

?)לדעתם של גימלאי אגד נוצר נוהג כזה(נכסים והנוהג לעשות כן

רכישת מניות ). לחוק החברות302סעיף (מימון רכישת המניות צריכה לעמוד בכללי החלוקה . א

) לחוק החברות1ראו ההגדרה בסעיף (ת חברות בת מהווה כשלעצמה חלוקה החברה באמצעו

). לחוק החברות309שקבועים בסעיף (וצריכה לעמוד בכללי חלוקה מיוחדים

תקנון הוא חוזה וככזה הוא כפוף –? האם יש התחייבות של החברה לסייע ברכישת המניות. ב

.לכללים של פרשנות חוזה

סיוע בדרך , ניתן לפרש את התקנון כך שעל החברה לסייע לחברים למכור את מניותיהםגם אם . ג

ההחלטה צריכה להתקבל לפי . של חלוקה מחייב שיקול דעת עסקי בלתי תלוי של הדירקטוריון

.טובת החברה

גימלאי אגד וחבריו טוענים כי כל הדירקטורים של חברת נכסים פועלים בעסקה בין חברת .2

. ני בנכונות הטענה/דון. ובין חברת נכסים תוך כדי הפרת חובת האמון כלפיההחזקות

גם עצם ההחזקה במניות אינו יוצר עניין . אבל אין ראיות לכך–יתכן שיש התעשרות עצמית . א

.אישי

הפרת חובת האמון נוצרת בשל כך שהפעולה נעשית בניגוד עניינים בשל הימצאות הדירקטורים . ב

).החברה מצד אחד ואגד מן הצד השני(סקה בשני צידי הע

גימלאי אגד וחבריו טוענים כי מאחר שהעסקה בין חברת החזקות ובין חברת נכסים לא אושרה .3

ני בנכונות /דון. היא בטילה– לחוק החברות 275באסיפה מיוחדת של חברת נכסים לפי סעיף

?מהי הדרך הנכונה לאישור העסקה. הטענה

: לחוק החברות275דון בתנאים לדרישה לאישור העסקה לפי סעיף כאן היה צריך ל

.החברה אינה חברה ציבורית. א

; מכח יכולתו לכוון את פעולת החברה באמצעות מינוי הדירקטורים) אגד(יש בעל שליטה . ב

עסקה (בפעולה חריגה ) מכוח ההחזקה של אגד בחברת החזקות(לבעל השליטה יש עניין אישי . ג

ים כל נכסי החברה בודאי אינה במהלך העסקים הרגיל של החברה והיא גם תשפיע שבה נמכר

).באופן מהותי על נכסי החברה ורווחיותה

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

גימלאי אגד וחבריו מבקשים לדעת האם יוכלו לתבוע את כל הדירקטורים של חברת נכסים .4

?האם לדעתך יש בידיהם עילה של קיפוח המיעוט. בעילה של קיפוח המיעוט

):מ"תמ' בכר נעניין (כאן היה צריך לדון במבחנים להוכחת קיפוח

או ) חלוקת רווחים, למשל( האם חל כלל של שוויון שמונע חלוקה לא שוויונית -שאלת השוויון .א

–? )פי הסכם הצבעה-כמו קבלת החלטות על(שמדובר בהפעלה לגיטימית של כוח השליטה

כל נכסי החברה לבעלי המניות כמוה כחלוקת כאן חל כלל כזה שכן העברת התמורה עבור

).של כל מה שניתן לחלק(דיבידנד

ניתן לטעון שיש רציונאל כזה מנקודת מבטה של החברה שצברה –? האם יש רציונאל עסקי .ב

שמהוות , חוב גדול ואינה יכולה להמשיך לסייע לבעלי מניותיה לממש את מניותיהם בחברה

.למעשה את הפנסיה שלהם

, נראה שכאן זהו המבחן העיקרי– ?רך להשיג את המטרה תוך שמירה על שוויוןהאם יש ד .ג

, בית המשפט ידרש לבחון האם היו הצעות ריאליות טובות יותר: והוא ברובו עובדתי

פריסה קטנה יותר של (שמאפשרות להשיג את אותן מטרות תוך פגיעה מועטה יותר בשיוויון

). החברה הרוכשתהחובות וסכום כולל גבוה יותר שתשלם

בגין . גימלאי אגד וחבריו מבקשים להגיש תובענה ייצוגית נגד כל הדירקטורים של חברת נכסים .5

האם תביעתם תוכר כתובענה ? אילו עילות הם יכולים לתבוע את הדירקטורים של חברת נכסים

?בגין אילו עילות עליהם להגיש תביעה נגזרת? ייצוגית

.כאן בעילה של קיפוח, יצוגית בעילה אישיתניתן להגיש תובענה י. א

בדרך כלל יש להגיש אותן במסגרת של , )כמו הפרת חובת אמון וזהירות(לגבי עילות של החברה . ב

. בית המשפט מאפשר להגיש תביעה אישית רק בנסיבות חריגות- לגבי עילות אלה . תביעה נגזרת

. המניות של חברת נכסים למכור את מניותיהםגימלאי אגד טוענים כי לא ניתן לחייב את בעלי .6

.ני בנכונות הטענה/דון

.באופן עקרוני מדובר במניות שהינן נכס של בעל המניות ולכן לא ניתן לחייבו למכרן, מצד אחד. א

.יתכן שיש הוראות בתקנון שמאפשרות לכפות את המכירה. ב

ידרש , במקה זה. ואז ניתן לבצעו בהחלטת דירקטוריון, ניתן לראות את העסקה שנעשית כמיזוג. ג

. לחוק החברות350אישור אסיפות לפי סעיף

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

לפיו הם מחולקים לקבוצות כשכל קבוצה , גימלאי אגד וחבריו טוענים כי אופן ביצוע העסקה .7

. הסבירי את טענתם/הסבר. בשיוויון ביניהםפוגע , תקבל את התשלום עבור מניותיה במועד אחר

.ני בנכונות הטענה/דון

. השאלה היא האם יש לכך השלכות משפטיות ובמסגרת איזו עילה. ברור שיש פגיעה בשיוויון

. אפשר למשל לטעון שזהו קיפוח המיעוט

נכסים ולגבי גימלאי אגד וחבריו טוענים כי רק חוות דעת כלכלית אובייקטיבית לגבי שווי חברת .8

. הסבירי את טענתם/הסבר. הדרך ההוגנת לבצע את העסקה יכולה לרפא את הפגמים שנפלו בה

?האם הם זכאים לסעד כזה ובמסגרת איזו עילה

ניתן למשל לבנות מבנה משפטי שמסביר כי כדי . גימלאי אגד וחבריו מבקשים סעד של הערכה

הדירקטורים ובעלי השליטה להראות כי פעלו לעמוד בדרישה של פעולה ללא הפרת חובת אמון על

) שאין לה ראיות(במיוחד מקום בו יש התעשרות עצמית של הדירקטורים , זאת. בהגינות מוחלטת

כדי להראות זאת עליהם להביא הוכחה ). שבברור מתעשרים מן העסקה(ושל העלי השליטה

.דהיינו חוות דעת חיצונית אובייקטיבית, אובייקטיבית

)ע"תש(עם שר ר ֹנ" ד–תאגידים דיני –לדוגמא מבחנים

הזכויות שמורות למרצה כל – בלבדלימוד אישימטרת ל

] נקודות לכל שאלה10] [ נקודות20 ['חלק ב

משרד המשפטים ורשות ניירות ערך מגבשים חקיקה שתחול על חברה פרטית שהנפיקה אגרות חוב

עסקה חריגה בין בעל השליטה בחברה , בין היתר, לפי ההצעה. לציבור גם מבלי שהנפיקה מניות לציבור

תנאי . ה לאישור ועדת הביקורת והדירקטוריוןובין חברה פרטית שהנפיקה אגרות חוב לציבור תהיה כפופ

נוסף לאישור העסקה הוא שהדירקטוריון יקבע כי אין חשש ליכולת הפירעון של החברה בגין אישור

.העסקה

?מהם העלויות או הכשלים עימם בא החוק המוצע להתמודד .9

התמודד בעבר עם מצבים בהם בעל השליטה בחברה ציבורית כמשמעותה בחוק החברות החוק

ניסה לנצל לרעה את כוחו כדי להביא לאישור ...) חברה שהנפיקה מניות לציבור על פי תשקיף (

כמו פיתוח קרקע של החברה באמצעות חברה קבלנית בבעלותו הפרטית (עסקה של החברה איתו

נעשה בין היתר באמצעות מנגנון אישור עסקאות שלא הוחל על בעל ההתמודדות). במחיר גבוה

שכן חברה כזאת אינה מוגדרת כחברה (שליטה שמגייס הון מהציבור באמצעות הנפקת אגרות חוב

בעלי שליטה בחברות כאלה עלולים לפגוע בציבור מחזיקי אגרות החוב באמצעות ). ציבורית

החלת מנגנון אישור עסקאות . מהוות הברחת נכסיםעסקאות שמגדילות את הסיכון העסקי או ש

.גם על חברות שהנפיקו אגרות חוב בא להתמודד עם כשלים אלה

_____________________________________________________________________

האם אין זה ראוי שלא ? וא ראויהאם לדעתך ה? מהם היתרונות והחסרונות של ההסדר המוצע .10

או אולי רצוי דווקא להחמירו ולהעניק זכויות רבות יותר לבעלי אגרות , ות את הדין בתחום זהלשנ

? קבלתה בתנאים מסוימים או דחייתה, למשל זכות להתכנס ולהצביע על קבלת העסקה, החוב

: היתרונות

עלויות גבוהות יותר של עסקאות , בין היתר, הקטנת עלויות שנובעות מהכשלים שתוארו לעיל

עלויות אלה עלולות להביא גם . המימון בשל הגנה חזקה יותר שיאלצו בעלי אגרות החוב לממן

.לייקור הריבית בעסקאות המימון ולהקטנת היקף הגיוס האפשרי

: החסרונות

יצירת כוח סחטני בידי בעלי אגרות החוב והקטנת הגמישות , עלויות הפרוצדורה המיוחדת

.העסקית של החברה

_____________________________________________________________________