И.В. Ершова

Предпринимательскоеправо

УЧЕБНИК

Издание четвертое, переработанное и дополненное

Допущено Министерством образования и наукиРоссийской Федерации в качестве учебникадля студентов высших учебных заведений,обучающихся по специальности «Юриспруденция»

МОСКВАЮриспруденция2006

УДК 346(075)ББК 67.404Я73

Е80

Автор:

Ершова Инна Владимировна, доктор юридических наук,

профессор

Ершова, И.В. Предпринимательское право [Текст]: учебник/ ИннаЕ80 Владимировна Ершова. - Изд. 4-е, перераб. и доп. - М.: ИД «Юриспру-

денция», 2006. - 560 с. - 3000 экз. - ISBN 5-9516-0176-2 (в пер.)

Учебник подготовлен в соответствии с программой учебного курса «Рос-сийское предпринимательское право» для юридических вузов с учетом по-следних изменений в российском законодательстве. Отражена специфи-ка предмета и метода этой отрасли российского права, приведеныособенности хозяйственных правоотношений, рассмотрены основные инсти-туты предпринимательского права: правовой режим имущества, приватиза-ция, несостоятельность (банкротство), конкуренция, правовое обеспечениекачества и др.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических и экономиче-ских вузов.

УДК 346(075)ББК 67.404я73

ISBN 5-9S16-0176-2

© Ершова И.В., 2003

© Ершова И.В., 2005, с изменениями 2006

© Оформление. ИД «Юриспруденция», 2006

СПИСОК СОКРАЩЕНИИ

АПК РФ -

БКРФ-

БНА (СССР, РСФСР, РФ) -

ВСНД (СССР, РСФСР, РФ) -

ГКРФ-

МРОТ-

МСФО-

НКРФ-

РГ-

САПП РФ -

СЗРФ-

епп-

ФГ-

Э и Ж -

Арбитражный процессуальный кодекс РФ

Бюджетный кодекс РФ

Бюллетень нормативных актов министерстви ведомств до 1997 г., затем Бюллетеньнормативных актов федеральных органовисполнительной власти

Ведомости Съезда народных депутатови Верховного Совета

Гражданский кодекс РФ

Минимальный размер оплаты труда

Международные стандартыфинансовой отчетности

Налоговый кодекс РФ

«Российская газета»

Собрание актов Президента РФи Правительства РФ

Собрание законодательства РФ

Собрание постановлений Правительства РФ

«Финансовая газета»

Газета «Экономика и жизнь»

Памяти любимого УчителяВалентина Семеновича Мартемьянова

Глава I ПОНЯТИЕПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

1. Предмет и метод предпринимательского права

Понятие «предпринимательское право» может рассматриватьсяв четырех значениях.

1. Предпринимательское право как система законодательства1 -это совокупность правовых норм, содержащихся в источникахправа (нормативных правовых актах, обычаях делового оборота)и регулирующих порядок осуществления предпринимательскойдеятельности. Изучение предпринимательского законодательствапредполагает также анализ судебно-арбитражной практики в целяхдостижения единообразия в понимании и применении норм, содер-жащихся в источниках права.

2. Предпринимательское право как научная дисциплина, т.е. сис-тема знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли.Наука предпринимательского (хозяйственного) права познает исто-ки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь насумму накопленной информации, направления развития.

3. Предпринимательское право как учебная дисциплина - систе-ма обобщенных сведений о предпринимательском праве как отрас-ли, его законодательстве и практике применения, а также о науке.

4. Предпринимательское право как отрасль права представляетсобой совокупность правовых норм, регулирующих предпринима-тельские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе

В данном случае термин «законодательство» рассматривается в широком смысле.

некоммерческие, отношения, а также отношения по государственно-му регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересовгосударства и общества.

Общественные отношения, урегулированные нормами предпри-нимательского права, и составляют предмет данной отрасли. Рас-смотрим подробнее три вышеуказанные группы отношений, входя-щих в предмет предпринимательского права.

Центральной и основной группой, несомненно, выступают пред-принимательские отношения, то есть отношения, возникающие впроцессе осуществления предпринимательской деятельности.

Легальное определение предпринимательской деятельности данов п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемаяна свой риск деятельность, направленная на систематическое полу-чение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, вы-полнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными вэтом качестве в установленном законом порядке.

(Ст. 2 ГКРФ)

Анализ данного определения позволяет выделить следующиепризнаки предпринимательской деятельности:

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самосто-ятельностью. Условно можно выделить имущественную и организа-ционную самостоятельность предпринимателя. Имущественная са-мостоятельность определяется наличием у предпринимателяобособленного собственного имущества как экономической базы дея-тельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от тогоюридического титула, на основе которого это имущество принадле-жит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственникаимущества. Предприятия, действующие на праве хозяйственного ве-дения, также имеют значительную имущественную самостоятель-ность, однако уже ограниченную законом и договором с собственни-ком. И наконец, принадлежность имущества на праве оперативногоуправления дает наименьший простор для проявления предприни-мательской инициативы. Организационная самостоятельность -это возможность принятия самостоятельных решений в процессепредпринимательской деятельности, начиная от принятия решениязаниматься такой деятельностью, выбора вида деятельности, органи-зационно-правовой формы, круга учредителей.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Этимпредпринимательство коренным образом отличается от хозяйствен-ной деятельности периода административно-плановой экономики,допускавшей существование заведомо убыточных предприятий,которые при плохих результатах хозяйствования могли обратиться

за поддержкой к государству. Вполне объяснимо в связи с этим, чтотакой чисто рыночный институт, как институт несостоятельности(банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом крынку. Предпринимательский риск - мощный стимул к успешнойработе; уменьшения убытков можно достичь путем заключения дого-вора страхования предпринимательского риска, то есть риска убыт-ков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своихобязательств контрагентами или изменения условий этой деятельно-сти по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в томчисле риска неполучения ожидаемых доходов.

3. Предпринимательская деятельность направлена на системати-ческое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основнойцелью предпринимателя, придает его деятельности коммерческийхарактер, который не утрачивается даже в том случае, если в резуль-тате получена не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получениеприбыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя на-звать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий при-знак предпринимательской деятельности, как систематичность в из-влечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериевсистематичности законодательством пока не выработано. Законода-тельный пробел предлагают восполнить, включив в определениепредпринимательской деятельности дополнительные квалифициру-ющие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в об-щих доходах лица, «существенность» прибыли, получение ее опреде-ленное число раз за конкретный отчетный период и др.

4. В соответствии с определением, прибыль извлекается субъекта-ми от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работили оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформули-рован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятель-ность многогранна и ее направления никак не могут быть представле-ны закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь оправомочии пользования в отношении имущества? А если субъектомизвлекается прибыль в процессе реализации права распоряженияимуществом (например, сдачи его в аренду)? А если патентооблада-тель систематически извлекает прибыль, предоставляя другим лицамправо пользоваться результатом его интеллектуальной деятельности,заключая лицензионные договоры? Эти случаи не укладываются в за-конодательный перечень. Видимо, не имело смысла в законе перечис-лять возможные направления предпринимательской деятельности,так как они определяются прежде всего рынком.

5. Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская дея-тельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом ка-честве в установленном законом порядке. Буквальное толкование за-конодательной нормы приводит к выводу, что, если деятельность

осуществляется лицами не зарегистрированными, она не являетсяпредпринимательской. Такой вывод представляется неверным. Дейст-вительно, как же в таком случае применять ст. 171 «Незаконное пред-принимательство» Уголовного кодекса РФ, как взыскивать в судебномпорядке доходы, полученные от такой деятельности, в доход бюджета?Несовершенство юридической техники приводит к необходимостиприменения других способов толкования данной нормы: систематиче-ского, логического. Такой признак предпринимательской деятельнос-ти, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установ-ленном порядке, - это формальный признак, то есть признак,легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Егоотсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предприни-мательской, однако делает ее незаконной. В отличие от анализируемо-го формального признака, рассмотренные ранее признаки предприни-мательской деятельности являются сущностными (раскрывающимиее сущность), и только их совокупность дает возможность квалифици-ровать деятельность лица как предпринимательскую.

Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлага-ется рассматривать и иные, не представленные в законодательномопределении признаки предпринимательской деятельности: профес-сионализм, инновационный характер и др.

Предпринимательские отношения тесно связаны с другими, неимеющими непосредственной цели извлечения прибыли. В частнос-ти, такие отношения складываются при осуществлении деятельнос-ти организационно-имущественного характера по созданию и пре-кращению предприятий, получению лицензий и сертификатов,проведению экологической экспертизы и в ряде других случаев. Та-кая хозяйственная деятельность носит некоммерческий характер,но создает основу, а зачастую является необходимым условием,предпосылкой будущей предпринимательской деятельности. Имен-но поэтому некоммерческие отношения, тесно связанные с пред-принимательскими, охватываются хозяйственно-правовым регули-рованием и входят в предмет предпринимательского права.

Создает условия для предпринимательства и деятельность ряданекоммерческих организаций, таких как учреждения, объединения идр. Деятельность товарных и фондовых бирж, основной целью кото-рых является формирование соответствующего рынка, также регу-лируется нормами предпринимательского права, а складывающиесяпри осуществлении этой деятельности отношения включаются впредмет данной отрасли.

И наконец, государство, в целях реализации публичных интере-сов общества, воздействует на субъектов, осуществляющих пред-принимательскую деятельность, регулируя эту деятельность раз-ными способами и с применением различных форм. Эти отношения,возникающие в процессе государственного регулирования пред-

принимательства, образуют третью группу из состава предметапредпринимательского права.

Под методом правового регулирования, применяемым в отраслиправа, понимается совокупность приемов и способов воздействия на от-ношения, регулируемые данной отраслью. Как правило, каждая от-расль предполагает лишь специфичные юридические средства воздей-ствия на определенный вид общественных отношений. Однако в рядеслучаев отрасли права регулируют не только типичные для них обще-ственные отношения, но и отношения, так или иначе связанные с ними.Тогда и метод правового регулирования включает юридические средст-ва, характерные не только для данной отрасли, но и для других отрас-лей права. Кроме того, в сложных отраслях, к которым, вне всякого со-мнения, относится предпринимательское право, обычно используетсяне один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

В общетеоретическом плане метод правового регулирования об-щественных отношений определяется с учетом следующих компо-нентов1:

а) порядок установления прав и юридических обязанностей;б) степень определенности предоставленных прав и автономнос-

ти действий их субъектов;в) подбор юридических фактов, влекущих правоотношения;г) характер правового положения сторон в правоотношениях, в

которых реализуются нормы, а также распределение прав и обязан-ностей между субъектами;

д) пути и средства обеспечения субъективных прав.Исходя из специфики предмета предпринимательского права, зако-

нодатель в некоторых случаях предусматривает установление прав иобязанностей в силу заключенного договора, в других случаях - в свя-зи с актом применения права (предписание антимонопольного органа),в третьем случае права и обязанности прямо вытекают из закона (обя-занность государственной регистрации). Нормы предпринимательскогоправа могут предоставлять возможность более или менее самостоя-тельно решать вопрос об объеме прав и обязанностей (диспозитивныенормы), могут носить рекомендательный характер, а могут исчерпыва-юще определить объем субъективного права или обязанность (импера-тивные нормы). Субъекты предпринимательских правоотношениймогут находиться в равноправном или подвластном положении (гори-зонтальные отношения между предпринимателями и вертикальныеотношения между предпринимателями и государством - не идентич-ны). Защита установленных прав и применение санкций при невыпол-нении обязанностей могут осуществляться разными средствами -гражданско-правовыми, административными, уголовными и в различ-ном порядке - административном, судебном.

1 Общая теория государства и права / Под. ред. B.C. Петрова, Л.С. Явича. Л., 1974. Т. 2.С. 283.

Таким образом, взаимосвязь свободы при реализации частныхинтересов с государственным властным воздействием там, где этодиктуется публичными интересами, а также учет рекомендацийкомпетентных органов — это основные характеристики метода пра-вового регулирования предпринимательского права.

Предмет и метод правового регулирования являются классифи-кационными признаками деления системы права на отрасли. Имен-но по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, иименно наличие самостоятельного предмета и специфического мето-да дает возможность говорить об отдельной отрасли.

Следует отметить, что вопрос о предпринимательском праве каксамостоятельной отрасли права является весьма дискуссионным.Впрочем, спор о разграничении отраслей права становится уже тра-диционным для российского правоведения.

В научной и учебной литературе существует несколько концепцийрегулирования предпринимательских отношений. Представителивзглядов на предпринимательское (хозяйственное) право как на само-стоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, считают,что данные отношения должны регулироваться одной отраслью пра-ва. Дуалистическая концепция рассматривает эти отношения глав-ным образом с позиций гражданского и административного права, по-лагая, что горизонтальные отношения равноправных субъектов всфере товарно-денежного оборота должны регулироваться граждан-ским правом, а вертикальные отношения - административным пра-вом и нормами примыкающих к нему отраслей. На данной позиции, вчастности, стоят авторы Гражданского кодекса РФ. Высказываютсямнения и о комплексности данной отрасли, так как ее нормы призва-ны урегулировать разнородные отношения.

Безусловно, каждый имеет право высказывать свою точку зре-ния и вырабатывать самостоятельную позицию по данному спорно-му вопросу. Однако следует учесть теснейшее переплетение и взаи-мосвязь самых разных общественных отношений, подчас отсутствиерезкой грани между близлежащими их видами. Поэтому и граньмежду отраслями права весьма подвижна, сама система права ни-когда не пребывает в статике, что соответствует развитию общества.Происходят преобразование прежних отраслей права и становлениеновых, падение значения одних отраслей и рост влияния других. Пе-реход России к рыночным отношениям влечет за собой развитиепредпринимательской деятельности, а отсюда - объективная не-обходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовомурегулированию хозяйственной деятельности существуют в любомгосударстве. В одних странах эти нормы, составляя предпринима-тельское законодательство, являются частью гражданского права(Италия, Нидерланды), в других представляют особую отрасль(Франция, Германия, Испания, Португалия). Для обозначения этой

отрасли применяются различные термины: торговое право, коммер-ческое право, предпринимательское право. Терминология определя-ется условиями развития и историческими традициями того илииного государства. В ряде государств, таких как Франция, Герма-ния, Испания, Япония и других, наряду с гражданским кодексом,приняты и действуют торговые кодексы (торговые уложения).В этом случае говорят о дуализме частного права. Несмотря на этиразличия, для всех государств характерен единый подход к право-вому регулированию предпринимательской деятельности: соответ-ствующие правовые нормы создаются и выделяются в особую сферуправового регулирования. Это дает возможность обеспечить разви-тие предпринимательской деятельности, создать необходимые пра-вовые условия для ее осуществления, защитить как частные инте-ресы предпринимателей, так и публичные интересы государства иобщества в целом.

2. Наука предпринимательского права

Наука предпринимательского права - это система знаний о пред-принимательском праве, это представления ученых о данной отрасли,ее предмете и методе, источниках, месте в системе отраслей. Влияниеразличных объективных и субъективных факторов с неизбежностьюпредопределило изменение этих представлений на разных этапах су-ществования нашего государства.

К сожалению, узкие рамки учебника не позволяют заглянуть вглубь веков и проследить все этапы становления науки предприни-мательского, хозяйственного, а ранее торгового права России.Ограничимся лишь кратким экскурсом.

В дореволюционной России развивалось международное и част-ное торговое право. Существование частного торгового права яви-лось результатом возникновения внутри государства многочислен-ных и сложных юридических отношений между частными лицамипо поводу торговли. Торговое право определялось как совокупностьнорм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с тор-говым оборотом1. В качестве источников русского торгового праваможно назвать Устав Торговый, Устав о Промышленности, УставКредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железныхдорог, Положение о государственном промысловом налоге, УставСудопроизводства Торгового2.

Несмотря на существование самостоятельных источников, торго-вое право дореволюционной России было не отраслью, а специаль-

' Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М.: Спарк, 1994.С. 27-29.

2 См.: Источники русского торгового права: Сборник извлечений из Свода Законов, ус-тавов, полисных условий и договоров. М,, 1914.

ной частью гражданского права. Торговое законодательство имелоосновой гражданское законодательство1.

После 1917 г. экономическая и политическая ситуация в странекоренным образом изменилась. Начала складываться плановая эко-номика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном го-сударственными предприятиями. Возникла необходимость форми-рования принципиально нового типа законодательства, адекватногокрайне специфическим социально-экономическим условиям. За-родилась и начала развиваться концепция хозяйственного права.Однако наука хозяйственного права неодинаково трактовала право-вое регулирование хозяйственной деятельности в разные периодысуществования советского государства2.

В 1920-х годах, в период нэпа, берет свое начало «двухсекторнаятеория». Основоположник этой теории П.И. Стучка считал, чтоиз двух существовавших в нашей экономике секторов - социалисти-ческого и частного - первому суждено развиваться и упрочиваться,а второму уготовано скорое отмирание. Данное положение базирова-лось на известном постулате В.И. Ленина о том, что «мы ничего«частного» не признаем, для нас все в области хозяйства есть пуб-лично-правовое, а не частное»3. Следовательно, должно было разви-ваться хозяйственное право, обслуживающее социалистическийсектор. Поскольку частному сектору было уготовано отмирание, тосоответственно должно было отмереть и обслуживающее этот сек-тор гражданское право. В целом теория правильно оценивала рольхозяйственного права в деле регулирования хозяйственных социа-листических отношений. Что же касается гражданского права, тооно ошибочно связывалось лишь с производственными отношения-ми в частном секторе экономики и переставало рассматриваться всвязи с гражданином и его имущественными потребностями.

Поэтому, когда в 1930-е годы, в период уже безраздельного гос-подства социалистического сектора в экономике, наука снова сталарассматривать вопрос о хозяйственном праве и его оформлении,упорядочении, введении в обиход правовых начал хозяйствования,возникла проблема: куда же поместить гражданина с его домом идругим имуществом, наймом жилого помещения и наследованием(в это время уже отказались от упразднения института наследст-венного права как буржуазного). Ведь гражданское право, рассчи-танное на нэповский период развития общества, как будто закончи-ло свое существование вместе с частным сектором.

1 Подробнее об истории и литературе торгового права см.: Шершеневич Г.Ф. Указ.раб. С. 31-40.

2 Подробнее см.: Исаев И.А. Становление хозяйственно-правовой мысли в СССР(20-е годы). М., 1986.

3 Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 44. С. 398.

Появляется новая школа единого хозяйственного права, в соот-ветствии с которой гражданин должен занять место в системе хозяй-ственных связей. Все имущественные отношения как между гражда-нами, так и между социалистическими организациями должнырегулироваться нормами единого хозяйственного права, основным ис-точником которого должен стать Хозяйственный кодекс. Основопо-ложники данной школы Л.Я. Гинцбург и Е.Б. Пашуканис считали хо-зяйственное право специфической формой политики пролетарскогогосударства в области организации управления хозяйством. Предла-галось принятие Хозяйственного кодекса1, закона о планировании.Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйст-венного права на две самостоятельные части - хозяйственно-админи-стративное и гражданское право. Хозяйственное право должно быловключать гражданско-правовые нормы и регулировать все горизон-тальные и вертикальные имущественные отношения2.

Обвинение в ликвидации гражданского права станет центральнымв адрес ученых хозяйственной школы. Школа закончила свою жизньвместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция бы-ла объявлена вредительской, а ее авторы - репрессированы3. Однаконеобходимость защиты гражданского права послужила лишь краси-вым поводом. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйствен-ная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал вобласти экономики, что представляло угрозу административно-ко-мандной системе. Под влиянием лидера правоведения того времениакадемика А.Я. Вышинского регулирование хозяйственных отноше-ний в основном было решено рассредоточить в отраслях гражданско-го и административного права. Зародился дуалистический подход крегулированию экономики, отголоски которого слышны и сегодня.

Хозяйственно-правовая мысль возродилась после XX съездаКПСС. В 1960-е годы получила развитие третья школа хозяйственно-го права, концепция которой была представлена в работах академикаРАН В.В. Лаптева4, академика НАН Украины В.К. Мамутова. Преодо-лев заблуждение предшественников, новая теория «вернула гражда-нина в лоно гражданского права». Гражданскому законодательству от-водилась роль регулирования имущественных отношений с участиемграждан. Концепция исходила из необходимости единства правовогорегулирования хозяйственных отношений, складывающихся как при

Гинцбург Л.Я. О Хозяйственном кодексе СССР: Доклад, прения и заключительноеслово. М., 1933.

2 Курс советского хозяйственного права. Т. 1. М.: Советское законодательство, 1938.3 Подробнее см.: Мартемьянов B.C. Юридическая трагедия // Юридическая газета.

1991. № 1,2.

4 Лаптев В.В. Предмет и система хозяйственного права. М., 1969; Хозяйственное пра-во. М., 1983.

осуществлении хозяйственной деятельности (отношений горизонталь-ного характера), так и при руководстве ею (вертикальные отношения).Фундаментальные предпосылки данной теории состояли в том, что су-ществующие в обществе товарно-денежные отношения находятся подопределяющим воздействием планового начала, имеющего властныйхарактер. Поэтому правовое регулирование этих отношений должнопредставлять синтез начал частного и публичного права и иметь двой-ственный частно-публичный характер. На этих же началах долженбыл быть построен Хозяйственный кодекс, проекты которого создава-лись в Институте государства и права АН СССР. Кодекс, как и другиепредлагавшиеся акты, не был принят, поскольку это не входило в пла-ны бюрократического аппарата. И все же хозяйственно-правовая кон-цепция получила значительное развитие в период проведения эконо-мической реформы 1965 г.1, направленной на расширение правпредприятий, повышение роли хозяйственных договоров.

В 1990-е годы в России начался переход от плановой экономики крыночной, от одной экономической системы к другой. Придание за-конного статуса предпринимательской деятельности, многообразиеформ собственности, в том числе возрождение частной собственности,появление различных организационно-правовых форм предпринима-тельской деятельности, возведение свободы договора в ранг принци-пов, в противовес директивному планированию, - все это потребовалоизменения сложившейся ранее концепции. Основоположником совре-менной школы хозяйственного (предпринимательского) права сталпрофессор B.C. Мартемьянов2, в трудах которого нашли отражениеотвечающие потребностям времени представления о предмете даннойотрасли и ее системе, были разработаны основные институты.

3. Принципы предпринимательского права

Принципы предпринимательского права - это его основополага-ющие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. Основ-ными принципами предпринимательского права могут быть названыследующие:

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности полу-чил свое закрепление в ст. 8, 34 Конституции РФ: «Каждый имеетправо на свободное использование своих способностей и имуществадля предпринимательской и иной не запрещенной законом экономи-ческой деятельности»3.

1 Постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 4 октября 1965 г. № 729 «О со-вершенствовании планирования и усилении экономического стимулирования про-мышленного производства» и др.

2 Мартемьянов B.C. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. 1. М.: БЕК, 1994.3 Подробнее см.: Комментарий к Конституции Российской Федерации. М.: БЕК, 1994.

С. 28-33, 107-110.

Этот принцип получил развитие в ГК РФ и других законодательныхактах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое делов любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных за-коном форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видовимущества и т.д. Данный принцип подтверждается также установлени-ем для большинства коммерческих организаций и индивидуальногопредпринимателя общей правосубъектности.

Однако эта свобода не безгранична. Федеральными законами онаможет быть ограничена в интересах общества в той мере, в какой этонеобходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравст-венности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспе-чения обороны страны и безопасности государства.

Так, свобода предпринимательской деятельности ограничиваетсяширокой практикой лицензирования отдельных видов хозяйственнойдеятельности.

2. Конституционный принцип признания многообразия формсобственности, юридического равенства форм собственности и рав-ной их защиты закреплен в ст. 8 Конституции РФ: «В РоссийскойФедерации признаются и защищаются равным образом частная, го-сударственная, муниципальная и иные формы собственности». Со-гласно данному принципу, законодательством не могут устанавли-ваться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иныхформ собственности, для субъектов, ведущих предприниматель-скую деятельность с использованием имущества, находящегося вгосударственной, муниципальной или частной собственности. В от-личие от ранее действовавших преимуществ в защите права госу-дарственной собственности1, действующее законодательство преду-сматривает для всех субъектов одинаковые правила защиты.

3. Принцип единого экономического пространства, т.е. «свободноеперемещение товаров, услуг и финансовых средств» на всей терри-тории Российской Федерации, также относится к числу конститу-ционных (ст. 8, 74 Конституции РФ). Согласно этому принципу, натерритории Российской Федерации не допускается установлениетаможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятст-вий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовыхсредств. Ограничения могут вводиться в соответствии с федераль-ным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности,защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурныхценностей. Ни федеральные органы исполнительной власти, ни ор-ганы исполнительной власти субъектов Российской Федерации невправе вводить такие ограничения по собственной инициативе.

4. Принцип поддержания конкуренции и недопущения эконо-мической деятельности, направленной на монополизацию и недоб-

1 См., например, ст. 152 и 153 Гражданского кодекса РСФСР 1964 г.

росовестную конкуренцию (ст. 8, 34 Конституции РФ). Соблюдениеданного принципа - необходимое условие развития рыночной эконо-мики и осуществления предпринимательской деятельности. Важнаяроль в поддержании конкуренции, борьбе с недобросовестнымиформами ее проявления и монополистической деятельностью отво-дится Закону РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ог-раничении монополистической деятельности на товарных рынках»(далее - Закон о конкуренции) - первому в истории России антимо-нопольному законодательному акту.

5. Принцип государственного регулирования предприниматель-ской деятельности1. Такое регулирование экономики, предпринима-тельства осуществляется в любом государстве. Его различные фор-мы и методы определяются политическими условиями, уровнемэкономического и социального развития, историческими традиция-ми, национальными особенностями и другими факторами. ПереходРоссии к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмо-тра системы государственного регулирования экономики, заменыадминистративных мер воздействия на экономические. На этом путибыло сделано немало ошибок, не все из которых удалось исправить исегодня. Самое же главное, что должно быть достигнуто в процессегосударственного регулирования предпринимательской деятельно-сти, - это соблюдение баланса частных интересов предпринимате-лей и публичных интересов государства и общества в целом.

6. Принцип законности является общеотраслевым, и воплощение егов жизнь — основа построения правового государства. Что же касается за-конности в предпринимательской деятельности, то здесь необходимо об-ратить внимание на два аспекта. Во-первых, сама предпринимательскаядеятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требо-ваний законодательства. Во-вторых, что не менее важно, государствомдолжна быть обеспечена законность правовых актов, законность дея-тельности органов государственной власти и местного самоуправления,регулирующих предпринимательство. Некоторые меры по обеспечениюзаконности предусмотрены действующим законодательством. Так,ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействитель-ным акта государственного органа и органа местного самоуправления.В области нормативного регулирования укреплению законности способ-ствует введение правила регистрации актов федеральных органов ис-полнительной власти в Министерстве юстиции РФ.

4. Источники предпринимательского права

1. Основным источником предпринимательского права являетсяКонституция РФ. Она имеет высшую юридическую силу, прямое

1 Подробнее см.: Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М.:Юристъ, 1997. С. 8-17.

действие и применение на всей территории РФ. Законы и иные пра-вовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны про-тиворечить Конституции РФ.

Для предпринимательского права особое значение имеют те кон-ституционные нормы, которые содержат отраслевые принципы.Кроме того, в Основном законе закреплены конституционные гаран-тии предпринимательства и конституционные ограничения.

Конституция разграничивает компетенцию различных государст-венных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этим раз-граничением проводит дифференциацию источников права. Так,согласно ст. 71, в ведении Российской Федерации находятся федераль-ная государственная собственность и управление ею, установление ос-нов федеральной политики и федеральные программы в области эко-номического развития, установление правовых основ единого рынка,основы ценовой политики, федеральные экономические службы,включая федеральные банки, гражданское, гражданское процессу-альное и арбитражное процессуальное законодательство.

Отнесение предпринимательского и гражданского законодатель-ства к ведению Российской Федерации вполне обоснованно. Толькотак можно обеспечить единое правовое регулирование предприни-мательской деятельности в масштабах России, определить единыйпорядок регулирования хозяйственных связей между субъектамипредпринимательства, заключения и исполнения договоров.

В главе 8 Конституции РФ установлены основы местного само-управления. Так, в ст. 130 сказано, что местное самоуправление вРоссийской Федерации обеспечивает самостоятельное решение на-селением вопросов местного значения, владения, пользования и рас-поряжения муниципальной собственностью.

2. Далее в иерархической структуре источников права следуетназвать кодексы: Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ,Бюджетный кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правона-рушениях, Уголовный кодекс РФ и др.

Вопрос о месте ГК РФ в системе предпринимательского законода-тельства сложен. Дело в том, что Гражданский кодекс РФ охватываетсвоим регулированием и предпринимательские и товарные отношения,направленные на удовлетворение потребительских нужд прежде всегограждан. Гражданский кодекс РФ в том виде, в котором он существуетныне, следует, по-видимому, рассматривать как комплексный норма-тивный акт. Некоторые его статьи регулируют не только частноправо-вые отношения, но и отношения публичного характера (например, нор-мы о конкуренции и национализации, правила о заключении договоровв обязательном порядке и др.). Вместе с тем в ряде случаев ГК РФ оп-ределяются внутрихозяйственные и внутрифирменные отношения,что также выходит за границы гражданско-правовой материи.

Данный акт содержит множество норм, регулирующих предпри-нимательство. Начиная от самого понятия предпринимательской де-ятельности, организационно-правовых форм ее осуществления,правового режима имущества предпринимателей и кончая предпри-нимательскими договорами - все это представлено в ГК РФ. Обра-щает на себя внимание тот факт, что в некоторых случаях статьиКодекса содержат принципиально различные нормы для предпри-нимателей и для лиц, такой деятельностью не занимающихся(например, ст. 401 устанавливает разные основания ответственнос-ти, ст. 322 - различные нормы о солидарных обязательствах и др.).

3. Помимо кодексов, ведущую роль в системе источников пред-принимательского права играют федеральные законы. Не ставя пе-ред собой задачу их перечисления, попробуем сгруппировать зако-ны, выбрав в качестве критерия сферу предпринимательства,которая тем или иным актом регулируется:

- законы, регулирующее общее состояние определенного видарынка, например Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О кон-куренции и ограничении монополистической деятельности на товар-ных рынках» (далее - Закон о конкуренции на товарных рынках),Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценныхбумаг» (далее - Закон о РЦБ);

- законы, устанавливающие правовое положение субъектов, дей-ствующих на рынке, например федеральные законы от 26 декабря1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО),от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальныхунитарных предприятиях» (далее - Закон об унитарных предприя-тиях), от 8 сентября 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных коопера-тивах» (далее - Закон о производственных кооперативах), от 8 февра-ля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»(далее - Закон об ООО), от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» (далее - Закон о финансово-промышлен-ных группах);

- законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской де-ятельности, например Закон РСФСР от 26 июня 1991г. № 1488-1 «Об ин-вестиционной деятельности» (далее - Закон об инвестициях в РСФСР),федеральные законы от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи» (далее -Закон о связи), от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» (далее - Законо рекламе), от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельнос-ти» (далее — Закон об аудите), от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценоч-ной деятельности» (далее — Закон об оценочной деятельности) и др.;

- законы, совмещающие в себе сферы регулирования второй итретьей группы, то есть устанавливающие правовое положение субъ-ектов, занимающихся каким-либо видом предпринимательства, на-пример Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ «О банкахи банковской деятельности» (далее — Закон о банках), Закон РФ от

20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торгов-ле» (далее - Закон о биржах) и др.;

- законы, устанавливающие требования к предпринимательскойдеятельности, например федеральные законы от 8 августа 2001 г.№ 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (да-лее - Закон о лицензировании), от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ«О техническом регулировании» (далее - Закон о техническом ре-гулировании), от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной ре-гистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей(далее - Закон о регистрации) и др.

4. Подзаконные акты также играют большую роль в деле регулиро-вания предпринимательской деятельности. Среди них мы должны впервую очередь назвать указы Президента РФ (например Указ Пре-зидента РФ от 28 февраля 1995 г. № 221 «О мерах по упорядочению го-сударственного регулирования цен (тарифов)»). Издаваемые Прези-дентом РФ акты не должны противоречить Конституции РФ ифедеральным законам. Это требование ст. 90 Конституции РФ опреде-ляет подзаконность правотворческой деятельности Президента. Гаран-тией обеспечения законности нормативных актов Президента являетсяправо Конституционного Суда РФ рассматривать дела о конституцион-ности этих актов. Акты, признанные неконституционными, утрачиваютсилу и не подлежат исполнению (ст. 125 Конституции РФ).

Указы как средство регулирования предпринимательских отно-шений призваны восполнить пробелы в решении законом тех илииных вопросов. Такую роль на протяжении нескольких лет решал,например, Указ Президента РФ «Об аудиторской деятельности вРоссийской Федерации» и др.

Постановления Правительства РФ, изданные в соответствиис его компетенцией, также относятся к числу источников предприни-мательского права. Акты Правительства в точном смысле их регуля-тивных возможностей должны издаваться в развитие и во исполнениезаконов и указов. Например, в соответствии с Законом об оценочнойдеятельности Постановлением Правительства РФ от 6 июля 2001 г.№ 519 утверждены стандарты оценки.

Во исполнение Указа Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 221«О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (та-рифов)» принято Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 г.№ 239 «О мерах по упорядочению государственного регулированияцен». Однако этот принцип не всегда выдерживается. Так, долгое вре-мя основным источником правового регулирования лицензированиявыступало Постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г.№ 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Большой массив источников предпринимательского права - норма-тивные акты федеральных органов исполнительной власти, приня-тые в соответствии с их компетенцией. Среди этих актов наиболь-

шее значение имеют акты органов, действующих непосредственно вэкономической сфере, таких как Министерство финансов РФ, Минис-терство экономического развития и торговли РФ, Министерствопромышленности и энергетики РФ, Федеральная антимонопольнаяслужба, Федеральная служба по тарифам и др. В некоторых областяхпредпринимательства, например в сфере бухгалтерского учета и от-четности, статистической отчетности, наиболее детальное регулирова-ние отношений обеспечивается именно актами данного уровня.

5. В практике регулирования хозяйственных отношений встреча-ются еще Постановления Верховного Совета РФ. Примером действу-ющего акта такого рода может служить Постановление ВерховногоСовета РФ от 27 декабря 1991 г. № 1320-1 «О разграничении государ-ственной собственности в РФ на федеральную собственность, государ-ственную собственность республик в составе Российской Федерации,краев, областей, автономной области, автономных округов, городовМосквы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность».

6. Нормативные правовые акты СССР также продолжают действо-вать, если они не отменены и не противоречат действующему законода-тельству Российской Федерации. Так, применяется, с учетом многочис-ленных изменений, единая журнально-ордерная форма счетоводствадля предприятий, утв. Письмом Минфина СССР от 8 марта 1960 г.

7. Мы рассмотрели систему источников предпринимательскогоправа федерального уровня. Вместе с тем в силу федеративного ус-тройства нашего государства и в соответствии с Конституцией РФмногие сферы общественной жизни регулируются актами субъек-тов Российской Федерации. Их иерархия по юридической силе час-то напоминает федеральную систему. Так, в Москве среди источни-ков предпринимательского права можно найти и Законы г. Москвы,и распоряжения Мэра Москвы, и постановления ПравительстваМосквы, и акты департаментов Правительства Москвы.

8. Органы местного самоуправления также издают хозяйственно-правовые акты, опираясь на главу 8 Конституции РФ, Федеральныйзакон «Об общих принципах организации местного самоуправления вРФ». Главные регулирующие возможности муниципальных образо-ваний и их органов связаны с правом собственности на принадлежа-щие им имущественные фонды.

9. Велика роль локальных нормативных актов, принимаемых сами-ми хозяйствующими субъектами в целях регулирования собственнойпредпринимательской деятельности. Такие акты могут относиться как кдеятельности предприятий в целом (Устав), так и к отдельным подразде-лениям предприятий, регулировать внутрихозяйственные отношения(Положение о филиале, представительстве). Режим коммерческой тай-ны в организации устанавливается локальным нормативным актом. Ло-кальным актом является приказ об учетной политике предприятия, тоесть выбранной им совокупности способов ведения бухгалтерского учета.

10. Помимо нормативно-правовых актов, источниками предпри-нимательского права являются обычаи делового оборота.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко приме-няемое в какой-либо области предпринимательской деятельностиправило поведения, не предусмотренное законодательством, независи-мо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

(Ст. 5 ГК РФ)

Обычаи делового оборота в качестве источника права рассчитаныисключительно на предпринимательские отношения. Они применя-ются наряду с законодательством, восполняя пробелы, но никак невопреки ему. Правовое значение обычаев состоит в том, что они поочередности применения находятся после нормативных правовыхактов и договора. Обычаи широко используются во внешнеторговомобороте, в морских перевозках.

11. Составной частью правовой системы Российской Федерацииявляются общепризнанные принципы и нормы международногоправа и международные договоры Российской Федерации, как дву-сторонние (о торговле, экономическом сотрудничестве), так и много-сторонние (Конвенция УНИДРУА о международном финансовомлизинге, Евразийская патентная Конвенция). ГК РФ предотвращаетвозможные коллизии международного и национального законода-тельства, решая вопрос в пользу первого.

В завершение следует отметить, что исторически Россия принад-лежит к континентальной, или романо-германской, правовой систе-ме, где судебные прецеденты источниками права не являются.Не служат источниками предпринимательского права и акты арбит-ражных судов, в частности Постановления Пленума Высшего Арби-тражного Суда РФ. Они должны рассматриваться как средстводостижения единообразного понимания и применения источниковправа предпринимательской сферы.

5. Хозяйственные правоотношения

Под хозяйственными правоотношениями понимаются урегулиро-ванные нормами хозяйственного права отношения, возникающие в про-цессе осуществления предпринимательской деятельности, тесно с нейсвязанной деятельности некоммерческого характера, а также отноше-ния по государственному регулированию хозяйственной деятельности1.

Правоотношения каждой отрасли права имеют своих субъектов,специфические объекты и выделяющиеся по своему содержанию иконструкции субъективные права и обязанности.

1 Подробнее см.: Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. Т. 1. М : БЕК, 1994.С. 34-52.

Содержание хозяйственного правоотношения составляют праваи обязанности его участников, являющиеся мерой возможного илидолжного поведения. Для уяснения конструкции правоотношения втеории права обычно прибегают к делению прав на абсолютные и от-носительные.

В абсолютном правоотношении субъекту права противостоит нео-пределенное количество обязанных лиц с пассивной обязанностью непрепятствовать управомоченному лицу в осуществлении права. Тако-во право организации на принадлежащее ей имущество, ведение бух-галтерского учета, формирование себестоимости продукции и др.

Относительными являются права с корреспондирующей им обя-занностью у других субъектов. Такие правоотношения возникают,например, в силу заключенных предпринимательских договоров.

В хозяйственном правоотношении участвуют субъекты, ведущиепредпринимательскую деятельность, а также государство и муни-ципальные образования.

Объектами хозяйственных правоотношений могут быть:1) вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество;2) действия обязанных субъектов;3) собственная деятельность субъекта права;4) неимущественные блага, используемые при ведении хозяйст-

венной деятельности (фирменное наименование, товарный знак,коммерческая тайна и др.).

Основанием возникновения хозяйственных прав и обязанностейявляются юридические факты. Поскольку нормами предпринима-тельского права регулируется прежде всего деятельность, постолькуправопорождающими фактами здесь предстают преимущественнодействия участников хозяйственных правоотношений. События вы-ступают чаще всего в роли правоизменяющих и правопрекращаю-щих обстоятельств. Правопорождающими события могут быть в от-ношениях страхования имущества и предпринимательских рисков.

Действия участников (правопорождающие, изменяющие и прекра-щающие) подразделяются также на правомерные и неправомерные.Например, указания органа государства, данные с превышением ком-петенции, должны быть отнесены к числу неправомерных действий.

Правомерные действия классифицируются на акты-предписа-ния, акты-соглашения (договоры), акты-разрешения и акты одно-стороннего характера. К числу первых относятся, например,предписания антимонопольного органа. К актам-соглашениям сле-дует отнести предпринимательские договоры организаций. В ре-зультате одностороннего акта-заявления арбитражным судом при-меняется исковая давность.

Хозяйственные правоотношения по их конструкции, объектам исодержанию можно классифицировать следующим образом:

1) абсолютные вещные правоотношения (отношения собственности);

2) абсолютно-относительные вещные правоотношения (хозяйст-венного ведения, оперативного управления);

3) абсолютные правоотношения по ведению собственной хозяйст-венной деятельности;

4) неимущественные абсолютные хозяйственные правоотношения;5) обязательственные хозяйственные правоотношения.Абсолютные вещные правоотношения. Для вещного правоотно-

шения характерно, что субъект в нем реализует право на имущ�