“ר איתי ליפשיץ... · web view12.2 תרשים זרימה מסכם לבחינת...

1

99-206-02ד"ר איתי ליפשיץ: : : טל אלון : מחברת בחינה מקוצרת

סדר דין אזרחי – תשע"ו

תוכן עניינים3.............................................................................................................. הקדמה ומבוא1

3................................................. המפגש עם נורמה דיונית, להבדיל מנורמה מהותית1.1

4............................................................................. מטרות תקנות סדר הדין האזרחי1.2

4...................................... המצב החוקי שאיתו אנו יוצאים לדרך – מקורות נורמטיביים1.3

4......................................................... מהי מידת ההקפדה על סדרי הדין האזרחיים?1.4

6.................................................................................... סדרי הדין בראי חוקי היסוד1.5

7.......................................................................................... מגמות בנושא הסמכות1.6

8.................................................... מגמת ההפחתה במעמד של שאלת הסמכות1.6.1

8....................................................................................... רפורמות במבנה בתי המשפט2

8.......................................... דרכי פתיחת הדיון בבתי המשפט במשפט האזרחי – מבט על3

8.......................................................... המסלול הקלאסי לפתיחת תביעה - כתב התביעה4

9.......................................................... איך נכון, מבחינת הסגנון, לנסח כתב תביעה?4.1

9................................................................................ – פרטי כתב התביעה9 תקנה 4.2

9............................................................................................... קבוצת הכותרת4.2.1

9.............. + תקנות נוספות(5 קבוצת העובדות המקימות את עילת התביעה )ס"ק 4.2.2

11............................................................)ב([75)א( ו-71 קבוצת הראיות ]תקנות 4.2.3

12.......................................................................... קבוצת הטיעונים המשפטיים4.2.4

13............................................................................................ קבוצת הסעדים4.2.5

13............................................. סיכום - חמש קבוצות העניינים של כתב התביעה4.2.6

14.................. שלוש דוגמאות של הש' שלמה לוין בספרו על הפרוצדורה האזרחית4.2.7

14..................... חובת גילוי עובדות הגנה בכתב התביעה )החלת תוה"ל על סדרי הדין(4.3

15............................................................................................................... כתב ההגנה5

15.............................................................................. עקרונות בכתיבת כתב ההגנה5.1

17.................................................................................................... שתיקה כהודיה5.2

17............................................................. הכחשת דבר על אף שאינו שנוי במחלוקת5.3

18......................................................................... מהם הכללים לניסוח כתב הגנה?5.4

18...........................................................(Confession and Avoidance הודאה והדחה )5.5

20............................................................................................................ כתב התשובה6

21............................................... דוקטרינת שינוי חזית )סוגיית בת של כתב התשובה(6.1

22............................................................................................. קיזוז ותביעה שכנגד6.2

24............................................................................................................. סדר דין מהיר7

24............................................................... אילו תביעות נכנסות בסדר הדין המהיר?7.1

24........................................................ היחס שבין סדר דין מקוצר לבין סדר דין מהיר7.2

24...................... ההסדרים הפרטניים בסדר הדין המהיר )תוך השוואה לסדר דין רגיל(7.3

2


25................................................................. תצהיר העדות הראשית בסדר דין מהיר7.4

26............................................................................................... הישיבה המקדמית7.5

26................................................................................................... בקשות הביניים7.6

26..................................... פסקי דין3 סיכום הדיון בנושא סדר הדין המהיר באמצעות 7.7

26........................................................................................................... סדר דין מקוצר8

27.........................................(202 התנאים להגשת התביעה בסדר דין מקוצר )תקנה 8.1

29..................................................... מה על הנתבע לעשות בקבלת תביעה בסד"מ?8.2

29............................................................. – בקשה למחיקת כותרת#1 אפשרות 8.2.1

29............................................................... – בקשת רשות להתגונן#2 אפשרות 8.2.2

30........................... אילו משוכות צריך לעבור בעת הגשת בקשת רשות להתגונן?8.2.3

31...................................([2( ו-)1א)81 תביעה על פי שטרות ]חוק ההוצאה לפועל – ס'8.3

32........................................................................................................ המרצת הפתיחה9

32............................................................................. הגשת המרצת פתיחה – כיצד?9.1

33......................................................... – הגשת תשובה להמרצת פתיחה256 תקנה 9.2

34.................................................... בקשה בכתב )=הזנב של ה"פ( בסילבוס סעיף ד'9.3

35......................................................................................... סעדים זמניים )חלק כללי(10

36........................................................................................................... פרק כ"ח10.1

36...................... נטל השכנוע בסיכויי התובענה של הסעד הזמני – על כתפי המבקש10.2

37.................................................. מתן סעד זמני במעמד צד אחד )"אקס פארטה"(10.3

38............................................................................ הערבות והעירבון בסעד הזמני10.4

40.................................................................................374 העיקול הזמני – תקנה 10.5

42....................................................... השיקולים שקשורים ליכולתו של הנתבע10.5.1

42................................................................................... המרת העיקול הזמני10.5.2

43......................................................................................... עיכוב יציאה מן הארץ10.6

44................................................................................................... הסמכות המקומית11

44............................................................... תרשים זרימה לבדיקת סמכות מקומית11.1

45........................................................................)א( – כל שאר התובענות3 תקנה 11.2

46........................................................... מתי מעלים טענת חוסר סמכות מקומית?11.3

46...................................................... תרשים זרימה מסכם לבחינת סמכות מקומית11.4

46..................................................................................................... הסמכות העניינית12

47........................................................................... כללים לבחינת סמכות השיפוט12.1

47................................... לחוק בתי המשפט51 בדיקת סמכותו של השלום – ס' 12.1.1

48.......................................................................... תביעות לסעדים מצטברים12.1.2

49................................... לחוק בתי המשפט40 בדיקת סמכותו של המחוזי – ס' 12.1.3

49..................................... תרשים זרימה מסכם לבחינת הסמכות העניינית בישראל12.2

50............................................................................................... הסמכות הבין לאומית13

3


51....................................................... המבחנים לרכישת סמכות שיפוט בין לאומית13.1

52.......................................................................... – סמכות בינלאומית500 תקנה 13.2

52................................................................................................. חלופות התקנה13.3

53........................................................................................................ טיב העילה13.4

53........................................................................... שיקול הדעת שביהמ"ש מפעיל13.5

53.................................................................... דוקטרינת הפורום הנאות/הלא נאות13.6

54......................................................................501 ההיבט הפרוצדוראלי – תקנה 13.7

54.......................................................................................................... הליכי הערעור14

54........................................................................ מתי קמה לבעל דין זכות לערער?14.1

55........................................................................... השלבים לבחינת זכות הערעור14.2

56.......................................................... מיהם הצדדים בערעור? המערער והמשיב!14.3

56.............................................................. ערעורים על החלטות של ערכאות שונות14.4

57.................................................................................................... ערעור ברשות14.5

58................................................................................................... מועדי הערעור14.6

59........................................................................................ הגשת ערעור – כיצד?14.7

59........................................................................ הפקדת ערובה להוצאות הערעור14.8

60........................... הניסיון של בעל דין להתנגד לממצאי ביהמ"ש בערכאה הקודמת14.9

60................................................................ עיכוב ביצוע פס"ד כשנכנסים לערעור14.10

61.................................................................................................. ערעור שכנגד14.11

61.................................................................................................................... המבחן15

4


. הקדמה ומבוא 1 המפגש עם נורמה דיונית, להבדיל מנורמה מהותית 1.1.המה. הנורמה המהותית מתארת את האיך – מתאר את Proceduralהמונח 'נורמה דיונית' –

Ω מתי נשאל את עצמנו האם נורמה X היא דיונית או מהותית ?תחולה – כלל התחולה שמדבר על קביעת תחולה רטרוספקטיבית/פרוספקטיבית

תופס גם הליכים שהיו קיימים בשעה שהותקנה התקנה הפרוצדוראלית. רטרואקטיבית(.פרוספקטיבי, כל שינוי יהיה רק מכאן ולהבא )מנגדבכלל המהותי

ביהמ"ש קבע שלמשיב יש זכות מהותית להיות חסין מפניפס"ד כהן נ' קצין התגמולים: נדגים.החוק החדש שהרחיב את זכות הערעור לא יחול במקרה שלוהערעור ולכן

טוען שההבחנה בין מהותי לפרוצדורלי לא יעילה ועובדת. הש' בן פורתמאמר של פס"ד זה מדגים איך ביהמ"ש משתמש בהבחנה שבין דיוני למהותי בצורה שמסמנת את

שזכות הערעור היא מהותית מנקודת מבטו של המשיב.הוא מחליטהמטרה.

נורמה. כשפורום זר דן – אם זו קשה יותר לייצא נורמה דיונית ממהותית - המשב"ל הפרטי זרה הוא יסכים לדון.נורמה מהותית לפי אבל הוא לעולם ידון לפי הנורמה שלו, דיונית

שר המשפטים מוסמך להתקין חלק ניכר מהפרוצדורה האזרחית מבוססת על תקנות סד"א– תקנות שבעניינים שבנוהל ובדיון. כלומר, סמכות מוגברת להתקין נורמות דיוניות.

משנה את הדין המהותי או שעניינה אם התקנה הרלוונטית רק: "השאלה הנכונה היא פס"ד ישן )=רק מסייעת לבעל דין לממש את זכויותיו בדין המהותי(".פרוצדוראלי לבד

נכון להסתכל על סד"א במבט רחב ולא רק להבחין באופן צר בין מהותי לדיוני!

Ωהאם כשהסברת מהו ההבדל בין דיוני למהותי הצגת באמת את כל תחום הסד"א ?:זה נרחב מכך וזה דמוי פירמידה. לא

- כל עולם הסד"א יושב על הזכות הזו.זכות הגישה למע' השיפוטיתקומה ראשונה . יש פה הרבה שחקנים.תורת הסכסוך וההכרעה בובקומה השנייה נציב את .במובן של דיני הסמכות(. בארגון המערכת לבסוף נדון(

. סדרי הדין הם חלון הראווה של מערכת המשפטלדעת המרצה, . הש' זוסמןישנם שופטים שהיו "מר סדרי דין". דוג' לכך היא

מטרות תקנות סדר הדין האזרחי 1.2 זכות טיעון, שוויון, יעילות, הזכות להליך הוגן, צדק, שקיפות )"אור השמש הוא המחטא הטוב

ביותר"(, פומביות ופרסום פרוטוקולים )כדי לברוח מזה אפשר לפנות לבוררות(, מניעת שימוש לרעהבהליך, עצמאות וסופיות )לאחר כל הערעורים; לא ניתן לנהל דיונים לנצח(.

(. עשיית צדק.vsיעילות ע"ע )אי אפשר להגשים את כל המטרות האלה גם יחד

המצב החוקי שאיתו אנו יוצאים לדרך – מקורות נורמטיביים 1.3oהוא החוק שממנו נולד חוק בתי המשפט.חוק יסוד השפיטה oהוא החקיקה העיקרית שמסדירה את עיקרי סדר הדין. חוק בתי המשפט o 1984. התקנות העדכניות תוקנו בשנת תקנות סדר הדין האזרחיבסוף יש את אוסף .o לא פסחו על תקנות הדין האזרחי כמובן. 1992גם חוקי היסוד החל משנת

– אם יתקבלו יהיו שינויים רבים.הש' משה גלתקנות סדר הדין החדשות של

5


מהי מידת ההקפדה על סדרי הדין האזרחיים? 1.4?מהם הכלים שיש לש' להתמודד כשההקפדה על כללי הדיון תוביל לתוצאה לא צודקת

. אלו שני קטבים ונפגוש ש' משני הצדדים.השמרנית ובאסכולה הליברליתאנו נדון באסכולה :נדגיםישנן תקנות שמיועדות לשופטים ממש והם יכולים באמצעותן לתקן תקלות.

524. כל פגם או טעות בכל– ביהמ"ש רשאי בכל עת לתקן סמכות כללית לתקן פגם בהליך ; כדי לברר מה הן באמת השאלות השנויות במחלוקת בין בעלי הדין... הליך

5בתקנה זו ניתן לראות, גם ממיקומה )בסוף( וגם מניסוחה, שלשופט יש כלי משמעותי )=פטיש . הליךבכל פגם או טעות כללתקן ק"ג( – הוא יכול להחליט אם הוא רוצה וצריך

החלק המהותי מופיע בסוף: אם לא נברר את השאלות האלה – מה שווה כל העבודה?

526. אי קיום תקנות אלה או כל נוהג הקיים אותה שעה אינו פוסל שום הליך, אי קיום התקנות - מותר לבטל הליך, כולו או מקצתו, כהליך שאינו ראוי, או לתקנו, אואך הורה כך ביהמ"ש; אא"כ

לנהוג בו בדרך אחרת, כפי שיראה ביהמ"ש; גם כאן התקנה מאוד רחבה ולביהמ"ש יש שק"ד משמעותי.

528 רשאי הוא, לפי שק"ד... להאריכו מזמן לזמן, אףשקבע ביהמ"ש- מועד . הארכת מועדים ... שיירשמו.מטעמים מיוחדים, רשאי הוא להאריכו נקבע המועד בחיקוקשנסתיים;

קבע את המועד יש נטייה לאשר הארכה פחות מאשר אם ביהמ"ש קבע את המועד.המחוקקאם להארכה.לטעמים מיוחדיםיש פחות גמישות. ישנה גם דרישה נוספת

אפשר לבקש הארכת זמן גם לאחר שהמועד חלף ולא רק מראש.

: כל תקנות אלה הן תקנות כלליות שבאמצעותן בעל דין יכול לחלץ את עצמו מטעות שהואנסכםעשה או להביא להתאמת סדרי הדין לסכסוך הרלוונטי שעומד מולנו.

תתבטא בדיוק ברצון השופטים לעשות שימוש, הליברלית והשמרנית, המחלוקת בין האסכולות : "מחד צריך יציבות ולכן צריך להירתע מלתת שק"ד רחב מדי לשופט. מאידך,לנדוי. בתקנות אלה

אמת פשוטה היא שסדרי הדין הם רק מכשיר לגילוי האמת ולעשיית צדק".

:אחרי שהוא מציג את שתי המגמות האלה, או את המתח ביניהן, המרצה מדגיםמר סדרי דין"( – "סטייה מהתקנות תביא לכך שבעלי הדין יהיו נתונים בסכנת שרירותזוסמן"( -

לב ויהיה בכך משום סיכון שמה שיעשה במשפט יהיה תלוי באישיותו של השופט". לא פחות חשוב לגלות גמישות נאותה בנסיבות המיוחדות של כל מקרה מאשרברנזון" –

השמירה על פורמאליות וסדרים נוקשים העלולים להיות לרועץ להשגת משפט צדק".

:נדגים כמה פסקי דין שבהם השופטים התלבטו בסוגיית מידת ההקפדה על סדרי הדין : בשלב הסיכומים מרים מגלה שסיווג הנכס שלפיו היא תבעה הוא לא הסיווג הנכוןפס"ד מרים חכמי

שלא יובאו ראיות )=הפרוצדורה( המקובלת היא הנורמה הדיוניתומגיע לה יותר. לצערה, בערעור זה לעליון.והיא מחפשת לסטות ממנה חדשות בשלב הערעור

אין אני גורס את הגישה שברצותו למנוע תוצאה לא רצויה יתעלםבדעת רוב הש' זוסמן" : השופט מסדרי הדין. קיום סדרי דין "בתנאי" יהפוך את המשפט לאנדרלמוסיה".

תוצאה מצערת אילו נאלצנו להסכים שהמערערת תפסיד סכוםהש' ויתקון בדעת מיעוט" : לא במקרה זה".אךששלה כדין. איני מזלזל בסדרי הדין שיש לשמור על תקינותם,

: נקבע דיון לחקירה נגדית על תצהיר והלקוח )המצהיר( בחו"ל.פס"ד חברת רם נ' בנק לאומי

: " אפשר היה לומר היפכא מסתברא – בעל דין שנקבע לו מועד לעניינו הספציפי בעניין תקנה זו הש' לנדוישלו חייב להקפיד לשמור עליו יותר מאשר כשהמועד נקבע לו כאחד העם בחקיקה".

6


עוה"ד פשוט הגיע למשפט ואמר שהמצהיר לא נוכח וביקש בהתהוות לדחות את הדיון. ביהמ"ש בוחר לתקן את הפגם שנפל בהתנהלות עוה"ד )=ניתן לקיים את הדיון במועד מאוחר יותר

כשהמצהיר יהיה בארץ(. כדי שהצד השני לא ייפגע הוא מטיל עליו הוצאות.? ההקפדה או אי ההקפדה על כללי הפרוצדורה משפיעים אפילו על עלויות משפט!המסקנה

. 45 ו-44: פסה"ד עוסק בשתי תקנות סד"א – פס"ד חברת החשמל נ' שפיר דוידוביץ - )א( תובענה תכיל מלוא סעד שהתובע זכאי לו בשל העילה; )ב(תובענה תכיל מלוא הסעד .44

תובע שלא כלל בתובענה חלק מהסעד או ויתר עליו, לא יגיש אח"כ תובענה בשל חלק זה. דורשים ממנו למצות את יומו עד תום ולא לפצל דיונים.אךנותנים לאזרח את יומו בביהמ"ש,

- מי שזכאי לסעדים אחדים בשל עילה אחת, רשאי לתבוע את. מי שלא תבע סעד אחד מרבים 45 אם לא תבע את כולם, לא יתבע אח"כ כל סעד שלא תבע.אךכולם או מקצתם;

". הבקשה לפיצול סעדים - "מושג חשובס' זה מצמיח

,עם זאתעוה"ד של חברת החשמל אומר ששפיר לא ביקשה פיצול סעדים ולכן היא לא זכאית. כיוון שחברת החשמל ישבה על הגדר וחיכתה ששפיר דוידוביץ' תגיש תביעה דוחה את הערעורשמגר

, ושמגר לא מוכן לזה.46תקנה פסולה לסעדים מפוצלים בלי לקבל לכך אישור לפי כי בעתיד נצטרךלא ניתן עדיין לצפות בין תביעה לסעד הצהרתי שבזמן הגשתה מבחין שמגר

ונמנעים בכ"ז מלעשות כן.כן יודעים שנצטרךלבקש גם סעד מהותי, לבין מצב שבו .46 ו-45רק על בקשות מהסוג השני יחולו תקנות

סימןשמגר: התקנות עצמן לא אומרות זאת. לפיהן חברת החשמל צריכה לנצח. לדעת המרצה נביןתוצאה רצויה וסלל את הדרך אליה תוך ציפייה למעין חובת תו"ל מחברת החשמל.

פס"ד כזה שמרוקן מתוכן את צורת הפעלת התקנה באמצעות השתת תו"ל )בלי לקרואלזה ככה( הפתיע מאוד את עורכי הדין באותה התקופה.

הבנק לא הגיב לבר"ע. בהמשך הוא ביקש אורכה, לאבשלום: פס"ד טכנו מיקרו נ' בנק דיסקונט לא עמד בזמן שביהמ"ש קצב לו והגיש באיחור.ואףתמך את הבקשה בתצהיר ובכ"ז קיבל

.מכאן הערעור דוחה את הבקשה של טכנו מיקרו. הש' אורנשטייןלמרות התקלות, (. התקנה מבחינה בין זמן שנקבע528תקנה ) הארכת מועדים הש' מתמקד בסדרי הדין -במחוזי

הוא. ביהמ"ש בודק האם ניתנו טעמים מיוחדים ואומר שלא. לכן, בחיקוק לזמן שנקבע ביהמ"שע"י .אומר שלא ניתן לקבל אורכה ושצריך לקבל החלטה במעמד צד אחד

כשביהמ"ש אומר שהמסמך כבר נכנס לתיק )בשלום( והוא בכ"ז יוציא אותו בגלל סדרי הדין – לגופים פיננסיים גדולים כמו בנק.העברת מסר. לדעת המרצה, זו זה משהו קשוח

לאחר: האם לאפשר להעיד שני עדים נוספים במסגרת ראיות מפריכות, פס"ד רביב חווה נ' פזגז קבע שלא.בימ"ש קמא? שהצדדים כבר סיימו את שמיעת הראיות, והתיק בשל לסיכומים

זה לא שהדבר הזה הוא לא אפשרי. זה אפשרי, רק לא במקומו מבחינת סדרי הדין.: ( דן בבקשה כבערעור, קיבל אותו וקבע הש' דרורי ) המחוזי

o גם אם זה כרוך בסטייה מסדרי הדין אםכשיש אפשרות להגיע לחקר האמת נגשים אותה .מטרת העל של עשיית משפט צדק היא המכריעה, כי אז הצד שכנגד איננו נפגע

o.אל לביהמ"ש במודע לעצום את עיניו ולחסום מידע שיכול לסייע לו בהכרעה שיפוטיתoאיזון הוצאות בפסה"ד הסופי. המענה לפזגז ?

, לא נמנע מלתבעו ובמקביל נמנע מלבקש פיצולאךאם תובע יכול היה לתבוע גם סעד מהותי : מסקנהיותר לו להגיש תביעה נפרדת נוספת בגינו, כל עוד לא השיג את ההסכמה הנדרשת.

המערער בנושאיםזו דוגמא למצב שבו ערכאת ערעור מתערבת בממצאי עובדה של ערכאה דיונית. כי הוא צריך להתגבר על מכשול אי ההתערבות.דיוניים תמיד נמצא בעמדת נחיתות

7


סדרי הדין בראי חוקי היסוד 1.5 ,3 בה שמתייחס לזכות הגישה תעבור )אם בכלל( נפנה לס' 3עד שהצעת "חו"י: זכויות במשפט" וס'

לחו"י כבוה"א, לזכות הקניין ולכבוד האדם ו'נלביש' את זכות הגישה עליהן כחוקתית.4ו-

:המעמד של זכות הגישה הוא לא לגמרי ברור. ישנה פסיקה לכאן ולכן עובדי ביהמ"ש שבתו וחסמו פיזית את הגישה. יותר פיזית-פורמאליתאלאסוגיה פחות עקרונית :

ביהמ"ש אמר שאי אפשר לחסום )פיזית( את הגישה לביהמ"ש.במקרה זה

ערובה לתשלום הוצאות– 519תקנה : סוגיה יותר מהותית–

סוגיה אחרת שהנושא עולה בה – היעדר זכות מוקנית להתגונן בסדר דין מקוצר . - היה אדם שבג"ץ דחה אותו וקבעאולם ובכל זאת. זה נוגד בתפיסה החוקתית את זכות הגישה

שמנגנון זה לא מהווה פגיעה בזכות החוקתית של הגישה לערכאות.

שאמר שיש לו יכולת להשתמש בכלי הזה. קמה ע"י ביהמ"שחובת תוה"ל בסוגיות סד"א : ביהמ"ש מפעיל את תוה"ל ושואל למה לטלטל ילד שילה נ' רצקובסקי פס"ד הדגל בנושא זה הוא

נכה מת"א לירושלים רק כי חברת הביטוח רוצה לבדוק אותו אצל מומחה שם? הוצאות אפשר גם להשית לטובת מ"י בגין? הוצאות. ומה הסנקציה על פעולה בחוסר תו"ל

מאפשרת זאת.514תקנה . פגיעה במע' ביהמ"ש ובזמן השיפוטי

בקשה למתן: תחת סיפור כיסוי של שימוש לרעה בהליכי משפט - פס"ד סן שרון נ' איתן ארזבעל הדין ניסה לעקוף הליך בוררות שהיה כבר בין הצדדים והשמיט זאת.הוראות

לא זו אף זו, הוא הגיש הליך נוסף שבו הוא תקף באופן ישיר את פסק הבוררות כדי לבטלו..חות"ל דיוני לא ניתן לעשות שימוש כפול. זה אבלכל הליך כזה כשלעצמו תקין ולגיטימי,

האם עצם שימוש לרעה בהליכי משפט מקנה עילת תביעה: עו"ד שלום כהן נ' צוריאל גלאם : " סבורני כי דינו של מי שפתחהש' טירקל? כנגד אותו בעל דין שעשה שימוש לרעה כאמור

בהליכים שלא בתו"ל וכתוצאה מכך נגרם נזק לבעל הדין האחר הוא חיובו בתשלום פיצויים.זו כן יכולה להוות עילה לתביעה נגדיתלבעל הדין שניזוק". כלומר,

מגמות בנושא הסמכות 1.6אחת התופעות הבולטות היא דיון ארוך ומתיש רק בנוגע לשאלת הקדמה על נושא הסמכות :

.תופעה מטרידההסמכות עוד בטרם הגענו בכלל לדיון על הנושא עצמו. זוהי

עו"ד אוהבים לעשות שימוש בענייני סמכות כטקטיקה. למה? כי חוסר שיקולים עניינים ושיקולי נוחות : סמכות עניינית אפשר לטעון בכל שלב של הדיון )כדי להרוויח זמן למשל(.

מי מוסמך לדון( סמכות עניינית )=באיזה מחוז יתנהל הדיון( לעומת סמכות מקומית( :סמכות ענייניתסמכות מקומית

.נטען רק בהזדמנות הראשונהאם לא טענו? יש סמכות בשתיקה.

.צדדים יכולים להסכים על זה

.נטען בכל הזדמנותצדדים לא יכולים להסכים על זה. זה נקבע

רק בחוק.

ככל שמזהים שבעל דין משתמש בזכות זכות הגישה לערכאות אנשים עלולים לנצל. את .הקולב הדוקטרינרי – חובת תוה"ל לא נאפשר גישה. הגישה לערכאות לרעה

ביהמ"ש בשימו את זכות הגישה כזכות חוקתית יכול לאפשר ביטולאגרה למשל וכך למנוע את הגבלת הגישה לאנשים מסוימים.

8


זכות דיונית שמגנה על - המרצה .האינטרס של הצדדים בלבד

- מנהל בתיא לחוק בתי המשפט78ס' המשפט יכול להזיז תיקים ג"ג ולכן זה

גם אינטרס המע'.

שבא )ולא זכות!( הסדר דיוני – המרצה לקדם את שלטון החוק ולא את הצדדים )=השופט חייב להיות מוסמך לדון מבחינה

חוקית(.

אך: מחד הדיון בשאלות סמכות מחדד את השכל, שיקולים הנעוצים באופיו של מקצוע המשפטן עו"ד גם אוהבים "לדקור" אחד את השני ולטעון כל טענה שאפשר לטעון. זו אחת מהן.

מגמת ההפחתה במעמד של שאלת הסמכות 1.6.1אומר שבמדינה קטנה דמות זו, סמכות מקומית היא כההש' לוין: הלכת פולג - בסמכות המקומית

בהזדמנות הראשונה.אלאחסרת חשיבות שהטיעון של היעדרה לא ראוי להישמע ביהמ"ש "מזלזל" בטענה החוקית של חוסר סמכות כשזה נראה לו לא כזה משמעותי.

פס"ד הגבס( גם יש נטייה של בימ"ש להתייחס לעולם ככפר גלובאלי בסמכות הבינ"ל(.

שבעבר אפשר היה להעלות את הטענה הזו בכל למרות גם יש נטייה לבקעים: בסמכות העניינית יש שינויועדת אורבעקבות שלב )גם כשתיק הגיע לפס"ד ורק בערעור העלו את הטענה(,

של המשפט.שבעקבותיו לא מקבלים את הטענה הזו בשלבים מאוחרים

. רפורמות במבנה בתי המשפט 2:להלן עיקרי המלצותיה הציעה מהפכה בניהול מערכת המשפט. ועדת אור

Ωמיליון ₪. 2.5: העלאת הגבול הכלכלי ממיליון ₪ ל-העברת סמכויות מהמחוזי לשלום הרעיון: לרוקן את המחוזי מסוגיות דיוניות ולאפשר לו להוות ערכאת ערעור על פס"ד בשלום.

Ωתביעות לנזקי גוף, לתביעות קטנות, לענייני משפחה ועוד.בימ"ש השלום יחולק למדורים :Ω (.33,800)כיום עד ביהמ"ש לתביעות קטנות יגדיל את הסכום שהוא יעסוק בו₪ Ω שפעם היו רק בסמכות בג"ץ(.ביהמ"ש המחוזי יעסוק בעניינים מנהליים(Ωהקמת המחלקה הכלכלית בביהמ"ש המחוזי בת"א.

Ωהועדה המליצה שלא בכל שלב יקבלו טענת חוסר סמכות עניינית – לענייננו . (. הוא קובעדור אנרגיה גם יישם את האמירה הזו בפס"ד שהוא דן בו לאחר הועדה )הש' אור עצמו

. נתנה פס"ד סופי - כבר לא ניתן להעלות את זהXשלאחר שערכאה

? גבול לא מתמודד עם הבעיה. הש' עדיין לא מוסמך. , איך פתרת את בעיית שלטון החוק אולם – אם לא טענת, אתה מושתק מלדון.בדוקטרינת ההשתק - ביהמ"ש תולה זאת בפועל

: הש' מנסה ליישם את המלצות ועדת אור.פס"ד משכן בנה"פ למשכנתאות נ' עליזה קקון: נדגיםהוא מדבר על השתק ועל מניעה להעלות טענת היעדר סמכות עניינית והוא מרגיש בקושי.

( ולכן כדאי לטעון את זה כמה שיותר מהר.פס"ד סופי – יש גבול )ההלכה היוםזוהי

. דרכי פתיחת הדיון בבתי המשפט במשפט האזרחי – מבט על 3: ננסה ליצור קטגוריות לפי כמה מאפיינים

(.2.5 מיליון( ומחוזי )למעלה מ-2.5(, שלום )עד 33,800 – תביעות קטנות )סכום התביעה לתבוע כך.חובה ₪ הולכת לסדר דין מהיר וזו 75,000בנוסף, תביעה עד

המ"פ – המסלול לתיק פשוט ראייתית הוא האם הראיות בתיק מורכבות או פשוטות. )סדר דין מקוצר– אם כן, נפנה למסלול של האם התביעה חזקה וברורה )באופייה.יש סוגיות לבימ"ש למשפחה, לביה"ד לעבודה וכולי.שבמחלוקת הסוגיה –

9

קבוצתהכותרת


. המסלול הקלאסי לפתיחת תביעה - כתב התביעה 4 " – תביעות, בקשות ושארתובענה " –1ס' )א( הליך ייפתח בהגשת תובענה.א. פתיחת הליך7

;עניינים שמביא בעל דין לפני בימ"ש, באחת הדרכים שנקבעו לכך כל מה שאין הסדרות מיוחדות לגביו הולך במסלול הרגיל.-מסירת כתב תביעה . 8

והלאה(.א214תקנה ) הסדרות מיוחדות כאלה יכולות להיות סדר דין מהיר למשל

איך נכון, מבחינת הסגנון, לנסח כתב תביעה? 4.1 , זה עלול להיות לקוני מדי עד כדי מחסור בפרטיםמנגדכתיבה תמציתית וברורה היא כתיבה מצוינת.

בכתב התביעה ואז צריך להגיש בקשה לתיקון כתב תביעה )וזה עשוי להוליד הוצאות(.

.מה שלא חשוב לאעלינו לדעת להפריד בין עיקר לטפלכתב התביעה נולד מסיפור הלקוח . , עלינו לדאוג לדלות מהלקוח את הפרטים שהוא לא מספר והם כן חשובים.מנגדנכנס.

כל המידערצוי שכתב התביעה יכיל את . ,לנסות להיצמד לעובדות אלאלא לנסות "להעליל" על הצד השני וליצור אצל הש' נרטיב.( לא להכניס ראיות או להצביע על ראיות שהולכים לעשות בהן שימוש )תקנהמותר )ואפילו רצוי

(. זה יכול אפילו לפגוע בלקוח שלי כי זה יציג את הקלפים שלו.71

– פרטי כתב התביעה 9 תקנה 4.2

היקף כתב התביעה:ואלה הפרטים שיכיל כתב תביעה. 9 -פרטי כתב תביעה

( שם בית המשפט שהתובענה מוגשת לו;1)( שמו של התובע, מספר זהותו, מקום מגוריו ומען להמצאת כתבי בי-דין;2)( שמו של הנתבע וכן מספר זהותו ומקום מגוריו, במידה שניתן לבררם;3) ( העובדה שהתובע או הנתבע הוא תאגיד או הוא פסול-דין או הוא קטין, אם הדבר הוא כך, ואם4)

הוא תאגיד – הצורה שבה התאגד;;!(שאלת ההתיישנות)=( העובדות העיקריות המהוות את עילת התובענה, ואימתי נולדה 5)( העובדות המראות שבית המשפט מוסמך לדון בתובענה;6)

נובע מעיקרון הסמכות שאומראלאס"ק זה לא שייך לאף קבוצה מאלה שתיארנו לעיל שאם אדם פונה לבימ"ש מסוים – עליו לציין בכתב התביעה מה מביא אותו לבימ"ש זה.

( הסעד המבוקש;7)( הסכום שהתובע הסכים לקזזו או ויתר עליו;8)( שוויו של נושא התובענה, ככל שאפשר לקבעו.9)

קבוצת הכותרת 4.2.1 שלב הסיכומים הוא מאוחר מדי לדון בזה לראשונה( פסק כי הש' אשר: העליון )פס"ד פולקסוואגן

והדיון הוחזר למחוזי עם הוראות.הערעור התקבל. לכן, כי זו טענה עובדתית

. עוה"ד של בני עקיבא טען טענה פשוטה: איןקבוצת הכותרת(: לא מהסילבוספס"ד בני עקיבא )אישיות משפטית שנקראת בני עקיבא. לכן, אי אפשר לתבוע אותה )"אין יריבות"(.

. הנתבעים ביקשו למחוק את המרצתקבוצת הכותרת: פס"ד המיסיון הכנסייתי הרוסי נ' מ"י.מכאן הערעור והמחוזי קיבל זאת. התובעת למעשה לא קיימתהפתיחה על הסף כי

( פסק כי ביהמ"ש רשאי לבדוק אם אכן נתאגד חבר בני האדם כל זמן שהצד שכנגדזוסמןהעליון )כופר בקיומו המשפטי. המערערת חייבת להוכיח כיצד נעשתה גוף משפטי, אם בכלל.

כאן אנו משרטטים את תחומי המגרש. כל עובדה שלא מופיעה בכתב התביעה כעניין שמקים את העילה ייתנגד וינטרל אתמנגדלא תוכל לעלות במשפט ולא תיטען בפני ביהמ"ש. אם טענה כזו תעלה – עוה"ד ש

!מה שכן נוכל לעשות זה להעלות בקשה לתיקון כתב התביעההטענה שלנו.

קבוצתהעובדות

גם שני האחרונים לאממש קשורים לליבה.

10


+ תקנות נוספות( 5 קבוצת העובדות המקימות את עילת התביעה )ס"ק 4.2.2 חשיבות ההחלטה אילו עובדות ייכנסו לתוך תיאור העובדות היא אקוטית – זה ממש יכול להשפיע על

: "שמא נטעת את העץ ישר או עקום".בספרות נאמרהתביעה עצמה. ורק בהזדמנות הראשונה. אך עוסק בהתיישנות - טענה כזו יש להעלות (5לס"ק )סיפא

?מה מקים את עילת התביעהאותו רצף ומקבץ עובדות שאם הן יוכחו המשפט הישראלי יזכה את התובע בסעד בגינן.

: יש לקרוא יחד עם התקנות הבאות ( 5 ) 9 תקנת משנה את א( - כתב טענות יפרש עובדות מהותיות בלבד ולא ראיות 71 תקנה( -

. )א( כתב טענות יכיל את הרצאת העובדות המהותיות בלבד, שבעל הדין מסתמך עליהן בתביעתו71 לא את הראיות הבאות להוכיח אותן.אךאו בהגנתו, לפי העניין,

מתבקשים לא להכניס לתוך שני הצדדיםבגלל שמדובר ב"כתב טענות" זה תקף גם לכתב הגנה.כתבי הטענות את הראיות שיוכיחו את העובדות המהותיות שעליהן הם מסתמכים.

ביטל צו סילוק יד שהשלום נתן משום שהשלום עצמו חרג מעילת התביעההמחוזי : פס"ד פריצקר.בסטייה כזו – הנתבע כבר לא יכול להתגונןכפי שהיא נוסחה ע"י התובעים.

.השלום פסק מבלי לתת לנתבע אפשרות סבירה להתגונן ולכן פסיקת המחוזי מוצדקת: המרצהאילו הוא היה מאפשר זאת ייתכן שזה תקין כי ניתנה האפשרות להתמודד עם זה.

מצג-שווא, תרמית, זדון. כל מקום שבעל דין טוען טענת 78: טענה המצריכה פרטים -78תקנה ... יפורשו הפרטים ותאריכיהם בכתב הטענות.או השפעה בלתי הוגנת

.מקרים מסוימים שמצריכים משהו 'אקסטרה'זו תקנה שמציגה התובע שאומר זאת יצטרך להוכיח זאת. בוודאי שאם יעשה כן הוא יזכה בסעד.מצג שווא -

בטענה כזו לא מסתפקים בטענה בעלמא ש"תוכח בהמשך" כי המילים מצג שווא הן ענייןמשפטי שמקפל בתוכו כמה רכיבים שיש להרחיב לגביהם.

ואנחנואתה מייחס לו כוונה אומרת שבדוגמאות של תרמית, זדון ומצג שווא - 78תקנה רוצים שתאמר על פי מה אתה מייחס כוונה ואח"כ באמת תוכיח את זה במשפט.

: טענת נאמנות היא מונח משפטי. כדי שתקום עילת תביעה עליך לספר עובדותפס"ד צפריר.78תקנה שלדעתך מקימות מצב משפטי של נאמנות. אם לא, אתה לא עומד כתובע בדרישת

מהתובע נדרשת הקפדה מיוחדת עלפסק כי )הש' עציוני( : העליוןפס"ד צפריר נ' מורגנשטרן אין. לכן, וכנ"ל נאמנותפירוט מדויק של העובדות כשתביעתו מבוססת על תרמית/הטעיה/רשלנות

כי אדם נעשה נאמן מבלי לבסס זאת כעניין שבעובדה.די בטענה בעלמא לא הצגת את העובדותאבל: אם כל מה שאתה אומר זה שהוא חב חובת נאמנות המרצה

המוכיחות זאת – הנתבע לא יודע אילו עובדות עליו להכחיש כדי להתמודד עם הטענה.

דיהטוען כוונה רעה, מרמה, ידיעה, וכיו"ב שבלבו של אדם, - - טענת כוונה או ידיעה 77 תקנה ואין עליו לפרש את הנסיבות שמהן ניתן להסיקה.לטוען שיטען אותה בחזקת עובדה

מצמצמת את חובת הפירוט.77תקנה . - היא לוקחת כיוון אחר והפוך78בהשוואה לתקנה ידעאך אני צריך לכתוב שהשני אמר לי דבר מסוים 78תקנה נניח שאני אני טוען לתרמית. בגלל

כשאני אטען שהוא ידע אני לא צריך לפרט בכתב - 77תקנה מראש שהוא שקרי. לפי זה כן יהיה נדבך במחלוקת. אבל. אני לא צריך לפרט הטענות שלי איך הוא ידע

כמו ידיעה או כוונה למשל זה משהו שנוכל להעלות ולטעוןמה שבליבו של אדםלכן, . 77תקנה וזה מתבצע לפי שכך היה, זולת הצורך לפרש למה אני טוען זאת -

כמו נאמנות או מצגבמקרים של עובדות שיוצרות קונסטרוקציות משפטיות, אולם ( - שהם רצף של דברים שאני מקפל לתוך מוסד משפטי -בפס"ד צפרירשווא )כמו

. מחייבת אותי לפרט את המצב העובדתי שמוכיח זאת78תקנה

- אנו מבינים למה כל אם אנו מבינים שמטרת כתבי הטענות היא רק לתחום את המחלוקת , לא מהצד של התובע וגם לא מהצד של הנתבע.שמסביב הנוגע לראיות לא שייך לכאן

11


- סנקציה של מחיקה על הסף.100לתקנה כשכתב התביעה לא מגלה עילה נלך :נבין את ההבדל בין דחיית תביעה למחיקת תביעה

- בית המשפט או הרשם רשאי, בכל עת, לצוות על מחיקת כתב תביעהמחיקה על הסף -100ס' נגד הנתבעים, כולם או מקצתם, על יסוד אחד הנימוקים האלה:

; כתב התביעה לא מגלה עילה כלשהי לתביעה.( אין הכתב מראה עילת תביעה1)( נראה לבית המשפט או לרשם מתוך הכתב שהתובענה היא טרדנית או קנטרנית;2)( שוויו של נושא התובענה נישום בחסר והתובע לא תיקן את הכתב תוך הזמן שנקבע לכך;3)( שולמה אגרה בלתי מספקת והתובע לא שילם את האגרה הנדרשת תוך הזמן שנקבע.4)

ולכן ניתן לתבוע שוב דרך כתב תביעה חדש ומתוקן.מחיקת תביעה אינה מעשה בי-דין

בית המשפט או רשם שהוא שופט רשאי, בכל עת, לדחות תובענה)א( - - דחייה על הסף101ס' נגד הנתבעים, כולם או מקצתם, מאחד הנימוקים האלה:

אם הגשת תביעה לביהמ"ש וכבר ניתן פס"ד בנושא – העילה מושתקת.( מעשה בית דין; 1)בהיעדר סמכות נעביר למי שמוסמך ולא באמת נדחה. ס"ק ב' עושה זאת.( חוסר סמכות; 2)( כל נימוק אחר שעל פיו ניתן לדחות מלכתחילה את התובענה בנוגע לנתבע.3)

לא ייעתר בית המשפט או הרשם לבקשת דחיה מחוסר סמכות, אם נראה לו שיש להעביר את)ב( לחוק בתי המשפט.79העניין לבית משפט או לבית-דין מוסמך לפי סעיף

.תקנה זו מהווה סעד חמור יותר מסעד המחיקה

)ב([ 75 )א( ו- 71 קבוצת הראיות ]תקנות 4.2.3.צירוף מסמכים - 75תקנה : החריג: אין חובה לצרף ראיות לכתבי טענות; הכלל

.. בעל דין יצרף לכתב טענות העתק של כל מסמך הנזכר בו, זולת אם אינו ברשותו/בשליטתו75

:תקנה זו תוקנה לאחרונה בתשע"ד. נציג את גלגולי החקיקה שלהלכתב הטענות. מסמך מהותירק - בשנים עברו הייתה חובה לצרף בעבר הרחוק שעליהם הוא מסתמךבעל דין ירשום בכתב טענותיו את אותם המסמכים - "2006בשנת

". צריך לצרף מסמכים שעליהם אנו מסתמכים בכתב הטענות.ויצרפם לכתב הטענותזולתכל מסמך הנזכר בובעל דין יצרף לכתב טענותיו העתק של - "תיקון התקנה בתשע"ד

.הושמטה שאלת ההסתמכות" - אם הוא לא מצוי ברשותו או בשליטתואם לא תרצה לצרף מסמך - אל תזכיר אותו בכלל בכתב הטענות.

?נניח שלא צירפתי את המסמך לכתב התביעה. מה אז – אומרת שביהמ"ש יכול לתת לתובע צו להוסיף אתתיקון כתב טענות והוראה לתקן – 92תקנה

. to begin withהמסמך לכתב התביעה למרות שלא עשה זאת עלי לבקש גם אורכה למועדבהינתן שכתב התביעה תוקן – כעוה"ד של הצד הנתבע

בנוסף לבקשה שלי שהצד השני יוסיף מסמכים.הגשת כתב ההגנה

גילוי מסמכים כרקע לתקנה היות והוא זה שמזכיר אותם בכתבגם אם הם פוגעים בובכתב התביעה התובע חייב לצרף מסמכים

לחשוףהשלב מאפשר ליהתביעה. הוא לא רוצה. גם בשלב גילוי המסמכים הוא לא רוצה אבל בדיוק את אותם המסמכים האלה של הצד כנגדי.

אך אנו משחקים במידה מסוימת בקלפים סגוריםאומנםש? מה זה מלמד אותנו על שיטת המשפט: בתצהירים + גילוי מסמכים עוד לפני שלב ההוכחות(.פעמיים )תחום המסמכים מוחרג

12


שסביר מאוד להניחניתן אף לומר שהקלו בהכנסת מסמכים מסוימים לכתבי הטענות מתוך הנחה . שהם ייראו אור ממילא בהמשך המשפט כי הם מהותיים

מוקדש לכל סוגיית גילוי המסמכים הזו.102בתקנה פרק ט' שמתחיל סנקציות שבתי משפט נתנו עקב אי צירוף מסמכים לכתבי הטענות

פעם היה אפשר רק לצרף רשימה של המסמכים עצמם או לפרש ולהסביר מהו ומה כתוב בו לכל עו"ד ביקשו כנגד עו"דהיותר. היום כבר צריך לצרף ממש. בעקבות השינוי הזה נעשה בלבול נוסף:

.שלא צירפו מסמכים לתצהיר סנקציה מהסוג שיש בגילוי המסמכים

א. בעל דין שאינו מגלה מסמך שיש לגלותו לפי תקנה114 - תנאים לקבלת ראיה- א 114 תקנה לא יהא רשאי להגיש אותו כראיה מטעמו באותה, 114 או שאינו נענה לדרישה לפי תקנה 112

ברשות ביהמ"ש לאחר שנוכח כי היה לבעל הדין הצדק סביר למחדלו; אלא, תובענה המרצה לא מכיר!לא? האם אפשר לשלוף את זה כג'וקר אם הצד שכנגד לא צירף את המסמך

פס"ד אחד שבו תובע שלא צירף מסמכים לכתב התביעה היה מנוע מלצרף אותם בהמשך.

- הפרה של צו ספציפי )להשיב על שאלות, לגילוי122תקנה ? אז מה בתי המשפט כן מיישמיםמסמך ועוד(. סנקציה לדוג' היא מחיקת כתב הגנה )מה שגורר פס"ד בהיעדר הגנה(.

. אין עונש על אי צירוף.אין סנקציה בצידה אבל מצמיחה זכות דיונית 75שתקנה זה נכון יתרה מכך - ממילא לשבת בשקט וללטעון אח"כ שלא ניתן להגיש זה חוסר תו"ל.

אך העונש יהיה שהנתבע יעכב את המשפט עד שהתובע יגלה את המסמכים 75בתקנה : נסכם יש ממש סנקציה למי שלא גילה את המסמכים.א114בתקנה , לעומת זאת

כשמסמך הוא אחת( פסק כי הש' זוסמן: העליון )פס"ד "שרונה" מושב עובדים נ' שיינברג ואכן עליו לצרפוהרי שמדובר במסמך מהותי מהעובדות המשמשות לתובע כעילת תביעה,

. בל יופתע הצד שכנגד וע"מ שיוכל להתגונן כראוילכתב התביעה

בשש השנים האחרונות חלק מבתי המשפט נקטו בסנקציות כנגד עו"ד שלא צירפו מסמכים.יש עו"ד שלא מתעדכנים בתקנות כיוון שבביהמ"ש לעיתים פרטים לא מוקפדים כהלכה.

: עניינים שברפואה- 125תקנה - לכתב הטענותסוג נוסף של מסמך שצריך לצרף " – רופא, מומחה רפואי, או מי שעוסק כמומחה בנושא שבמדע, במחקר,מומחה. בפרק זה – "125

" – רופא בעל תואר מומחה ששמו כלול ברשימת הרופאיםמומחה רפואיבאמנות או במקצוע; ".1973 לתקנות הרופאים )אישור תואר מומחה ובחינות(, 34שנתפרסמה לפי תקנה

בפרק י"א - פרק המומחים - מדברים על חוות דעת רפואיות. כשמדובר על תביעות לפיצויי נפגעי גוף מוכיחים בראיות מה הנזק שנגרם כי יש לי חוות דעת רפואית שאומרת מה הנזק. הראיה מצורפת

מסמכיםלכתב התביעה באותם מקרים שבהם מוגדר שיש לצרף חוות דעת לכתבי הטענות. לפיכך, .שנקראים חוות דעת רפואיות מצורפים גם הם לכתבי הטענות

קבוצת הטיעונים המשפטיים 4.2.4 הטיעונים המשפטיים יכולים להיות אמירה כמו שיש כאן רשלנות, הפרת חוזה, תביעה להשבה

מהעובדות שמקימות את העילה.לא חלק וכהנה. כל הכיסויים המשפטיים הם בעשיית עושרטיעונים משפטיים לא אמורים להופיע באופן עקרוני בתוך כתבי הטענות.

ורק אך לכן, תקנה זו מתייחסת ולא לצירוף המסמכים לכתבילשלב גילוי המסמכים .בשלב מקדמי זה בתי המשפט לא מיישמים את התקנה הזו. הטענות

13


:89 בהקשר שלנו - נפנה לתקנה שלא מתבצע בפועלהמרצה מבקש להציג רעיון . הנתבע או התובע חייב להעלות בכתב89 - יש לפרש כל טענה לסתור וכל טענה מפתיעה

אין לה על מה שתסמוך וכן כלשהתובענה או התביעה שכנגדטענותיו כל דבר הבא להראות נימוק של הגנה או של תשובה, שיש בו – אם לא הועלה בכתב הטענות – כדי להפתיע את בעל הדין

שכנגד או לעורר שאלות שבעובדה שאינן עולות מתוך כתבי הטענות הקודמים, כגון תרמית,. התיישנות, שחרור, תשלום, ביצוע או עובדות המגלות מעשה לא חוקי

שמטרת המשפט לברר את העובדות חושב שמשמעות תקנה זו )ובפסיקה יש לכך תמיכה( המרצה . לפיכך,השנויות במחלוקת בין הצדדים ולא כדי שתוכל לשלוף שפן מהכובע ולהפתיע את הצד השני

ברוח תקנה זו בלבד, אולי צריך לאפשר לבעל דין לטעון שכאשר בשלב הסיכומים מועלית טענה משפטית שלא עלתה עד כה – ייתכן שהש' יוכל להיענות לזה ולאפשר להביא ראיות נוספות כדי

להתמודד עימה לאחר שהסתיים שלב הראיות )למשל(. דבר כזה יכול לתת מענה לבעל דין שפתאוםמעלים נגדו טענה משפטית שהוא לא היה מוכן אליה.

: תדיר שכן מיושמת נעבור לתקנה העיקרית לענייננו . )ב( מותר להביא בכתב טענות כל הוראת דין שהטוען מתכוון74 - - הוראת דין74תקנה

אין בעל דין מנוע מהסתמך על הוראת דין כאמור מחמת שלא הביא אותה בכתבאךלהסתמך עליה, אם לא הבאת זה לא מונעאבלמותר להביא הוראת דין אם אתה רוצה ס"ק זה אומר כי טענותיו

לא חייב.אבל. אתה יכול ממך מלהסתמך על הדברים לאחר מכן בתביעתך ס"ק )א( בהמשך המשפט גם אם זה לא נכתב בכתב התביעה. טענה משפטיתניתן להכניס

שחייבים לציין כבר בכתב הטענות. שהחריג היחיד הוא הפרת חובה חקוקהאומר

קבוצת הסעדים 4.2.5:שני עקרונות עיקריים

. לכן, כעו"ד עלינו לכתוב את כל הסעדיםסעד שלא התבקש ע"י התובע לא יינתן ע"י ביהמ"שא. שנבקש. גם אם העובדות שמופיעות בהחלט בכתב התביעה יכולות להוליד שני סעדים שונים

.אני אוכל לקבל רק סעד אחד שביקשתי ביקשתי רק אחד – אבל גם בהמשך לא אוכל לתבוע את זה בכתב תביעה נפרד. עיקרון סופיות הדיוןלאור

המשפט ששכחתי סעד ואני רוצה בכ"ז להכניס אותו – עלי לבקשבמהלךאם התברר לי לתקן את כתב התביעה.

היתה התביעה לסכום כסף, יפורש בכתב התביעה)א(: – הסכום שיש לפרשו16תקנה ב. ...תביעה לפיצויים בשל נזקי גוף, או תביעה לשיפוי או לפיצוי על)ג(הסכום הנתבע במדוייק;

תשלומי פנסיה, תגמולים וכל הוצאה אחרת ששולמו או שישולמו בשל נזקי גוף, אין חובה, עלאף האמור בתקנת משנה )א(, לפרש בכתב התביעה את הסכום הנתבע...

.אין צורך לפרט במקרים המנויים )כמו נזקי גוף( את הסכום שאנחנו דורשים

סיכום - חמש קבוצות העניינים של כתב התביעה 4.2.6? אז מה לא צריך להופיע בכתב התביעה )=אלימיניציה(

(. למעט הפח"ח – הוראת דין )טיעון משפטי או חוק(.פס"ד צפריר )שלא נתמכות בעובדות המקימות אותן מסקנות משפטיות בעלמאלמעט מסמכים שצוינו בכתב הטענות וחוות דעת רפואיות שצריך לצרף(.קבוצת הראיות( הנחת היסוד היא שהתנאים המוקדמים התקיימו. תנאי מוקדם– 80תקנה . סעד כללי, הוצאות טרחה וכולי– אין צורך לבקש בכתב התביעה )ב(14תקנה. כנגד אותו בעל דין חלופיות עובדתיות טענות – )ב(72תקנה.

חלופיות כן יכולות לדור בכפיפה אחת.משפטיותטענות , אולם .כנגד בעלי דין שוניםדוק – התקנה לא סותרת העלאת ורסיות עובדתיות שונות

14


אם הדין המהותי אומר שאני לא אוכל להגיש תביעה: – תנאי מוקדם 80 נרחיב קמעה לגבי תקנה . אם בכ"ז הנתבע יירצה לערער על התקיים כך וכך וכך – אני לא צריך לציין שכל זה התקייםאא"כ

התקיימות התנאי המוקדם הזה – הוא יהיה רשאי להעלות זאת מיוזמתו.

שלוש דוגמאות של הש' שלמה לוין בספרו על הפרוצדורה האזרחית 4.2.7 לפיכך, מתבקש ביהמ"שב. התובע הוא בעלים של מכונית המצויה ברשות הנתבע; א: #1 מקרה .

להצהיר כי אכן הוא הבעלים של המכונית. העילה היא עילת הבעלות. מסקנה משפטית. כדי להקימה, עליו להציג את העובדות שמקימות את

, הוא פשוט מצהיר בעלמא שהוא הבעלים ולא מביא סימוכין לכך.מנגדעילת הבעלות.

ביום ב. התובע הוא בעלים של חלקת קרקע; א: #2 מקרה .Xפלש הנתבע לחלקה ומחזיק בה . לכן, מתבקש ביהמ"ש לסלק את ידו של הנתבע מחלקת הקרקע.גשלא כדין;

כאן הבעלות אינה במחלוקת אז אין צורך להוכיח אותה. הפעם, את הבעלות אני טוען כעובדה והיאתקינה )בשונה מהמקרה הקודם שבו היא מסקנה משפטית(. מותר לציינה סתם כך.

ביום א: #3 מקרה .Xהפיץ הנתבע לשון הרע על התובע שהוא מוכר בחנותו סחורות גנובות ושהוא . התובע תמיד דאג להשיג אישורים למקורג. הדברים שהופצו לא היו נכונים; במודע להיותן כאלה;

. בעטיית לשוןה; כל הסחורות שהתובע מכר בחנותו היו בבעלותו. דכשר מהסוחרים שמהם רכש; רע זו נגרם לתובע נזק ולכן על הנתבע לשלמו.

. כשהוא אומר שהכל בבעלותוכשאני מציין כעובדה שאדם ידע – נתייחס לידיעה זו כאל עובדה – הוא טוען טענת בעלות. למעשה, זה מיותר. הוא נועל את עצמו על גרסא מסוימת )נניח שזה לא

.עדיף היה להשמיט ולטעון פשוט שהכל שקר זה גם לא שלו(. אבלגנוב

חובת גילוי עובדות הגנה בכתב התביעה )החלת תוה"ל על סדרי הדין( 4.3 להכניס חייב לפיה יש מצבים שבהם התובע הלכה ויצרו שהצמיחו חובת גילוי )=תו"ל(שני פס"ד

ושייכות להגנה ולא לתביעה.עובדות שפועלות לרעתו לתוך כתב התביעה

האם היה על התובע לציין בכתב התביעה, מלבד העילה, גם: פס"ד שטמר נ' אריה חברה לביטוח ? היות ולא עשה זאת, ביהמ"שאת העובדה שהוא עצמו חתם על כתב ויתור כלפי חברת הביטוח

פסק שהוא מנוע מלהגיב לכתב ההגנה ולטעון שהיה עושק מצד חברת הביטוח. החלטה זו מדגימה איך ביהמ"ש דורש מהתובע לחשוף קלף שפועל לרעתו.

על נתבע המבקש להסתמך על תניית פטור לציינה: נקבע כי פס"ד לייסנסס וג'נרל נ' בורכרד ליינס.בכתב הגנתו ולא להמתין עד לשלב הסיכומים ולהפתיע את בעל הדין שכנגד

, אם ההסתמכות על תניית הפטור תועלה לראשונה ע"י הנתבע - לא הש' בן פורתלפיצריך לתת לתובע את האפשרות לטעון כנגדה בכתב התשובה שלו.

כי הוא המתין לשלב הסיכומים )לאחר שלב? למה בסופו של דבר התובע יוצא נפסד מהעניין!הראיות( ובחר עד כה שלא להתייחס לתניית הפטור

לא נתנו.בלייסנסס אבל כן איפשרו לפתוח את העניין בשלב מאוחר יותר בשטמר

: שואל איפה הגבול של ביהמ"ש בדרישה מתובע להעלותפרופ' רוזן צבי – על סדר הדין האזרחי בהיעדרם יש עילה של חוסר תום לב ואי שלמותאבלעניינים שבהגדרה אין מקומם בכתב התביעה

.פרופ' צבי לא נותן תשובהשל כתב התביעה. למעשה,

: בסד"א עדיף להשתמש בכללים ולא בסטנדרטים. הצדדים יריבים זה לזהחוקר אחר – דודי שוורץ . לדידו, לטענותהגינות דיונית נמוכה מתו"ל ומקסימום יש לצפות למעין "הגינות בתנאי קרב" –

מנסה למנוע הסתרה, העלמה או החסרה שלמתוך תפיסה של תוה"ל, נראה שביהמ"ש לסיכום טענות בסיסיות מכתב תביעה שהן יסוד לתביעה, גם אם במהותן הן למעשה טענות הגנה.

15


הגנה אין מקום בכתב התביעה. הן תעלנה בכתב ההגנה ובכתב התשובה התובע יגיב אליהן. ממילאיש סיכוי שהנתבע בעצמו לא ייבחר להעלות אותן. למה לכפות עליו?

שוורץ מבקש מבתי המשפט לרסן את עצמם בהכנסת תוה"ל בנושא הספציפי הזה..התשובה היא לאהאם הביקורת שלו שינתה בפועל משהו?

. כתב ההגנה 5. ההזמנה היא מטעם ביהמ"ש.הזמנה לדיןעל התוצר של פתיחת הליך אזרחי להיות

. בהגשת תובענה שאינה בסדר דין18 - טופס הזמנה - עוסקת בעניינים "לוגיסטיים": 18תקנה מקוצר, ימסור התובע עם כתב התביעה מספר הזמנות לדין, כפול ממספר הנתבעים;

. יום או מועד שקבע השופט30המועד להגשת כתב הגנה הוא - 19תקנה ימים לאחר המצאת30. בהזמנה לדין יידרש הנתבע להגיש כתב הגנה תוך 19 - תוכן ההזמנה

.ההזמנה, או תוך תקופה ארוכה יותר שקבע בית המשפט או הרשם

:חובת הגשת כתב הגנה – 19 – תקנה משלימה לתקנה 49תקנה . נתבע שנדרש להגיש כתב הגנה יגיש אותו תוך המועד הנקוב בהזמנה לדין.49

: מועד או זמן שקבע ביהמ"ש או - הארכת מועדים528 תקנה : 49 נחבר תקנה משלימה לתקנה רשאי הוא, לפי שיקול דעתו, ובאין הוראה אחרתהרשם לעשיית דבר שבסדר הדין או שבנוהג,

; בתקנות אלה, להאריכו מזמן לזמן, אף שנסתיים המועד או הזמן שנקבע מלכתחילה ( אז ביהמ"ש בעל שיקול19תקנה )כמו פה – כשמדובר במועד שלא נקבע בחיקוק? למה חיברנו

דעת להאריך בלי דרישה לטעמים מיוחדים.

: מחיקת תובענה מחמת חוסר מעש– נחבר גם אותה – 156תקנה . )א( נבצר מביהמ"ש לדון בתובענה או להמשיך את הדיון בה מחמת חוסר מעש מצד בעל דין,156

רשאי ביהמ"ש ליתן הודעה לבעלי הדין לבוא וליתן טעם מדוע לא תימחק התובענה. יום/פרק זמן ארוך יותר שנקבע, יראו את התובענה כנמחקה.30)ב( לא ניתן כל טעם בתוך

)ג( בית המשפט או הרשם רשאי למחוק את התובענה אם הטעם שניתן אינו מניח את דעתו. התקנה מאפשרת לש' לנקות תיקים )כמו אי הגשת כתב הגנה למשל(.

עקרונות בכתיבת כתב ההגנה 5.1 חל הן על כתב התביעה והן על כתב ההגנה.67בתקנה שמתחיל פרק ז' של התקנות

? של כתב ההגנה מטרותיו מהן .להכחיש את אותן העובדות שהצד המגן כופר בהןא.

.האםנניח שאין שום ויכוח על העובדות – כתב ההגנה מסכים לחלוטין על העובדות ! יהיה משפט על הטענות המשפטיות.לא? התשובה היא אוטומטית אין משפט

שלא מתייחסות בכלל לעובדות שבכתב התביעה - גרסת הנתבע. הצגת עובדות חדשותב.

:נדגים(. כל שלב מאוחר יותר יהיה מאוחר מדי )טענות מקדמיות שיש להעלות בכתב ההגנהג.התיישנות, חוסר סמכות מקומית )=ג"ג(, היעדר יריבות, טענת אי שפיטות ועוד.

?מה קורה אם הנתבע לא מגיש כתב הגנה )=בהיעדר הגנה(.אפשר לבקש פס"ד במעמד צד אחדנניח שעבר הזמן והוא לא הגיש.

: נתבע שלא הגיש כתב הגנה- 97תקנה . )א( נתבע שלא הגיש כתב הגנה תוך המועד שנקבע לכך, יתן ביהמ"ש או הרשם פסק דין שלא97

, יהא בית)=מספר(היתה התביעה שלא על סכום כסף קצוב **בפניו על יסוד כתב התביעה בלבד; המשפט רשאי, מטעמים מיוחדים שיירשמו, לדרוש מן התובע הוכחה מלאה או חלקית של תביעתו או

16


מקצתה לפני שיינתן פסק הדין; היתה התביעה לפני הרשם והיה הרשם סבור כי אין ליתן פסק דיןללא שמיעת עדות – יעביר את התביעה לבית המשפט.

אם כן בית המשפט הורה על כך מטעם מיוחד שרשם.אלא)ב( הנתבע לא יוזמן לדיון זו סנקציה - ביהמ"ש יכול לתת פס"ד על יסוד כתב התביעה בלבד. אולם, על הש' לבדוק קודם

. למה? כי הנתבע יכול לבקש ביטול של פס"ד במעמד צד אחדלמה הוא לא הגיש כתב הגנה . כדי שזה לא יקרה - שופטים פחות נוטים לפסוק בהיעדר הגנה ומנסים לברר201תקנה לפי

את הסיבה שבגינה הוא לא הגיש כתב הגנה.

" – הבקשה לביטול.תרופה" – פס"ד במעמד צד אחד – ואת ה"המכהכעת אנו מכירים את " – יהיה הליך לבירור הסכום שצריך לפסוק לא ציין כמהאבלרק אמר שמגיע לו כסף אם התובע **

וגם הליך זה יבוצע שלא בפני הצד הנתבע כי הוא יהיה מנוע מלהגיב בדיון.

נציג פסקי דין שעסקו בדיוק בדינאמיקה של מכה-תרופהנניח שפוספס המועד ביום. עד איזה שלב ביהמ"ש יאפשר לנתבע להכניס כתב הגנה?

. 97תקנה לאור ביהמ"ש רשאי להתעלם מכתב הגנה שהוגש מאוחרבאופן עקרוני, שאם כתב ההגנה הוגש לביהמ"ש לפני כלשונה וקובע 97תקנה את לא מקיים, לרוב הוא אולם

)גם אם זה הוגש באיחור(.מועד הדיון עצמו הוא לא יתעלם.הדיון בבקשה למתן פס"ד בהיעדר הגנה: המועד שאחריו אין הוא JAFI פס"ד עינצ'י נ'

?מה קורה כשתובע הגיש כתב תביעה כנגד מספר גדול של נתבעים ניתן להוצל"פ בלא. פס"ד שניתן במעמד צד אחד 98- מקצת נתבעים הגישו ומקצתם לא

להמשיך בתובענה נגד הנתבעים שהגישו כתב הגנה.שתיפגע זכותו של התובע יהיו זהות? טענות ההגנה שיש לאותו צד שלא הגיש כתב הגנה )ולא משנה הסיבה( איפה הקושי

לאותן הטענות ששאר הנתבעים כן הגישו הרי. עם ההוצל"פ עד לשלב שבו התובע יתמודדיש פסיקה שהלכה בכיוון הזה ואמרה שנכון להמתין

.ואז נראה אם הוא באמת זכאי לקבל עם אלו שכן הגישו כתב הגנה

?ומהי הביקורת על הפסיקה הזו סדרי הדין קובעים מתי. זה ממש שגוי לומר שהדין המהותי צריך להקרין על סדרי הדיןא.

. אולטימאטום עם סנקציה. מגישים כתב הגנה כדי לאלץ בעל דין להגיש כתב הגנה – אם לא נפעיל את הסנקציה עליו אנחנו נותנים לו פריווילגיה להרוויח. הוא לאFreeloaderב.

ישכור עו"ד, לא יגיש כתב הגנה ויחכה לראות מה יקרה עם ה"פראיירים" שכן הגישו.

נרחיב מעט על ביטול פס"ד שניתן בהיעדר הגנה : ניתנה החלטה ע"פ צד אחד או שניתנה באין201– ביטול החלטה ע"פ צד אחד - 201תקנה

ימים מיום30כתבי טענות מצד שני, והגיש בעל הדין שנגדו ניתנה ההחלטה בקשת ביטול תוך שהומצאה לו ההחלטה, רשאי ביהמ"ש או הרשם לבטלה, בתנאים שייראו לו בדבר הוצאות או

בעניינים אחרים, ורשאי הוא, לפי הצורך, לעכב את ההוצאה לפועל או לבטלה.:תיתכנה שתי עילות ביטול

– הנתבע מצליח לשכנע את ביהמ"ש שלמרות שהתובע הציג אישור מסירה שלביטול מן הצדקא.כתב התביעה, זה לא באמת הוא שקיבל את כתב התביעה )נניח זיוף חתימה(.

– ביהמ"ש לא ייתןביטול עקב טעות/רשלנות וכיו"ב – הצדקות שאינן ביטול מן הצדקב. הגנה אפקטיבית הנתבע יוכיח כבר בבקשת ביטול פסה"ד במעמד צד אחד שיש לו אא"כביטול

שלא קיימת בביטול מן הצדק.דרישה עודפת. זו שיכולה לשנות את ההחלטה

בחוק בתי המשפט יש את. יש את עניין סופיות הדיון – גם אם ש' טעה: יוצאת דופןבקשה לביטול פס"ד היא שאומר שש' באותה הערכאה יכול לתקן את פסק דינו – רק כשיש טעות סופר או משהו דומה. 81ס'

יכולה לתקן את הטעות.רק ערכאת הערעורואם יש טעות מהותית שיש לה נפקויות? שבה הש' כן יכול לתקן את טעותו אם החליט לעשות כן.קונסטרוקציה מיוחדתפה, יצרו

ראוי לציין שאם הוא בכ"ז מחליט לבוא לקראת הנתבע – הוא ידרוש השבת הוצאות.

17


: המבקשת טענה שהחתימה באישור המסירה אינה חתימתה והיא זויפה.פס"ד גולקו נ' דיסקונט ופסק כי כשאין מחלוקת על ידיעתו של בעל דין באשר)רובינשטיין( דחה את הבקשההעליון

כשהידיעה היא מוצדקת וברורה )=ידעו שישלפס"ד, יש להעדיף את המהות על הפורמאליות. .פס"ד(, נוצר מצב של מעין-השתק שבו אין לאשר הסתתרות מאחורי אי ההמצאה

. אם הנתבע ידע שיש כתב תביעהבלבד בדיקה שאינה טכנית יוצר? מה פס"ד זה עושה – מעין טענת השתק.הידיעה מהווה תחליף להמצאהכנגדו -

גם אם בוטל פסה"ד, העמדה של הנתבע נחותה יותר. למה?נתבע שביקש ביטול חייב לצרף תצהיר והוכחות כדי לשכנע את השופט שיש סיכוי להגנה שלו.

שתיקה כהודיה 5.2 הוכחשה בכתב הגנה או בכתב תשובה(1): כל טענת עובדה שלא שתיקה כהודיה- 83תקנה

נאמר עליה כי אין מודים בה, רואים אותה כטענה שמודים(2)שכנגד במפורש או מכללא, או שלא בה, זולת אם היא נטענת נגד פסול-דין...

–ובכ"ז. ברגע שלא עשית אחת משתי האופציות חזקה, עקב תקנה זו, שהודית בטענות התובעבסיפא נאמר שביהמ"ש יכול גם לדרוש שהעובדות יוכחו שלא על דרך הודאה בשתיקה.

– עניין זה לעולם ייראה כשנוי במחלוקת, אין צורך בהכחשה לעניין דמי הנזק: - סייג 84 תקנה הודו בו במפורש. אא"כ בספרו אומר שלא יכול להיות שהס' הזה נכון כי אם לא הגשתי כתב הגנה, זוסמן אולם

( ושם הסכום לא נתפס כשנוי במחלוקת.97ביהמ"ש נותן פס"ד בהיעדר הגנה )תקנה

הכחשת דבר על אף שאינו שנוי במחלוקת 5.3?מדועעורכי דין כותבים בכתב ההגנה "מוכחש" גם על עובדות שלא שנויות במחלוקת.

שלפעמים מותר לנתבע לכפור בכתב ההגנה מסכים הש' זוסמן: פס"ד אינגסטר נ' איזק לנגפוס ומדגים על שטר חוב והבאת עד. באמצעות עובדה אשר הוא יודע כי אמת היא

אבל. כשאני מכחיש הכחשה שקרית שיש מצבים שבהם הטקטיקה הזו היא לגיטימיתאומר זוסמן הסיבה שלי להכחשה היא באמת לגיטימית – זו הכחשה כשרה שאינה חסרת תו"ל.

אני לא רוצה לעשות לו עבודה קלה: נטל ההוכחה הוא על התובע – בנוסף .

אומר שאסור להעלות טענות שאינן נכונות ביודעין. של כללי לשכת עוה"ד34כלל גם !שאין בזה כדי למנוע הכחשה כפי שתיארנו זה עתה מדגיש ס"ק ב'אולם,

כרגע, כתבי הטענות הם הליך עצמאי שלא צמוד לאמת מה שמאפשר הכחשות שקריות.

: גם התובע וגם הנתבע מלווים את האמור בכתבי טענותיהם בתצהיר ולכןבשיטת סדר הדין המהיריש בעיה סתם לטעון טענות עובדתיות וסתם להכחיש.

נותנת לנו את הכלי לפנות לביהמ"ש שיבקש מהצד השני שיודה בעובדה וזאת ע"מ103תקנה לחסוך את ההוצאות הכרוכות בהוכחת עובדה זו )למשל אם צריך להטיס עד מחו"ל(. אם אני

אסרב בכ"ז להודות – כל ההוצאות האלה יושתו עלי, ללא קשר לתוצאת המשפט.

18


מהם הכללים לניסוח כתב הגנה? 5.4 )=לכל טענה; לא 'גלובלי'(.ההכחשה צריכה להיות מפורשת – החלטת להכחיש? 85תקנה

חייב בעל דין לדון במפורש בכל טענהאלא. לא די בהכחשה כללית 85 - הכחשה מפורשתשבעובדה שאין הוא מודה באמיתותה, חוץ מטענה לדמי נזק.

ברגע, יכולה להיות גם חרב פיפיות. 85תקנה : הכחשה גורפת, מעבר לזה שנאסרה לפי המרצה. שהתובע יוכיח כנכונה עובדה אחת שהכחשתי זה מקרין על השאר ופוגע באמינות שלי

. בעל דין המכחיש בכתב טענותיו עובדה86- הכחשה מלאה– תקנה שמציגה דוגמא – 86תקנה ישיב לגופואלאשבעל הדין שכנגד טוען לה בכתב טענותיו הוא, לא יעשה זאת על דרך ההתחמקות,

התקנה דורשת מהנתבע להכחיש את כל הנסיבות. יש להתייחס לכל נסיבה ולהכחיש -של עניין; אותה בנפרד ולומר אם כ"א מהן התקיימה באיזשהו אופן.

- אם הכחשת סתם שאין חוזה – לא תוכל לטעון שכן היה חוזה 88 תקנה הכחשת סתם של חוזה – .שלא היה חוזה כבר מלכתחילה אך ורק תוכל לטעון אלאולהתווכח על המחלוקת

– סנקציות ותיקונים 91 תקנה תקנה זו מאפשרת לבעל דין לפנות לביהמ"ש לבקש מחיקת טענות, תיקון טענות ועוד. ביהמ"ש

לרוב לא יימחק את כל כתב הטענות ואם כן – הוא יימחק סעיפים ספציפיים שהם בעייתיים. שייתן לנו לתקן. אלא – אנחנו יכולים לבקש מביהמ"ש שלא יימחק לגמרי כקו הגנהלכן,

( Confession and Avoidance הודאה והדחה ) 5.5 נתבע יכול לתמרן את עצמו מבלי לשים לב למצב שבו במקום שהתובע ייצטרך להוכיח את התביעה

". כיוון שהנתבע מודהפרעתי טענת "יישומה הקלאסי של הדוקטרינה– הנתבע צריך לעשות זאת. מסביר למה הוא פטור מלשלם - עליו להוכיח את קיומה של טענה זו.אךבקיומה של עילת החיוב,

אם היה חוב.ולאבמצב זה, הפלוגתא עברה להיות אם היה פירעון או לא

: המחוזי קבע שניתנה טענת הגנה של "הודאה והדחה" ולכןפס"ד עיזבון המנוח סימן טוב נ' אהרונוב:העליון פסק(. הפוך מסדרי הדין הרגיליםכי על המבקשים לפתוח בהבאת ראיותיהם )

.פן מהותי ופן דיונילסיטואציה של "הודאה והדחה" יש .1: העברת נטל השכנוע לכתפי הנתבע )סוגיה של דיני הראיות(. הפן המהותיא. יתהפך והנתבע יביא ראיותיו קודם.158בתקנה : סדר הטיעון הרגיל הקבוע הפן הדיוניב.

.אין הודאה והדחה" – היינו לא הודה הנתבע בטענות התובע: " פותחת 158 תקנה

עלאלא לא על העובדות הנטענות בכתב-התביעההמחלוקת העיקרית היא במקרה דנן .2.ובקשת הערעור נדחית 159תקנה . מצב זה נכנס בבירור לגדרה של עובדות אחרות

הוא זה שפותח בסדר הטיעון.הנתבע? כשיש הודאה והדחה אומרת 159 תקנה מה

"? השופט אור אומרמה הרציונל של נטישת הכלל הגדול של "המוציא מחברו עליו הראיה. שקל יותר להוכיח טענה חיובית )של פרעתי( מאשר טענה שלילית )כגון החוב לא שולם(

: הדוקטרינה מתמרצת לפעול באופן שקרי כדי להימנע ממנה.ביקורת עיקרית

:זה בוטה יותר כשכל הצדדים )כולל ביהמ"ש( לא שמים לב שנמצאים במצב כזה

? מכחישים! זהוואיך נמנעים מסיטואציה של הודאה והדחהקושי כי זה שוב גורם להכחשת עובדות שאינן במחלוקת.

19


ולכן לא הפכו את סדר פשוט לא שמו לבביהמ"ש אומר כי :פס"ד מרדכי )מוטי( אזולאי נ' א"ב אך. סדר הדיון לא השתנה ולכן לנתבע היה ברור שהוא יזכה הבאת הראיות אלא רק בשלב הערעור

להפתעתו בסוף אומרים לו שהוא זה שצריך לשכנע והוא לא עמד בזה. היא שהדוקטרינה מביאה לתוצאות שאינן צודקות ואינן רצויות.הביקורת השנייה לכן,

על מי הנטל.לביהמ"ש לבזבז זמן שיפוטי יקר כדי לברר- הדוקטרינה גורמת ביקורת שלישית.לא תמיד פשוטה אם אנו במקרה של הודאה והדחה היא השאלה: פס"ד אייזנברג נ' אילוז

אם אני מודה בקיומן של, אולם: אם הסכמתי עם כל העובדות כלשונן זה וודאי הודאה והדחה. נבין.עובדות שמקימות את עילת התביעה זה גם מצב של הודאה והדחה

: המשיב מודה שהתובע הוא הבעלים של הדירה. נכנסנו להודאה והדחה?מוחמד נג'אר נ' חמדן : בכל מצב שיבוא אדם שהיה פעם הבעלים של הנכס והקונה חישבו על המשמעות אומר – הנדל

לא שמר את הקבלות )ובקיצון – מיטלטלין( זה יהיה טענת הודאהאבלייטען שהוא קנה את הנכס והדחה? זה מוגזם מדי )כי כל טענת קניתי תהפוך להיות הודאה והדחה לכאורה(.

– ובעילת הפינוי הוא לא מודה, ולכן אין הודאה והדחה.מה שצריך לאתר זה את העילה

. כתב התשובה 6התובע נמצא כעת בעמדת נחיתות כי לא הייתה לו הזדמנות להתייחס לעובדות שבכתב ההגנה.

: האם צריך כתב תשובה אם כל שהתובע רוצה זה להכחיש את האמור בכתב ההגנה?נשאל לא הגיש התובע כתב תשובה – יראו את העובדות: אומרת61לתקנה הסיפא ! התשובה היא לא

.המהותיות הנקובות בכתב ההגנה כמוכחשות וכשנויות במחלוקת

. זכות דיונית מוקניתתובע לא צריך לבקש רשות להגיש כתב תשובה. זו ? עו"ד לרוב עושים זאת סתם )ביהמ"ש יכול למחוק כתבים או חלקם(.מה הבעיה העולה מכך

מבקשות להפוך את כתב התשובה לזכות מותנית בבקשת רשות.תקנות משה גל, ייתכן שפשוט עדיף להשית הוצאות על עו"ד ובכך לחנך אותם. אולם

: תקנה זו קובעת שלאחר כתב התשובה )שהוא בזכות( כל כתבים כתבי טענות נוספים– 63תקנה כמעט לא מוגש.כתב תשובה לתשובה ברשות. באופן מעשי אך ורקנוספים יוגשו

משהנתבעים לא הגישו כתב( פסק כי הש' טירקל: העליון )פס"ד שרבני נ' חברת האחים שבירו. לכן, נפסק שהיתה התיישנות.לא נפתח הפתח הדיוני לטעון כנגד ההתיישנות, תשובה

, כמו פה, זה מהותי להגיש כתב תשובה!אלה עובדתיתכשיש שנשחק עם כמה מצבים

אדם מחזיק בצ'ק והוא מעוניין לפרוע אותו. הנתבע, בטענת ההגנה האחת והעקרונית שלו טוען. שתיקתו היא הכחשתו? לא. האם על התובע להגיש כתב תשובהשלא מדובר בחתימתו.

של מיופה כוחו. במצב כזה זו כבר לאאלא: אם התובע בדק ומצא שאכן זו לא החתימה שלו, אולם לכתוב כתב תשובה ולטעון זאת. חייב עובדה חדשה ולכן אני אלארק הכחשה

כבר נפרע. הוא אף מציג מסמך שתומך בכך,אך: אם הנתבע טוען שהצ'ק בחתימת ידו, מצב אחר? האם על התובע להגיש כתב תשובה בפועל הוא מזויף. אך

(. 83תקנה למעשה, מתקן התקנות הופך כאן את עיקרון השתיקה כהודיה שלמדנו בכתב ההגנה )

כהכחשה: שבכתב ההגנה תהיה שתיקה המרצה אומר שאפשר פשוט להפוך את המצב הנתון. זה גם יפתור את הבעיה של הכחשות שקריות.כהודיהובכתב התשובה תהיה שתיקה

20


בין הכחשה סתם לבין הכחשה שעניינה בחוקיותו שלמבחינה : תקנה זו88תקנה – הכחשת חוזה החוזה או דיותו מבחינה חוקית. ע"פ תקנה זו, בדוגמא שהצגנו, אפשר להסתפק בהכחשה סתם,

. זה ישתמע משתיקתי.ולכן לא צריך להגיש כתב תשובההיינו לומר שהמסמך מזויף,

( קיבל את הערעור ופסק כי:הש' ברנזון: העליון )מפי פס"ד כמקו בע"מ נ' סלם כל טענת עובדה שבמסגרתה מעוניינת המשיבה לתקוף את המסמך, מקומה בכתב התשובהא.

מטרת כתב התשובה היא להעלות טענות עובדתיות חדשותשהיא הייתה יכולה להגיש כי .כדי לסתור את טענות פרשת ההגנה

היא לא פעלה בדרך הנכונה ולכן היא לא יכולה להביא ראיה שמטרתה לפסול או להפריך אתב.המסמך מבחינה חוקית. אחרת, זה מפתיע את המערערת ופוגע בהגנה שלה.

: המשפט לא נועד להפתעות. אם אני אשתמש בכתב בהקשר של פס"ד זה 89 תקנה נדון גם על . התקנה תפיל זאתהתשובה כמקצה שיפורים לכתיבת כתב תביעה חדש –

הש'. העליון )מפי עילת תביעה חדשה: ברנדס הגיש כתב תשובה שבו הוא כלל פס"ד אגד נ' ברנדס ( קיבל את הערעור ופסק כי הכנסת עילה חדשה בכתב התשובה תגרום לכך שהצדדים לאצלטנר

יוכלו לדעת מה עליהם להוכיח ולסתור בשלב הראיות. ביהמ"ש אומר בפס"ד זה שהוא יחמיר עם תובע שינסה להגניב עילה חדשה לכתב תשובתו

ולא ידון בה אפילו אם לא דרש הנתבע את מחיקתה.

דוקטרינת שינוי חזית )סוגיית בת של כתב התשובה( 6.1 לפיו בעל דין חייב להעלות במסגרת כתבי הטענות שלו את כלמהכללסטייה הדוקטרינה מהווה

טיעוניו, וטענה שלא העלה בכתבי הטענות שלו לא תתקבל במשפט עצמו.יש האומרים שזה מעין תיקון שלא מתבטא במפורש בכתבי הטענות עצמן. נעשה בשתיקה.

:השתיקה משמעה. והצד השני שותק בכתבי הטענות שלא נזכרותובע או בעל דין טוען טענות או עובדות .1 הסכמה תהיה שהצד שכנגד פשוט יתייחס לטענה הזו בעצמו. הוא לא מתנגד ומתייחס לזה.2

. מסכים לשינוי החזיתבהתנהגותוצד זה בשיתוף פעולה. לכן,

מהרחבת עובדות תיתכן גם הרחבה של הסעד!.3

: בכתב התשובה של הבנק, אותו הוא לא הגיש, היה עליו לכתובפס"ד בנק הפועלים נ' קרבצוב בכ"ז הצליח להשחיל את הדברים במסגרת מסכת הראיות.אךטענה כלשהי. הוא לא עשה זאת

.עוה"ד של הנתבע טען רק בסיום הדיון, ולא בזמן, שיש כאן שינוי חזית ולכן הפסידפס"ד זה הוא לחם חוקה של הדוקטרינה. לכן רואים בסרטים התנגדויות בלתי פוסקות.

: כאן חל שינוי מהותי בטענות המשיבים באשר למעמדו של אדם בשםפס"ד אדמוב נ' סיטי-סטייט , לדעת ביהמ"ש התשתית העובדתית לגבי מעמדו הונחה במלואה כבר בשלב כתביאולםפלדמן.

. לכן, כל סוגיית שינוי משפטיאלאהשינוי המהותי הוא לא שינוי עובדתי ? מה המשמעותהטענות. שינוי החזית שאדמוב השקיעו בה משאבים רבים אינה רלוונטית ונובעת מחוסר הבנה. השאלה האם

.שאלה משפטית ולא עובדתיתמדובר בבורר או בנאמן היא

לא ציינתיאבלהבאתי עדים שיאמרו שהיו גם דברים בע"פ מעבר לחוזה : נדגים שינוי חזית ינסה להתמודד עם זה ויכניס את זהאלא. אם הצד שכנגד לא ייתנגד אותם בכתב התביעה

לפלוגתא – זה כבר שינוי חזית שביהמ"ש יתיר.

: במאמר )שמטרתו לתקוף את הדוקטרינה( משה קשת דיון תיאורטי שמפתח

האם הטענה היא עובדתית או משפטית ולפעמים היא יכולה להיות שניהם. לשים לב תמידעלינו

21


. במשפטים כאלה מתחייבות אינספור התנגדויותחמתה מרובה מצילתההלכת שינוי החזית – .1במהלך מתן העדויות וזמן שיפוטי רב מבוזבז על כך.

כי שופטים רבים מפעילים אותה באופן בגלל הדוקטרינה עו"ד חיים כיום בחוסר וודאות.2 – רק בסוף ובמרוכז מתוך חוסר רצון לבדוק בכל פעם בנפרד את הדוקטרינה.בעייתי

עוה"ד צריכים כל הזמן להיות דרוכים שמא היה משהו והם לא התנגדו..3 שינוי או הרחבת חזית אפשריים רק אם בעל הדין שכנגד נתןבמשפט האמריקאי והאנגלי

את הסמכתו לכך. טענותיו של משה קשת למעשה הולכות לכיוון הזה.

: מוסיף כמה הערות בנושא לצדדים ולשופטים הש' זילברטל: פס"ד שירותי בריאות נ' משטהכשתיפול החלטה יוכלו המערערים לערער בערעורם בזכות גם על החלטה זו )תו"כ(.א. עדיף לחכות לפסיקה עצמה ולראות אם זה בכלל רלוונטי – אם בסוף יהיה פס"ד לטובתך, מהב.

זה רלוונטי אם קיבלו או לא קיבלו את ההתנגדות להרחבת החזית?העליון נותן כאן שיעור בניהול משפט לצדדים.

לעיתים ההכרעה אם מדובר בשינוי חזית היא לא פשוטה. ניתן להבין למה ש' מחליט לרשום את . כך עשהבמקרים קלים יותר – על הש' להכריע במקום, אולםההתנגדות ולהכריע בהמשך.

. מכאן – אין מקום לאפשר חקירה בעניינים שלא עמדו בפלוגתא בין הצדדים.השלום

קיזוז ותביעה שכנגד 6.2 - נתבע רשאי לקזז כל זכות תביעה שלו כנגד התובע או להגישן בתביעה שכנגד.52תקנה

? מה שיבחר. כוחן הוא ככוח תובענה עצמאית שכנגד. באיזו דרך מן השתיים על הנתבע לילך : סדר הדין האזרחי מעניק בפרק זה את היכולת לאכוף את התובע ואת ביהמ"ש ליתןהרציונל

."במכה אחת"החלטה הן בתביעה המקורית והן בתביעה שכנגד טענת קיזוז היא סוגיה של הדין המהותי ולא של הדין הפרוצדוראלי.

. אני לא צריך שהתקנות יספרו לי שאני יכול לטעון אותה.טענת הגנהטענת הקיזוז במהותה היא . מוסיפה לי את היכולת לתבוע שכנגד ופה מהות "חידושה" 52תקנה אם כך, למעשה

.וזה החידוש הדיוניאני רוצה שביהמ"ש יהיה אנוס לדון בשתי התביעות גם יחד

על התביעה שכנגד להיות קשורה לעילת התביעה המקורית!

: ביהמ"ש יכול אם יבחר בכך לצרף שני תיקים לדיון אחד. )איחוד עניינים( 520 לתקנה נפנה לרגע היא52תקנה אבלבהחלט ייתכן שבתביעה ובתביעה שכנגד תקנה זו היתה מביאה לאיחוד הדיון,

.זו זכותי ולא צריך שק"ד בימ"ש – לא צריך לפנות בבקשההרבה יותר חזקה כי אני בל נשכח שגם מבחינה מערכתית יש יתרונות רבים בתקנה, אולםעד כה דנו ביתרונות עבור הנתבע.

. זה חוסך משאבים, מרכז דיונים, מונע פסיקות סותרות בבתי משפט שונים ועוד.זו

מהם ההבדלים בין קיזוז לבין תביעה שכנגד? ₪ והנתבע טוען100, מה שהנתבע יקבל הוא רק הקיזוז שהוא יבקש. אם התובע דורש בקיזוז

.ולא את השקל שהתובע חב לו ₪ 100 רק ₪, הנתבע עשוי לקבל 101שהוא חייב לו היא תביעה עצמאית. אם ננצח בה נקבל את השקל העודף. מה גם, אם התביעהשכנגד תביעה

.תביעה שכנגד תעמוד בפני עצמה וקיזוז לא כי התביעה ממילא נפלההמקורית תידחה

שאלת הזיקה בין התביעה המקורית לתביעה שכנגד לפי התקנות היאהדרישה היחידההתקנות לא דורשות זיקה בין התביעות – המקורית וזו שכנגד.

. ניתן אף לצרף נתבעים נוספים שייגררו אל תוך ההליך.זהות בין התובע והנתבעשתהיה ( תביעה שכנגד.2( כתב הגנה; )1: )שני מסמכים נפרדים יוגשותביעה שכנגד היא עצמאית –

22


ומפריד בין שתי התביעות –)ב(53תקנה היתרון הטכני הוא שכשבימ"ש מפעיל את סמכותו לפי הוא עושה את זה פיזית בצורה פשוטה יותר כי זה שני מסמכים עצמאיים.

. בטענת קיזוז לא משלמים אגרה. בתביעהשאלת האגרה: החיסרון שבתביעה שכנגד לעומת הקיזוז מהתביעה(.1%שכנגד כן משלמים וזה עשוי להיות סכום עתק )

. )א(53- תביעה שכנגד, הגנה שכנגד ותשובה שכנגד נתבע המסתייע בנימוק שיש בו כדי לבסס תביעה שכנגדכתב שייקרא תביעה כתב ההגנה, כתב על נוסף יגיש, ההליך מספר יצוין שכנגד תביעה בכתב שכנגד; תביעה

בתביעה המקורית שהוגשה נגדו.המקורית, התביעה במסגרת תתברר שכנגד תביעה )ב( ואולם רשאי ביהמ"ש או הרשם, ביוזמתו או לבקשת בעל דין, להורות על הפרדת הדיון אם ראה שאין זה מן הראוי

לפסוק בתביעה שכנגד במאוחד עם התביעה המקורית.

? האם נתבע יכול להעלות טענת תביעהמה קורה בהליכים אחרים שלא נפתחו ככתב תביעה רגיל. המרצת פתיחהשכנגד ולדרוש שביהמ"ש ידון בכך במאוחד? נניח

בתקנה למה? כי מתקן התקנות מדבר על נתבע ועל תובע ספציפית בדוג' זו התשובה היא לא! כמבקש וכמשיב.אלא בעוד שבהמרצת פתיחה הם לא נקראים כך 52

?נניח שביהמ"ש החליט שאישור תביעה שכנגד יגרום לסירבול הליכים ורק ייפגע.התביעות עם פער זמנים ביניהן דיון מאוחד בשתי: פס"ד שלומוביץ' נ' שיכון עובדים

חריג לכלל שיביא להפרדה יהיה כשזה יגרום( פסק כי ככלל יאוחד הדיון. הש' דורנר )העליון. כאן יש להפריד. לסרבול ההליכים ולעיכוב בירור התביעה העיקרית יתר על המידה

כ"א מההליכים עומד בשלב אחר אז ביהמ"ש אומר לנתבע ללכת להגיש תביעה נפרדת.בתביעה המקורית יהיה פס"ד והמפסיד יבקש עיכוב ביצוע עד לבירור התביעה שכנגד.

?מהם יתרונות )או ייחודיות( התביעה שכנגד על פני הקיזוז: נסכם סוגיה זו לבימ"ש שלום יש יכולת לדון בתביעה שכנגד שלי גם אם במקור היא לא בסמכותו העניינית )=ישא.

(.הכוח להרחיב את סמכותו העניינית של בימ"ש שלוםלה את וניתן להמשיך בה גם אם התביעה המקוריתהתביעה שכנגד כתביעה עצמאית אינה נפגעתב.

(.פס"ד עזבון המנוח קסטנבאוםנפלה )בתביעה שכנגד אפשר להרוויח את השקל העודף שאי אפשר להרוויח בקיזוז.ג.

?מנגד, מהם יתרונות הקיזוז.האגרהסוגיית א. לעיתים קורה שהתביעה עדיין לא בשלה, שלא אספתי את כל הראיות ושאני לא מוכן לה. לכן,ב.

. להשתמש בעילת הקיזוזאלאלעיתים עדיף לא לתבוע כרגע בתביעה שכנגד

. סדר דין מהיר 7 ואילך. א214בתקנות . כל פרטיו מכונסים למצוא נתיב לדיון מהירהמטרה היא

עד לסכום זה אדם מחויב לפנות ₪. 75,000 בתביעות של עד כאן הסמכות העניינית היא לשלום . תביעות אשר מוחרגות הינן תביעות מכוח חוזה או התחייבות אחרת בכתב, בהן סכוםלסדר דין מהיר

התביעה קצוב ומוגדר )שיידונו בסד"מ( וכן תביעות בגין נזקי גוף.

23


אילו תביעות נכנסות בסדר הדין המהיר? 7.1Ω השער הראשי ב)א( 214 תקנה - #1 מסלול - :

למעט: ₪, 75,000( בסכום עד 2( נפתחות בכתב תביעה רגיל ו)1תביעות ש) (.1ב214סדר דין מקוצר )חריג – מקרים של סד"מ המפורטים בתקנה.)המרצת פתיחה )מוגשת כבקשת ביניים.)תביעה ייצוגית )לא מוגשת על סכומים כאלה.תביעה לפיצויי גוף על פי הפלת"ד

Ω השער המשני ב)ב( 214 תקנה – #2 מסלול – : ( ניתן לדון בשיטת סדר דין מהיריב214תקנה )לפי שק"ד ביהמ"ש ותחת בהסכמת הצדדים

מיליון ₪(.2.5 ₪ - 75,000בתביעה שאינה כזו )היינו בגבול הסכום שבין .לא תאושרהסכמה הפוכה לעבור להליך רגיל במקום הליך של סדר דין מהיר

יש ראייה ברורה כנגדאולם: הצדדים הסכימו שבדיקת פוליגרף תהווה ראייה מכריעה פס"ד ביאזי אמר שהוא לאהש' בך בדעת מיעוט אבל אמרה שיש לכבד את הסכמתם דעת הרובתוצאתה.

יכול כשופט, על אף הסכמתם, לפסוק תוצאה סופית שמנוגדת לראיות.

עצם: אם התיק מורכב מאוד מבחינה ראייתית, אולי לא נכון לדון בו בסדר דין מהיר. יב 214 תקנה מנסה לתקן זאת.יב214ותקנה ₪ יוצר עיוותים75,000חיתוך הדבר על רקע סכום של

היחס שבין סדר דין מקוצר לבין סדר דין מהיר 7.2 אבל ₪ 75,000תביעות מאוד חזקות וברורות יתבררו בסדר דין מקוצר. גם אם הסכום הוא עד

. היא שנלך לסד"מ ולא לסדר דין מהיר דווקאברירת המחדלבתביעה חזקה וברורה , כשיש לי אפשרות לשניהם - יש לי בחירה.אולםהמסלול של סדר דין מהיר הוא כפוי.

ההסדרים הפרטניים בסדר הדין המהיר )תוך השוואה לסדר דין רגיל( 7.3 חייבים לצרף תצהיר לשם אימות טענות בכתב הטענות. חובתעריכת כתבי טענות – ג214תקנה –

.קלפים פתוחיםצירוף תצהיר שמחייב לומר את האמת מכריחה אותי לצאת לדרך עם ( כאלה שמוגשים לבקשות ביניים )כמו ארכה, בקשה1: ) מבחינה בין שני סוגי תצהירים 521 תקנה

על אמונה ולא על ידיעהלתיקון כתב תביעה ועוד( ובהם מותר להצהיר גם דברים שמבוססים ( תצהיר עיקרי רגיל – שדן רק על דברים שניתן להוכיח אותם )כמו עדות(.2 ו)מוחלטת

כנראה שלסוג הראשון – גם אמונות. מתכוונת?ג214לאיזה סוג תצהיר תקנה

: חברת ביטוח הגישה תביעת שיבוב בסדר דין מהיר כלפיפס"ד שמדגים טעות שנעשתה בתצהיר רק את מה שהמבוטח סיפר לה. מי שהיה אמור להיותמה היא יודעת?אשם בת"ד וצירפה תצהיר.

המצהיר הוא הנפגע בתאונה ולא חברת הביטוח. לכן, ביהמ"ש מחק את התביעה. : כשעו"ד לא צירפו תצהירים לכתבי טענות ביהמ"ש נקט בסנקציה של מחיקהבמקרים אחרים

ואפילו ניתנו פסקי דין בהיעדר הגנה כלשכתב ההגנה לא צורף תצהיר.

:במקרה שבו תובע מבקש לתקן את כתב התביעה שלו על התיק לעבור לסדר דין רגיל ואז75,000אם התיקון מביא את התביעה לסכום העולה מעל ₪

לכתב התביעהשבסדר דין רגיל הוא לא היה צריך לצרף תצהיר בגלל התובע מפסיד מזהולחשוף את קלפיו וכאן הוא כן עשה את זה ובסוף הוא בכ"ז מתדיין בסדר דין רגיל.

איך זה מהיר?(.ארוך יותר ) ימים45 תוך – ד214תקנה : מועד הגשת כתב הגנה ,

24


יש שתי דרישות מסדירה זאת. ה214תקנה : האפשרות להגשת תביעה שכנגד:זו תהיה גם תביעה בשיטה של סדר דין מהיר. .1. אותו נושא או לנבוע מאותן הנסיבותעל הנושא להיות .2

₪ ואף75,000בהתקיים תנאי זה "נפתח" סכום התביעה – הסכום כבר לא יוגבל ל- מיליון ₪ "נפתחת" וידונו בבימ"ש שלום בצורה של סדר דין2.5המגבלה של השלום עד

מהיר בסכום גבוה ואף שחורג מסמכותו העניינית הרגילה.

'אנו מאפשרים לנתבע לומר שאם יתברר שהתובע צודק בתביעתו וכך יחליט ביהמ"ש, הודעה לצד ג : (.216,217תקנות יש מישהו אחר שצריך לשלם ולא הוא )

ברגע: בסדר דין מהיר מכשירים אלה כמעט לא קיימים. שלב גילוי המסמכים ומענה על שאלונים – הצדדים לא נמצאים במטווח לילה והדברים גלויים.שיש תצהיר

שבסדר הדין המהיר בעל דיןבנוסף, גילוי המסמכים נמצא באופן מובנה בתוך כתבי הטענות כיוון (. לשם השוואה, בסדר דין רגיל לפיח214תקנה )חייב לצרף את כל העתקי המסמכים שברשותו

.כל מסמך הנזכר בכתב הטענותחייבים לצרף רק 75תקנה הוא לא יהא רשאי בשינויים המחייבים – א114תקנה הסנקציה בגין אי צירוף היא תחולת

להגיש את המסמך כראיה מטעמו!

תצהיר העדות הראשית של העדים בסדר דין מהיר 7.4 הוא לא התצהיר העיקרי שאיתו נשכנע אבלהתצהיר שדנו בו עד כה הוא תצהיר כתב הטענות

. תצהיר עדות ראשית כאן עובד כמו במסלול רגיל.את ביהמ"ש באמיתות טענותיי: ויש כמה שינויים מסדר דין רגיל ט 214 התקנה הרלוונטית היא

ולא יחקרו את האדם אח"כ בעל פה.חייבים להגיש תצהיר עדות ראשיתא.

, מיד לאחר הגשתבאותו היום שני בעלי הדין יגישו תצהירי עדות ראשיתבסדר דין מהירב.כתב הטענות האחרון ומבלי שההגנה תוכל לעבור על תצהירי התביעה קודם.

קבע ביהמ"ש מועד אחר.אא"כ ימים, 45 )שאין במסלול רגיל(: להגשתם מועד דד-לייןג.

עלאלא: "זה בו"ז ולא בהדרגה כי לא מדובר על טיעוני הצדדים הש' מנחם קליין ורחמים כהן".אין הצדקה לאפשר לנתבע לעצב את העובדות לפי הצד שכנגדהתשתית העובדתית.

: אז מדוע השיטה הקיימת בסדר דין רגיל כן מאפשרת זאת?המרצה

הישיבה המקדמית 7.5(. 143תקנה - זוהי המקבילה לקדם המשפט בסדר דין רגיל )יא214תקנה

בה ינסו להסדיר את הסכסוךישיבה מקדמית אחת בלבדלפני הגשת התצהירים קבועה בתקנות . לישיבה זו בעלי הדין חייבים להתייצב בעצמם)בדומה לקדם משפט רגיל(.

[. יא)ג(214תקנה הש' בישיבה המקדמית לא יהיה, אם אפשר, הש' בתובענה העיקרית ]

בקשות הביניים 7.6 ימים7זמן התשובה לבקשות כאלה מצטמצם ל- מסדירה את בקשות הביניים: יג214תקנה

.אין זכות כזו. והתשובה לתשובה – לא קיימת- אולטימאטום למתן פס"ד )לא קיים בסדר דין רגיל(. טז214יד ו-214תקנה

פסקי דין 3 סיכום הדיון בנושא סדר הדין המהיר באמצעות 7.7.חוקיותו של הליך סדר הדין המהיר: פס"ד עיריית ירושלים נ' האשם מחמד

25


יש בתקנות סדר הדין המהיר כדי לפגוע בזכות המתדיינים להליך( פסקה כי הש' אגמון-גונןהשלום ). לכן, היא מחליטה לבטל אותן עקב אי עמידה בפסקת ההגבלה.הוגן

?אילו נקודות היא מצאה כנקודות בעייתיות בהליך – דד ליין לשופט הוא פגיעה בזכות להליך הוגן ובשק"ד השיפוטי. הדיון הגבלת זמן.1 - פוגעת בשק"ד הש' וביכולת המפסיד לערער."באופן תמציתיהנחיה להנמקת פס"ד ".2- מיותר שכל שנייה ישקלו להעביר את הדיון לפסים רגילים.העברת הדיון למסלול רגיל .3

:פס"ד היועמ"ש נ' עיריית ירושלים )ערעור במחוזי על השלום לעיל( קיבל את הערר שהגיש היועמ"ש לממשלה,המחוזי מפי הש' עדיאל, בועז אקון וחנה בן עמי

.היא לא הייתה אמורה לדון בדברים הללו מיוזמתה. לדידו, כנגד פסק דינה של הש' אגמוןעדיין זה תפקידאך: נכון שיש מגבלות על הש' הגבלת המועדים כלפי בעלי הדין וכלפי השופטים

בעלי הדין להכניס טענות כנגד ההליך, בין כלפי בעלי הדין ובין כלפי השופט.בעניין ההוראה שמדברת עלראוי לשקול הגמשת ההוראות: " הגבלת זמן ותמציתיות פסה"ד

יום וכן ההוראה בדבר פס"ד תמציתי".14פס"ד תוך רק אם הייתה פתיחה של הקביעה הכללית ששופט שדן בישיבה המקדמית לא ידון בדיון העיקרי :

האינטרסים של הצדדים לקראת פשרה נכון ששופט אחר יישב בתיק העיקרי.

: פס"ד מוריה חברה לפיתוח ירושלים בע"מ נ' עו"ד מנשה הס , שופט שלום אחר שמתנגד לחברתו בפסה"ד שנתנה ועושה זאת עודהש' דוד מינסטפס"ד של

לפני הערעור במחוזי דלעיל. הוא עונה לה כי הוא לא מסכים עם מסקנותיה.

. סדר דין מקוצר 8. גם הבדלים מהותיים בין תיקיםאלאשלא בוחן רק סכום בסד"מ אנו בעולם מתוחכם

ואף ייתכן שלנתבע לא תהיה בכלל הגנה. אין זכות מוקנית להגשת כתב הגנהכאן :תביעות לפי סדר דין מקוצר –202תקנה

, בריבית או בלי ריבית:)=מספר(( תביעות על סכום כסף קצוב 1))א( מכוח חוזה או התחייבות מפורשים או מכללא, ובלבד שיש עליהן ראיות שבכתב;

)ב( מכוח חיוב לשלם סכום כסף קצוב שעילתו בהוראה מפורשת של חיקוק;( תביעות של רשות מקומית לתשלום סכום כסף קצוב המגיע לה בחזקת רשות מקומית...2).חריגמכת מדינה, ( תביעות לסילוק יד ממקרקעין, ובלבד שיש עליהן ראיות שבכתב. 3)

שבהן ממילא קשה לנתבע להתגונן. שני המקרים הראשונים הם תביעות פשוטות וחזקות . משוכה זו עשויה לקצר אתעליו לבקש רשות להתגונן ורק אם הוא יקבל אותה הוא יזכה לכךלכן,

הטיפול כי כבר בבקשת הרשות להתגונן נגלה שאין שום עילת הגנה ויינתן פס"ד סופי.עו"ד מסוים הגיש בג"ץ כנגד סדר הדין המקוצר ונדחה.

:יתרונות השיטה צריך לקבל רשות שאולי לא תינתן.אלאהתובע מרוויח כי הנתבע לא זכאי להתגונן .בקשה כזו נתמכת בתצהיר – חשיפת קלפים – וזה טוב לתובע( 207תקנה כשהתובע מבקש עיקול זמני כנגד הנתבע הוא יכול לקבל אותו ביתר קלות.)

הסיפא לתקנה אומרת שאפשר לבקש את זה גם בע"פ ולא רק בכתב.

( 202 התנאים להגשת התביעה בסדר דין מקוצר )תקנה 8.1: קבוצות של תביעות 3 בגדול יש

– תביעה לסכום כסף קצוב. ( 1 תביעות כספיות )ס"ק .1אחרת, זה לא יתאים לסד"מ.לא טעון הוכחה ולא יהיה ויכוח עליו עצמו – סכום קצוב .

( שאומר שתביעות נזיקין לא ייתבררו בסד"מ.אלקירלאור האמור, יש פס"ד )

26


זה כן מתאיםTotal loss כשמדובר בתביעה על אבלתביעות ביטוחיות גם פחות מתאימות (.פס"ד כלל נ' כלפוןכי הסכום ברור וידוע )

? יש ש'מה אם אני מגיש תביעה שמבוססת על השמאות של חברת הביטוח של הצד שכנגד.סכום קצוב מדבר על נקודת מבטו של התובע אולםשיקבלו תביעה כזו בסד"מ

: ( פסק כי הש' זוסמן העליון ): פס"ד ארדה בע"מ נ' כץ, מרשים לו להתגונן.הגנה אפשריתכשהנתבע מראה בתצהירו כי יש לו .1. בראשית ראיהדי, אולם. דורשים שלתביעה יהיו ראיות בכתבבתקנות סד"מ .2 טעון אומדן ושומה, אינו סכום קצוב.אלאפיצוי שאינו קבוע ומוסכם מראש, .3

.גם מיוזמתו: ביהמ"ש יכול להעלות טענה שסכום לא קצוב פס"ד אבגד

[ א( 1 ס"ק מכוח חוזה( ] גם כאשר החוזה איננו מצביע באופן מפורש על – הסכום ייחשב לקצוב : אם אני תובע השבה של סכום שנתתי למישהונדגים. הדברים נובעים ממנואלאהסכום הקצוב

.של מה ששילמתי השבהאלאאני לא תובע סכום שמגיע לי, מכוחו של חוזה.

שתביעת ההשבה של חברת( דחה את הערעור וקבע הש' טירקל: העליון )פס"ד אריאל נ' רותם – ולכן היא כן ראויה להתברר בסד"מ.חוזה הביטוח – הביטוח מבוססת על חוזה

" – בתי המשפטובלבד שיש עליהן ראיות שבכתב: " [ )א( 1 סיפא לס"ק דרישת הראיות בכתב )]מקלים מאוד ודברים רבים נכנסים כאן.

.ראשית ראייה נאמר הדרישה מאוד מקלה – בפס"ד ארדהגם

והם עומדים בדרישת ראשית הראיה רק בהצגת השורהבנקים הם הלקוח הגדול ביותר של הסד"מ (. פס"ד נאות מרינה נ' הבנק הבינ"ל הראשון – שורת המינוס )התחתונה של החשבון

הנתבע לא יכולאומנם. פרטים נוספים ביהמ"ש אומר שהנתבע יכול לבקשבפס"ד הילולים, אולם כן יכול לבקש אורכה להמצאת מסמכים.אבללטעון כנגד הליך הסד"מ

:מדובר בשני הליכים שלא קשורים אחד לשניכשרות הליך הסד"מ )לא מה שקורה בפס"ד זה(.א.האפשרות של הנתבע להתגונן )מה שקורה בפס"ד זה(.ב.

הראיות בכתב הנדרשות לא צריכות( פסק כי הש' מלץ: העליון )פס"ד הילולים נ' בנק המזרחי , הכתב הנדרשאולם. אמורות להוות "ראשית ראיה בכתב ותו לא"אלאלתמוך בכל רכיבי התביעה,

כן צריך להתייחס לתביעה עצמה ולא רק לחוזה או להתחייבות המהווים חלק מהעילה.

היא זו שמזרימה את היכולת של הנתבע לבקש פרטים נוספים. זה אף יגיע בתצהיר.65תקנה . ...רשאי, בכל עת, לדרוש פרטים נוספים ומפורטים יותר65- הוספת פרטים ע"פ דרישת ביהמ"ש

לכל ענין הנזכר בכתב טענות או נוגע לו, ולהורות שהפרטים העובדתיים יוגשו בתצהיר.

[ ב( 1 ס"ק מכוח הוראה מפורשת של חיקוק( ] כאן החיוב לשלם את הסכום הקצוב הוא – חיקוק בהוראה מפורשת וברורה. אלאבהוראה מפורשת של חיקוק. לא דרך חוזה או התחייבות

. אין הרבה ויכוחים על הנושא הזה בפסיקה.כולל גם חוק וגם תקנות – מילה כללית לרגולציה

– העירייה חיה מאגרות, ארנונה וכדומה ורוצים להקל עליה. ( 2 ס"ק תביעות של רשות מקומית ).2". המגיע לה בחזקת ראשות מקומיתהחשוב להבין פה הוא המונח "

היא צריכה לתבוע עניינים שרק ראשות מקומית יכולה לתבוע כמו ארנונה למשל.

27


ז ואילך215תקנה – לא רק שזה לא השתנה מאז שהתקנה חוקקה, ( 3 ס"ק תביעות לסילוק יד ).3 ומוכיח שהנושא הזה של פינוי8". פרק זה בן תביעה לפינוי מושכרהן חלק מפרק שכותרתו "

מושכר הוא נושא שחשוב לתת כלים משפטיים לבעלי דירות כדי להתמודד איתו. גם על השוכרים עצמם.אלאפרק זה לא מגן, כמובן, רק על בעלי הדירות

גם כאן צריך ראיה בכתב – הכוונה העקרונית היא לחוזה השכירות.

שזה תלוי אם אומר הש' זוסמן? האם נוסח טאבו שיוכיח את בעלותי מהווה ראשית ראיה מספקת )=אני מתמודד עם פולש( זה צריךסילוק יד. אם אני תובע אני תובע סילוק יד או פינוי מושכר

לא נוסח הטאבו לא יספיק כי המפונה – השוכר שלי – פינוי מושכר אם אני תובע אבללהספיק ולא ייטען כנראה טענות לפיהן אני בכלל לא הבעלים. כופר בבעלותי בנכס

אני יכולאם אני בעלים של דירה ורוצה לתבוע סילוק אני יכול לעשות זאת בכ"א מהאופציות. . בתביעה לסילוק יד זה ייקרה דרך סד"מ ובתביעה לפינוי מושכר זה יבוצע בתביעה רגילהלבחור

.שתי האופציות פתוחות בפנייבדרך של סדר דין מהיר.

מה על הנתבע לעשות בקבלת תביעה בסד"מ? 8.2 – בקשה למחיקת כותרת #1 אפשרות 8.2.1

ממסלול של סד"מ למסלול של סדר דין רגיל. זוהי בקשה להעברהאפשר לתקוף את כל אחד ממרכיבי פרוצדורת הסד"מ )סכום קצוב, רשות, חוזה וכולי(.

ביהמ"ש יכול להעלות את הטענה הזו עבור הנתבע.

? מהם היתרונות במעבר להליך רגיל.זכאי להגיש כתב הגנההנתבע .1 )=לפתוח את הקלפים(.לא חייב להגיש תצהירהנתבע .2 )כמו במגבלה שחלה בבקשת רשות להתגונן(.לא מוגבל בטענות ההגנה שלוהנתבע .3

?מהו הסיכון שאנו לוקחים כאשר אנו מבקשים למחוק את הכותרת אם הבקשה למחיקת כותרת לא תתקבל ייתכן שיחלוף הזמן שבו אני יכול להגיש בקשת רשות

(. יש אפילו להניח שזה יחלוף. ימים30תוך – 206תקנה להתגונן כי יש מועד )

: יש אופציות גם להתמודד עם הסיכון, אולם ( – פיתרון "מבאס" – כי אז עדיין הגשתיפס"ד שמידע )להגיש את שתי הבקשות לחילופיןניתן א.

תצהיר וחשפתי את עצמי כשביקשתי רשות להתגונן; .בקשה להארכת המועד להגשת ב"ר להתגונןניתן להגיש יחד עם הבקשה למחיקת כותרת ב. (. זו טענה101, 100תקנות אפשרות נוספת שניתן לזכור ברקע – מחיקה או דחייה על הסף )ג.

מקדמית שלא נוגעת לגופו של עניין. אם תידחה ניתן לבקש אורכה להגשת ב"ר להתגונן.

– בקשת רשות להתגונן #2 אפשרות 8.2.2:205תקנה . התקנה הרלוונטית כאן היא להתמודד עם התביעה בסד"מכאן אנו נבחר

בקשת רשות להתגונן תכלול את טיעוניו של)א(. 205 - הגשת בקשת רשות להתגונן והחלטה בההמבקש ואת האסמכתאות לעניינם, והיא תיתמך בתצהיר המבקש...

רשאי הואאולםוביהמ"ש יחליט בבקשת הרשות להתגונן על יסוד הבקשה וחקירת המצהיר, )ג( ליתן רשות ואף לדחות אותה )מטעמים מיוחדים שיירשמו( על יסוד הבקשה בלבד.

. על הנתבע להסביר האם הואיש לתמוך את הבקשה בתצהיר מדבר על אופן ההגשה – ס"ק )א(מתגונן מפני כל כתב התביעה או רק חלק. אם זה חלק, על איזה חלק בדיוק?

בנושא של סילוק יד והלאה( הוא אך ורק לפינוי מושכר כמובן. ז215תקנות המסלול הזה ). תביעה כזו תתברר בהליך של סדר דין מקוצר.הפרק הזה כלל לא רלוונטי

28


ביהמ"ש ישקול את כל החלקים – על החלק שהוא לא מאשר להתגונן הוא יפסוק ממש באותו.על החלק שהוא כן יאפשר להתגונן, אם בכלל – ילכו לדיון משפטי עם הגנההרגע.

, ראה לעיל(ואולם, )בלשון התקנה – אולם מדבר על מתן אפשרות לחקירת המצהיר. ס"ק )ג(!לא תהיה חקירה נגדיתביהמ"ש יכול לומר שהוא יודע מספיק כדי לתת רשות להתגונן.

נתמקד: ( , לא רק בסד"מ בכללי מסדירה את כל הנושא של הבקשות בכתב והדיון בהן ) 241 תקנה ( בלבד1ביהמ"ש רשאי להחליט על יסוד הבקשה והתשובות לפי תקנות משנה )ג( ו-)ג: בס"ק )ד(

.או, אם ראה צורך בכך, לאחר חקירת המצהירים על תצהיריהםלפי נוסח התקנה ביהמ"ש הוא זה שיחליט אם יהיו או לא יהיו חקירות. הכל תלוי בשופט עצמו.

: ביהמ"ש אומר שיש זכות בסיסית בדיני הראיות לחקור עד ולא ייתכן שתקנהפס"ד מתן נ' מילטל.)ד(241תקנה את ההחלטה רוקנה מתוכןתשלול את הזכות הזו מבעל דין.

: האפשרות בסד"מ לפסוק ללא זכות לחקירה נגדית תוביל לכך 205 נחזור לס"ק )ג( לתקנה כדי לקבל את הזכות שלהם לחקור, זכות שנשללת פה.בפס"ד מילטלשעורכי דין ינפנפו

? אולם, מה ההבדלים בין שני המצבים. לא הכלל.בסד"מ האפשרות להתגונן היא החריג – וזכויות הצדדים אופי הליך הסד"מא. – יש מנהל )הש'( ונראה לו שבקשת הרשות להתגונן תעבור. לא בהכרח צריךהגישה הניהוליתב.

.כשלהערכתו לא תצליח לשנות את התוצאהלאפשר לך לחקור נגדית ולבזבז זמן

( קיבל ערעור שביקשהש' רובינשטיין: העליון ) שעורר בדיוק את השאלה הזו פס"ד בהמשך הגיע שהחלטת הרשמת )לפיה אין בסד"מ זכות מוקנית לחקור נגדית( תשוב על כנה.

התובערובינשטיין אומר במפורש כי לא יהיה עיוות דין גם אם הש' לא ייתן לחקור נגדית כי . זו רק בקשת רשות להתגונן. ולהוכיח את טענותיובמשפט עצמויוכל לחקור

. הרי אני רוצה להשיג את היתרון של הליך הסד"מ ורוצה כאן ועכשיוהמרצה לא מסכים עם זהשלא תהיה לו הגנה. אני אפגע אם לא תאפשר לי לחקור עכשיו ותדחה אותי לאח"כ.

:נחזור להבחנה בין זכות דיונית )כמו סמכות מקומית( לבין הסדר מערכתי )כמו סמכות עניינית( היא זכות שתקדם אינטרס של בעל דין.זכות דיונית

הוא כללי ומטרתו אינה לקדם אינטרס של בעל דין מאן דהוא.הסדר מערכתי ? אם אכן מדובר בהסדר מערכתי, מעצםהאם ניתן לומר שההליך של הסד"מ הוא הסדר מערכתי

את הזכות לחקירה נגדית. לדיפרנציאציה ולא לתת לוהיותו כזה, יש אפשרות . בלשון התקנה כפי שהיא כתובה כעת אי אפשר, התשובה לשאלה היא חד משמעית לאאולם

מקדמים אינטרסים של רשות ושל בעלי מקרקעין. 202 לתקנה 3 ו-2ס"ק לומר זאת כי

אילו משוכות צריך לעבור בעת הגשת בקשת רשות להתגונן? 8.2.3 – על הנתבע להביא תצהיר שלו כ"דמי רצינות" לבקשה להתגונן. תצהירא.

. אם אין טענות עובדתיות.כן: האם תיתכן ב"ר להתגונן שלא צריכה תצהיר? שאלה ביהמ"ש אומר שאי אפשר להסתפק בטענות כלליות בתצהיר ובבקשתבפס"ד נאות מרינה

.נדרש משהו יותר משכנע אלאהרשות גופה כמו "אני לא חייב לו כסף/הוא חייב לי יותר"

כן יהיה הסדר מערכתי ואזהראשון לשני האחרים. (1ס"ק )המרצה אומר שלדעתו יש להבחין בין צריך לאפשר.כן יהיו זכות דיונית ואז ושני האחרונים לאפשר חקירה נגדית לאיש מקום

ואין זכות חקירה נגדית מוקנית בסד"מ!)ג(205בתקנה לא יחול פס"ד מתן נ' מילטלמסקנה –

29


. אנו לומדים זאתכמעט ולא שוקלים את סיכויי ההוכחה של ההגנה– בדיון עצמו על הבקשהב. כשמשמיע נתבע הגנה אפשרית לא ,בד"כ( פסק כי הש' זוסמן: העליון )מפס"ד חונן נ' חגור

יחסום לו ביהמ"ש את הדרך לבירור העניין ע"י הצבת משוכות ותנאים. ביהמ"ש מקל הגנה מינימאלית. אלאביהמ"ש אומר שהוא לא מחפש הגנה טובה

. בחיוב לבקשת הרשות להתגונןבדרישות ע"מ להיענות – ביהמ"ש יכול לתת גם רשות להתגונןהפקדת הערובה מדברת על סוגיית 210תקנה

שתותנה בהפקדת כספים לקופת ביהמ"ש. זה תמרור אזהרה לנתבע המבקש להתגונן.

קיזוז ותביעה שכנגד בכל הקשור לסד"מ . למה? כי בבקשת הרשותבכללבסד"מ הנתבע לא יכול לעשות שימוש בכלי התביעה שכנגד

להתגונן הוא צריך להוכיח שיש לו הגנה. תביעה שכנגד היא חרב ולא מגן. .בפס"ד קיהל. עיקרון זה עולה כאן חייבים לטעון טענת קיזוז ולא תביעה שכנגד – מסקנה

בפסה"ד בסד"מ ייפסקו זולת הגנתו ממילא.אבלאולי ייתנו לו את התביעה שכנגד,

: לטעון שצד ג' צריך לשלם אם ייפסק נגדי זו לא טענתאותו דבר ניתן לומר על הודעה לצד ג'הגנה. זה רק העברת חבות. הודעה לצד ג' היא לא טענת הגנה שתחזיק לנתבע.

: לגבי התנאים למתן רשות להתגונן )וויכוח בין הש' על היישום( פס"ד נאות מרינה הערה על o(: אף במקרה שסיכויי ההגנה קלושים ביותר יש לאפשר רשות להתגונןמיעוט )דעת השופט בך

(.210תקנה בתנאי להפקדת כסף או ערבות מצד הנתבע )מכוח o(: דוחה את טענתו של בך וקובע שאין כאן הגנה לכאורה.רוב )דעת השופט אלון

הוגשה בקשת רשות להתגונן, היא התקבלה – מה קורה עכשיו?.עברנו למסלול רגיל. כלומר, הופך להיות כתב הגנה - התצהיר שהוגש 211תקנה

למה לא? תביעה כזו יכולה להיות גם בסדר דין מהיר. ₪ 75,000 מה קורה אם זו היה תביעה עד ? כי שם התצהירים הם העיקר. משחקים בקלפים פתוחים ולא מספרים סיפוריםנלך לסדר דין מהיר

בכתבי הטענות. כדי לעבור לסדר דין מהיר היו אומרים לתובע להוסיף תצהיר גם הוא כדי להשוותאת המשחק בקלפים פתוחים.

[ 2 א 81 ו- ס' 1 א 81 תביעה על פי שטרות ]חוק ההוצאה לפועל – ס' 8.3 פס"ד, אולםכשאדם מחזיק ביד שטר – הוא ניתן לביצוע כמו פס"ד )הולכים להוצל"פ לגבייה(.

. לכן, במקרהבשונה מצ'ק הוא משוכה מתקדמת יותר כי כבר עברו בדיקות אותנטיות בבית המשפטשל שטר החייב יכול להגיש התנגדות לביצוע הוצל"פ )ואי אפשר במקרה של פס"ד(.

שידון בבקשת הביצוע ובבקשתמה שיקרה זה שרשם ההוצאה לפועל יעביר את השטר לביהמ"ש .ההתנגדות לביצוע בדיוק כמו בבקשת רשות להתגונן בסד"מ

. כל המאפיינים של סד"מ מתקיימים פה למה? כי יש מסמך בכתב, יש סכום קצוב

אומר בסיפא שאם יש תביעה על סכום קצוב מכוח חוזה או התחייבות או לחוק ההוצל"פ1א81ס' ₪( – יש ללכת ישר להוצאה לפועל. זה ממש דומה75,000בעילה שמפורשת בחיקוק )והתביעה עד

יש פה גם חידוש – הוצאה לפועל היא לא בימ"ש אז איך הולכים ישר לשם? התשובהאבללסד"מ היא שניסיון החיים מלמד שבהרבה מאוד מהמקרים לא תוגש התנגדות.

?לא שללו סמכות מביהמ"ש לדון בתביעת שטרות אלא רק פתחו צינור נוסף לילך בו. מה נעשה אומר שאם נבחר ללכת לביהמ"ש 2א81ס' הרבה בוחרים ללכת להוצל"פ וזה עובד כמו שצריך.

. כלומר, לך להוצל"פ!ולא להוצל"פ – לא ייפסקו לך שכר טרחה

. המרצת הפתיחה 9 )ולא מרץ(.בקשה בכתבהמילה 'המרצת' מקורה במילה 'המרצה' שכוונתה

30


כיחייבים להיות כאלה שאינם מורכבים מבחינה עובדתיתהנושאים שיוגשו בדרך של המרצת פתיחה לא נוכל לנהל אותם בצורה דומה לזו שמנהלים בבקשות ביניים בכתב.

אומרת שבכל שלב של הדיון רשאי ביהמ"ש, אם נראה לו, לבטל את ההמרצה ולהפנות258תקנה . כאילו הייתה תביעה רגילהאת בעלי הדין לתובענה בדרך הרגילה או לדון בה

שהעביר את התיק לפסים רגילים והורההמחוזימעביר ביקורת על העליון : פס"ד נתנאלשהתצהירים שהוגשו לפניו ישמשו ככתבי טענות. זה כנראה לא מה שרצו הצדדים.

היא כלי באמצעותו ביהמ"ש יכול להורות על הבאת ראיות ועדים נוספים257שתקנה ביהמ"ש אומר . ולא צריך לעבור לפסים רגיליםבמסגרת ה"פ. כלומר, אפשר לזמן עוד עד

ביקורת זו של העליון על המחוזי מראה שאוהבים את המסלול של המרצת הפתיחה.

הגשת המרצת פתיחה – כיצד? 9.1 כדי להגיש ה"פ נצטרך להגיש את כתב הטענות הפותח )=ההמרצה( והוא מלווה בתצהיר. אם

אין אפשרותאנחנו לא מצליחים להשיג תצהיר כזה )האדם נמצא בחו"ל, האדם לא משת"פ( – .להגיש ה"פ כי לא נוכל לתמוך את העובדות שבכתב התביעה בתצהיר

תובענה לסעד הצהרתי גרידא מותר )253תקנה ( פסק כי הש' חשין: העליון )פס"ד מזור נ' וחידי הסעד האופרטיבי שהזוג מבקש הוא חלק מההצהרה( מאשרת זאת. להגיש בדרך המרצת פתיחה

. והוא פועל יוצא של ההצהרה על דבר תקפות החוזההמבוקשת

- פסה"ד אומר שניתן לתבוע בה"פ גם עילת תביעה שלא נכנסת לרשימה.המרצה שביהמ"ש מתבקש גם להצהיר על החיוב של מזור )פס"ד הצהרתי( וגם לחייב את מזורלמרות כאן,

לעמוד בחיוביו )פס"ד אופרטיבי( – שני סעדים נפרדים כשאחד מהם הוא לא רק הצהרתי בלבד –.שזה נגזרת של דבר אחד מהאחר ולכן זה אפשרי אומר הש' חשין

ו-248תקנות ! לשון לא? אולם, האם חייבים לילך במסלול של ה"פ אם אני מעוניין בסעד הצהרתי. זכות בלבדאלאאין כאן חובה ( היא "זכאים" ו-"ניתן". כלומר, שאלות שיתבררו בה"פ )249

: מעסיק הזדרז לבקש סעד הצהרתי שייקבע שפוליסת ביטוח מכסה הליך נזיקי.פרופ' ברק מדינה ? כי אם יתברר בסוףכ"כ למה. אין אינטרס לגיטימי לדון בעניין זהשבשלב זהבימ"ש סרב ואמר

לשווא.כעתשלא היתה רשלנות בפעימה הראשונה, כל ההליך הזה בוצע

בסעד הצהרתי האגרה מאוד נמוכה. לכן, תובע שזה יספיק לו עשוי לפנות אליו רק בשל כך. ( קיבל את הערעור ופסק כי עקרוניתהש' רובינשטיין: העליון )ניתן לראות זאת בפס"ד ענבי נ' קורן

המדינה היא זו שתיפגע ממתן הסעד ההצהרתי המבוקש ולכן דעתה חשובה. פסה"ד מדגים את הרגישות של ביהמ"ש לנושא הסעד ההצהרתי.

, בעל דין ביקש שיצהירו על זכויותיו במניות. אומנםהמחוזי )אין את שם פסה"ד(בפסיקה אחרת של שעצם קיום שווי כספי ביהמ"ש קבע אולם, הצהרה על מניות היא הצהרה על משהו שווה כסף

.למניות לא מחייב לעשות את הכימות כעת

נעזוב את הסעד ההצהרתי ונחזור לסוגיית המרצת הפתיחה.זהו הצינור לצירוף תצהיר שעוסקת בדרך הגשת בקשה בכתב. 241לתקנה מפנה 255תקנה

תצהיר! 241 תקנה 255 תקנה ?ה"פ

(!253תקנה להליך של המרצת פתיחה )דרך בד"כ סעד הצהרתי פונים רקכשמבקשים

31


– הגשת תשובה להמרצת פתיחה 256 תקנה 9.2 דחה בקשה לעבור למסלול של תביעההמחוזי: – משה בובליל נ' חיים הינדיקתמרור אזהרה

)טען שמדוברמשום שהבקשה של המבקש להשיב לא נתמכה בתצהיררגילה ממסלול של ה"פ (.זו טענה עובדתית ולא משפטית אךבדיון עובדתי מורכב שיצריך עדים רבים

אמר שנכון שבעניינים שקשורים לתרמית )כמו פה( או לפגם של אי חוקיות צפוי שיהיה דיוןהעליון , עדיין לא ניתן לקבוע אפריוריות שטענות כאלה לא יכולות להתברר במסלול של ה"פ.אולםמורכב.

בקשה כמו שלו חייבת להיתמך בתצהיר ולכן העליון מצדיק את המחוזי.(.256תקנה )שלא פעל לפי התקנות וכתב תצהירזהו פס"ד שמציג כשל של עו"ד

)בעניין בקשה להארכת מועד לדיון בה"פ(: פס"ד כלשהו כי המשיב לא הגיב לגופו של עניין, נכון שתוגשכשלשופט אין את התמונה המלאהביהמ"ש אומר –

קודם תשובה להמרצת הפתיחה ללא מתן הארכת מועד.: מצטברים תנאים 2 אורכה תינתן רק במצבים חריגים ויוצאי דופן בהתקיימות

כאשר נראה על פני הדברים שיש סיכוי סביר לטענה הדיונית המקדמית..1 כשבעל הדין חייב להשקיע משאבים רבים יותר שאינם פרופורציונליים בנסיבות העניין כדי.2

להתגונן לגופם של דברים וכל עוד לא הוכרעה טענתו המקדמית.

להדיפת התביעה כולה.בתי המשפט הודפים שימוש בטענות מקדמיות כאסטרטגיה

? לפי לשון התקנה לא.האם המשיב חייב לענות בכלל לכתב תביעה שהוגש על דרך של ה"פ באמצעות כתבחייב להשיב נתבע שקיבל כתב תביעה בתביעה רגילה – הדבר שמתחדד כאן

. לא בה"פהגנה. אם לא יעשה זאת, יינתן פס"ד במעמד צד אחד )פס"ד בהיעדר הגנה(.

? הסנקציה היא עצם ההודאה שלך בעובדות הצד השני.מהן ההשלכות על משיב שלא השיב למה בכ"ז יש משיבים שבחרו לא להשיב? יש פה סיכון מחושב - הוא יכול להגיע לדיון ולבקש לחקור

אם החקירה לא תניב פירות הוא 'אכל אותה'את המצהיר מטעם התובע, כי יש לו זכות שיהיה דיון. . הוא יוכל להדוף את התביעה נגדו כבר בנק' זו לחשוף שקרים אם הוא יצליח אבל

. בפס"ד זה המשיב לא הגיש תשובהבפס"ד צפדיההמצב המשפטי הזה יצר בעיה שבאה לידי ביטוי גם לא הודיע על כך שהוא מתכוון לחקור בחקירה נגדית בדיון. אבל

ולא ביקש לקיים דיון עד256לא הגיש משיב תשובה כאמור בתקנה : א256תקנה או אז הוסיפו את תום המועד להגשת תשובה, רשאי ביהמ"ש ליתן החלטה על יסוד המרצת הפתיחה בלבד...

חובה עליך להודיע מראש אם אתה אבל – אתה לא רוצה להשיב? אל, תיקון זה התגבר על התקלה. אם לא תעשה את שניהם – יינתן פס"ד במעמד צד אחד.מעוניין לקיים דיון ולחקור

: כדי יום 45 יש לך כלומר, (;256( להשיב להמרצת הפתיחה )1)(;א256( לא להשיב ולהודיע שתרצה לקיים דיון )2)(.א256(אם לא עשית את שניהם – יינתן פס"ד בהיעדר הגנה )3)

. דנו בשניהם לעיל.258תקנה : ביטול ה"פ עוסקת בזה; 257תקנה : ראיות ועדים בה"פ

בקשה בכתב )=הזנב של ה"פ( 9.3אגב לימוד זה נעשה הקבלה לסוגיית המרצת הפתיחה כדי לראות את ההבדלים.

כלומר, אם תשכנע את ביהמ"ש שכדי להגיש תשובה לה"פ אתה צריך להשקיע משאבים רבים )חומרים שצריך להוציא מארכיבים, הוכחות קשות וזה( וכל זה רק בגלל שהתובע בחר בדרך

של ה"פ ואתה בכלל טוען שצריך להיות בדרך רגילה ולא בה"פ – רק אז יאשרו לך.

32


להשמיע ראיות ולהעיד עדים נוספים גם בה"פ מאפשרת לביהמ"ש257תקנה : הבאת עדים אין מציגה הגבלה דומה – 245תקנה בבקשה בכתבמעבר לתצהירים )אם יש בכך צורך(. . בשתיהן אם ביהמ"ש הורה על כך מטעמים מיוחדיםאלאלשמוע עדים שתצהיריהם לא צורפו,

רוצים מראש להגביל רק לשמיעת העדים שהצהירו ורק מטעמים מיוחדים.

)יום14 יום או 45 יש להשיב תוך בה"פ: המועד להגשת התשובה – )המקבילה לכתב הגנה [.)ג(241 יום ]20 התשובה צריכה להיות תוך בכתב בבקשה( ואילו 256תקנה לפני הדיון )

איןשבה"פבעוד ניתן להשיב )בדומה לכתב תשובה רגיל( בבקשה בכתב : תשובה לתשובה ? כנראה בגלל שההליך הזה רוצה להשיג הכרעה מהירהלמה זה כך. אפשרות להשיב לתשובה

ולרוב אין טעם. אם התובע בכ"ז יירצה הוא יוכל לפנות בבקשה לביהמ"ש להגיש תשובהלתשובה ואם ביהמ"ש ישתכנע הוא יאפשר זאת.

לא ניתןובבקשה בכתב יש אפשרות לבטל את ההמרצה בה"פ: ביטול הבקשה או שינוייה לבטל את הבקשה או להעביר אותה לפסים אחרים מרגע שהוגשה.

וצריך להיכתב לפיתצהיר של הליך עיקרי התצהיר הוא בה"פ: – עריכת תצהיר 521 תקנה .תצהיר ביניים התצהיר הוא רק שבבקשה בכתבהכללים )רק על ידיעה ולא אמונה( בעוד

אז מה זה בכלל בקשה בכתב? )למשל הוראה לבע"פ(. יש הוראה אחרתאא"כתוגש בכתב אומרת שכל בקשה 240תקנה

גם תקדימית.אלאהבקשה שמבקשים לא חייבת להיות בתוך משבצת ידועה ומוכרת

- תצהיר ביניים שמאמת עובדות חדשות. אם אין אז אין צורך.– צירוף תצהיר )א(241תקנה

פס"ד. זו בחירה אסטרטגית – )ה"פ( עם המשיב שבחר שלא להשיב א 256 תקנה המקבילה של : משיב לבקשה לא צרף תצהיר למרות שבכתב שבתשובתו יש עובדות.נחום יצחקי נ' מרים קוממי

.ראוי לכבד את בחירתו האסטרטגית מבלי לכפות עליו להיחקר ע"י הצד שכנגד

?אולי ניתן לטעון שגם בלי שהוא הגיש תצהיר אפשר לחקור אותו : כל אדם הנוכח בבית המשפט רשאי בית המשפט לדרוש - סמכות להעיד כל נוכח167תקנה

.ממנו להעיד או להראות מסמך המצוי ברשותו או בשליטתו באותו מעמד.שיש לעשות שימוש צר בתקנה זו, ביהמ"ש לא מקבל את הטענה הזו ואומר אולם

, יתייצבבעל דין שמסר תצהיר בהליך ביניים מצהיר בהליך עיקרי או . )א(522חקירת מצהיר - הודיע בעל הדין שכנגד בהודעה בכתב לבית המשפט ולכל בעליאלא אם כןלחקירה ביום הדיון,

.הדין, שהוא מוותר על חקירתו של המצהיר

– מאפשרים להגיש כזה בצורה מצומצמת. (1)ג241תקנה : כתב תשובה לתשובה : כשהתשובה לתשובה היא כ"כ חורגתבפס"ד בל"ל נ' אסטוריה אינווסטמנטסניתן לראות זאת

.ביהמ"ש יימחק את הכתב כולו ולא ייבחן כל ס' ויבדוק אם הוא בסדר או לאמהמותר

: עניין אחר – חקירת עדים על התצהיר: שתי אופציות עוסקת בזה. התקנה כלשונה אומרת לנו שיש )ד(241תקנה

ביהמ"ש עצמו יאמר שיש לזמן עדים כדי לחקור ויהיה דיון.א.

על יסוד החומר שמופיע לפני ביהמ"ש הוא יקבל החלטה מבלי לזמן לחקירות.ב.

(.פס"ד צפדיה. ראה דיון לעיל )לה"פכאן זה דומה ? לא. האם המשיב חייב להשיב לבקשה

33


כשבעל דין מתעקש על רצונו לחקור את המצהיר של: הלכת מתן נ' מילטלאולם, אז מגיעה (. כשנוצר קונפליקט בין הש' לביןההלכה כיום)בעל הדין שכנגד, יש לאפשר לו את החקירה

.חובה לאפשר לחקורעוה"ד שרוצה לחקור התקנה תתרוקן מתוכן ולכן (.בפס"ד כלשהוכזכור, בסד"מ אי אפשר להשתמש בפס"ד זה )הש' רובינשטיין

: ביהמ"ש אומר שבנסיבות מסוימות הואבנק לאומי לישראל נ' ארט בי – היקף החקירה הנגדית הואאבל?(, ממתן נ' מילטליכול לתת החלטה מבלי לאפשר חקירה נגדית )האם זו הפיכת הלכה

לא מבקש לעשות זאת הפעם. ולכן ביהמ"ששבקשה בכתב היא שלב מקדמי של המשפטהמוקד של פסה"ד הוא על כך

צריך לשלוט בה. קל וחומר כשהוא יוכל לחקור באופן רחב יותר בהמשך המשפט.

. סעדים זמניים )חלק כללי( 10 )הברחות נכסים, קביעת עובדות בשטח, בריחההסעדים הזמניים מונעים שינויים עובדתיים במציאות

.360בתקנה מהארץ ועוד(. המטרה היא לשמר את המצב הקיים. הנושא מתחיל אמר שביהמ"ש לאהעליון ראה בסעד הזמני כסטייה מדרך המלך. המחוזי בפס"ד מתן נ' מילטל

שצריך לדון בו במלוא הרצינות.אלאצריך להתייחס לסעד הזמני כאל מעין "אחות חורגת"

?מהי סמכות ביהמ"ש להעניק סעדיםoסמכות כללית לתת סעד – לחוק בתי המשפט75ס' : ראשית – החוק .oסעד שניתן להבטחת קיומו התקין שלמגדירה את הסעד הזמני: 1תקנה : גם התקנות עוסקות בזה

,)מה שמכניס גם צו מניעה(ההליך או ביצועו היעיל של פסק הדין, לרבות צו עשה, צו לא תעשה עיקול, עיכוב יציאה מהארץ, הגבלת שימוש בנכס, תפיסת נכסים, כינוס נכסים זמני, וכל סעד אחר

זה מסביר ומדגים מה ביהמ"ש יכול לתת.אבל לא מקור הסמכות)סעיף סל(; זה

.ספציפיים ואילך( וחלקים של צווים 360תקנה )כללי – חלק חלקים 2 בנוי מ- פרק כ"ח

oכך, איסור יציאה מהארץ = פגיעה בכבוה"א ובחופש התנועה.גם משליכים חוקי היסוד .

פרק כ"ח 10.1 סעד זמני יפקע –: 370 תקנה נתחיל מהסוף – פקיעתו של הסעד הזמני –

( עם הפסקת התובענה, עם ביצוע פסק הדין או בתום המועד שנקבע בו, לפי המוקדם;1) אם לא מגיעה( אם הצו הזמני ניתן לפני הגשת התובענה והמבקש לא הגיש את התובענה במועד; 2)

לאחר מכן – הסעד הזמני יבוטל. ימים7תוך הבקשה לסעד העיקרי ( אם הצו הזמני ניתן במעמד צד אחד, למעט צו מניעה זמני, ולא הומצא למשיב במסירה3)

? כי בצו מניעה האינטרס למסור אותו לבעל הדין המנוע שייךצו מניעה זמני הוחרג. למהאישית...; למבקש הצו. לכן, התמריץ ליידע אותו הוא שלי. זו בעיה שלי אם לא אעשה זאת.

( עם ביטולו על ידי בית המשפט.4)

.ניתן לומר שהסעד הזמני ייפסק גם עם שינוי העובדות שבגינן הוא ניתן .שווה לנו לבקש שיהיה לו דד-לייןגם אם ביהמ"ש קבע דד-ליין לסעד הוא ייפסק בו.

בצו של סעד זמני.עיון מחדשאומרת שתמיד ניתן לבקש 368תקנה

לצו מניעה זמני )למשל( ייתכנו השלכות מהותיות. אם זה צו מניעה להציג טכנולוגיה בכנס שמתקייםאחת לארבע שנים למשל – שחקן מסוים עשוי להישאר מחוץ למשחק.

".ביהמ"ש – לרבות רשם שהוא שופט מלמדת מי מוסמך לתת צו זמני לפי פרק זה: "360תקנה

בכל סעד זמני עלינו לעבור את שתי המשוכות - החלק הכללי ואז החלק הפרטני לסעד המבוקש!

34


נותנת סמכות בנושא זה גם לרשמי ביהמ"ש. הכוונה היא לרשמים שהם גם שופטים. 372תקנה (. לחוק בתי המשפט89ס' ) צו לעיקול זמנירקרשמים שאינם שופטים יכולים לתת

ולכן מאפשרים לרשם שאינו שופט לתתו.העיקול הזמני נתפס כקל יותר

נטל השכנוע בסיכויי התובענה של הסעד הזמני – על כתפי המבקש 10.2 הנחת המוצא: לא ניתן לדרוש ממבקש הסעד הזמני שיביא ראיות שהיו מספיקות לפס"ד סופי. על

ביהמ"ש לעשות דיון ולקבוע סעד זמני ע"ס ראיות חלקיות ולהעריך את סיכויי התובענה. מאפשרת לשופט לומר שבמקום לעשות הליך חלקי שמבוסס על ראיות369תקנה ועדיין -

חלקיות – אפשר לדון במכה אחת בתובענה עצמה במקום רק בסעד הזמני.

– בקשה לסעד זמני 362 התקנה הרלוונטית והעיקרית כאן היא תקנה ". מעיןרשאי בית המשפט ליתן את הסעד המבוקש, אם שוכנע, על בסיס ראיות מהימנות לכאורה"

.צריך להראות שהראיות מהימנות לכאורה ומקימות את עילת התביעהדרישה אמצעית –

: ביהמ"ש אומר שברגע שנחקק חו"י כבוה"א ובתוכו נמצאת גם ההגנה עלפס"ד מרגליות נ' משכן.הוכבדהנטל על מבקש הסעד הזמני זכות הקניין – הרי שעלינו לתת משקל לכך ולכן

אולם, אני תובע מלכתחילה בגלל שנפגעו זכויות הקניין שלי! כל כך למה האיזון נוטה לטובת. הוא עדיין לא עשה זאת.בגלל שזכות התובע קמה רק אם הוא הרים את הנטל כולוהנתבע?

. בהמשך יתקיים דיוןויש לצרף לו נספחים בתצהיר הבקשה לסעד זמני נתמכת :צירוף תצהירבמעמד הצדדים וכ"א מהם יוכל לחקור את המצהיר של הצד שכנגד על תצהירו.

? צריך להבין שש' כבר גיבש מעין החלטה ויש לו את כיוון המחשבה שלו.מיהו השופט שידוןאיננו דומה ש' שדן בתיק הראשוני ואז גם בתיק באופן מלא לגופו לש' שקיבל תיק 'מאפס'.

ביהמ"ש אומר שיש מקרים שבהם נכון להחליף שופט.בפס"ד אקוטו נ' משכנות ים

דרישת מאזן הנוחות: אומרת שביהמ"ש צריך לשקול בין שאר השיקולים את אלה )ב( 362 תקנה

(1הנזק שייגרם למבקש אם לא יינתן הסעד הזמני לעומת הנזק שייגרם למשיב אם יינתן ). )בדיקת סף(. מאזןקיום עילה לקבלת צו שבדקה 1מאזן נוחות זה עומד בנפרד מהדרישה ה-

הנוחות נבחן באספקלריות שונות: סוג הנזק, שיעור הנזק ועוד. יש הרבה מקום לשק"ד.

. אברבוך נ' קל בנייןפס"ד שלא קראנו שבו ביהמ"ש נותן סעד זמני אבל לא את כולו –

(2אם הבקשה הוגשה בתו"ל ומתן הסעד צודק וראוי בנסיבות העניין, ואינו פוגע במידה העולה על ) סוגיית שמזמין את הש' לשקול שיקולים מידתיים של הסעד הזמני. שיקול סל. זהו מעין הנדרש . אם יש לי עילת תביעההתשובה היא לא: כשאני תובע בהליך רגיל האם עלי לתבוע בתו"ל? תוה"ל

. אקסטרה.בבקשת סעד זמני הדרישה הזו מיוחדתאני יכול לתבוע.

(.תוקף וערבות )בתנאיםלהתנות מתן צו לסעד זמני לבסוף, ביהמ"ש יכול ,אולם הרשמת נתנה סעד זמני נגד הנתבע ורצתה לאזן את זה בערבויות. בפס"ד סינגל נ' דנבאר

ערכאת הערעור אומרת לא! אם הוא לא עומד בדרישות מאזן הנוחות והראיות המהימנות לכאורה.הערבויות לא ישמשו כתרופה כדי להעמיד את הסעד הזמני על הרגליים

מטילה נטל הוכחה על התובע והיא הפתח לכל סעד זמני וצריך לעבור אותה בכ"א מהם.362תקנה

זה לא מאבק בינארי. נכון לעיתים לומר לשופט שאם הוא לא מוכן לקבל את הבקשה כולה, נשמחלשחק בין פרמטרים שונים )גודל הסכום למשל, תוקף הסעד וכהנה( וכך ליצור קווי הגנה.

35


: ביהמ"ש אומר שלא עמדו בנטל ההוכחה ובמאזן הנוחות בפס"ד צ'רלטון בע"מ נ' מתב המבקשת לא ביססה במידת ההוכחה הנדרשת את( דחה את הבקשה ופסק כי הש' גרוניסהעליון )

. היות והמבקשת היא שעתרה לקבלת צו המניעה הזמני,זכותה הלכאורית לקבלת הסעד המבוקשעליה הוטל הנטל בדבר פרשנות ההסכם והיא לא עמדה בו.

. )א( לבקשת בעל דין רשאי ביהמ"ש לעיין מחדש בצו זמני שניתן, אם368 :עיון מחדש –368תקנה

ראה כי הדבר מוצדק בשל נסיבות שהשתנו או עובדות חדשות שנתגלו מאז מתן הצו...זה מעין ערעור. זה יעיל כי הסעד הזמני ניתן בגין נסיבות מסוימות ויש פתח לבחינה מחודשת.

? אם הנסיבות השתנו אז הן השתנו. נסיבות שהשתנו או עובדות חדשות שנתגלו מה ההבדל בין , באפשרות של עובדות שנתגלו אולי לא עשית עבודה טובה.אולם

הזיקה שבין הסעד הזמני להליך העיקרי מאפשרת לאשר בקשת סעד זמני עוד לפני שתאושר הבקשה לדיון בתובענה עצמה.363תקנה

מתן סעד זמני במעמד צד אחד )"אקס פארטה"( 10.3 מסדירה זאת.367תקנה למדנו שהסעד הזמני יכול להינתן במעמד צד אחד. (3)370מתקנה

?מדוע ובס"ק ג' דנה עליו באופן ספציפי. צו העיקול הזמניהתקנה בס"ק א' מחריגה את . ברירת המחדל בנכסים שלואלאכאן הצו לא פוגע בחירותו של אדם )בין גופנית, בין כלכלית(

בעיקול זמני היא שהוא כן יינתן במעמד צד אחד ושאר הסעדים יינתנו רק במסגרת דיון שווה..רק בעיקול זמני - החלטה במעמד צד אחד מתאפשר המצב החריג הזה

ביהמ"ש אמרבפס"ד מרגליות: בעבר הפער בין שני סוגי הסעדים היה הרבה יותר רחוק. המרצה , היום יש את הדרישה שלאולם דברים ונותנים. Xשעיקול זמני זו סוגיה פורמאלית בלבד. יש להוכיח

עמידה במאזן הנוחות וכהנה. זה כבר לא רק פורמאלי.

: בצו עיקול זמני במעמד צד אחד עלי להודיע לצדפער נוסף בין עיקול זמני לבין סעדים אחרים . לא עלי ולא עלעליו היא ליזום דיון במעמד שני הצדדים האחריותשכנגד ומשעשיתי זאת –

[. )ג(367תקנה ביהמ"ש. אם הוא חושב שיש לו סיכוי בבקשת ביטול – שיגיש בקשה כזו ] . זובסעדים אחרים )לא עיקול זמני( בהקדם האפשרי יתקיים דיון במעמד שני הצדדים, לעומת זאת

זכות מוקנית שאינה טעונת בקשה. זהו התיקון לעיוות שנוצר אם הצו ניתן במעמד צד אחד.

נטל ההוכחה במסגרת בקשה לביטול צו עיקול זמני שניתן כנגדי . הרי הוא לא קיבלשהנטל הוא על זה שביקש את הצו מלכתחילהאומר העליון בפס"ד מרגליות

הוא הוכיח רק ראייה בסיסית מהימנה.אלאאת הצו לאחר דיון שלם ומוחלט

:המרצה. למבקש שהוא לא צירף תצהיר ולכן הוא יפסיד שופטי המחוזי אומרים בפס"ד מרגליות )רק טענות משפטיות, דרך טקטית, קבלת עובדות הצד שכנגד...(.לא חייבים תצהיר

מה אם: ראינו שלרוב מבקשים סעד זמני בדחיפות. על סמכויות ביהמ"ש במתן סעד זמני ומלא לדון מלכתחילה בסעד המלא שתרצה? טעית וביהמ"ש שאליו רצת אינו ביהמ"ש המוסמך

גם אם התברר שזה המצב, הרי שהסעד הזמני יעבור "כמו זנב" אחרי הסעד המלא.

. הסיפאאו אם ראה כי מלכתחילה לא היתה הצדקה למתן הצולס"ק )א( יש סיפא - חריג לגמרי בעולם הסד"א. יש ש' שממש מחקו את זה וראו בזה משהו בלתי ניתן

שאמר – אם אתה לא מרוצה ממני - ערער.הש' דרורילשימוש. כך למשל

. הואיותר זמני מצו זמני. זה כסעד ארעי: סעד זמני שניתן במעמד צד אחד מכונה ע"י שופטים אנקדוטהארעי עד הדיון במעמד שני הצדדים ואחרי הדיון אם הוא ישרוד הוא יוגדר כזמני ולא כארעי.

36


מאפשר לביהמ"ש הנעבר להמשיך את הדיון מהנקודה לחוק בתי המשפט79שס' נזכור שבה עצר. לכן, ניתן תוקף לכל מה שנעשה גם "ללא הסמכה".

הערבות והעירבון בסעד הזמני 10.4 - שהמבקש יפקיד עירבון.דרישת סף - לסעד זמני במעמד צד אחד ישנה )ב(364תקנה : מגדירה לנו הגדרות שונות #1 תקנה

של החייב לקיום חיוב קיים או עתידי, מתחדש או מותנה,בכתב" – התחייבות התחייבות עצמית"; כשנצרף בקשה להתחייבות עצמית – זה צריך להיות בכתב. קצוב או בלתי קצוב

;, לרבות ערבות בנקאית1967" – כמשמעותה בחוק הערבות, התשכ"ז-ערבות"? כי בחוק הערבות עוסקים בערב שאינו בנק.למה גם ערבות בנקאית

" – ערובה חפצית לקיום חיוב קיים או עתידי, מתחדש או מותנה, קצוב או בלתי קצוב,עירבון" כאן צריך בערובה חפצית. לכן, אלא; לא מדובר פה בחיוב אישי של צד ג' לרבות ערבות בנקאית

. גם כאן מדברים על בנק. למה? כי בנקים הם גופיםלהפקיד בקופת ביהמ"ש ערובה חפצית – נכסשהערבות שלהם ניתנת לפדיון ומהווה ערבות חזקה ממש כמו הנכס עצמו.

אותו נייר הערבות הבנקאית יכול לשמש לכן גם כערבות וגם כעירבון. צריך סדר.

: ( מסדרת בצורה מאוד נוחה את התפקידים של הערובות השונות ערבות ועירבון ) 364 תקנה בכפוף להמצאת התחייבות עצמית כאמור בתקנהאלא. )א( ביהמ"ש לא ייתן סעד זמני 364 )ב(, וכן ערבות מספקת, להנחת דעתו, לשם פיצוי בגין כל נזק שייגרם למי שאליו מופנה הצו365

כתוצאה ממתן הצו, אם תיפסק התובענה או אם יפקע הצו מסיבה אחרת; בית המשפט רשאילפטור מהמצאת ערבות, אם ראה שהדבר צודק וראוי, ומטעמים מיוחדים שיירשמו.

המרצה אומר שזה קורה בכ"ז – ביהמ"ש כן נותן סעד זמני ללא התחייבות עצמית.

:יש כאן שתי דרישותברירת מחדל שאין בצידה שיקול דעת.התחייבות עצמית – (.להנחת דעתו – יש שיקול דעת )"ערבות"

שונה הואנבין שהשילוב של התחייבות עצמית וערבות זה דבר שבאופן שגרתי צריך להיות מופקד. להתחייבות ולערבות.בנוסף אותו ביהמ"ש יכול לדרוש העירבון שנראה מיד בס"ק )ב(

בגין כל נזק שייגרם אם תיפסקאת מי שאליו מופנה הצו? לפצות נשאל – התחייבות עצמית למה. מכוח ההתחייבותעילת תביעה חוזיתנשים לב שההתחייבות הזו מקנה התובענה.

)ב( ביהמ"ש רשאי לצוות על הפקדת עירבון בנוסף לאמור בס"ק )א(, אם שוכנע כי הדבר צודק בכפוף להפקדת עירבוןאלא )!(ביהמ"ש לא יתן סעד זמני במעמד צד אחדוראוי בנסיבות הענין;

, זולת אם שוכנע כי בנסיבות הענין צודק וראוי לפטור מהעירבון.בנוסף לאמור בס"ק )א(.זוהי אופציית העירבון ש"ח; בית המשפט רשאי, אם ראה שהדבר מוצדק מטעמים50,000)ג( סכום העירבון לא יעלה על

מיוחדים שיירשמו, להגדיל את סכום העירבון מעבר לסכום האמור או להתנות את מתן הצו במתןהעירבון מוגבל מראש לסכומים הרבה יותר קטנים.עירבון אחר.

.לבקש חזרה את העירבון שהופקדביהמ"ש מחליט להפוך את צו העיקול הארעי לזמני ניתן אם .בכל מקרה זה אפשרי, המרצה אומר שזה לא קורה בד"כ. אולם

15/954בפס"ד כשבעל הדין עושה זאת - מבקש להשיב לו את העירבון – מתנגחים מה זה מה. ביהמ"ש נאלץ לפרש בדיעבד אם הערכאה דלמטה התכוונה לערבות או לעירבון.

לא מדייק בהבחנה בין ערובה לעירבון. הש' סולברגבפס"ד זה

37


371 דרכי מימוש הערובות – תקנה ניתן לבצע חילוט עירבון והחזרת ערבות ועירבון. שני דברים נפרדים ששני הצדדים יבקשו.

, יהיה ביהמ"ש הדן(370תקנה )ראה )א( פקע הצו הזמני : עוסקת בעירבון )א( 371 תקנה ,העירבוןבתובענה רשאי, לאחר שנתן לצדדים הזדמנות להשמיע את טענותיהם, להורות על חילוט

(1)כולו או מקצתו, בין לפני מתן פסק הדין ובין לאחריו, לטובת מי שאליו מופנה הצו, אם ראה כי )ייחודיהבקשה לא היתה סבירה בנסיבות הענין ( 2)נגרמו לו נזק או הוצאות עקב מתן הצו, וכי

.; חילוט העירבון אינו מותנה בהוכחת גובה הנזק שנגרם!(מצטברלעירבון( ) ( אומרת שאם אדם נהג באופן סביר וכל אדם סביר היה מבקש את הסעד הזה2דרישה )

- לא יהיה ניתן לחלט את העירבון. גם אם פקע הסעד ונגרם נזקבנסיבות האלה –

)ב( חילוט העירבון אינו גורע: את היתרה צריך לתבוע מכוח ההתחייבות העצמית ומכוח הערבות מזכותו של מי שהעירבון חולט לטובתו להיפרע בשל נזקיו, באמצעות הערובה במסגרת ההליך או

.בדרך של הגשת תובענה חדשה לפי כל דין, ובלבד שלא ישולם פיצוי יתר

את העירבון הוא לא יקבל? המרצה שואל – אם הבקשה היתה סבירה והוא בכ"ז הפסיד את התיק . יש לי חוזה ביד שאומרזה הבדל משמעותי ביניהם. את כתב הערבות הוא כן יקבלאבלחזרה

לא כתבת בהתחייבות שאם הבקשה היתה סבירה אזשאתה התחייבת לשלם לי במקרים מסוימים. ., זה כתוב בחוק עצמומנגדבעירבון, . לכן צריך לשלם בכ"ז. לא תשלם

: אם לאשל מבקש הסעד הזמני בתקנה מדברים על הזווית ההפוכה – שני הסעיפים הנוספים חודשים6הוגשה לביהמ"ש תובענה שמבקשת לפצות את הצד שכנגד – כתב הערבות יוחזר לו

יום מפקיעת הסעד הזמני.60[ והעירבון תוך )ג(371תקנה לאחר סיום ההליך המרכזי ]כמובן שבקשה לחילוט מקפיאה את הכל.

מסביר את העניינים שעליהם נקפיד במתן סעד זמני:הש' גרוניס בפס"ד אורן אלול נ' רביב)שאינה מוגבלת בסכום(. התחייבות עצמית יש לוודא שלבקשה מצורפת.1 )והוא אף מוסיף מה שלא עולה מהתקנות – היאלהמציא ערבות בד"כ יש לחייב את המבקש .2

תוגבל לסכום מסוים. הרי בנק לא ייתן ערבות בנקאית שאינה מוגבלת בסכום(. זה במעמד צד אחד(. אא"כ לשק"ד בימ"ש )אלא אינו ברירת מחדל עירבון.3.יש להבהיר האם תיחשב היא כערבות או כעירבון ערבות בנקאיתאם נקבע כי תופקד .4

עד כאן לחלק הכללי של הבקשה לסעד הזמני. כעת ניכנס פנימה לסעדים עצמם!

374 העיקול הזמני – תקנה 10.5 " – אדם, זולת המשיב בבקשה לסעדמחזיק" מכילה הגדרות: 360תקנה . המחזיק נפתח בהגדרת

.זמני, אשר ברשותו מצויים נכסים שלגביהם נתבקש או ניתן סעד זמני. הגבלת שימוש בנכס –383לתקנה בפרק זה חסרה הגדרה בסיסית של עיקול. נפנה

)ע"ש פס"ד שנתן את זה(.Marevaבפסקי דין מסוימים וישנים זה ייקרא תקנת

מלהוציא נכסים מרשותו או. )א( ...להורות למשיב להימנע, בעצמו או באמצעות אדם מטעמו, 383...מרשות מחזיק, למכרם, לשעבדם או לשנות את מצבם או את זכויותיו בהם

העיקול מבקש להשיג בדיוק את ההישגים האלה. הסעד הזמני הזה מוצדק כי אם לא –הנכסים האלה פשוט יתנדפו וכשיהיה לי פס"ד ביד לא יהיה לי איך לממש אותו.

אם נרצה להבטיח את הפקדת ההתחייבות או הערבות, עלינו לבקש מביהמ"ש לציין בפרוטוקול? כי אחת העילות לפקיעת צו היא הוראת בימ"ש.איך זמן – ייפקע הצו. Xשאם זה לא יופקד תוך

38


( מוסיפה על עיקול. מתי אני אבוא ואבקש "הגבלת שימוש בנכס" 383 נבין אבל שתקנה זו ) . צו הגבלת שימוש בנכס לא מופנה כלפינכסים שנמצאים בחו"לרק כשמדובר על ? ספציפית

עצמו והוא לא תלוי טוב-לב(.הנכס )בעוד שצו עיקול יושב על האדם כלפי אלאהבנק

,מאידך ביהמ"ש שוקל בכובד ראש את מתן צו העיקול הזמני עקב הפגיעה בקניין. בפס"ד מרגליות. הכבדה בביצוע פס"דמתקן התקנות מדגיש שעיקול זמני יינתן גם כשמדובר רק על

,צו לעיקול זמני ניתן רק כאשר הסעד המבוקש בסופו של יום הוא סכום כסף - )א(374תקנה )במובן מסוים זה מעין עסל"ן(. כשמדובר בתובענה לעניין שבעין – למעט מקרה אחד

? מהם 'נכסים' אומרת שביהמ"ש רשאי לתת צו עיקול זמני על נכסים. )ב( 374 תקנה " – לרבות כל חוב, בין אם הגיע מועד פירעונו ובין אם לאו, וכל זכות, בין אםנכסים" – הגדרת 1ס'

של נתבע.וזכויות וחובות )כמו דירה( ממשיים; ייתכנו נכסים הגיע מועד מימושה ובין אם לאו

?מהו היקף העיקול הזמני על זכויות: הוטל עיקול על חשבון בנק שהוקפד להיות כל הזמן במינוס. פס"ד אלתית בע"מ נ' בל"ל

: ( פסק הש' אור העליון ).רק יתרה חיובית. נושהו של בעל החשבון רשאי לעקל א. זכות לקבלת כסף שטרם נולדה או נתגבשה איננה זכות בת-עיקול.ב

. אי אפשר לקבל זכות עיקול על מסגרתהחיוביתהש' אור אומר שעיקול מוטל על היתרה למעשה, זכות למשיכת אשראי לבין שלא ניתן לממש זכות עתידיתאשראי )=המינוס(. ביהמ"ש מבחין בין

. ציפייה. דבר שטרם בא לעולם. ציפייה ולא זכות.שאינה זכות כלללכן, מפס"ד זה עלתה ההלכה שלא ניתן לעקל את הציפייה לקבל אשראי.

. מסמך חוזיאלא זו כבר לא ציפייה בעלמא –אשראי עסקי )דוקומנטרי( - שאלה מתקדמת אחרת, אין צריך שהתנאים יתקיימו במלואם. אולם אפשר לעקל, פס"ד אלתיתמנקודת המבט של

. עתידיות הזכות מושפעת מהתנאים וזולתם הזכות לא קמה.אפשרות להטיל עיקול

: האם צו עיקול יחול רק עלפס"ד אדר גלוב נ' בנק הדואר: הלכת אלתית פס"ד אחר שאשרר את )כמו בהוצל"פ(?עתידיים הטלת העיקול, או שמא אף על נכסים בעתנכסים של החייב

. למה? ברשותוכרגערק את הנכסים שנמצאים ( פסק כי ניתן לתפוס הש' רובינשטייןהעליון )[. )ב(374 ]לשון התקנהא. - אם ניקח לו הכל נעודד אותו לא לעבוד.זה המצב הרצוי מבחינת מדיניותב.

זה נטל משמעותי על התובע – לבקש עיקול כל פעם שנכנס כסף.בפרקטיקה רשמים וש' שלום פשוט לא נותנים עיקול זמני על חשבונות עו"ש.

לא ניתן לעקל את הציפייה למשיכת כספים באשראי.פס"ד אלתית: לפי סיכום בינייםבחשבון ולא כסף עתידי. כרגע למדנו שניתן לעקל רק את מה שיש מפס"ד אדר גלוב

! לא האם ניתן לדרוש מחייב לקחת הלוואה ולשלם לנו? קבעה במחוזי שניתן לעקל זכות לקבלתהש' אגמון-גונן: פס"ד בנק מזרחי טפחות נ' משה אלבס

הלכת מאז אומנם( חשב אחרת ופסק כי הש' חיותאשראי בלתי מנוצל של מסגרת אשראי. העליון ) זכות חוזית זו אולם, קיימת-חוזית זכות )עליה נשענה אגמון( זו כבר לא זכות עתידית אלא אלתית

.אינה ניתנת לעיקול נוכח מאפייניה הייחודיים : החייב לא ימשיך לקבל מהבנק אשראיטעם נוסף קיים 374תקנה ספציפית בעיקול זמני דרך

, שהרי זה רק עיקול זמני!והכל עוד בטרם נפסק משהו סופיויקרוס כלכלית ועסקית

: התובע לא יכול לעשות כלום נגד זה – פשוט לעמוד בצד ולראות את זה קורה.התוצאה עגומה

39


– יש לו צו עיקול ביד שלא תופס והנתבע כל הזמן מושך כספים במסגרת.אלבס אבוד? הבעיה הש' אגמון הלכה עוד הרבה יותר רחוק מכך, אולם? לא לתת לחייב זכות למשוך. מה הוא ביקש

שייקח את ה"הלוואה" עבורו. היא שמה את המעקל בנעליו של החייב ? כי הבנק לא ייתן לו להגיע לנכסי החייב שמשועבדים כביטחונות לאשראי אבל גם את הכסףלמה

הוא לא יראה בגלל המצב שנוצר. לכן היא שואלת - הרצחת וגם ירשת?:העליון לא התמודד עם הטענה והפך את התוצאה משתי סיבות אחרות

– לא ייתכן לתת למעקל להיכנס בנעלי החייב. זה לא ריאלי.אי עבירות הזכות.1 – עקב תמחור סיכון של הבנק הריבית על המסגרת תגדל.גדילת עלויות שוק האשראי.2

השיקולים שקשורים ליכולתו של הנתבע 10.5.1 על בסיס ראיותאם שוכנע ביהמ"ש או הרשם רשאי לתת צו עיקול זמני... : )ב(374תקנה

. כי קיים חשש סביר שאי מתן הצו יכביד על ביצוע פסק הדיןמהימנות לכאורה אם הנתבע הוא בנק למשל – יכולתו הכלכלית גבוהה מאוד ואי מתן צו עיקול לא יכביד על ביצוע

פסה"ד כי הוא ישלם בוודאות. כמובן שניתן לנסות להפריך גם את החזקה הזו.

הן לא כמו בנק!: פס"ד בנק ערבי-ישראלי נ' עיריית אום אל פאחם ומה לגבי עיריות? ,מוסד פיננסי( קיבל את הערעור, נתן צו עיקול ופסק כי כשמוגשת תובענה כנגד הש' לויןהעליון )

חזקה זו לא חלה עליש חזקה שהוא בעל יכולת כספית ונזילות גבוהה ולכן יש להניח שישלם מיידית. שמצבה הכספי אינו איתן וברור ולא בטוח שפסה"ד ישולם מיידית.רשות מקומית

הטכניקה של העיקול – איך הוא מתבצע באופן מעשי? מסירה פיזית של נכס לידי המעקליש עיקול שדורש .עיקול בעין הנכס כבר היה אצלי ואני מקבל אישור לא להחזירו.עיקול בתפיסהטכניקה אחרת היא – – (: ברגע שנרשם עיקול זמני על הנכס375תקנה )עיקול ברישום בטאבוטכניקה אחרת

בפנקס המקרקעין לא ניתן לעשות טרנזקציה בנכס. זה "כתם" ולא זכות קניינית.

( 376-380 תקנות ) מהו מעמדו של המחזיק ביחס לצו? אם יש כזה. זה אינטרס שלי כמעקל וכלישירות למחזיק את צו העיקול שביהמ"ש נתן עלי למסור

עוד לא עשיתי זאת, הוא לא יודע שאסור לו להעביר נכסים. – המחזיק הוא לא תמיד פאסיבי )כמו בנק(. ייתכן שיש לו טענות כלפי הנכסיםמצבים בעייתיים

)שהם לא של הנתבע, שהוא שותף בבעלות וכולי(. [.)א(376תקנה אם יש לו טענות ביחס לצו – עליו להגיב לצו העיקול ולומר את דברו ]

עליו להודיע שהוא מתכוון לסרב לצו והוא הופך להיות צד לדיוןאם המחזיק לא משת"פ עם הצו [.)ב(376תקנה . לכן, הוא יקבל את הבקשה ואת התצהיר שליווה את הבקשה ]ובעל דין

– אם המחזיק לא הודה שנכסי החייב מצויים אצלו או טען שהמבקש לא היה זכאי)א(378תקנה )כבר לא זמני(. לאישור העיקוללקבל עיקול – על המבקש להגיש לביהמ"ש בקשה מנומקת

[.)ב(378תקנה בקשה לאישור עיקול כמוה ככתב תביעה ]

המרת העיקול הזמני 10.5.2 אומרת שאפשר להמיר נכס מסוים שעוקל בערובה של המשיב. צריך לבקש.)ד(374תקנה

? זכותו של המבקש עשויה להיפגע אם הנכס המומר הוא נכס שפחות ביתרונות שהוא נותןאלא מהלתובע על פני הנכס שהוא הצליח לתפוס.

רק ביחס לאותו חלק של הסכום: ניתן להטיל עיקול זמני פס"ד "היוגב" ארגון פועלים נ' גרינברג. אי אפשר לקבוע סתם ששניהם חייבים את הכל. הכולל המגיע מכל נתבע לחוד

40


: ערעור על החלטת המחוזי בה סירב הש' להמיר,פס"ד בן דוד נ' החברה לתפעול הימורי ספורטכנשוא העיקולים הזמניים שהוטלו, את כספי המערער בביתו הפרטי.

– קל יותר להיפדות מסכומים כספיים מאשר ממכירת ביתהבית: בעניין ( פסק הש' אגרנט העליון ).ביהמ"ש לא יאפשר להמיר את העיקול הכספי בביתו של הנתבעולכן זה תקין. כלומר,

הזיקה שבין העיקול הזמני ומרשמים התובע טעה והתייחס למי שממונה על המרשם )ממ"י( כאילו הוא מחזיק,פס"ד קליאוט נ' בנה"פ

הנתבע. הוא בידי הנתבעאלאהנכס לא מוחזק ע"י ממ"י או ע"י הטאבו מה שלא נכון. זו טעות כי והעיקול רק נרשם במרשם )זה נכון גם לגבי משרד הרישוי(.הוא גם המחזיק

עיכוב יציאה מן הארץ 10.6?מה מדגיש זאתצו זה נתפס כפגיעה חמורה מאוד מנקודת מבט חוקתית.

מיום נתינתו(.שנה – לצו עיכוב יציאה מן הארץ יש תוקף מובנה ))ד(384תקנה .1 ₪ מינימום לשווי התובענה. על פחות מזה לא יינתן צו.50,000 – סכום של )ג(384תקנה .2

. תביעה זו לא מוגבלת בסכום מינימום.תובענה למזונות – חריגלכך יש גם

- ברירת המחדל היא שצריך לתת סעדים זמניים במעמד366תקנה ? במעמד צד אחד או שני צדדים, בהינתן שהוא פשוט יברח מהארץ את צו זה ניתן לתת במעמד צד אחד.אולםשניהם.

קיים, כי ראיות מהימנות לכאורה. )א( ...אם שוכנע, על בסיס 384צו עיכוב יציאה מן הארץ - , וכי הדבר יכביד באופן ממשילצמיתות או לתקופה ממושכת שהוא עומד לצאת מן הארץ חשש סביר

על קיום ההליך או על ביצוע פסק הדין; היה המשיב תושב חוץ, לא יינתן נגדו צו עיכוב יציאה מן בנסיבות חריגות ומטעמים מיוחדים שיירשמו.אלאהארץ

גם להראותאלאנשים לב שביהמ"ש צריך להתייחס לא רק לכוונת הנתבע לעזוב את הארץ . את יסוד זה צריך להוכיח באופן מפורש.שמדובר בעזיבה ממושכת או לצמיתות

( פסק כי הנטל להוכיח את אורך הזמןהש' בן פורת במותב יחיד: העליון )פס"ד אילין נ' רוטנברג.די בהוכחה כלשהי לכאורה, ישירה או נסיבתיתשבו ישהה נתבע מחוץ למ"י על המבקש.

למנוע סיכולה מראש של תביעה והיא )א(376תקנה יש לייחס משקל נכבד למטרה המונחת ביסוד : שחלילה לא יוותר הנושה מול שוקת שבורה.אם צו עיכוב לא יינתן

. מדובראשר בכוחן המצטבר מהוות ראיה-לכאורה-כלשהי ראיות נסיבתיותבענייננו, קיימות (, התביעה חזקה, הוא נקלע לקשיים פיננסיים קשים ויש600,000$בסכום תביעה מכובד מאוד )

באמת סיכוי שהוא ייברח מהארץ – יש לו דרכון זר, הוא מסוכסך עם הרשויות בארץ וכל הנכסים שלו.יש לו דרך לנהל חיים שלמים בחו"לבישראל לא רשומים על שמו. כלומר,

ממכלול הנסיבות ניתן ללמוד על קיומן של ראיות לכאורה שמספיקות למתן צו.

קצת לגבי ההכבדה על קיומו של ההליך או ביצוע פסה"ד אם לא יינתן צו עיכוב יציאהביהמ"ש צריך להתרשם באופן ממשי שההליך או קיומו התקין יסוכלו

מהארץ. זה נטל כבד יותר על מבקש הצו בגלל הפגיעה החוקתית בזה שכנגדו מוצא הצו. שיכולה להשיג את מטרת הצו.שאין חלופה פחות פוגעניתצריך גם לשכנע את ביהמ"ש

חשש כןניתן לעכב יציאתו של בעל דין ממ"י, אם קיים ( פסק כי הש' ברקבג"ץ ) :פס"ד לב נ' בד"ר . כמו"כ, ישתביא למניעת ביצוע פסה"ד את ההליך השיפוטי או תסכל או תכשיל כי יציאתו ורציני

לזכור שמדובר בסעד ביניים כשהתביעה טרם הוכחה ולכן יש להפעיל את הסמכות בזהירות רבהומומלץ אף לבחון אמצעי חלופי שמטרתו זהה ופגיעתו פחותה.

בענייננו לא הוכח חשש כן ורציני להכשלת ההליך ולכן העתירה התקבלה והצו בוטל.

41


- לא יינתן צו נגדאמת המידה פה שונה: חזרתו של תושב חוץ מדברת על )א( 366 הסיפא לס"ק . כ"כ למה? כי אי אפשר להפוך תושב חוץ לאסיר ציון!בנסיבות חריגות אלאתושב חוץ

– ערבות ועירבון של מבקש הצו 385 תקנה גם לאדם שאינו, שימציא המבקש תהא לפיצוי כל נזק שייגרם 364. )א( ערבות כאמור בתקנה 385

בעיכוב יציאתו ע"ס הצו, אם המבקש מסר פרטים שגויים/חסרים לזיהוי המשיב.המשיב גם לאדם אחר שניזוק, הצו עלול להסב נזקים אולםבד"כ הערבות נועדה להבטיח את נזקי הנתבע.

ולכן הערבות תהא לפיצוי כל נזק שייגרם לאדם גם אם לא הוא המעוכב האמיתי )אםכתוצאה ממנונמסרו פרטים לא נכונים ומספיקים לזיהוי המשיב, שני אנשים עם אותו שם...(.

שאומרת שבמעמד צד אחד צריך להפקיד)ב(364לתקנה מפנה )ב(385תקנה : בנוגע למזונות במעמד צד אחד.מדגישה שבנושא מזונות יש פטור מהפקדת עירבוןעירבון, אך

: כשם שבעיקול זמני ניתן לבקש להמיר את הנכס המעוקל בנכס 386 תקנה עירבון של המשיב – אחר, אנו יכולים לבוא ולומר שעיקלו "אותי" ולכן אני מבקש המרה )לרוב כספית(.

. הסמכות המקומית 11הסמיך את שר המשפטים לחלק את הארץ למחוזות: ת"א, מרכז, חיפה, צפון,חוק בתי המשפט

ירושלים, דרום. אלה הם ששת בתי המשפט המחוזיים. גםאבל. במחוז ת"א יש בימ"ש שלום בת"א צו בתי המשפטבתי משפט השלום הוקמו מכוח

בהרצליה. בירושלים יש וגם בבית שמש. בתוך המחוז עצמו ניתן לתבוע היכן שרוצים.

תרשים זרימה לבדיקת סמכות מקומית 11.1 האם יש הוראת דין ספציפית שמקנה סמכות שיפוט מקומית?.1

)דוג' – פירוק חברה יבוצע במחוז שבו יושב מרכז העסקים של החברה.(o כןאם .הולכים לפיה o לאאם .נפנה לשלב הבא

. האם יש הסכם בין הצדדים על מקום השיפוטנבדוק .2o כןאם .הולכים לפי ההסכם o לא הגדרנו מקום ספציפי )"נתדיין בת"א"( אבל כןאם סמכות שיפוט מקבילה.o לאאם .נפנה לשלב הבא

: מה הדין כשיש תנייתהש' בן פורת יש שאלה בצ"ע של בפס"ד עמידר נ' חי: אנקדוטה היו נתבעים – ")ב(3תקנה שיפוט ייחודית עם אחד מהנתבעים? לא בטוח שהיא גוברת על

הסכםהאם ". אחדים, יכול שתוגש התובענה לכל בימ"ש שבו ניתן להגישה נגד אחד מהםלא!? עם אחד גורר את כל שאר הנתבעים

תנאי המקנה הוראה בדבר - ( לחוה"ח האחידים9)4ס' : הסכם שיפוט כתנאי מקפח והמנסח יצטרך להוכיח אחרת.הוא מקפח כחזקה מקום שיפוט

)=בעלות, זכויות במקרקעין(.האם מדובר בתביעה שכולה במקרקעיןנבדוק .3o כןאם .הולכים לפי המיקום הג"ג של המקרקעין o לאאם .נפנה לשלב הבא

היתהבפס"ד מלניס נ' מלניס. פירוק שיתוף למשל?מהי תביעה שאינה כולה במקרקעין תביעה על מקרקעין שמצויים בת"א ומקרקעין שמצויים בנהריה. תיאורטית צריך לעשות כאן

נשיא ביהמ"ש העליון ברור שאיחוד של הדיון הוא יעיל יותר. רעיונית, אבלשני דיונים נפרדים , כאן ביהמ"ש השתמש בתקנה אחרת –אולם. 7תקנה יכול לאחד את הדיון אם ירצה מכוח

. איחוד עניינים מטעם ביהמ"ש – 520תקנה

בבימ"ש לתביעות קטנות לא תיתכןהסכמה על מקום שיפוט!

42


כלומר, סטו מברירת המחדל של הליכים נפרדים ובחרו לעשות אחרת - איחוד.

– יוגשו לביהמ"ש שבאזור שיפוטו מצוי אחד מאלה:כל שאר התובענות - )א(3תקנה .4;הנתבע( מקום מגוריו או מקום עסקו של 1)( מקום יצירת ההתחייבות;2)( המקום שנועד, או שהיה מכוון, לקיום ההתחייבות;3)( מקום המסירה של הנכס;4).)מעין סעיף סל(( מקום המעשה או המחדל שבשלו תובעים 5)

(.6תקנה )הולכים לסמכות השיורית במחוזי בירושלים אפשריים - לאאם כל אלה .5

)א( – כל שאר התובענות 3 תקנה 11.2;הנתבע( מקום מגוריו או מקום עסקו של 1)oאיפה תייר גר למשל? זו שאלה לביהמ"ש. מהי זיקה ממשית למקום מגורים ?o)כל מקום. מה מקום מגוריה של מ"י )כנתבעת ?

גם לגבי התחייבות שנוצרתאבל זה נכון בעיקר לגבי התחייבות חוזית ( מקום יצירת ההתחייבות;2)(. תהיה סמכות במקום שבו היא נחתמה )נניח האולם(. כתובהמהדין )כמו

בד"כ מקום מסירת סחורה )מחסן למשל(.( המקום שנועד או שהיה מכוון לקיום ההתחייבות;3) בהתאם לדיןיש ליתן לתקנה פרשנות רחבה ( פסק כי הש' לוין: העליון )פס"ד לוי נ' פולג וסיוון

. חוק החוזים קובע כי הפיצויים ישולמו במקום מושב הנושה )סיוון – בירושלים(. המהותי . הש' לוין אף טען כי במדינהלכן, פסה"ד טרף את הקלפים בהלכת "ילך התובע אחר הנתבע"

.ממילא אין לייחס משמעות מופרזת לשאלת הסמכות המקומיתקטנה כמו שלנו משפט זה שם תווית של זילות או זלזול על הסמכות המקומית.

;)היכן שפיזית הוא נמסר(( מקום המסירה של הנכס 4).)מעין סעיף סל(( מקום המעשה או המחדל שבשלו תובעים 5)

על אף האמור בתקנת משנה )א(, היו לעסקו של התובע מספר סניפים, והיה אחד - (1)א3תקנה מהם בתחום השיפוט שבו מצוי מקום מגוריו או מקום עסקו של הנתבע, תוגש התובענה לבית משפט

.(1יש עדיפות לס"ק ) כלומר, באותו תחום שיפוט

– נתבעים אחדים )ב( 3 תקנה כללי הסמכות המקומית הם לנוחיות בלבד( פסק כי הש' לוין: העליון )לפס"ד עמידר נ' חינחזור

.וביהמ"ש יסכים לסטות מהם אם ישנה הסכמה של הצדדים על מקום שיפוט נכון, קבלת הערעור עשויה להביא לפיצול הליכים )כי את עמידר יתבעו בת"א ואת בעלי התפקידים

עדיין עמידר יכולה לעמוד על זכותה. אךבירושלים מכוח זיקה מקומית( .7תקנה נזכור שנשיא ביהמ"ש העליון יכול לאחד את הדיון אם ירצה מכוח

כדי להגיש בקשה להעברת מקום הדיון בשתי לחוק בתי המשפט78בס' ניתן גם לעשות שימוש . זו דרך אפשרית נוספת לחבר את התביעותתובענות.

אם היו בוחרים בדרך זו עדיין יש שאלה – את מי מעבירים? את עמידר או את האחרים?

סמכות שיפוט שיורית למחוזי בירושלים -

6תקנה

כל שאר התובענות -

תקנה )א(3

תביעה שכולה

במקרקעיןהסכם

שיפוט בין הצדדים

הוראת דין ספציפית

אומר גם שזה לא אומראבלכלומר, ביהמ"ש נותן להסכם השיפוט מול עמידר מעמד חזק שאפשר לגרור את שאר הנתבעים שאינם צד להסכם השיפוט לאותו תחום שיפוט.

43


– סמכות שיפוט שיורית למחוזי בירושלים. הוא יכול, אם ירצה, להעביר את הדיון 6 תקנה נכיר את למקום אחר ביוזמתו. עושים שימוש בתקנה זו תדיר בסוגיות הקשורות לשטחי יש"ע.

. הסמכות תהא למקום התביעה המקורית.לא נבדוק כאן סמכות מקומית – תביעה שכנגד

מתי מעלים טענת חוסר סמכות מקומית? 11.3. הסכמה בשתיקה. אפילו בדיון על סעד זמני. אחרת – זו בהזדמנות הראשונה כמובן

ביהמ"ש לא יעלה את בעיית הסמכות המקומית מיוזמתו אלא על הצדדים ליזום אותה..מבקשים דחייה על הסף – 101תקנה ? באמצעות איך טוענים חוסר סמכות

? ברור שכשאני טוען את זה התביעה תוגש מחדש במקום אחר שבו יש סמכות. אלא מה: ביהמ"ש פשוט יעביר ולא ידחה.)ב(101תקנת משנה כדי שלא ינצלו את התקנה כתבו את

? ידון במקרה כאילו דנו בו אצלו מלכתחילה ויסתמך על כל שבוצע עד כה.מה יעשה ביהמ"ש הנעבר !לאלמען היעילות – ? Voidלכאורה נשאל – הרי הוא דן בחוסר סמכות מקומית, זה לא

: אפשר להעביר רק פעם אחת. כדיכלל 'לא יעבירנו עוד' - )ב( לחוק בתי המשפט79ס' "להעביר" שוב יש להגיש בקשת רשות ערעור על החלטת הביניים בשאלה הסמכות.

לסיכום הסמכות המקומית – מגמות כלליות)מ"י היא מקום קטן - זילות בכל עניין הסמכות המקומית. פסה"ד בעניין פולג )גבעתיים :אי אפשר למחוק תקנות שלמות שעוסקות בנושא ולומר שזה לא חשוב. כתיבה אקדמית :

תרשים זרימה מסכם לבחינת סמכות מקומית 11.4 שמקנה סמכות שיפוט מקומית.הוראת דין ספציפית. האם יש 1

נמשיך. לא נלך לפיה; אם כןאם

.תניית שיפוט בין הצדדים. האם קיימת 2

נמשיך. לא סמכות מקבילה; אם היא לא ספציפית כן אבל נלך לפיה; אם כןאם

?בתובענה שכולה במקרקעין. האם מדובר 3

נמשיך. לא נלך לביהמ"ש שבאזור שיפוטו מצויים המקרקעין; אם כןאם

ונתבע לפי אחת מהן.)א(3 לחלופות של מצאנו עד כה סמכות - נפנה לא. אם 4

(.6תקנה )לסמכות השיורית בביהמ"ש המחוזי בירושלים מצאנו גם שם, נלך לא. אם 5

. הסמכות העניינית 12כאן מבטיחים שביהמ"ש שידון אכן מוסמך לדון ע"פ החוק וביהמ"ש בעצמו יעלה טענה לגביה.

?מה נבדוק כשנרצה לקבוע מיהו ביהמ"ש המוסמך לדון בתובענה ע"י התובע.הסעדים המבוקשים שעליהן מבוססת התובענה או מהם העילותמהן

( פסק כי הסמכות העניינית נקבעת ע"פ התביעה של התובעהש' כהן העליון )בפס"ד טובי נ' רפאל טען הפוך.בדעת מיעוט הש' עציוני – ולא ע"פ מהותו של הסכסוך.הסעד–

המחוזי העלה את טענת חוסרבפס"ד חסן נ' פלדמןהשופטים יעלו טענה של חוסר סמכות בעצמם. .לא ייתכן שייצא מעשה בית דין מבימ"ש שאינו מוסמךהסמכות של השלום מטעמו בשלב הערעור כי

44


זה לא מתקבל על הדעת שאפשר להעלות טענת חוסר סמכות: ופס"ד דור אנרגיה דו"ח ועדת אור אי אפשר לעבור על חוסר סמכות עניינית בשתיקה.אבל, עניינית בכלל שלב של הדיון

?אין חקיקה שחוסמת טענת חוסר סמכות עניינית בשלב מתקדם כלשהו. אז איך נעשה זאת לפיה בעל הדין לא יישמע כי לטעון בשלב כזה זה חות"ל. טענת מניעות. זודוקטרינת חות"ל מלטעון זאת בגלל השלב הכה מאוחר שאתה מעלה זאת.מושתקגם אם לא, אתה

: בג"ץ ביטל פס"ד בד"ר בגלל פגם הדיינים )שניים ולא אחד(.פס"ד ממשפחה - הש' פרוקצ'יה כדי? הנושא הוא סמכות עניינית. פרוקצ'יה מרימה את כל המנופים האפשריים איך זה קשור

.רק המחוקק יכול להקנותה. להסביר לכולנו שסמכות עניינית איננה נקנית בהסכמה לא מאשר לבעל דין להעלות טענתפס"ד דור אנרגיה, פרוקצ'יה כן יודעת שביהמ"ש מאז אולם

חוסר סמכות עניינית בשלב מתקדם. אם כך איך היא אפשרה פה? היא מניפולטיבית.

מסקנה: יש גבול עד מתי תישמענה טענות של חוסר סמכות עניינית – פס"ד סופי!

מתעלם מזה כי זה עובד לטובתו ואז מעלה אתאבלאם צד מסוים יודע שיש חוסר סמכות : נשים לב )כמו פסה"ד ממשפחה לעיל( – ייטענו שהוא פעל בחוסר תו"ל.זה רק כשהוא נפגע מזה

הדיון יעבור לביהמ"ש לחוק בתי המשפט79ס' : לפי אם נפסק כי ביהמ"ש פעל בחוסר סמכות.voidהמוסמך שיכול להמשיך לדון מאותו המקום שאליו הגיע המעביר למרות שזה עקרונית

כללים לבחינת סמכות השיפוט 12.1 , הרי שהסמכותהוראת דין ספציפית שמקנה סמכות שיפוט ייחודית לבימ"ש מסויםאם יש

מסורה לאותו בימ"ש. כך למשל בעניינים מנהליים – הכל יגיע למחוזי.

עליך לפנות – כשיש קשר בין דיון קודם לבין דיון שנפתח עכשיו נציין את עיקרון כלל ההמשכיותלאותה הערכאה שבה כבר דנו בנושא )כמו בדיני משפחה(.

לחוק בתי המשפט 51 בדיקת סמכותו של השלום – ס' 12.1.1 ( לחוק1)40ס' ]ראה נוסח תחילת הסמכות של המחוזי היא שיוריתלמה נפתח בשלום דווקא? כי *

[.שאיננו בסמכותו של בית משפט שלוםכל עניין אזרחי או פלילי - בתי המשפט

: . )א( בית משפט שלום ידון באלה 51 - הסמכות : סכום זה גדל בחלוף השנים. ₪ 2,500,000 תביעות כספיות שסכומן הוא עד - ( 2 )א() 51 ס' .1

נשים לב שהחריג לכאן הוא תביעות מקרקעין שעשויות להיות שוות הרבה יותר.

לפי הסכום שייכתב בכתב התביעהבעניין סכום התקרה ישנה פסיקה שאומרת שסכום זה ייקבע גם אם בהמשך יתברר שהסכום הריאלי גדול יותר )טעות בהערכה, תוספות...(.

.הדיון יעבור למחוזי 2.5 – אם זה יעלה על לתקן את הסעד המבוקש, כשתובע יבקש אולם

( פסק כי ככלל, נקבעת הסמכותהש' גרוניס: העליון )פס"ד עיריית טירת הכרמל נ' כלל השקעות.ביום הגשתההעניינית לפי סכום התביעה או שווי הסעד המבוקש

.שווי כספי מצטבר לפי: במצבור עילות/נתבעים נקבע סמכות וצירוף נתבעים איחוד עילות.2

: תביעות כספיות הקשורות במקרקעין.3 כיוון שהתביעה כספית ( דחה את הערעור ופסק כיהש' הלוי: העליון )פס"ד ככר הרצל נ' גולדברג

. הסמכות תיקבע לפי סכום – )בגין נזק לבניין( ולא בדבר שימוש במקרקעין

השלום: כאן כבר לא הסכום קובע. – תביעות בדבר חזקה או שימוש במקרקעין ( 3 )א() 51 ס' .4. בכלל זה נכנסות גם סוגיות פינוי מהמקרקעין.ידון בנושא ולא משנה מה שווי התביעה

45


?למה. כבר לא רלוונטית הלכת שמש( פסק כי הש' סולברג: העליון )פס"ד בר עוז נ' סטרנוח לו עם העברת סמכויות מהמחוזי לשלום כדי שישמש פחות כערכאה דיונית.א.כבר היו כמה דיונים בנושא ואופן החשיבה כבר הותווה.ב.ממילא לשלום כבר יש סמכויות נרחבות היום. למה לא להכניס גם את זה?ג.הידע והכלים שיש לשופטים להתמודד עם תביעה הנוגעת להריסת הנכס גדלו.ד.

.הסמכות הבלעדית היא לשלום: חלוקת השימוש במקרקעין, פירוק שיתוף :אולם, נדגיש שני סייגים שעורכי דין נופלים בהם

מדובר רק בזכויות ובפירוק שיתוף בזכויותפירוק שיתוף של מקרקעין שאינם רשומים – .הסמכות תיגזר מהשוויולכן

לביהמ"ש – יינתן בסמכות מיוחדת פירוק שיתוף במקרקעין בסוגיות של ענייני משפחה ולא לשלום.לענייני משפחה

- תביעות מקרקעין שכרוכות אליהן תביעות במיטלטלין בשווי מצטבר מעל ( 3 )א() 51 סעיף .5.נכרך אחרי הסמכות של השלום: בגלל שהסמכות במקרקעין היא לשלום, זה 2.5

תביעות לסעדים מצטברים 12.1.2 סעד כספי וסעד שאיננו כספי שמוכנסים לאותו כתב תביעה אחדא.

( פסק כי תביעות הנוגעות לשימוש וחזקה במקרקעיןהש' זוסמן: העליון )פס"ד לוי נ' עקרישמסורות לשיפוט הייחודי של בימ"ש השלום והשווי כלל לא רלוונטי לעניין הסמכות.

. את תביעותיו לפצל חייב התובע. לכן, צירוף סעד כספי לא מרפא את זה

סעדים טפלים הולכים אחר הסעדים העיקרייםב. ביהמ"ש יפעיל אחד בסמכות השלום והשני בסמכות המחוזי – אבל בענייני מקרקעין כששני הסעדים

.כלל העיקר והטפלאת

למרות( פסק כי זו תביעה לביצוע בעין של הסכם שכירות הש' זוסמן: העליון )פס"ד קלקודה נ' אגד מדובר בתביעה בדבר חזקה במקרקעין שנמצאת בסמכותו העניינית של השלום והואטענת הזכויות.

בדעת מיעוט לא הסכים שהסמכות היא לשלום. הש' ויתקון.ידון בשתי הטענות

הוא זה שמוסמך לדון במסגרתהמחוזי ( פסק כי רעיונית הש' גולדברגהעליון ) :פס"ד חסן נ' פלדמן אם לא זה הסעד שהואאולםתובענה לאכיפת הסכם למכירת מקרקעין ולמסירת החזקה בהם,

. ביקש, אין לנעול את שערי ביהמ"ש בפניו כשהוא מבקש סעד שהחוק מעניק לו זו זכותו.אבלכשהתובע בוחר לפצל מראש את התביעה לפי הסמכויות זה לא יעיל

? אם כך, האם ניתן להציג טענת מניעות כלפי התובע מלפצל כשהוא למעשה עשה שימוש נקי בחוק אפשר לדרוש ממנו לפנות לערכאה אחת מבין השתיים, לבקש פיצול סעדיםאבללא ממש,

ולהסביר למה הוא עושה זאת לדעת המרצה.

לקראת סיום - איך עוד אפשר לצרף סעדים שונים?

אך השלום הוסמך לדון רק בסוגיות שעוסקות בשימור הנכס ולא בהריסתו הלכת שמשבמקור, לפי "(.שקעה השמש הורחבה סמכותו גם לדון בסוגיות של הריסת הנכס )"בפס"ד בר-עוז

שנים )שהסמכות בה3 – הרישום של חכירה מעל ביהמ"ש מושך את העניין הטפלבפס"ד זה – החזקה במקרקעין )שהסמכות בה היא לשלום(. אחר העיקרהיא למחוזי(

המבוקש? כךהסעד העיקריכדי לקבוע מהו העיקר ומהו הטפל נפנה לכתב התביעה – מהו למשל, סעדי לחילופין יצביעו על כך שהסעד החלופי הוא הטפל ולא העיקר.

ביהמ"ש שלו הסמכות להעניק את הסעד העיקרי יוכל להעניק גם את הטפל!

46


: כאן מצרפים להליך אחד תובעים שונים, עילות )איחוד עילות( 46 )צירוף תובעים(, 23-21 תקנות שונות ועוד. הסמכות תיקבע לפי השווי הכולל של סעד התביעה המצרפי המבוקש.

ס' זה מעביר: - סמכות המחוזי לגבי תביעה כרוכה בענייני קניין רוחני ( לחוק בתי המשפט 4 ) 40 ס' .את הסמכות לדון בסוגיות קניין רוחני למחוזי ומתגבר על הפיצול

, מהאולם: זו נותנת את הסמכות לנתבע להגיש תביעה שכנגד התביעה העיקרית. תביעה שכנגדקורה אם הנתבע תובע שכנגד וזה לא בסמכות אותו ביהמ"ש שבפניו הוא נתבע?

כדי לאפשר לשלום לדון במשהו שהוא מעבר לסמכותו( לחוק בתי המשפט1)40לסעיף נפנה – )המקרה הבעייתי( נדרוש שתהיה זיקה כלשהי שתצדיק זאת )למען היעילות(.

כמו ענייניםבתביעה שכנגד בעניין ספציפי שיש לש' המחוזי כישורים מיוחדים לעסוק בהם )( – נעביר למחוזי למרות שהשלום על פניו מוסמך לדון.כלכליים

. הובא ענין כדין לפני בית משפט והתעוררה בו דרך76: סמכות נגררת – לחוק בתי המשפט 76 ס' אגב שאלה שהכרעתה דרושה לבירור הענין, רשאי בית המשפט להכריע בה לצורך אותו ענין אף אם

הענין שבשאלה הוא בסמכותו הייחודית של בית משפט אחר או של בית דין אחר.

לחוק בתי המשפט 40 בדיקת סמכותו של המחוזי – ס' 12.1.3

: ניתן לחלק לשני חלקים עיקריים 40 למעשה, את ס' . שיוריתסמכותו העיקרית היא סמכויות שיוריות שביהמ"ש המחוזי אוסף לעצמו..1 עניינים ייחודיים שביהמ"ש המחוזי אמון עליהן: פירוק חברות, נושאי בוררות )למעט עניינים.2

שהשלום עצמו מפנה מיוזמתו לבוררות ואז הוא ילווה אותה(, עניינים כלכליים, ענייני נאמנויות,הממונה על המרשמים הקניינים, המפקח על רישום בתים משותפים ועוד.

[. (1)40ס' ]נגזרת של מיליון ₪ 2.5תביעות ששוויין הכספי הוא מעל נוסף על כל אלה –

שאלה שהייתה במחלוקת בבתי המשפט המחוזיים - מהו תוקפו של משכון על דירת מגורים שאינה?הדעות חלוקות בין שופטי המחוזי למי הסמכות לדון בזה בכללרשומה?

מהשווי הכספי ולכן זה נגזר זכויות אובליגטוריות אומרת שזה עמדה אחת.למחוזי ולכן זה אמור להוביל זכויות קנייניות במקרקעין אומרת שזה עמדה אחרת.

וביהמ"ש קבע שוויצר נ' רפאל119/08ה"פ פסה"ד האחרון שעסק בעניין זה הוא שהסמכות היא למחוזי כי הוא ראה בזה עניין קנייני.

תרשים זרימה מסכם לבחינת הסמכות העניינית בישראל 12.2 שמקנה סמכות עניינית.הוראת דין ספציפית. האם יש 1

נמשיך. לא נלך לפיה ; אם כןאם )בהתאמה(. לחוק בתי המשפט40 ו-51בס' למחוזי או לשלום. האם ישנה סמכות 2

נמשיך. לא נלך לפיה ; אם כןאם ?בתובענה שנוגעת למקרקעין. האם מדובר 3

נמשיך. לא ; אם למחוזי ; נושא אחר לשלום והיא בנושא חזקה, שימוש וחלוקה כןאם )קניין רוחני, סוגיות מנהליות, מרשמי מקרקעין ובתים באחד מהמקרים הספציפיים. האם מדובר 4

? משותפים, פירוק חברות, בוררות, עניינים כלכליים, ענייני נאמנויות...( נמשיך. לא ; אם למחוזי כןאם

.למחוזי 2,500,000₪ושווי התביעה מעל מצאנו כלום עד כה לא. אם 5 . הסמכות הבין לאומית 13

?איך נזמין בעל דין לדיון בביהמ"ש כשהוא לא אזרח ישראל

47


צריך היתר המצאה לחו"ל.אדם שפיזית נמצא בחו"ל ורוצים להביא אותו לפה – נמציא לו או לנציגו.אדם שהוא או נציגו נמצאים פיזית בארץ –

ביהמ"ש הישראלי מכניס בסל שיקוליו את כיבוד המדינה האחרת כי הוא רוצה שגם את אזרחי מ"י.זו נקודת מבט מדינית – הזהירות שבה ביהמ"ש פועליכבדו בדיוק במצב ההפוך.

שתי נקודות חשובות שנפתח עימןΩ קיבלתי סמכות מביהמ"ש בישראל והוא לא מתייצב? אבקש תחילה 503 תקנה – #1 נקודה :

פס"ד בהיעדר הגנה. אח"כ אבקש כיבוד של פסק דין מן החוץ. אם זו תינתן ביהמ"ש שבחו"ל ייתןתוקף לפסה"ד של ישראל ואז אני אוכל לפנות להוצל"פ שם.

. )א( התיר ביהמ"ש להמציא אל מחוץ503המצאת שאר מסמכים מחוץ לתחום השיפוט - לתחום המדינה כתב בי-דין שבו נפתח הדיון, יחול היתר זה גם על המצאת שאר המסמכים של אותו

משפט, לרבות המסמכים בערעור בו, זולת אם הורה בית המשפט או הרשם הוראה אחרת.

. הוא יאמר שהכל נעשהלכפור בסמכות? מה הנתבע שיושב בחו"ל כן יכול לעשות בתגובה ושאם הוא היה - הבקשה להמציא את כתב התביעה לחו"ל היתה נדחית.אקס-פארטה

מדברת על מצב כזה, שבו הנתבע כפר בסמכותו של ביהמ"ש הישראלי. א503תקנה

א. כפר הנתבע בסמכותו הבינ"ל של ביהמ"ש או ביקש503 - המצאה לנתבע שכפר בסמכות לבטל המצאה שנעשתה ע"פ סימן זה או מינה עו"ד בישראל לשם כך, לא יהיה ניתן לבצע את

ההמצאה לנתבע במסירה אישית, אם הגיע לישראל והוא שוהה בה לצורך התובענה... ולא יראו בכלפעולה שלו... ויתור על הכפירה בסמכותו הבינ"ל של ביהמ"ש, זאת עד למתן החלטה...

? נתבע שמגיע לארץ כדי להתדיין על נושא הסמכות הבינלאומית לא יכולמה התקנה מבקשת למנוע"להיתפס" בנתב"ג ע"מ שייתנו לו כתב תביעה. הטריק הזה לא יעבוד.

כשהוא מגיע לישראל במטרה בלעדית להתדיין על הסמכות הבינ"ל.רקנשים לב – זה

Ω לא ניתן לעשותפס"ד רולנד נ' שפירא: – ידיעה כתחליף המצאה לא תחול כאן #2 נקודה : ( כתחליף להמצאה של כתב תביעה לחו"ל. הפסיקתי )בכלל הידיעהשימוש

)ולארק לאחר שיהיה היתר המצאה מביהמ"ש אבל לא שולל את הסף את האפשרות הש' סולברגלפני( נשקול להפעיל את הידיעה אם הלכו לחו"ל וחיפשו אותו.

המבחנים לרכישת סמכות שיפוט בין לאומית 13.1 המאפשרת לביהמ"ש בארץ סמכות לדון בתובענה.הוראת דיןראשית נחפש .1

. מ"י רואה את עצמה כמוסמכת לדון.באימוץ או חטיפת ילדיםדוג' נפוצה לכך היא

– זה לא כ"כ שונה מהסכמה על סמכות שיפוט מקומית. הסכם שיפוטשנית נחפש .2

)או באמצעות נציגו – מורשה לעסקים, עו"ד...(.תפיסת הנתבע פיזית בתחום מ"יתיתכן .3

.להיתר המצאה לחו"לאם כל זה לא עזר – נפנה .4

יש הבדל עצום בין כלל הידיעה בארץ שמוותר על המצאה ולכן תופס באופן רחב לבין כללהידיעה שלא יופעל באופן דומה בחו"ל. לא נרצה שמ"י תקנה סמכות שיפוט בינ"ל כך.

היתר המצאה לחו"ל

תפיסת הנתבע פיזית בתחום

מ"יהסכם שיפוט

בינ"ל בין הצדדים

הוראת דין ספציפית

48


: פייסבוק טוענת שכל מי שנכנס והופך להיות מנוי שלהפס"ד טרי מלפני מס' ימים בן חמו נ' פייסבוק המחוזי קבע שזה מקפחמאשר הסכם התקשרות שיש בו תניית שיפוט ייחודית לביהמ"ש בקליפורניה.

. לכן, הסמכות תהיה במ"י.ואפילו שכתבו את זה – הוא לא חייב להחליט שזה שם: נדגיש שני דברים בעקבות פסה"ד

עצם קיום תניית שיפוט )ואפילו ייחודית כמו פה( לא שולל את הסמכות של ביהמ"ש הישראלי..1(.פס"ד נבון נ' הסנה, פס"ד אלביטעיקרון זה נקבע גם בפס"ד ישנים בארץ )

. של ביהמ"ש תמיד נמצא ונוכח באופן בולטשיקול הדעתבדיון על שאלת סמכות בינ"ל, .2 )שתחתיו נכנס גם הנושא של פורום לא נאות(. כוללניביהמ"ש מפעיל שק"ד יותר

: ( פסק הש' לוין העליון ): פס"ד אדרת שומרון נ' הולינגסורת: המבחן לסיווגה של תניית שיפוט כייחודית או כמקבילה.1

רק אם יש בה לשון מפורשת ובלתי מסויגת המעניקה סמכותתניית שיפוט תתפרש כייחודית א..לבימ"ש פלוני תוך שלילת סמכותם של בתי משפט אחרים

אךרצוי לבטא את שלילת הזכות לגשת לערכאות אחרות באופן מפורש וברור בנוסח החוזה ב..חרף היעדר ניסוח החלטי של בלעדיות ניתן להסיק זאת לעיתים

ניתן להסיק ממע' הנסיבות והעובדות כי הכוונה היתה לתניית שיפוט ייחודית ולא מקבילה )ניסוח.2פעיל ולא סביל, החברה הגרמנית היתה זכאית לתבוע גם במ"י ולא להיפך(.

– המצאה לידי עורך דין 477 תקנה . ההמצאה תהא ככל האפשר מבחינה מעשית לנמען477 - המצאה היא לנמען גופו או למורשהו

אם יש לו מורשה לקבלת כתבי בי-דין לשם המצאה לפי תקנות אלה – דיה ההמצאהאולםגופו, למורשה, ואם יש לו עו"ד - לעוה"ד או למתמחה שלו או בהנחה במשרדו...

: ביהמ"ש אומר שלא נדרש שהלקוח יסמיך את עוה"ד במפורש לקבלתבפס"ד יוחימק נ' תרז קדםכתבי בי-דין. נוצרו יחסי לקוח-עו"ד, הוא מייצג אותו בכל העניינים וזה גם תקף.

כדי לקבוע שהיתה המצאה כדין על התובע להוכיח שהוא אכן מסר את: פס"ד שטיין נ' כץ - מנגד. כאן ביהמ"ש לא רואה את עוה"ד שרק כתב מכתב כמורשה.המסמך למורשה כדין

העיקרון שבתקנה תקף לגבי כל המצאה – גם לגבי המצאה כשהנתבע יושב בחו"ל!

: עו"ד בעניינים מסחריים )ולא בליטיגציה( אינו אוטו' מורשה לקבלת מסמכים.עניין נוסףמזה שמצאת מסמך כלשהו שעוה"ד מופיע בו בעניין הלקוח אין להקיש שהוא מורשה.

– כללי המצאה בעסקים 482 תקנה . )א( היתה התובענה בענין עסק או עבודה נגד אדם482 - המצאה למורשה בהנהלת עסקים

שאינו גר באזור השיפוט של ביהמ"ש, די בהמצאת הכתב למנהל או למורשה, העוסק אותה שעה. באותו אזור שיפוטבהנהלת אותו עסק או אותה עבודהבעצמו מטעם האדם

אם יש לאדם כאן מורשה שעוסק בהנהלת אותו העסק – ניתן להמציא את כתב התביעה אליו.

הש' גרוניס שם בפס"ד אוזן נ' קיוביתקנה זו תוקנה דיי לאחרונה. התיקון יוצא נגד פסיקת ביהמ"ש אומר שדי בכך שבישראל התנהלה פעילות עסקית מסוימת הנוגעת לנתבע וכי יש פה מורשה מטעמו

".אשר סביר מאוד להניח כי יביא לידיעתו את עובדת הגשת כתב התביעה" : השאלה הטכנית )האם אני המצאתי לא' ויכולהתיקון האחרון לתקנה דווקא מציג פריזמה אחרת

האם המישהו – צריך גם שאלה מהותית של זיקהלהניח לכן שהוא יעביר את זה לב'( לא תספיק. כדי ליצור זיקה וקשר.האחר הזה מייצג אותו באופן מספיק בעולם המשפט

: ביהמ"ש אומר שלנציג הישראלי יש חובה לקיים יחסיםפס"ד ג'נרל אלקטריק נ' מגדל )לא קראנו(פעילים עם הלקוחות, הוא מתווך ביניהם, עליו לדווח באופן שוטף לחברה הזרה ועוד.

. אסור להעביר דרכו תביעה בעניין אחר.רק לעניין הקשור באותו העסק או אותה העבודה: זה צמצום

49


למרות שהן חברות שונות - כלפי הלקוחות הישראלים החברה בארץ מייצגת את החברה הזרה.

– סמכות בינלאומית 500 תקנה 13.2 שנעבור דרכם כדי לרכוש סמכות בינלאומית מצטברים שלושה תנאים

.)נראה מיד( החלופות של התקנה11אחת מ-להיכנס דרך .1

– נרצה כבר בשלב בקשת המצאת כתב התביעה לבדוק את התביעה שלך )מהטיב העילה.2שלא מופיע כלל ועיקר בתביעה רגילה – אף אחד לא בודק בשלב זה את טיב העילה(.

. יוביל לכך שנכון לאשר את ההמצאה שיקול הדעת שביהמ"ש יפעיל.3: עלי להשתכנע שמוצדק להרחיב את סמכות השיפוט(.בפס"ד אטלנטיק)הש' זוסמן

המרצה אומר שייתכן שהיום זה פחות תקף בגלל תפיסת העולם הגלובאלי.

חלופות התקנה 13.3 בין עילת התביעה או הנתבע לבין מ"י.שמחפשות זיקהזו רשימה סגורה של עילות

– מעשה או מחדל בארץ ( 7 ) 500 תקנת משנה התביעה תבוסס על מעשה או מחדל שאירע בתחום המדינה. עצם העובדה שזה קרה במ"י מולידה

.המחדל עצמו קרה בחו"ל איפה שיוצר הנפץ Nobel's Explosivesבפס"ד מזרחי נ'זיקה.

– בעל דין דרוש ( 10 ) 500 תקנת משנה אם הגענו לכאן - כנראה לא הצלחנו למצוא זיקה טובה בשאר החלופות.

( פסק כי יש לבחון האם קיימת הצדקה לצירוףהש' בך: העליון )פס"ד אטלנטיק נ' אסטילרוס: בשני שלביםהנתבע הזר לתביעה שהוגשה נגד נתבע מקומי

"כהלכה"? כלפי הנתבע הישראלי ( האם הוגשה התביעה 1)( אם כן, ביהמ"ש ישקול אם יש הצדקה עניינית להטלת עול התייצבות במ"י על נתבע זר.2)

במקרה דנן, נראה כי נתבעו חברות אחרות רק כדי לאלץ את אסטילרוס להתדיין בישראל. כאן ביהמ"ש חושש שאנחנו, אולםהמרצה – בארץ לא בודקים כתב תביעה על פי תוכנו,

כדי להביא את הנתבע מחו"ל.(10)500תקנה דרך נייצר תביעה פיקטיבית

טיב העילה 13.4. ע"י צירוף תצהיר – 501תקנה כאן אנו אומרים לתובע שיוכיח שהתביעה מבוססת. איך?

: ביהמ"ש אמר שהוא רוצה לראות ראיות לכאורה, קרי, להשתכנע. זה חלקNobel'sפס"ד מזרחי נ' מביסוס התביעה. אלה דברים שבתביעה רגילה על תובע לעשות רק בשלב מאוחר יותר.

( פסק כי ב"ר להמציא מחוץ לתחום השיפוט יש לתמוך בתצהיר שיאמת אתהש' זוסמןהעליון ) שפירוט 'נימוקי הבקשה' דרוש כדי לשכנע אתאלא זו אינה דרישה פורמאלית בלבדנימוקיה.

. כיוון שלא כתבו תצהיר – לא נתבע בביהמ"שהשופט שהעניין בא בגדרן של אחת החלופות שבתקנההישראלי על יסוד כתב תביעה לקוי.

שיקול הדעת שביהמ"ש מפעיל 13.5ביהמ"ש יפעיל אותו תמיד – בין אם הגענו דרך המצאה בארץ ובין אם המצאנו בחו"ל.

500תקנה זיקה דרך ביהמ"ש אומר שגם אם מתקיימים שני התנאים הראשונים – בפס"ד אטלנטיק – עדיין יש לביהמ"ש שק"ד משמעותי.ותביעה מבוססת לכאורה

: דגל ניצחון של המצאה כדין לא סותם את הגולל. זו רק המצאה.ביהמ"ש מדגישהשיקולים שיבואו בהמשך יכולים לקבוע שפורום בארץ הוא פורום לא נאות.

50


:כך למשל ביהמ"ש ייבחןשבין הנתבע לבין מ"י.הזיקה את .1. הגינות ויעילותשיקולי.2 בין זמן הגשת התביעה לזמן הבקשה להמציאה לחו"ל.שיהויאם יש .3 – התובע(.במעמד צד אחד )כי הבקשה להמצאה לחו"ל היא תום לב.4 בעניין בעלי דין אחרים )דומים(: אם כבר מתנהל עניין דומה לא נרצההליכים תלויים ועומדים .5

היה מקרה דומה בערך אבל זה לא היה מספיק.בפס"ד פייסבוקפסיקות סותרות. )כלכלית, נוחות הדיון של הנתבע ושל העדים(. הצדקה לגרור את הנתבע למ"יהאם יש.6

למשל נוחות הדיון מתקזזת – יש עדים בארץ ובחו"ל ומישהו יספוג זאת.בפס"ד פייסבוק

דוקטרינת הפורום הנאות/הלא נאות 13.6:שלוש בדיקות עצמאיות שביהמ"ש יבצע כדי להחליט מיהו הפורום הנאות

כשאני שוקל פורום אני בוחן את אולם מחפשת זיקה אומנם 500תקנה –מבחן מירב הזיקות.1 )עדים, שפת מסמכים(. אם הזיקות לארץ קלושות – נפסוק פורום לא נאות.מירב הזיקות

– מהן ציפיות הצדדים הסבירות לגבי המיקום?מבחן הציפיות הסבירות של הצדדים .2 לוקח במסגרת שיקולי הכדאיות– גוף מסחרי שפועל מול גורמים שונים בעולם שוב פייסבוק

כי הוא ייתבע באותה המדינה לדין.הכלכליים שלו את הסיכון

– נושא התביעה, היחסים בין המדינות, הפורום שיש לו עניין אמיתי לדוןשיקולים ציבוריים.3 עוסקים בהגנת הצרכן ולכן העניין הציבורי הוא למ"י(.בפייסבוקבתובענה )

האם בתביעה שכנגד צריך לעבור את כל מסכת הייסורים של קניית סמכות בינלאומית? ביהמ"ש אומר שלא רק שבאופן אוטומטי נקבעת כאןבפס"ד אלקטרוניק נ' גרץ. התשובה היא לא

וגםסמכות שיפוט בינ"ל על התובע בתביעה הראשונית – בזכות התביעה שכנגד נוצרה סמכות בינ"ל .אם התביעות הופרדו – הסמכות שרירה וקיימת

501 ההיבט הפרוצדוראלי – תקנה 13.7 יצורף תצהיר. )א( לבקשת רשות להמציא... 501- הבקשה להמצאה מחוץ לתחום השיפוט

)באחד המקרים עוה"ד... וכן את נימוקיה המציין כי המצהיר מאמין שיש למבקש עילת תביעה טובהשל התובע הוא זה שצירף תצהיר וביהמ"ש זרק אותו כי הלקוח אמור להצהיר(.

?הנתבע שיושב בחו"ל ורוצה לתבוע פורום לא נאות – כיצד יעשה זאת : במקרה כזה ההנחה היא שהפורום המקומי במקרה שבו המציאו לו את כתב התביעה בתוך מ"י.1

יצטרך להרים את הנטל כדי להוכיח אחרת.הוא כנתבעהוא הפורום הנאות. הוא שיצטרך להרים את הנטל. התובע: כאן כשהסמכות נרכשה ע"י היתר המצאה לחו"ל.2

– בקשה לבטל צו המצאה מחוץ לתחום השיפוט 502 תקנה ?ראינו מקודם על מי הנטל. איך הנתבע מבצע את הדברים פרוצדוראלית

. )א( בימ"ש המתיר המצאה מחוץ לתחום המדינה יקבע את המועד להגשת כתבי הטענות.502 לכפור בכתב(2) לבקש את ביטול הצו המתיר את ההמצאה או (1))ב( הומצא... רשאי הוא

הטענות בסמכות ביהמ"ש לדון בתובענה, לא יאוחר מהיום שבו הוא מגיב לראשונה לתובענה. מכוח תקנה זו ]להגיש בקשה לביטול צו היתר ההמצאה )=שתיקה כהודיה(, לשתוקהנתבע יכול

בסמכותו של בימ"ש ישראלי.להגיש כתב הגנה ובתוכו כבר לכפור[ והוא יכול גם )ב(502 ? כשהמציאו לי - אני מקבל מועד להגשת כתב טענות. אם בחרתימה הקאץ' מבחינה פרוצדוראלית

רק להגיש בקשה לביטול צו ההיתר – אני בסכנה.אלאלא לכתוב כתב הגנה

. תחושת בטןביהמ"ש שואל, בד"כ, מיהו הפורום הטבעי שצריך לדון בתובענה? מעין לפורום שייבחר.נטייה ברורה ביהמ"ש אומר שהוא מחפש בפס"ד הגבס

51


– אם לא כתבת כתב הגנה – רצוי שתגיש בקשת אורכה מסיבה של בקשת ביטול.מסקנה

?לסיום - מה קורה אם תובע ישראלי מבקש להביא לכאן נתבע מחו"ל וביהמ"ש לא מאשר )ב( ביהמ"ש רשאי שלא להיעתר:501לתקנה לפי הסיפאלהימחקדינה של התביעה שלו

לבקשה...; לא נעתר ביהמ"ש לבקשה, רשאי הוא למחוק את התביעה נגד בעל הדין... אומרת שכשאין סמכות דין התביעה להידחות ולא להימחק: (2)101שתקנה כך יקרה למרות

.מחיקה אפשר להגיש עוד פעם בעוד שדחייה אי אפשר? מה ההבדל

? כשהתביעה לא יכולה להתאים לביהמ"ש המוסמך. אם למשל המוסמךמתי בימ"ש יימחק תביעההוא ביה"ד לעבודה – הפרוצדורה שונה, צריך למחוק ולהגיש תביעה שם מחדש.

? זו תיתכן במצב של נושא שאינו שפיט למשל.דחיית תביעה מחוסר סמכות

. הליכי הערעור 14 מתי קמה לבעל דין זכות לערער? 14.1

.לנבוע מהחוק לא כחוקתית. אמירה עקרונית – על הזכות אךזכות הערעור נתפסת כיסודית קבעה שכיוון שהחוק לא מציין במפורש שיש אפשרות להגיש בר"ע עלדעת הרוב בפס"ד סרבוז

.לא ניתן לערער עליה לפני מתן פס"ד סופי - בימ"ש לתביעות קטנותהחלטת ביניים של למחוזי.ברשות? עלי לחכות לסיום ההליך כולו ורק אז לבקש לערער מהי ההשלכה

.ולא בזכות ברשותגם עובדה זו מייחדת את ביהמ"ש לתביעות קטנות – זה

: בהתלבטות על פרשנות החוק יש להעדיף את הפרשנותבג"ץ שלם נ' ביה"ד הארצי לעבודהשמקיימת את זכות הערעור על פני פרשנות שמובילה לכך שאין זכות ערעור.

אבל שזכה בדין וקיבל את מלוא הסעד שהוא ביקש? למישהו בכלל נשאל – למי אין זכות ערעור (.פס"ד צירינסקירוצה לערער על הממצאים או על הנימוקים שביהמ"ש קבע )

השלבים לבחינת זכות הערעור 14.2.זכות ערעורנבדוק האם המחוקק העניק במפורש .1? איך נדעבבקשת רשות ערעור. זכות מוקנית או שהיא תלויה נבדוק האם יש .2

:נבחין האם מדובר על פס"ד סופי או על החלטת ביניים.בזכות הערעור הוא לחלוטין בפס"ד סופיא. )ועדיין בסוף תהיה זכות לערער כשיהיה פס"ד(.ברשות הערעור הוא בהחלטת בינייםב.

אם ביקשנו רשות לערער ונדחינו, בעבר היה אסור להעלות זאת שוב גם בערעור.שמותר לעשות זאת נאמר בפס"ד אריה נ' ורדן אבלשבזכות )בפסה"ד הסופי(

:כאשר אנחנו רוצים לערער על החלטת ביניים ייתכנו שני מצבים, נערער, נקבל החלטה ואז נשוב לערכאה קמא להמשך דיון בתיק.ההליכים בתיק ייעצרוא.. שיקולי יעילות(.vs )שיקולי צדק לא יהיה צורך לעצור את הדיון והוא דווקא יימשךב.

לעיתים בבר"ע שנדחות לא נוח לביהמ"ש עם יישום היעילות ולכן הוא כותב שגם אם היו מאפשרים.בפס"ד חניון חיפהלו לערער היו דוחים ומסבירים בפסקה למה. כך קרה

נדגום מספר מקרים – האם מדובר בפס"ד או בהחלטה אחרת??לפי אילו דברים נקבע זאת בכלל

?השלב של ההליך שבו ההחלטה ניתנה – זה הליך ביניים או סוגר את ההליך.אם הסעד שהתבקש לא הוכרע כולו באופן מוחלט וסופי?האם ביהמ"ש סיים את תפקידו בדיון

ביהמ"ש אומר לצדדים מראש פעמים רבות להיערך להגשת בקשת רשות ערעורבאופן כזה שאם תאושר הבקשה הש' ידונו בה כאילו היתה ערעור מלכתחילה.

52


:שלושה עקרונות שביהמ"ש פיתח כדי להבחין בין פס"ד להחלטה אחרת – )ע"ע זיכרון דברים – גם מקדים וגם אולי חוזה סופי(.כותרת ההחלטה לא קובעת.1 כלפי אחר.ופס"ד כלפי בעל דין אחד החלטה אחרתייתכן שאותה החלטה תהיה .2אם הש' חושב שערעור טעון רשות הוא לא יחכה לבעל הדין שייטען. זה לא תלוי בצדדים..3

– נתבע מבקש מביהמ"ש לסלק תביעה על הסף )=שם כללי למחיקה או דחייה(. #1 דוגמא בזכות את הבקשה – זה פס"ד סופי ולכן זה קיבלאם ביהמ"ש. ברשותאת הבקשה זו החלטה אחרת. כלומר, זה דחה אם ביהמ"ש.

.ברשות – סעדים זמניים. לעולם אלה יהיו החלטה אחרת והערעור עליהם יהיה רק #2 דוגמא ( בפני אותו שופט ולא חייבים ללכת לערעור. 368תקנה )עיון מחדשמותר לבקש

:שני משיבים שיכולים לרצות לערער על ההחלטה – בקשה לפטור מאגרה. #3 דוגמא כי זה הליך סופי עבורה.בזכות - האם היא מערערת ברשות או בזכות? המדינה כי זה הליך ביניים עבורו. ברשות - האם הוא מערער ברשות או בזכות? הנתבע

? כי עללמה מסוים הש' טען שכדאי שרשמים ידונו בתיקים כאלה ולא שופטים. בפס"ד.בזכותהחלטה של רשם – הערעור הוא לשופט שלום ותמיד

– בקשה לתיקון פס"ד. #4 דוגמא בזכות את הבקשה ותיקן את פסה"ד – זה פס"ד סופי ולכן זה קיבלאם ביהמ"ש. לערער.רשותאת הבקשה ובעל הדין חושב שבימ"ש טעה – עליו לבקש דחה אם ביהמ"ש

)יש החלטות ביניים שעליהן הצו עצמו צו בתי המשפט )החלטות שלא תינתן בהן רשות ערעור : .למען היעילות, רק כשיינתן פס"ד סופי בהן אלאקובע שדווקא לא ניתן לבקש

:בקשה לביטול החלטה במעמד צד אחד –201תקנה : נדגים את הבקשה לביטול ההחלטה. אם לא ייקרה נזק כל כך גדול נלךלא קיבלנניח שביהמ"ש למטה

הצו לא יחול ולא נחכה לפס"ד סופי. נחכה לסוף ; אם כן ייגרם נזק לפי הצו

. לא ערער בעל דין על החלטה שאינה פס"ד411 - השגה על החלטות שאינן פס"ד – 411תקנה והיא ניתנת לערעור ברשות בלבד, אין בכך כדי לפגוע בזכותו להשיג על אותה החלטה בבואו לערער

לחוק הבוררות. 5על פסה"ד במשפט. האמור לא יחול על החלטה לפי ס' .אם לא דחוף לך תוכל לערער בסוף כי הזכות שמורה לךכלומר,

– לעיתים ביהמ"ש מעכב הליכים בגלל שיש הסכם בוררות. אם בעל דין לעניין הבוררות ולכן הוא יישב בשקט – לא יאפשרו לו לעשות זאת.411תקנה נשען על

מה קורה כשניתן פס"ד סופי לפני ההכרעה בערעור על ההחלטה האחרת? ואםהערעור על ההחלטה האחרת "נעלם ונבלע בפסה"ד" ביהמ"ש קבע כי בפס"ד מיטב הנדסה

בעל הדין לא יעשה דבר הוא לא יידון. אם ירצה – שיערער על פסה"ד הסופי ויכניס זאת.

מיהם הצדדים בערעור? המערער והמשיב! 14.3

: מי שהיה בעל דין בתובענה לפני הערכאה הקודמת ואיננו מערער.המשיבמיהו – 424תקנה ביהמ"ש חושב שזכויותיו גםאבל? מישהו שלא היה חלק בדיון בערכאה הקודמת מיהו משיב פורמאלי

מושפעות מהדיון ולכן הוא מצטרף בהליך הערעור. שלמדנו בעיקול זמני צירפו ידיד בימ"ש – מעין משיב פורמאלי.בפס"ד משה אלבס

53


: ככלל, עליו להיות אחד מבעלי הדין בערכאה הדיונית.המערער

ולענייןשכל צד יכול לערער על החלטה שיפוטית שפוגעת בו: פס"ד זה קובע פס"ד חסן נ' מ"י כל מי שזכותו נפגעה בעקבות ההליך שעסק אלאזה צד איננו רק מי שמופיע פורמאלית בכתבי הדין,

: עדים – אם נפגעו הם גם יוכלו לערער.נדגים. גם בעניינו

ערעורים על החלטות של ערכאות שונות 14.4ערעור על החלטה של בימ"ש שלום

: ערעור בזכותo המחוזי הערעור יהיה בפני ביהמ"ש )א( לחוק בתי המשפט52ס' לפי.o שלושה שופטים ההרכב יהיה (2)א()37ס' לפי.

.שופט יחיד וההרכב יהיה המחוזי: יוגש גם כן בפני ערעור ברשות : היינו, גלגולערעור על פס"ד בערעור )החלטה של רשם שעלתה לערעור בפני ש' שלום ונדחתה(

. שופטים3 בפני למחוזי, ברשות הערעור יהיה )ג( לחוק בתי המשפט96ס' שלישי. לפי

ערעור על החלטות של ביהמ"ש המחוזי.העליון- בפני לחוק בתי המשפט41ס' – לפי ערעור בזכות )המחוזי שימש כערכאה דיונית(

שיושב על בר"ע.שופט יחיד מול העליון – גם בפני ערעור ברשות )גם כערכאה דיונית( פס"ד( 1 וזה ייתכן על )העליון – בפני בר"ע על פס"ד שהמחוזי נתן בשיבתו כבימ"ש לערעורים

של השלום; וגםהחלטה אחרת שניתן בערעור על פס"ד( 2 של השלום; )פס"דשניתן בערעור על של רשם המחוזי.החלטה אחרת שניתן בערעור על פס"ד( 3)

תמיד.באותה הערכאה של רשם מערערים החלטה אחרתעל . נפנה לשם כעת.לערכאה עליונה יותר )סופי( של רשמים – פס"דעל

ערעור על פסקי דין סופיים של רשמים.לרשם שאינו שופטישנם רשמים שהם שופטים וישנם רשמים שאינם שופטים. אנו נתייחס רק

– רעיון של שר המשפטים יעקב נאמן שחשב שנכון לעשותם ככאלה.רשם בכיר יש גם: מסדיר ערעורים על פס"ד )סופי( שנתן הרשם לחוק בתי המשפט 96 ס'

למחוזי.בזכות שלו הוא כשל השלום והערעור הוא פס"ד – רשם שלום לעליון.בזכות שלו הוא כשל המחוזי והערעור יהיה פס"ד – רשם מחוזי לעליון.בזכות שלו הוא כשל העליון והערעור יהיה פס"ד – רשם עליון

ערעור על החלטה אחרת של רשם.יחיד )=אותה הערכאה( ובפני שופט השלום, בפני בזכות – רשם שלום.יחיד )=אותה הערכאה( ובפני שופט המחוזי, בפני בזכות – רשם מחוזי.יחיד )=אותה הערכאה( ובפני שופט העליון, בפני בזכות –רשם עליון

,אולם ימים מיום מתן ההחלטה. 20 הערעור על החלטת רשם יהיה תוך 400תקנה לפי ימים. מתקן התקנות שאף לצמצום ויעילות.45במצב רגיל ערעור בזכות יוגש תוך

ערעור על החלטה של שופט שלום שנתן החלטה בערעור על החלטה אחרת של: נסכם ונדגים רשם שלום נתן החלטה, הייתי יכול לערער בזכות לשלום ולא עשיתי זאת.בפס"ד כהן נ' מזרחי. רשם

בסופו של יום כשהגעתי למחוזי ערערתי על פס"ד של שופט השלום וביחד גם על החלטה אחרת?האם מותר לי לעשות זאתשניתנה ע"י הרשם למטה בשרשרת(.

54


ביהמ"ש פסק שאכן ניתנה החלטה אחרת ובעל הדין לא ניצל את זכות הערעור ולכן הוא רשאי(.411תקנה ן ) לפיו מומלץ לדחות ערעורים נשמר גם כאהעיקרוןלערער גם בשלב זה.

ערעור ברשות 14.5 . נניח שביקשתי גילוי מסמכים והשלום לא נתן לי צוהחלטה אחרתלרוב ניפגש עם סוגיה זו לאחר

גילוי. אני זקוק להם ולכן אני הולך למחוזי ומבקש רשות לשכנע אותו שהשלום טעה. אם אני אבקש את זה בהמשך זה יהיה – הדבר הראשון והחשוב ביותר שעלי לשכנע את ביהמ"ש

.ע-כ-ש-י-ו. אני צריך לשכנע למה דחוף לי לקבל ר"ע מאוחר מדי ואני אפגע מזה רשות כאמור בס"ק זה לגבי – ס' זה עוסק במחוזי. נתמקד בסיפא: ")ב( לחוק בתי המשפט41ס'

אם הערעור על ההחלטה יידון במסגרת הערעור עלאם שוכנע ביהמ"ש כיהחלטה אחרת תינתן פסה"ד ולא באופן מיידי, יהיה בכך כדי להשפיע באופן ממשי על זכויות הצדדים או שעלול להיגרם

."לצד להליך נזק של ממש, או שעלול להתנהל הליך מיותר או בדרך שגויה – רלוונטי פה בעניין השלום )ב( לחוק בתי המשפט 52 ס' גם . )ב( החלטה אחרת של בית משפט שלום בענין אזרחי ניתנת לערעור לפני בית משפט מחוזי.52

הש' "מתווכח" עם החלטה אחרת מוקדמת של הש' גרוניס: נ' כביריIDB – 2013פס"ד משנת . זה ויכוח בין שני ש' במותב יחיד וסביר שתהיה הכרעה בנושא במותב שלושה בעתיד.ארבל

שדנו בו שיעור שעבר מגדיר מתי ניתן לערער רק בסוף ההליך ולא באמצע. צו בתי המשפט הוא מקרה מיוחד הצואבלשבמקרה שבו הגישו בר"ע על נושא שאכן נמנה בצו אמרה הש' ארבל

(.הוא לא נימק את החלטתו )נניח שנטען שביהמ"ש פעל שלא כדין כי לא צריך לחול וקבע שלא תינתן ר"ע על החלטה מסוג מסויםארבל הפך בפס"ד זה את ההחלטה של הש' גרוניס

לכך שאינה מנומקת )למשל(. אלאשנזכר בצו גם אם הפגם איננו נוגע לתוכן ההחלטה ואומר שאין זה משנה מה הפגם שנפל בפסה"ד.מעצים את כוחו של הצוגרוניס

–ביהמ"ש יכול לדון בבר"ע כבערעור והבקשה תהפוך לכתב הערעור. א 410-410 תקנות

: מתי יעניק העליון רשות לערער עלהשאלה המשפטית: פס"ד חניון חיפה בע"מ נ' מצת אור בע"מהחלטת המחוזי ביושבו כערכאת ערעור על פס"ד או על החלטה אחרת של השלום?

: ( פסק כי הש' שמגר העליון ) היא כי כל עניין המובא לפני)ב( לחוק בתי המשפט19בס' – הנחת היסוד הרשות לערער.1

.אין זכות מוקנית לדיון לפני העליון בהכרחביהמ"ש יידון, בד"כ, לפני שתי ערכאות. – אמות המידה למתן רשות לערער לעליון.2

לכך שדווקא מקרהחשיבות משפטית או ציבוריתהאם יש יש לתת משקל מכריע לשאלה א. בערכאה שלישית.זה יזכה לבירור שיפוטי נוסף

. אם העליון היה פוסק בדרך בה פסקה הערכאה הקודמתאינהאמת המידה ב. : נושאים חוקתיים, החלטות סותרות שלבעיקר אלו – מתי ייטה ביהמ"ש להתיר הגשת ערעור.3

ערכאות נמוכות, מקרים שאין בהם הלכה, חשיבות עניינית וציבורית וכהנה.

ביהמ"ש המחוזי יכול בעצמו לכתוב שהוא נותן ר"ע לעליון כבר בפסה"ד שלו - חשוב לזכור )וגם ביחסי שלום-מחוזי(.וש' העליון כאן קוראים לשופטי המחוזי לזכור זאת

.)ב( לחוק בתי המשפט41ס' לפי זה עדיין טעון אישור של העליוןגם אם הש' כתב -

: רשם העליון אומר שברור שהויכוח נובע מזה שהנייר שבידופס"ד אלטורי נ' אריה חברה לביטוח (2(; )ברשותומצדיק ערעור בקביעה אם זו ת"ד )מרכיב של החלטה אחרת( 1מורכב משניים: )

(.בזכותומצדיק ערעור שדוחה את התביעה )מרכיב של פס"ד סופי:לשיטתו יש שלושה נימוקים שמביאים למסקנה שניתן לערער בזכות

55


.החלק הדיוני מכריעעצם קיום מרכיב אחד בהחלטה שהוא דיוני – פס"ד סופי. .1.הזדמנות להרכב של שלושהבטרם תחזיק בפס"ד חלוט צריכה להיות לך .2 - הפרשנות שתיטה להקניית ערעור בזכות צריכה לגבור על האפשרותעצם זכות הערעור.3

(.בג"ץ שלם נ' ביה"ד הארצי לעבודההאחרת שבה אלטורי לא תיזכה בזכות ערעור ).הערעור נפסק בזכות ולא ברשותלכן,

מועדי הערעור 14.6

מציגה הוראה כללית לגבי המועדים – אם ההחלטה ניתנה שלא בפני המערער או 402תקנה .ייראו את יום מתן ההחלטה רק מהיום שבו הומצא לו העתק ממנההמבקש,

:מהם המועדים עצמם )נכון לגבי כל הערכאות((.397תקנה ימים מיום נתינת פסה"ד שעליו מערערים )45 – יש לערער תוך ערעור בזכות

(.399תקנה ימים מיום נתינת ההחלטה )30– בר"ע תוגש תוך ערעור ברשות (.398תקנה יום מיום נתינתה )30אם ניתנה הרשות – הגשת הערעור תתבצע תוך

מאפשרת קיצור הליכים – הבקשה עצמה תהווה כבר את הערעור עצמו.410תקנה (.400תקנה בערעור בזכות )45 יום במקום 20אצל רשמים יש קיצור זמנים –

על פס"ד שניתן במעמד צד אחד אושלא להגיש ערעור – תקנה שמייצרת תמריץ א398תקנה פס"ד שניתן כאשר אחד הצדדים לא התייצב לדיון, כיוון שאנו מעדיפים שקודם כל ייגש בעל הדין

(.201תקנה של פסה"ד במעמד צד אחד במקום לערער )ביטולשניתן פס"ד נגדו ויגיש עד לאחר קבלת החלטה בביטול.נדחה מועדים ונשמור לו את זכות הערעור? איך נתמרץ אותו

הגשת ערעור – כיצד? 14.7

:הצורה הטכנית של הגשת הערעור מדברת על 412תקנה עותקים של כתב ערעור לבימ"ש שלערעור בצירוף מס' עותקים למשיבים.3. )א( יוגשו 412

)ב( לפי דרישת המערער רשאי שופט לוותר על המצאת כתב הערעור למשיב שולי.)ג( רק מודפס או מצולם – לא בכתב יד.

:- מה צריך כתב הערעור להכיל מבחינת פרטיו 413תקנה ( שמו, מספר זהותו ומקום מגוריו של המערער;1)( שמו של כל משיב וכן מספר זהותו ומקום מגוריו, במידה שניתן לבררם;2)( שם הערכאה הקודמת, תאריך ההחלטה שעליה מערערים ומספר התיק של התובענה;3)( מען להמצאה בתחומה של המדינה;4)( אם ניתנה ההחלטה שלא בפני המערער – התאריך שבו הומצאה לו, או ציון שלא הומצאה;5)( נימוקי הערעור;6)( אם הערעור הוא על פס"ד שלום – סכום התביעה או שווי נושאה, ביום הגשת התובענה;7) לחוק בתי המשפט.37( אם הערעור מוגש למחוזי – אם ידון בו דן יחיד או הרכב כאמור בס' 9)

:עוסקת בנימוקי הערעור 414תקנה . כתב הערעור יפרט בצורה תמציתית את נימוקי ההתנגדות להחלטה שעליה מערערים, שלא414

על דרך הוויכוח או הסיפור, ויציין כל נימוק במספר סידורי. , ביהמ"ש לאאולם. אין צורך באסמכתאות לסיבות. להסביר בקצרה במה טעה ביהמ"ש: המרצה

.ועו"ד חופריםמקפיד ולא מנסה להחזיר את כתבי הערעור לדרישה הפורמאלית הזו

והלכת חניון חיפה הפך את החלטת הרשם הש' ברק 2005אחרי כל זה - בשנת שבה לממדיה הרגילים, למרות ניסיון הצמצום של הרשם בפס"ד זה.

56


מדברת על ערעור שלא תואם לדרישות התקנות – אפשר לא לקבל421תקנה יתרה מכך. אותו לרישום. לצערנו, אף אחד לא עומד על כך.

מה קורה כשצד לא מתייצב לערעור? -אי התייצבות בערעור

( איש מבעלי הדין לא התייצב - רשאי ביהמ"ש לדחות את הדיון או למחוק את הערעור;1. )450( התייצב המערער והמשיב לא - יתברר הערעור או יידחה למועד אחר, כפי שיחליט ביהמ"ש;2)( התייצב המשיב והמערער לא - יתברר הערעור או יימחק או יידחה למועד אחר.3)

, והגיש בעל הדין450. ניתנה החלטה ע"פ צד אחד לפי תקנה 451 -ביטול החלטה ע"פ צד אחד ימים מיום שהומצאה לו ההחלטה, רשאי בית המשפט, ואם היתה ההחלטה30בקשת ביטול בתוך

.201על מחיקת ערעור – גם הרשם, לבטל את ההחלטה לפי הוראות תקנה

הפקדת ערובה להוצאות הערעור 14.8: מסדירה הפקדת ערובה במצב הרגיל 519 תקנה

. )א( בית המשפט או הרשם רשאי, אם נראה לו הדבר, לצוות על519 - ערובה לתשלום הוצאותתובע ליתן ערובה לתשלום כל הוצאותיו של נתבע.

הנתבע צריך לעשות זאת.אלאבדיון ראשוני ביהמ"ש לא יעורר את הנושא הזה מעצמו

המערער חייב לערוב את הוצאות המשיב בדרך האמורה בסימן זה. : קובעת זאת 427 תקנה ( שמסדירות את מה שקורה אם הוא לא הפקיד.428-429זה מתגלגל גם לתקנות הבאות )

: ניתן גם לקבל פטור בשלב ערעור. מחובת עירבון פטור – 432 תקנה

הניסיון של בעל דין להתנגד לממצאי ביהמ"ש בערכאה הקודמת 14.9?כ"כ למהביהמ"ש של הערעור נוטה שלא להתערב בממצאי הערכאה דלמטה.

.לערכאה הדיונית יש את השליטה בעובדות – התרשמות ישירה מעדים, מסמכים וכולי.שופטי הערכאה הדיונית התרשמו מהעדים בעיניים ובאופן בלתי אמצעי.הניסיון רב השנים של שופטי הערכאה הדיונית בבירור העובדות

למרות כל אלה – תיתכן התערבות במקרים חריגים. ? בסוגיית הראיות מתי נצליח לשכנע את ביהמ"ש של הערעור להתערב

. )א( בעלי הדין בערעור אינם זכאים להביא ראיות457- ראיות נוספות בערעור – 457תקנה אם בית המשפט שבערכאה קודמתואולםנוספות, בכתב או בעל פה, לפני בית המשפט שלערעור,

, או אם בית המשפט שלערעור סבור שכדי לאפשר(#1)סיבה סירב לקבל ראיות שצריך היה לקבלן )סיבה, או מכל סיבה חשובה אחרת, דרושה הצגת מסמך או חקירת עד (#2)סיבה לו מתן פסק דין

, רשאי בית המשפט שלערעור להתיר הבאת הראיות הנוספות.(#3

?מה יהיה הקושי שאותו נצטרך לצלוח כדי לשכנע את ביהמ"ש אני )המערער( לא ידעתי על קיומה.אבלשהעובדה שאני רוצה להביא בפניו היתה קיימת .שיש ראיות חדשות שנולדו רק לאחר מתן פסה"ד

אם נצליח, ביהמ"ש יאפשר זאת וייבחן את חשיבות הראיה להכרעה.

הוא שם כללי לכל דבר שיכול לשמש בתור ביטחונות ולא מוגדר בתקנות. ערובה: המונח נזכור

חלקבמצב שבו מגישים ערעור הדרישה של הפקדת ערובה היא , לעומת זאת כשהוא מבקש את הערעור. מהדרישות שמוטלות על המערערבלתי נפרד

57


עיכוב ביצוע פס"ד כשנכנסים לערעור 14.10 נקבע שהגשת ערעור לא תעכב ביצוע החלטה של פס"ד. פס"ד הוא לביצוע. ערעור466בתקנה

.467לפי תקנה צריך להגיש בקשה מיוחדת לעיכוב הביצועלא עוצר אותו. לכן, ביהמ"ש רשאי להורות על עיכוב ביצוע ומתן סעדים זמניים לתקופת הערעור.

– תקנה זו גם מסבירה ממי צריך לבקש עיכוב ביצוע ו/או סעד זמני לתקופת הערעור o[.)א(467 – מאותו ביהמ"ש שממנו קיבלנו את ההחלטה ]כל עוד לא הוגש הערעורo[.)ב(467 – מביהמ"ש שאליו הוגש הערעור ]משהוגש הערעור

:על ביהמ"ש לשקול כמה שיקולים שבחלקם מאוד דומים לשאלת הסעדים הזמניים.סיכויי ההצלחה בערעורא. – האם זה אפשרי בכלל?מה יקרה אם בקבלת הערעור נשיב את המצב לקדמותוב.

פס"ד בעניין כספי למשל בד"כ יימנע בקשת עיכוב ביצוע כי כספים תמיד אפשר להעביר.

: כשמדובר במדינה בוודאי אין חשש המדינה לא תשיב את כספה ולכן לא נוטיםפס"ד חננילהיעתר לבקשת עיכוב ביצוע. שיבצעו ומקסימום יחזירו את הכסף.

שלושה תנאיםביהמ"ש גם אומר שמצבו הכספי של המערער לא נכנס כשיקול וקובע שצריך להציג כדי לשכנע לא לקיים פס"ד חיוב כספי רק בגלל הערעור:מצטברים

יש להציג תשתית עובדתית לטענות שלו..1יש לשקול את הפגיעה האפשרית לזוכה כתוצאה מעיכוב הביצוע..2יש לבדוק מהם הנזקים הממשיים שייקרו לך אם לא נרחם עליך ונדחה את הבקשה..3

אפשר לראות הבדל עקרוני – בבקשה לעיכוב ביצוע אנו לא נמצאיםמאזן הנוחותכשמדברים על בפרק שני. יש כבר שופט אחד לפחות שקבע מה צריך להיות בתיק. אלאבמטווח לילה

מאזן הנוחות קשה יותר אצל מבקש עיכוב ביצוע מאשר אצל מבקש הסעד הזמני.

( קובע כי יש שוני במאזן הנוחותהש' דפנה ברק-ארז: ביהמ"ש )פס"ד פלמר נ' ב. גאון קמעונאותבערעור שעולה מדרגה כיוון שביהמ"ש כבר בחן את העניין לגופו בערכאה הדיונית.

. לדעת המרצה זה לאהיא מחילה את אותן אמות המידה אומרת הפוך. הש' ארבל בפס"ד אחר שמדברת על קפיצת מדרגה והבדל בין המצבים.ברק ארזעולה בקנה אחד עם פסיקתה של

ערעור שכנגד 14.11

חייבת להיות זיקה מהותית ביןבערעור שכנגד אני מוציא חרב ולא מגן. זה שונה מתביעה שכנגד. .פסה"ד נשוא הערעור. עליהם להיות קשורים בטבור – הערעור שכנגד לערעור המקורי

: )תביעתפס"ד מ"י נ' אוזן )=ערעור שכנגד שאושר גם בהיעדר קשר מהותי בין הנושאים( - חריג נזיקין - הגישו ערעור רק על גובה הפיצויים וחברת הביטוח ערערה שכנגד על עצם החבות( -

. ביהמ"ש קבע שחבות ופיצויים כספיים זה אותו נושא כי האחד מושפע מהשני

: נדרשת זהות של בעלי הדין כמו"כ, – ( הסביר את מהותו של הערעור שכנגד הש' לוין העליון ): פס"ד יעד אלקטריק נ' לה טלמכניק

והערעור שכנגד לא יכול לעסוק בעניין אחרנדרש שתהא זיקהבשונה מתביעה ותביעה שכנגד, .הוא גם לא יכול להיות מופנה כלפי בעלי דין שלא ערעור בערעור העיקריושונה.

אם הגשתי ערעור בנושא אחד ואתה רוצה להעלות בערעור שכנגד נושא שבכלל לא קשור –אתה לא תוכל לעשות זאת כי זה לא קשור בכלל לנושא הערעור המקורי.

, פסיקה מאוחרת הרחיבה ממש את הזיקה לאותו עניין כך שזה יכול להיות רק משהו אולם בסיסי שעומד ביסוד הערעור. כל עניין שיש לו זיקה כלשהי – סביר שייכנס.

58


אמרה שרק מקרים שקרובים לערעור המקורי יידונו.הפסיקה הותיקה ( אומרת שיש מעין מאזן אימה בין הצדדים כשיש פס"דשנוהגת כיום), הפסיקה המאוחרת אולם

שיכול לאפשר עילת ערעור לשני הצדדים. מאזן זה, לצערנו, יוביל את שניהם להגיש. . לכן, הוא ישמורביהמ"ש אומר שהוא מעדיף לתמרץ את הצדדים שלא להגיש ערעורכיוון שכך,

להם את זכות הערעור שכנגד. אם זה נגדו ואם זה קשור לנושא הדיון – נאפשר לך.

. רק כשמדובר בערעור בזכות ולא בבקשות רשות ערעורערעור שכנגד עובד נאמר שאחת ממטרות הערעור היא למעט ריב וזה יושג אם תינתן האפשרות לפסוקבפס"ד אוזן

כנגד המערער שכנגד ובכך יתווסף שיקול הסיכון בדבר העלאת הטענה.

. המבחן 15

לקרוא במחברת המלאה.

“ר איתי ליפשיץ... · web view12.2 תרשים זרימה מסכם לבחינת...

Documents