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PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL PERÚ

José Luis Eguía

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PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL PERÚ ANÁLISIS TÉCNICO Y METODOLÓGICO AUTOR: JOSÉ LUIS EGUIA


José Luis Eguía

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Acerca del autor: José Luis Eguía es Contador Público (Universidad de Buenos Aires) y Contador Auditor (Universidad de Chile). Es docente universitario en magisters de tributación en Chile (Universidad de Talca) y en Uruguay (Universidad ORT de Montevideo) y disertante en foros profesionales latinoamericanos. Como especialista en tributación internacional, ejerce la práctica profesional de precios de transferencia en Argentina, Chile, Perú y Uruguay. Es autor del libro “Precios de Transferencia. Análisis técnico y metodológico para su aplicación en Chile” (Thomson Reuters, Santiago de Chile, 2013) y co-autor del libro Manual de Precios de Transferencia en la Argentina (Editorial La Ley, Buenos Aires, 2007) y de numerosas publicaciones de su especialidad. Es además co-autor del libro Due Diligence para abogados y contadores (Editorial Errepar, Buenos Aires, 2011). Es socio de Estudio Eguía & Asociados.

El autor agradece a los lectores hacerle llegar sus comentarios y sugerencias respecto de esta obra a su Email [email protected]

mailto:[email protected]


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“El caos es un orden por descifrar”

José Saramago – El hombre duplicado


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INDICE CAPÍTULO I – GENESIS Y OBJETIVOS DEL LIBRO PARTE 1: CONCEPTOS GENERALES DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

CAPÍTULO II: LA PROBLEMÁTICA DE LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. ¿QUÉ SON LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA? 2. EFECTO DE LAS NUEVAS NORMAS EN EL PERÚ

a) Comercio exterior b) Comercio exterior entre compañías vinculadas

CAPÍTULO III: LAS NORMAS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN LA LEGISLACIÓN PERUANA

1. INTRODUCCIÓN 2. EL PRINCIPIO DE LIBRE COMPETENCIA 3. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LAS NORMAS DE PRECIOS DE

TRANSFERENCIA

a) Operaciones en general b) Remuneraciones de personas vinculadas c) Ajuste de los precios pactados d) Gastos deducibles en PBNI e) Presunciones del artículo 23 de la LIR f) Reorganizaciones o reestructuraciones empresariales o de negocios

4. PARTES VINCULADAS 5. ANÁLISIS DE COMPARABILIDAD 6. METODOLOGÍA DE PRUEBA 7. RANGO DE PRECIOS O MÁRGENES 8. DECLARACIÓN JURADA Y OTRAS OBLIGACIONES FORMALES 9. ACUERDOS ANTICIPADOS DE PRECIOS 10. LAS DIRECTRICES DE LA OCDE COMO FUENTE DE

INTERPRETACIÓN 11. MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LOS DECRETOS

LEGISLATIVOS 1112, 1120 y 1124 12. CONCLUSIÓN


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CAPÍTULO IV: PARTES VINCULADAS

1. INTRODUCCIÓN 2. DISTINTOS SUPUESTOS DE VINCULACIÓN

a) Vinculación patrimonial b) Vinculación basada en el poder de decisión c) Vinculación basada en la relación Casa Matriz – Establecimiento

Permanente

1. ¿Qué es un establecimiento permanente? 2. Supuestos de vinculación

a) Vinculación por existencia de contrato de colaboración empresarial o de asociación en participación

b) Vinculación por concentración de operaciones c) Vinculación por consolidación d) Personas o entidades interpuestas e) Cuándo queda configurada la vinculación

3. OPERACIONES CON PAÍSES O TERRITORIOS DE BAJA O NULA IMPOSICIÓN (PBNI)

a) Definición de PBNI b) Lista de PBNI (Black list)

4. CONCLUSIONES

PARTE 2: EL ESTUDIO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA CAPÍTULO V: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL ESTUDIO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. ORIGEN 2. EL PROCESO TIPO DEL ANÁLISIS DE COMPARABILIDAD 3. ¿QUÉ ES UN ESTUDIO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA? 4. DESCRIPCIÓN DE LA COMPAÑÍA Y DEL GRUPO EMPRESARIO 5. IDENTIFICACIÓN DE LAS TRANSACCIONES OBJETO DEL ANÁLISIS 6. CONTEXTO ECONÓMICO 7. ANÁLISIS FUNCIONAL 8. ANÁLISIS ECONÓMICO 9. CONCLUSIÓN

CAPÍTULO VI: EL ANÁLISIS FUNCIONAL

1. CONCEPTO Y OBJETIVOS DEL ANÁLISIS FUNCIONAL 2. FUNCIONES 3. RIESGOS 4. ACTIVOS UTILIZADOS PARA EL DESARROLLO DE LAS FUNCIONES 5. CARACTERIZACIÓN DE LA ENTIDAD


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CAPÍTULO VII: LOS FACTORES DE LA COMPARABILIDAD

1. INTRODUCCIÓN 2. TRANSACCIONES COMPARABLES

a) Comparables b) Comparables internos y externos

b.1.) Comparables internos b.2.) Comparables externos

3. ¿QUÉ ES UNA TRANSACCIÓN COMPARABLE PARA LA LEGISLACIÓN PERUANA?

4. FACTORES QUE INCIDEN EN LA COMPARABILIDAD

a) Las características de las operaciones b) Las funciones o actividades económicas c) Los términos contractuales d) Las circunstancias económicas e) Las estrategias de negocios

5. AJUSTES PARA PROCEDER A LA ELIMINACIÓN DE DIFERENCIAS

a) Ajustes a los precios de las operaciones comparables b) Ajustes a los márgenes brutos o netos de operaciones comparables

6. OTRAS CUESTIONES RELACIONADAS CON LA COMPARABILIDAD

a) Información plurianual b) Información de empresas extranjeras c) Transacciones no comparables d) Utilización de compañías comparables con resultados extremos

7. CONCLUSIÓN

CAPÍTULO VIII: EL ANÁLISIS ECONÓMICO

1. ETAPAS 2. ELECCIÓN DEL MÉTODO MÁS APROPIADO 3. BÚSQUEDA DE COMPARABLES 4. AJUSTES A LOS DATOS DE LOS COMPARABLES 5. RESULTADOS DEL ANÁLISIS ECONÓMICO

a) Resultados satisfactorios b) Pluralidad de comparables.


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1. DISPOSICIONES DEL REGLAMENTO RESPECTO DE LA PLURALIDAD

DE COMPARABLES

a) Armado de un rango b) Comparación con los precios o márgenes de la operación bajo control

2. ¿QUÉ ES UN RANGO INTERCUARTIL?

a) En general b) Determinación del rango intercuartil y cálculo de la mediana c) Ejemplo de determinación del rango intercuartil y cálculo de la mediana

3. LOS RANGOS Y LA OCDE CAPÍTULO IX: AJUSTES A LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. INTRODUCCIÓN 2. AJUSTE PRIMARIO

a) Regla general b) ¿Cuándo el valor convenido determina un menor impuesto? c) Imputación al período

3. AJUSTE CORRELATIVO 4. AJUSTE SECUNDARIO 5. CONSECUENCIAS NO TRIBUTARIAS DE LOS AJUSTES DE PRECIOS

DE TRANSFERENCIA 6. CONCLUSIÓN

CAPÍTULO X: ANÁLISIS DE CASOS

CASOS 1 A 18 PARTE 3: LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA CAPÍTULO XI: ESQUEMA GENERAL DE LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. INTRODUCCIÓN 2. ESQUEMA GENERAL 3. CONCLUSIONES

CAPÍTULO XII: DESCRIPCIÓN DE LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. INTRODUCCIÓN 2. REGLA DEL MÉTODO MÁS APROPIADO


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3. MÉTODO DEL PRECIO COMPARABLE NO CONTROLADO

a) Características generales b) Operaciones de bienes o servicios en general c) Operaciones de comercio exterior de bienes con intermediario

internacional o desde, hacia o a través de PBNI (“Sexto Método”)

a) Concepto b) Situaciones en los que se aplica c) Valor de mercado d) Situaciones en las que no se aplica e) Algunas consideraciones respecto de la aplicación del sexto

método f) El sexto método y los productos peruanos

4. MÉTODO DEL PRECIO DE REVENTA

a) En general b) El método según la norma peruana

5. MÉTODO DEL COSTO INCREMENTADO


6. MÉTODO DE PARTICIÓN DE UTILIDADES


7. MÉTODO RESIDUAL DE PARTICIÓN DE UTILIDADES 8. MÉTODO DEL MARGEN NETO TRANSACCIONAL


9. MÉTODOS RESIDUALES 10. ORDEN DE PRELACIÓN DE LOS MÉTODOS 11. UTILIZACIÓN DE LAS NIIF


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12. DATOS A CONSIDERAR A EFECTOS DE LA APLICACIÓN DE LOS MÉTODOS QUE SE BASAN EN EL MARGEN. ¿FINANCIEROS O TRIBUTARIOS?

13. ANÁLISIS TRANSACCIONAL 14. SELECCIÓN DE LA PARTE SUJETA A PRUEBA 15. ANÁLISIS DE ESTADOS FINANCIEROS 16. CONCLUSIÓN

CAPÍTULO XIII: ANÁLISIS DE CASOS

CASOS 19 A 38 PARTE 4: TEMAS ESPECÍFICOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA CAPÍTULO XIV: ACUERDOS ANTICIPADOS DE PRECIOS

1. INTRODUCCIÓN 2. CONCEPTOS GENERALES ESTABLECIDOS EN LA LIR 3. NORMAS EMANADAS DEL REGLAMENTO

a) APA unilateral

(i) Características de los acuerdos anticipados de precios (ii) Proceso de suscripción de un APA (iii) Proceso de modificación de un APA

o Proceso de modificación de un APA a solicitud del contribuyente o Proceso de modificación de un APA a solicitud de la SUNAT

(iv) Ineficacia del acuerdo anticipado de precios (v) Impugnabilidad

b) APA multilateral

4. CONCLUSIÓN

CAPÍTULO XV: PRECIOS DE TRANSFERENCIA Y SERVICIOS INTRA GRUPO

1. INTRODUCCIÓN 2. LOS SERVICIOS INTRA GRUPO 3. CUANDO UNA PRESTACIÓN ENTRE RELACIONADAS ES UN

SERVICIO INTRA GRUPO. LA PRUEBA DEL BENEFICIO. 4. PRECIO DE MERCADO DE UN SERVICIO INTRA GRUPO 5. MODALIDADES DE ASIGNACIÓN DE LOS CARGOS POR SERVICIOS

INTRA GRUPO 6. LOS CENTROS DE SERVICIOS COMPARTIDOS 7. LOS SERVICIOS GLOBALES 8. REEMBOLSOS DE GASTOS


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9. APLICACIÓN DE LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL CASO DE SERVICIOS

10. ALGUNAS RECOMENDACIONES REFERIDAS AL ESTABLECIMIENTO DE LA POLÍTICA DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL CASO DE SERVICIOS

11. ANÁLISIS DE CASOS CASOS 39 A 44

CAPÍTULO XVI: ACUERDOS DE DISTRIBUCIÓN DE COSTOS Y SU RELACIÓN CON LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA.

1. INTRODUCCIÓN 2. ACUERDOS DE CONTRIBUCIÓN DE COSTOS

a) En general b) Roles de los participantes c) Contribuciones de cada participante d) Participación en los beneficios e) Ingresos y egresos de participantes f) Ejemplo de CCA

3. ACUERDOS DE DISTRIBUCIÓN DE COSTOS

CAPÍTULO XVII: ACTIVOS INTANGIBLES Y PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. INTRODUCCIÓN 2. CONCEPTO Y CLASES DE INTANGIBLES 3. VALOR DE MERCADO Y VALOR CONTABLE. ANÁLISIS FUNCIONAL

a) En general b) Normas Internacionales de Contabilidad c) Valuación de Intangibles para los USGAAP

4. EL PRINCIPIO ARM’S LENGTH EN EL CASO DE ACTIVOS

INTANGIBLES 5. UTILIZACIÓN DE LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA 6. FACTORES DE COMPARABILIDAD EN INTANGIBLES 7. INCERTIDUMBRE DEL VALOR DEL INTANGIBLE A LA FECHA DE LA

TRANSACCIÓN 8. ACTIVIDADES DE MARKETING ASUMIDAS POR EMPRESAS NO

TITULARES DE LAS MARCAS O NOMBRES PROMOCIONADOS 9. ANÁLISIS DE CASOS

CASOS 45 Y 46 PARTE 5: EJERCICIOS DE APLICACIÓN CAPÍTULO XVIII: EJERCICIO No. 1: SERVICIOS CON COMPARABLE EXTERNO


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CAPÍTULO XIX: EJERCICIO No. 2: DISTRIBUCIÓN DE BIENES CON COMPARABLE INTERNO CAPÍTULO XX: EJERCICIO No. 3: DISTRIBUCIÓN DE BIENES CON COMPARABLE INTERNO CAPÍTULO XXI: EJERCICIO No. 4: DISTRIBUCIÓN DE BIENES CON COMPARABLE EXTERNO CAPÍTULO XXII: EJERCICIO No. 5: FABRICANTE DE BIENES CON COMPARABLE INTERNO CAPÍTULO XXIII: EJERCICIO No. 6: INFORMACIÓN PLURIANUAL CAPÍTULO XXIV: EJERCICIO No. 7: INTERESES CON COMPARABLE EXTERNO CAPÍTULO XXV: EJERCICIO No. 8: INTERESES CON COMPARABLES INTERNO Y EXTERNO CAPÍTULO XXVI: EJERCICIO No. 9: REGALÍAS Y SERVICIOS CON COMPARABLE EXTERNO

PARTE 6: INFORMACIÓN Y DOCUMENTACIÓN DE LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA

CAPÍTULO XXVII: DECLARACIÓN JURADA Y OTRAS OBLIGACIONES FORMALES

1. INTRODUCCIÓN 2. DISPOSICIONES DE LA LIR

a) En general b) Documentación e información a conservar c) Transacciones sujetas a las obligaciones formales

3. DOCUMENTACIÓN DE RESPALDO ESTABLECIDA POR EL REGLAMENTO

a) Aplicable a contribuyentes no obligados a contar con Estudio Técnico de precios de transferencia:

b) Aplicable a contribuyentes obligados a contar con Estudio Técnico de precios de transferencia:


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4. NORMAS EMANADAS DE LA RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA No. 167/2006

a) Obligados a la presentación de la declaración jurada anual informativa b) Obligados a contar con estudio técnico de precios de transferencia c) Exceptuados de presentar la declaración jurada informativa anual y de

contar con estudio técnico de precios de transferencia d) Sanciones por la no presentación de la declaración jurada anual de

Precios de Transferencia e) Sanciones por no contar con el Estudio Técnico de Precios de

Transferencia

5. ESTÁNDARES DE DOCUMENTACIÓN SEGÚN LAS DIRECTRICES DE LA OCDE Y SU CORRESPONDENCIA CON LO SOLICITADO POR LA NORMA PERUANA

6. CONCLUSIÓN

CAPÍTULO XXVIII: LOS 20 PASOS PARA CONFECCIONAR LA DECLARACIÓN JURADA ANUAL DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

ANEXOS DE LEGISLACIÓN

ANEXO A: ARTÍCULO 32º -A- DE LA LIR ANEXO B: ARTÍCULOS 108 A 119 DEL REGLAMENTO ANEXO C: ARTICULO 24 DEL REGLAMENTO ANEXO D: ANEXO AL REGLAMENTO

BIBLIOGRAFÍA


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CAPÍTULO I

GÉNESIS Y OBJETIVOS DEL LIBRO América Latina decidió dar la atención debida al tema de los precios de transferencia hace ya 17 años a través de la aparición del primer cuerpo normativo orgánico de precios de transferencia en México. A partir de allí el resto de los países se fue incorporando al proceso con mayor o menor énfasis en adoptar el estándar internacional delineado en las Directrices de la OCDE o adaptar el mismo a su realidad local. Adoptar o adaptar, dos palabras cuya única diferencia es una sola letra pero sus efectos en este campo son determinantes. Con la reforma incluida en la Ley del Impuesto a la Renta durante el año 2012, el Perú decidió incorporarse en forma concluyente al grupo de países de la región que condicionan el estándar internacional en aras de atender realidades específicas. Esta decisión es transcendente tanto para los contribuyentes como para la SUNAT. Y también lo es para aquellos que hacemos del análisis de esta materia nuestro quehacer cotidiano. Hace ya muchos años comencé la práctica profesional de los precios de transferencia en diversos países, complementada con una actividad académica y de capacitación intensa. La posibilidad de ejercer esta práctica en forma globalizada marca algunas características de la disciplina que devino en el intento de lograr una metodología aplicable de manera de custodiar la base imponible de los impuestos a la renta, resintiendo en su mínima expresión el fenómeno de la doble tributación internacional para los contribuyentes. También tiene consecuencias benéficas en la investigación de los fenómenos asociados a los precios de transferencia al permitir en forma natural el análisis de los antecedentes a nivel internacional y la legislación comparada y su aplicación a la resolución de los problemas comunes de los países semejantes. En 2007 participé como coautor en el nacimiento de la obra colectiva “Manual de Precios de Transferencia en Argentina” (Editorial La Ley, Buenos Aires), probablemente el primer proyecto desde lo doctrinario en la región, dirigido por Cecilia Goldemberg y apoyada en una veintena de colegas como coautores. Con la publicación en 2013 del libro “Precios de Transferencia. Un análisis técnico y metodológico para su aplicación en Chile” (Thomson Reuters, Santiago de Chile) inicié un proceso ambicioso de producir obras locales que permitan a los profesionales en cada país contar con una herramienta de análisis que no se circunscriba exclusivamente a los aspectos teóricos y técnicos sino, además, que incluya los aspectos metodológicos de la disciplina. Alguna vez dije que de poco vale desarrollar principios teóricos sino aportamos las pautas para su aplicación en nuestros países.


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Esta obra se enmarca en el proceso señalado. Mantiene y comparte una configuración y redacción común en el estudio de los temas desde los antecedentes internacionales y la legislación comparada, pero direccionada exclusivamente a la legislación peruana en la materia. Los casos y los ejercicios prácticos fueron resueltos tomando en cuenta las normas peruanas y desarrollados en tal sentido, pero conservando una estructura básica que permita a aquel lector interesado en el fenómeno a nivel regional, comparar los resultados que una u otra legislación generan. Por tal razón el libro va dirigido a contadores y abogados que, ya sea en la práctica privada o como funcionarios de la SUNAT, han hecho de lo tributario su quehacer profesional, así como para economistas que vuelquen sus conocimientos técnicos al análisis de los precios de transferencia. De los lectores surgirá el debate respecto de las opiniones vertidas que enriquecerá aún más el ya auspicioso estudio local de la disciplina. Por ello, entendemos también que el libro puede ser de utilidad en el ámbito universitario tanto para docentes como para alumnos. Todo proyecto editorial no es obra exclusiva de su autor sino de un equipo de personas que de una u otra manera participan en él a fin de lograr el mejor producto posible. Del equipo son los aciertos y del autor los eventuales errores que se hayan deslizado, así como la responsabilidad de las opiniones vertidas. A todos los que hicieron posible el libro va mi agradecimiento. A Thomson Reuters y su gente, por la confianza y el apoyo recibidos. A Nadia Pohle por la paciencia personal y profesional que demostró en este proceso, así como sus criteriosas sugerencias. Guillermo Heide y Guillermo Grazzini, economistas de nuestro departamento de Precios de Transferencia por la colaboración en la elaboración de los ejercicios prácticos y en los aspectos técnico económicos del libro. A Milton Alvarez por la lectura del manuscrito y sus valiosas sugerencias. A Agustín Marchi por su asistencia en la recopilación del material y la revisión de los textos. Esperamos, por último, que este libro aporte su grano de arena en el proceso de formación de analistas de precios de transferencia en el Perú. EL AUTOR Agosto de 2013.


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PARTE 1: CONCEPTOS GENERALES DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA


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CAPÍTULO II

LA PROBLEMÁTICA DE LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. ¿QUÉ SON LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA? La creciente globalización de la economía mundial tuvo profundas consecuencias en el comercio internacional y en la tributación de los contratos comerciales internacionales. Esta tendencia conlleva un incremento significativo en la magnitud y complejidad de las inversiones y de las transacciones comerciales y de servicios a nivel internacional1. La globalización es consecuencia del desarrollo de los Estados, lo cual unido a la aparición de nuevas tecnologías, e impulsado por la ambición del hombre de maximizar sus beneficios, permitió que se intensificara la actividad comercial. De un intercambio interno de recursos dentro de un país se evolucionó hacia un intercambio externo entre los diferentes estados, surgiendo de ese modo el comercio internacional2. El derecho se ve inevitablemente influido por el mayor intercambio de bienes y servicios. “…El comercio internacional es un sector de la actividad en el cual sus agentes se encontrarán, por una parte, con normas nacionales de orden público interno que deberán respetar, como las normas cambiarias, arancelarias, tributarias y de libre competencia; con normas internacionales uniformes, como los tratados que versan sobre compraventa y transportes; y con costumbres internacionales, pues en este sector se entremezclan las dos ramas del Derecho en las que la costumbre tiene mayor importancia, como son el Derecho comercial y el internacional”3. Pero los agentes del comercio internacional sufrieron, en buena medida, un cambio cualitativo muy importante. La globalización antes citada exacerbó el fenómeno de la existencia de empresas multinacionales que se venía gestando desde mediados del siglo XX. Estas empresas desarrollan sus actividades en diversos países simultáneamente, organizando sus cadenas de producción y distribución de manera tal de aprovechar las sinergias que la centralización de tareas, la logística internacional y las legislaciones locales ofrecen. En las últimas décadas el proceso se fue acentuando e incluyó elementos distintivos, tales como el desplazamiento de los centros de producción de bienes de Europa y Estados Unidos de América hacia otras regiones con ventajas comparativas, reservándose las primeras ciertas prestaciones de servicios y licenciamiento de tecnologías y otros intangibles. Asimismo se percibe la movilización de funciones

1 Matthijs Alink y Víctor van Kommer: “Manual para las Administraciones Tributarias. Estructura Organizacional y Gerencia de las Administraciones Tributarias” - Centro Interamericano de Administraciones Tributarias – Edición Argentina – 2001. Página 3. 2 Carlos A. Barrantes Martínez: “Precios de transferencia en el Perú” – Revista Peruana de Derecho Tributario Universidad San Martín de Porres Internacional Tax Review. Año 2/Número 8. 3 Rodrigo Maluenda Parraguez: “Contratos internacionales en el Derecho Chileno” – Lexis Nexis – 1998. Páginas 171 y 172.


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estratégicas de los negocios a jurisdicciones según la especificidad de los recursos disponibles4. Para poder operar en otros países, una empresa determinada debe establecer establecimientos permanentes, agencias o filiales. En el proceso de llegar desde los centros de producción hacia los centros de consumo de sus productos o servicios, las distintas empresas de un mismo grupo deben interactuar entre sí, de manera tal de que los insumos, productos intermedios o finales, servicios e intangibles, fluyan hacia el lugar geográfico en el que finalmente un tercero independiente los adquirirá. Esto genera transacciones entre estos entes relacionados, situados en distintos estados. A los precios a los cuales estas transacciones entre entes relacionados se realizan, se los denomina “Precios de Transferencia”. Los precios de transferencia no tienen las características distintivas de cualquier precio de la economía. Según el Diccionario de la Real Academia Española, precio es el “valor pecuniario en que se estima algo”. En la economía, el precio de un bien o un servicio depende de diversos elementos, aunados en general en las leyes de la oferta y la demanda y la estructura del mercado en el que se opere (competencia perfecta, monopolio, oligopolio, etc.). Pero existe un elemento distintivo en la determinación de los precios de una operación determinada y tiene que ver con la oposición de intereses entre las dos partes de la transacción. Cada una de ellas intenta negociar de manera tal de maximizar su beneficio. Esto implica que el precio pactado surge de la voluntad concurrente de ambas partes luego de una negociación. Como puede apreciarse a simple vista, los precios de transferencia no reúnen necesariamente la condición comentada. El objetivo de toda empresa multinacional es maximizar el beneficio del grupo como un todo, lo que podría no ser equivalente a maximizar el resultado de cada una de las partes que lo componen. En la determinación de los precios establecidos entre entes relacionados se carece de la autonomía de voluntad de una o varias de las partes involucradas en la transacción, ya que, quien dicta la política a seguir por el grupo es su controlante. Este fenómeno implica entonces que, por decisión de la controlante, los resultados de los diversos entes de un mismo grupo podrían variar de lo que hubieran sido si partes independientes hubieran realizado las mismas operaciones. Como los entes residen en distintos países, esta distribución potencialmente anormal de beneficios entre los mismos puede traer aparejado un perjuicio para alguno de los fiscos de los estados en cuestión, al incrementarse la base imponible del impuesto a la renta de unos en desmedro de otros. Los países centrales detectaron tempranamente la existencia de este problema y trataron de paliarlo a través de su legislación tributaria. Estados Unidos de América fue pionero en la materia, al incluir en 1935 la reglamentación que interpretaba la Sección 482 del Internal Revenue Code5.

4 Rudolf Röder Sánchez: “Ponencia General” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Páginas 124 a 126. 5 Norberto Pablo Campagnale, Silvia Guadalupe Catinot y Alfredo Javier Parrondo: “El impacto de la tributación sobre las operaciones internacionales” – La Ley – Buenos Aires – 2000. Página 100.


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Pero como puede fácilmente colegirse, la problemática trasciende a un país por lo que el adoptar soluciones parciales a un problema global no es la herramienta adecuada para resolverlo. Si la legislación de precios de transferencia del país de una parte de una transacción intercompany es diferente a la del estado de la contraparte, es muy probable que se produzca un fenómeno de doble tributación viendo al grupo como un todo, al superponerse pretensiones sobre la misma materia imponible por parte de los dos fiscos. La doble tributación internacional debe evitarse en la mayor medida posible, ya que es un obstáculo para el comercio internacional al encarecer la inversión extranjera6. La tan deseada neutralidad fiscal fue buscada por diversos medios, pero sólo una línea de acción resultó más eficiente, como veremos. Para intentar una solución global a la cuestión, los países miembros de la OCDE desarrollaron, en su seno, las “Directrices de la OCDE Aplicables en Materia de Precios de Transferencia a Empresas Multinacionales y Administraciones Tributarias” (en adelante “las Directrices”). Las Directrices fueron publicadas por primera vez en 1979 y fueron actualizadas periódicamente, siendo la última versión la correspondiente al mes de julio de 2010. En las mismas, la OCDE estudió el fenómeno desde el aspecto tributario y consagró el principio de “plena competencia”, también denominado “arm´s length” (haciendo referencia a lo que dicha expresión inglesa significa, o sea “la distancia de un brazo”, simbolizando la necesaria distancia que dos partes contratantes deben tener al momento de negociar libremente). De acuerdo con este principio, a efectos de la determinación de la base imponible del impuesto a la renta, los precios de las transacciones entre empresas relacionadas deben ser de mercado. Dicho de otro modo, deben ser los precios que hubieran pactado partes independientes en circunstancias similares. El principio se encuentra incluido en el artículo 9 del Modelo de la OCDE de Tratados para evitar la doble imposición, el que ha sido tomado por el Perú como base para los tratados que actualmente tiene en vigencia, con excepción del Régimen para evitar la doble tributación y prevenir la evasión fiscal de la Comunidad Andina. El citado artículo 9, en su parte pertinente , expresa: "…cuando las dos empresas7 estén, en sus relaciones comerciales o financieras, unidas por condiciones aceptadas o impuestas que difieran de las que serían acordadas por empresas independientes, los beneficios, que habrían sido obtenidos por una de las empresas de no existir dichas condiciones, y que, de hecho, no se han realizado a causa de las mismas, podrán incluirse en los beneficios de dicha empresa y someterse a imposición en consecuencia…” El doble objetivo del principio de plena competencia es proteger la base imponible de un país y limitar el riesgo de doble imposición. El pensamiento de la OCDE en este sentido es que el principio ayuda tanto a países miembros como no miembros de la organización. Y desmitifica una falsa oposición de intereses entre países centrales y periféricos: “En realidad, en materia de precios de transferencia la tensión no es tanto 6 Medardo Lagos Koller: “EE.UU. y los Convenios de Doble Tributación” – Lexis Nexis – 2005 – Página 4. 7 Se refiere a dos empresas relacionadas, o “asociadas” para utilizar la terminología de la OCDE.


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entre países desarrollados y países en desarrollo, como entre países de elevada tributación y aquellos de baja tributación. La transferencia artificial de beneficios hacia países de baja tributación es un problema para muchos países, tanto miembros como no miembros de la OCDE”.8 A efectos de poder probar que los precios de transferencia son de mercado, las Directrices desarrollan una metodología determinada que se basa en la comparación de las transacciones intercompany que se deban probar, con operaciones realizadas entre partes independientes9. A estas últimas, se las denomina “comparables”. Para lograr la prueba se utilizan determinados métodos que van desde una comparación directa de precios hasta una indirecta de márgenes de la transacción bajo análisis (ya sea a nivel bruto o neto). El examen antedicho, en la práctica, se debe volcar en un Estudio de Precios de Transferencia que consiste en un análisis sistemático de los aspectos funcionales y económicos de la transacción bajo control cuya conclusión consistirá en establecer el carácter arm´s length, o no, de los precios utilizados. Si los precios no cumplen con tal principio, entonces la administración tributaria podría determinar un ajuste a la base imponible del impuesto a la renta, que refleje la diferencia entre el precio de la transacción intercompany y el de mercado. A este ajuste se lo denomina “ajuste primario”. Como surge de lo descripto estamos frente a un análisis ex post, o sea una vez que las operaciones han sido efectivamente realizadas. Esto hace altamente necesaria una planificación tributaria adecuada para determinar ex ante los precios de transferencia, de manera tal, que el análisis posterior sea satisfactorio. Así lo expresan las Directrices, al afirmar que el proceso normal sería que el contribuyente considerara si su precio de transferencia es apropiado a efectos tributarios antes de fijarlo como tal10. Desde mediados de la década de 1990, los países de América Latina comenzaron un proceso de incorporación explícita a sus legislaciones de normas de precios de transferencia. México y Argentina fueron pioneros en la materia (1996 y 1998, respectivamente), seguidos algunos años después por diversos países de la región tales como Venezuela, Colombia, Perú, Ecuador y Uruguay. Actualmente, y luego de la reforma introducida por Chile en 2012, prácticamente toda la región posee regímenes de precios de transferencia, salvo contadas excepciones. En todos estos casos la legislación se basó en gran medida en las Directrices de la OCDE, pero en la mayoría de los casos se incluyeron desvíos (en algunos casos significativos) a efectos de tener en cuenta particularidades específicas de las economías de esos países. Brasil, por su parte, posee normas que tienen su raíz en un sistema de los llamados “puertos seguros” (safe harbours según la terminología habitual en tributación internacional), lo que genera no 8 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 3. 9 La dificultad de implementación del principio arm´s length ha llevado a algunos autores a algún intento de construcción teórica de una pauta de distribución de la renta a nivel mundial por cada jurisdicción nacional en base a la ubicación del valor agregado y las ventas de cada país. Ver los comentarios de Gabriel Gotlib y Fernando M. Vaquero: “Aspectos Internacionales de la Tributación Argentina. Estudio Teórico – Práctico. 2ª. Edición – La Ley – Buenos Aires - 2009. Página 428. 10 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Página 216.


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pocas distorsiones para aquellas operaciones entre empresas relacionadas, en las cuales, una parte sea residente brasileña. En opinión de las administraciones tributarias latinoamericanas “También los países de América Latina y el Caribe han prestado mayor atención a esta problemática, al percibir que por diversas razones presentan un alto riesgo de que sus recursos tributarios se vean afectados por la manipulación abusiva de los precios de transferencia por parte de los contribuyentes globales o bien aquellos que operan en diversos mercados. Los países emergentes se han dado cuenta que el control de la manipulación de los precios de transferencia no era solo patrimonio de los países más desarrollados del mundo, donde la carga tributaria de los impuestos directos resulta significativamente mayor que el promedio de los países en desarrollo11. La importancia de las Directrices de la OCDE trascienden lo meramente técnico y tienen influencia en la jurisprudencia de los países que incorporan normas de precios de transferencia en sus legislaciones12. El Perú incorporó a su Ley del Impuesto a la Renta normas orgánicas de precios de transferencia con vigencia a partir de 2001. Reformas sucesivas fueron incluidas13, siendo la última de ellas, en 2012, vigente a partir del 1 de enero de 2013. La incorporación de normas de precios de transferencia requiere de un proceso progresivo para que su implementación sea exitosa. Así lo expresa claramente la OCDE: “La adaptación de medidas legislativas y del desarrollo de capacidades administrativas a las necesidades estratégicas y a los recursos administrativos de cada país puede constituir uno de los factores de éxito. En general, esto significa priorizar las actividades de cumplimiento y control en materia de precios de transferencia en función de las circunstancias de cada economía y, en particular, del tipo de comercio internacional, de su complejidad, del número de grandes contribuyentes afectados…”14. El problema de los precios de transferencia es visto con suma preocupación por las administraciones tributarias y prima la opinión de que debe ser adecuadamente tratado, ya que, de lo contrario, podría poner en riesgo la eficiencia del impuesto a la renta

11 Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ); Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013. Página 10. 12 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 3. En el mismo sentido pueden verse los comentarios vertidos por Graciela Olivero y Carlos F. Reyes respecto del Fallo Ericsson en el Tribunal Fiscal de la Nación (Argentina) en “Precios de Transferencia. Tratamiento de los servicios intragrupo” en la obra dirigida por Fernando D. García “Convenios para evitar la doble imposición Internacional. Aspectos controvertidos” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2010. Páginas 377 y 378. 13 Picón González, en una opinión que compartimos, califica a la legislación puesta en vigencia en 2004, como de una “que incurre en un reglamentarismo excesivo y en formalidades onerosas, cuyo objetivo de control resulta realmente dudoso”. (Jorge Luis Picón González: “Precios de Transferencia” – IFA Perú. Página 22. 14 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 4.


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corporativo15. Ya en 2001, la 35ª. Asamblea General del Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT), recomendó a las administraciones tributarias de sus países miembros (entre los que se encuentra el Perú): “Desarrollar el control de las operaciones internacionales prestando especial atención al control de los precios de transferencia y el valor aduanero, a la identificación e implantación de instrumentos y procesos para el control de las actividades “off-shore” y los refugios tributarios y a la cooperación administrativa internacional como medios para combatir la evasión tributaria y el contrabando.”16. El tratamiento de la cuestión es constante en los organismos internacionales, con el fin de evitar la erosión de la base imponible de los impuestos a la renta y transferencia de beneficios a paraísos fiscales17. Como se ve, la visión de los fiscos respecto de los precios de transferencia, se articula con la de los paraísos fiscales. En este mismo camino, diversos países comenzaron a utilizar las normas de precios de transferencia como una especie de norma antiabuso genérica contra las operaciones de los contribuyentes locales con residentes en paraísos fiscales. Es probablemente una desnaturalización de la herramienta, que nació pensada exclusivamente para alinear los precios en cuya determinación se carecía de la oposición de intereses de las partes y termina utilizándose, además, para luchar contra la evasión. Sin embargo, debe reconocerse que, en la práctica, la metodología también resultó útil a ese respecto. El Perú fue más allá que la media de los países de la región al incorporar dentro del ámbito de aplicación de los precios de transferencia a las transacciones entre vinculados locales. Esta inclusión es criticable desde el punto de vista teórico ya que causas y los efectos de un inadecuado precio de transferencia entre locales son sensiblemente diferentes a la descripción que hemos realizado respecto de relacionamiento con vinculados del exterior. No estamos frente a un problema de localización de rentas en distintas jurisdicciones, sino ante eventuales asignaciones asimétricas de rentas entre entes locales de un mismo grupo con el fin de aprovechar ventajas tributarias, diferimiento de impuestos, arbitrajes de tasas y otros elementos. Sin embargo, al igual que para el caso de los paraísos fiscales, el uso de la herramienta que proveen los precios de transferencia a efectos de la fiscalización de estas manifestaciones se revelan como eficientes desde la óptica de la administración tributaria. El Perú está considerado dentro del grupo de países latinoamericanos, junto con Colombia y Uruguay, que han fortalecido las legislaciones de precios de transferencia y han creado o se encuentran en un proceso de formación de unidades especializadas. Aunque marca una tendencia auspiciosa, denota también el camino que queda por recorrer para acceder al conjunto de estados de la región que poseen una legislación más madura y que han logrado avances sustantivos en la materia18.

15 Matthijs Alink y Víctor van Kommer: “Manual para las Administraciones Tributarias. Estructura Organizacional y Gerencia de las Administraciones Tributarias” - Centro Interamericano de Administraciones Tributarias – Edición Argentina – 2001. Página 3 y 4. 16 http://www.sii.cl/pagina/actualizada/noticias/2001/0504not10001.htm 17 OECD (2013): “Action Plan on Base Erosion and Profit Shifting, OECD Publishing. http://dx.doi.org/10.1787/9789264202719-en 18 Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ); Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013. Páginas 13 y 14. El trabajo pone como ejemplos de países con avances sustantivos a Argentina, Brasil y México (que implementaron normas hace más de una década) Chile, Ecuador, República

http://www.sii.cl/pagina/actualizada/noticias/2001/0504not10001.htm

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En síntesis, nos enfrentamos a un problema universal pero cuya solución debe adaptarse a la realidad de cada país. No es lo mismo una economía cuyo comercio internacional sea diversificado que uno que depende mayormente de un producto. No es lo mismo un país con perfil importador que exportador de servicios. En el próximo punto trataremos de bucear en estos temas.

2. EFECTO DE LAS NORMAS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL PERÚ

Como surge de los comentarios vertidos en el punto anterior, desde un punto de vista macro, el efecto de las normas de precios de transferencia depende de tres factores fundamentales:

• La magnitud y diversidad del comercio exterior del Perú • La porción de dicho comercio que sea llevado a cabo a través de empresas

vinculadas del exterior • El grado de relacionamiento interno de entes vinculados locales

Analizaremos por separado estos tres elementos a fin de arribar a una conclusión.

a) Comercio exterior

Con el fin de tratar de probar la creciente importancia de la problemática, estudiaremos en primera medida la evolución de las exportaciones e importaciones de bienes y servicios en los últimos años. A efectos de nuestro análisis consideraremos el volumen del comercio exterior como la suma de las exportaciones e importaciones de bienes y servicios, para lo cual recurriremos a distintas fuentes. Las estadísticas del Banco Central de Reserva del Perú19 son el origen de datos más completo y oportuno en lo referido a las exportaciones e importaciones de bienes y servicios. En cualquier caso, a efectos meramente metodológicos, contrastamos los datos correspondientes con aquellos disponibles con otras fuentes confiables no peruanas. En este caso, las fuentes más idóneas son las estadísticas de comercio internacional que publica anualmente la Organización Mundial del Comercio (OMC)20, así como algunos análisis realizados por la ALADI21 en base a estadísticas de la UNCTAD. El cuadro siguiente resume el volumen de comercio internacional peruano, tomando como hitos el año 2005 y el año 2012:

Dominicana y Venezuela. Todos ellos poseen legislaciones que cubren todos o la mayoría de los aspectos que permiten el control de los precios de transferencia y tienen unidades dedicadas exclusivamente al control de éstos, obligaciones de documentación, auditorías, así como casos en tribunales. 19 http://www.bcrp.gob.pe/estadisticas/cuadros-anuales-historicos.html. 20 Organización Mundial del Comercio: “Estadísticas del comercio internacional 2012” – www.wto.org. 21http://www.aladi.org/nsfaladi/estadservicios.nsf/vpaginaweb/contenido?OpenDocument&ExpandSection=2.4#_Section2.4.

http://www.bcrp.gob.pe/estadisticas/cuadros-anuales-historicos.html

http://www.wto.org

http://www.aladi.org/nsfaladi/estadservicios.nsf/vpaginaweb/contenido?OpenDocument&ExpandSectio


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Gráfico 1: Volumen del Comercio Exterior peruano en 2005 y 2012 En millones de dólares

Sumatoria de Exportaciones e

Importaciones Año Bienes Servicios Total 2005 29.449 5.413 34.862 2012 86.752 12.518 99.270

Incremento 2012/2005 195% 131% 185%

Evolución del comercio exterior peruano

0

20.000

40.000

60.000

80.000

100.000

120.000

2005 2012

Mill

ones

de

dóla

res

BienesServiciosTotal

Fuente: Recopilación del autor en base a datos del Banco Central de Reserva del Perú Como puede apreciarse, el comercio internacional desde 2005 a 2012 prácticamente se triplicó (185%), de la mano del incremento en las exportaciones e importaciones de bienes (195%), que representan el 87% del total. El aumento en las transacciones de comercio exterior de servicios fue menor (131%) pero muy significativo de todas maneras. En el mismo período, se verifica un aumento mayor en las importaciones que en las exportaciones. En 2005, las exportaciones representaban un 56% del total del comercio exterior y las importaciones un 44%. En 2012, en cambio, el 51% del comercio exterior se correspondió con exportaciones y un 49% con importaciones. La composición de las exportaciones e importaciones marcan un perfil muy nítido del país.


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Exportaciones

75%

24%1%

Productos TradicionalesProductos No TradicionalesOtros

Gráfico 2: Exportaciones año 2012 por sector

Fuente: Elaboración propia en base a datos del Banco Central de Reserva del Perú Del Gráfico 2 surge un peso muy importante (75%) de los productos tradicionales en las exportaciones del Perú durante 2012. A su vez, las exportaciones de productos tradicionales está compuesta esencialmente por commodities, que se clasificacan en cuatro categoría con peso específico bien diferenciado, según muestra el Gráfico 3:

Exportaciones de Productos tradicionales por sector

75%

7%

15% 3%MineroPesqueroPetróleo y derivadosAgrícola

Gráfico 3: Exportaciones año 2012 de productos tradicionales por sector

Fuente: Elaboración propia en base a datos del Banco Central de Reserva del Perú Se observa que las exportaciones del sector minero (75%) y petróleo y derivado (15%) representan unidas el 90% de las ventas al exterior de commodities. Ambas categorías suman el 68% de las exportaciones totales del Perú durante 2012. Las importaciones en cambio presentan un panorama diferente.


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Importaciones por sector

20%

46%

34%Bienes de Cosumo

Materias Primas y ProductosintermediosBienes de Capital yMateriales de Construcción

Gráfico 4: Importaciones año 2012 por sector

Fuente: Elaboración propia en base a datos del Banco Central de Reserva del Perú Aunque a primera vista no se percibe un predominio tan concluyente de un sector sobre otros, si se analiza la composición de los distintos sectores puede observarse que el 62% de las importaciones la monopolizan sólo ocho sectores.

62% de Ias importaciones por sector

24%

17%

14%17%

8%

7%

7%

6%

Combustibles

Productos QuímicoFarmacéuticos Productos Mineros

Maquinaria industrial

Vehículos de transporteparticularProductos Alimenticios

Gráfico 5: 62% de las Importaciones año 2012 por sector

Fuente: Elaboración propia en base a datos del Banco Central de Reserva del Perú

Según se observa en el Gráfico 5, las importaciones de combustibles, productos químico farmacéuticos, maquinaria industrial y productos mineros son los sectores más importantes, representando estos cuatro sectores unidos un 44% del total de importaciones del Perú. Puede concluirse entonces que el comercio exterior del Perú ha crecido exponencialmente en los últimos años. Asimismo la exportación de commodities en general y de productos mineros en especial marcan el rumbo de las ventas del Perú en el exterior. A su vez las importaciones están concentradas en pocos sectores, aunque sin una preeminencia definitoria de ninguno de ellos.

b) Comercio exterior entre compañías vinculadas No es tan sencillo estimar la participación de las operaciones entre empresas relacionadas en las cifras totales de comercio internacional de bienes y servicios. No existen estadísticas públicas o privadas que reflejen el peso específico de las transacciones intercompany en el Perú. A nivel internacional, uno de los intentos más


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serios de estudiar este tema, en nuestra opinión, fue realizado por la CEPAL22 en el año 2003. Con base en ese trabajo, comentaremos algunas interesantes conclusiones a nivel mundial lo que nos permitirá obtener alguna aproximación cuantitativa al problema. Las cifras más completas al respecto se corresponden con Estados Unidos de América. Para el año 2000, se estima que un 32,5% del comercio internacional del país del Norte se correspondía con transacciones intercompany. La serie estadística de 18 años entre 1982 y 2000 posee un desvío estándar muy pequeño lo que permitiría suponer que el porcentaje antedicho probablemente se mantenga actualmente con pocas variaciones. El comercio intrafirma en servicios ha sido mucho más dinámico que el de bienes, creciendo a tasas superiores que el comercio total. Sin embargo, la escasa participación de las exportaciones e importaciones de servicios en el total (al igual que lo observado en el Gráfico 1 respecto del Perú) hace que su incidencia en el porcentaje total sea mínima. Los sectores de más alto coeficiente intrafirma son la industria manufacturera (impulsados por sectores en los cuales la investigación y desarrollo es importante) y los de más bajo peso, la producción agrícola ganadera, forestal y la industria textil23. Para el trabajo de la CEPAL antes citado, en América del Sur, el porcentaje promedio de incidencia de las transacciones entre empresas relacionadas en el año 2000 era del orden del 18,4%. En nuestra opinión es muy probable que el porcentaje actual de operaciones intercompany sobre el total de transacciones de comercio internacional de la región haya aumentado, aunque es difícil afirmar en cuánto. El sostenido proceso de firma de tratados para evitar la doble imposición y acuerdos de libre comercio que algunos países han suscripto en el último decenio son factores de cambio muy trascendentes al respecto. En el caso peruano, en especial, es muy probable que el porcentaje comentado anteriormente se encuentre en una posición más elevada que la media debido a las operatorias de comercialización de commodities en lo cuales la presencia de empresas vinculadas en la cadena es alta. Una aproximación al tema, aunque sin método científico que nos permita una comprobación empírica, puede lograrse relacionando algunas cifras de transacciones con vinculados dadas a conocer a través de la prensa por la SUNAT con las cifras de comercio exterior que surgen de las estadísticas oficiales. Según publicaciones periodísticas24, que citan a funcionarios de la SUNAT, respecto del 2010 “…se han declarado más de US$ 59,000 millones en transacciones. De éstas el 31% está referido a operaciones entre vinculadas nacionales, y cerca del 50% está concentrado en países como Reino Unido, Suiza, España, Chile, Estados Unidos y Bermuda, este último considerado en la legislación nacional como paraíso fiscal. En el ejercicio 2010, se declararon alrededor de US$ 10,000 millones de transacciones con los paraísos

22 José E. Durán Lima y Vivianne Ventura-Dias: “Comercio intrafirma: concepto alcance y magnitud” – Naciones Unidas – CEPAL – División de Comercio Internacional e Integración – Santiago de Chile – Diciembre de 2003. 23 Algunos autores afirman que el 60% de las operaciones de comercio internacional son intrafirma. En “The Allocation of Profits Between Related Entities and the Oppression Remedy: an Analysis of Ford Motor Co. v. Omers” (Ottawa Law Review, página 129), Anita Anand y Kim Brooks citan como fuente a The Economist.. Hugo Hurtado Araneda en “Los métodos de precios de transferencia y el ingreso de Chile a la OCDE” - Revista chilena de derecho, Volumen 38 No. 3 pp. 511-544 – 2011, da una cifra coincidente, citando a Hobster y Mills. 24 “Sunat fortalecerá control para empresas vinculadas” - http://www.upc.edu.pe/facultad-de-negocios/administracion-y-negocios-internacionales

http://www.upc.edu.pe/facultad-de


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fiscales, como las operaciones financieras e importación de productos elaborados en China a través de Hong Kong.” Ordenemos las cifras para proceder a su análisis. Aplicando los dichos citados a los importes declarados, la composición de los mismos (en millones de US$), sería la siguiente: Operaciones con vinculados locales 18.290 Operaciones con sujetos de paraísos fiscales 10.000 Operaciones con vinculados del exterior 30.710 Total 59.000

Relacionando las cifras antedichas con el total de exportaciones e importaciones del año 2010 según las estadísticas del Banco Central de Reserva del Perú, surgiría que las operaciones declaradas con vinculados el exterior serían del orden del 41% del total del comercio exterior del Perú y las declaradas con sujetos de paraísos fiscales serían aproximadamente un 13% de dicho total. Asimismo, para el referido año 2010, los contribuyentes obligados a la presentación de la declaración jurada de precios de transferencia fue de 5.68625. Como puede observarse tanto las cifras absolutas como aquellas participaciones relativas respecto de operaciones incluidas dentro del régimen de precios de transferencia son significativas. Esto justifica la actitud del legislador al incluir este régimen dentro del articulado de la Ley del Impuesto a la Renta, así como la predisposición de la SUNAT a fiscalizar estas transacciones en forma específica.

3. Operaciones entre compañías vinculadas locales No tenemos conocimiento de la existencia de estadísticas oficiales respecto de montos de transacciones entre compañías vinculadas a nivel local. Tomando la misma fuente que en el punto 2 anterior26 y con idénticas limitaciones a las planteadas oportunamente, las operaciones entre vinculados locales declaradas en el 2010 sumaron unos 18.290 millones de US$. Esto incrementa el universo de transacciones sujetas al control de precios de transferencia en un 45% respecto de lo que el resto de los países de la región hubiera controlado, teniendo en cuenta la especial característica de la legislación peruana de considerar dentro de dicho universo las operaciones entre vinculados locales.

4. Conclusión

25 Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ); Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013. Página 137. 26 “Sunat fortalecerá control para empresas vinculadas” - http://www.upc.edu.pe/facultad-de-negocios/administracion-y-negocios-internacionales

http://www.upc.edu.pe/facultad-de


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Como puede observarse tanto las cifras absolutas como aquellas participaciones relativas respecto de operaciones incluidas dentro del régimen de precios de transferencia son significativas. Esto justifica la actitud del legislador al incluir este régimen dentro del articulado de la Ley del Impuesto a la Renta, así como la predisposición de la SUNAT a fiscalizar estas transacciones en forma específica. También marca una tendencia difícil de soslayar. El muy alto peso específico de la exportación de commodities en el total de las ventas al exterior ha llevado al legislador a incluir en el régimen normas especiales que, como veremos oportunamente, deberán ser interpretadas adecuadamente para evitar efectos nocivos no previstos.


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CAPÍTULO III

LAS NORMAS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN LA LEGISLACIÓN PERUANA

1. INTRODUCCIÓN

En el presente Capítulo se realizará una descripción del régimen de precios de transferencia a fin de comprender de qué manera la legislación peruana ha encarado la problemática de precios de transferencia.

Esta visión general nos permitirá caracterizar el sistema, teniendo en cuenta los lineamientos básicos ya desarrollados en el Capítulo II.

El objetivo que nos trazamos en este punto es seguir la secuencia lógica establecida por el legislador y ampliada por el Reglamento, identificando aquellos ítems relevantes para el estudio de la disciplina. En esos casos se entendió indispensable desarrollar debidamente el tema con la profundidad y extensión adecuadas en otras partes de este libro. A efectos metodológicos, entonces, sólo se incluyó en este Capítulo una mera síntesis de dichas cuestiones y se realizó la remisión correspondiente al Capítulo en el que el consiguiente análisis específico fue incluido.

2. EL PRINCIPIO DE LIBRE COMPETENCIA

El artículo 32º de la LIR establece que para los casos de ventas, aportes de bienes y demás transferencias de propiedad, de prestación de servicios y cualquier otro tipo de transacción a cualquier título, el valor asignado a los bienes, servicios y demás prestaciones, para efectos del Impuesto, será el de mercado. En tal sentido, concluye que si el valor asignado difiere al de mercado, sea por sobrevaluación o subvaluación, la SUNAT procederá a ajustarlo para ambos partes de la transacción o sea tanto para el adquirente como para el transferente.

En lo relativo estrictamente con el tema que nos ocupa, el numeral 4 del citado artículo consagra el principio de libre competencia o arm´s length. En tal sentido, determina qué se considera, a efectos de la LIR, como valor de mercado para las transacciones que se realicen:

• Entre partes vinculadas • Desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición (PBNI)

¿Cuál es ese valor de mercado? Pues simplemente es el precio que se hubiera sido acordado con o entre partes independientes en transacciones comparables, en condiciones iguales o similares, en un mercado libre. Como afirma Picón González, se requerirá, entre quienes participan de un mercado de esas características, de


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transacciones comerciales ajenas de coerción y fraude, de manera tal que se garantice la competencia27.

A tal efecto, es menester establecer una metodología que permita determinar entonces dicho precio. El legislador la desarrolló en el Artículo 32º-A.

Procederemos entonces al análisis detallado de las disposiciones contenidas en este último artículo y aquellos concordantes con el mismo incluidos en el Reglamento.

3. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LAS NORMAS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

c) Operaciones en general

La letra a) del artículo 32º de la LIR define el ámbito de aplicación de las normas de precios de transferencia (NPT). Siguiendo la regla general incluida en el numeral 4 del artículo 32 dispone que las NPT serán de aplicación a las transacciones realizadas por los contribuyentes del impuesto con sus partes vinculadas o a las que se realicen desde, hacia o a través de PBNI.

Cabe destacar en esta instancia que a diferencia de la enorme mayoría de las legislaciones de países con regímenes de precios de transferencia, en el Perú las NPT no se circunscriben al análisis de los precios de las transacciones entre empresas residentes y sus vinculadas del exterior. Por el contrario, el ámbito de aplicación que estamos analizando incluye tanto a partes vinculadas locales como domiciliadas en el exterior. Este es quizás el mayor punto distintivo del régimen peruano y uno de las principales apartamientos respecto de las Directrices de la OCDE.

La definición de PBNI surge del artículo 86º del Reglamento y será comentada en detalle en el Capítulo IV al que nos remitimos.

d) Remuneraciones de personas vinculadas

Este cambio de paradigma respecto de la tendencia internacional genera la inclusión dentro de este ámbito de aplicación de otras cuestiones alejadas de la problemática de precios de transferencia.

Así, el último párrafo del artículo 108 del Reglamento establece que en “En el caso a que se refiere el inciso n) del artículo 37° de la Ley y siempre que se compruebe vinculación entre la empresa pagadora de la renta y la persona que trabaja en el negocio, el monto de las contraprestaciones quedará fijado en función a lo señalado por el inciso b) del artículo 19-A.”

El inciso n) del artículo 37, a fin de establecer la renta neta de tercera categoría, permite la deducción de las “remuneraciones que por todo concepto correspondan al titular de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, accionistas, participacionistas y en general a los socios o asociados de personas jurídicas, en tanto se pruebe que

27 Jorge Luis Picón González: “Precios de Transferencia” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Página 58.


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trabajan en el negocio y que la remuneración no excede el valor del mercado. Este último requisito será de aplicación cuando se trate del titular de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada; así como cuando los accionistas, participacionistas y, en general, socios o asociados de personas jurídicas califiquen como parte vinculada con el empleador, en razón a su participación en el control, la administración o el capital de la empresa. El reglamento establecerá los supuestos en los cuales se configura dicha vinculación”. (el destacado es nuestro). Completando el cuadro de situación se establece que el exceso de la remuneración respecto del valor de mercado, será considerado dividendo a cargo de dicho titular, accionista, participacionista, socio o asociado.

El cálculo del valor de mercado de la remuneración debe realizarse, como se indicó más arriba, de acuerdo con el artículo 19º- A del Reglamento. Este artículo establece que se considerará valor de mercado de estas remuneraciones a los siguientes importes:

• La remuneración del trabajador mejor remunerado que realice funciones similares dentro de la empresa.

• En caso de no existir dicho trabajador, será la remuneración del trabajador mejor remunerado, entre aquellos que se ubiquen dentro del grado, categoría o nivel jerárquico equivalente dentro de la estructura organizacional de la empresa.

• En caso de no existir el trabajador descripto en el punto anterior, será el doble de la remuneración del trabajador mejor remunerado entre aquellos que se ubiquen dentro del grado, categoría o nivel jerárquico inmediato inferior, dentro de la estructura organizacional de la empresa.

• De no existir los referentes anteriores, será la remuneración del trabajador de menor remuneración dentro de aquellos ubicados en el grado, categoría o nivel jerárquico inmediato superior dentro de la estructura organizacional de la empresa.

• De no existir ninguno de los referentes señalados anteriormente, el valor de mercado será el que resulte mayor entre la remuneración convenida por las partes, sin que exceda de (95) UIT anuales, y la remuneración del trabajador mejor remunerado de la empresa multiplicado por el factor de 1.5

Como se desprende de la descripción anterior, este supuesto de transacción entre vinculados, posee su propia y única manera de determinar el valor de mercado. Aún cuando se encuentra dentro del ámbito de aplicación de las normas de precios de transferencia, a este caso especial no debe aplicarse la metodología general, la que si será utilizada para las operaciones en general.

e) Ajuste de los precios pactados

Para completar el panorama general planteado dentro del ámbito de aplicación, el último párrafo del artículo 32º - A circunscribe el alcance de los ajustes a los precios pactados que eventualmente corresponda por algún desvío de éstos respecto del precio de mercado.

En tal sentido, expresa que “sólo procederá ajustar el valor convenido por las partes al valor que resulte de aplicar las normas de precios de transferencia en los supuestos


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previstos en el literal c) de este artículo”, o sea aquellos casos en los que se verifique perjuicio fiscal.

Volveremos sobre este punto cuando nos ocupemos en forma detallada de los ajustes de precios de transferencia en el Capítulo IX.

f) Gastos deducibles en PBNI

El artículo 44º de la LIR establece, en su inciso m) que no son deducibles para la determinación de la renta imponible de tercera categoría:

“m) Los gastos, incluyendo la pérdida de capital, provenientes de operaciones efectuadas con sujetos que califiquen en alguno de los siguientes supuestos:

1) Sean residentes de países o territorios de baja o nula imposición;

2) Sean establecimientos permanentes situados o establecidos en países o territorios de baja o nula imposición; o,

3) Sin quedar comprendidos en los numerales anteriores, obtengan rentas, ingresos o ganancias a través de un país o territorio de baja o nula imposición.

…

No quedan comprendidos en el presente inciso los gastos derivados de las siguientes operaciones: (i) crédito; (ii) seguros o reaseguros; (iii) cesión en uso de naves o aeronaves; (iv) transporte que se realice desde el país hacia el exterior y desde el exterior hacia el país; y, (v) derecho de pase por el canal de Panamá. Dichos gastos serán deducibles siempre que el precio o monto de la contraprestación sea igual al que hubieran pactado partes independientes en transacciones comparables.” (el destacado es nuestro)

El artículo 119º del Reglamento aclara que los gastos deducibles a que se refiere el inciso m) del artículo 44° de la LIR deben sujetarse a las disposiciones de valor de mercado previstas en el Artículo 32°- A- de la misma. Por tal razón, la metodología bajo comento debe aplicarse a estos conceptos a efectos de establecer su deducibilidad.

g) Presunciones del artículo 23 de la LIR

Las presunciones contenidas en el inciso a)28, b)29 y d)30 del artículo 23 de la LIR no se aplican respecto de operaciones sujetas a la prueba de los precios de transferencia.

28 “En caso de arrendamiento de predios amoblados o no, para efectos fiscales, se presume de pleno derecho que la merced conductiva no podrá ser inferior a

seis por ciento (6%) del valor del predio, salvo que ello no sea posible por aplicación de leyes específicas sobre arrendamiento, o que se trate de predios

arrendados al Sector Público Nacional o arrendados a museos, bibliotecas o zoológicos”.


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h) Reorganizaciones o reestructuraciones empresariales o de negocios

A diferencia de otras legislaciones y del propio texto de las Directrices de la OCDE, la norma peruana no hace referencia explícita a las reorganizaciones o reestructuraciones empresariales o de negocios. Para las Directrices de la OCDE se entiende por ellas a “una redistribución transnacional de funciones, activos y riesgos que llevan a cabo las empresas multinacionales” y agrega que las reorganizaciones “pueden implicar la transferencia internacional de activos intangibles valiosos”31. Ejemplos de estas reorganizaciones son los siguientes32:

• La transformación de un distribuidor pleno a uno de riesgo limitado o comisionista para una empresa relacionada que puede intervenir como empresario principal.

• La transformación de un fabricante pleno en uno por contrato o a “precio fijo” para una empresa relacionada que actúa como empresario principal.

• La transferencia de los derechos sobre bienes intangibles a una entidad central del grupo.

• Racionalización, especialización o generalización de actividades (incluyendo reducción o cese de operaciones).

El Capítulo IX de las Directrices de la OCDE abunda en el análisis de este tipo de reorganizaciones. Nos remitimos a él teniendo en cuenta la especificidad del tema y en mérito a la brevedad. Cabe destacar, que, a juicio de la OCDE, “Al aplicar el principio de plena competencia a las reestructuraciones empresariales, la cuestión que se plantea es si tal reestructuración implica la transferencia de un elemento de valor (derechos u otros activos) o la finalización o renegociación sustancial de acuerdos preexistentes, y si esa transferencia, terminación o renegociación sustancial se

29 “Asimismo, se presume sin admitir prueba en contrario, que la cesión de bienes muebles o inmuebles distintos de predios, cuya depreciación o amortización

admite la presente Ley, efectuada por personas naturales a título gratuito, a precio no determinado o a un precio inferior al de las costumbres de la plaza, a

contribuyentes generadores de renta de tercera categoría o a entidades comprendidas en el último párrafo del Artículo 14° de la presente Ley, genera una renta

bruta anual no menor al ocho por ciento (8%) del valor de adquisición, producción, construcción o de ingreso al patrimonio de los referidos bienes. En caso de no

contar con documento probatorio se tomará como referencia el valor de mercado”.

30 “La renta ficta será el seis por ciento (6%) del valor del predio declarado en el autoavalúo correspondiente al Impuesto Predial”. 31 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Páginas 275. 32 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Páginas 275.


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hubieran remunerado o indemnizado entre partes independientes en circunstancias comparables”33. (el destacado es nuestro). Cualquier reorganización en las que se den las pautas comentadas genera un potencial problema de precios de transferencia y por ende una posible erosión de la base imponible gravada. En nuestra opinión, aún cuando no se hayan incluido a las reorganizaciones expresamente, las mismas están englobadas en el universo de operaciones controladas, en la medida en que se realizaran entre empresas vinculadas.

4. PARTES VINCULADAS

La técnica legislativa utilizada en este punto consistió en establecer en la ley sólo lineamientos muy generales respecto del tema y encargar al Reglamento los supuestos detallados de configuración de la vinculación.

El principio general dictado por la letra b) del artículo 32º -A- es el siguiente:

“Se considera que dos o más personas, empresas o entidades son partes vinculadas cuando una de ellas participa de manera directa o indirecta en la administración, control o capital de la otra; o cuando la misma persona o grupo de personas participan directa o indirectamente en la dirección, control o capital de varias personas, empresas o entidades”.

A efectos de evitar eventuales maniobras para eludir el control de los precios de transferencia, la norma que “También operará la vinculación cuando la transacción sea realizada utilizando personas interpuestas cuyo propósito sea encubrir una transacción entre partes vinculadas”.

Como quedó dicho la ley delegó en el Reglamento señalar los supuestos en que se configura la vinculación. El artículo 24 del Reglamento realizó tal función.

Dada la extensión e importancia del tema nos remitimos al Capítulo IV, en el cual se desarrolla debidamente esta cuestión.

5. ANÁLISIS DE COMPARABILIDAD

Como hemos señalado más arriba, la ley peruana adoptó a efectos de su régimen de precios de transferencia, el principio de libre competencia o arm´s length, que, como quedo dicho, consiste en pocas palabras, en establecer que los precios entre vinculadas, a efectos de la LIR, deben ser establecidos como entre partes independientes.

Aplicar el principio comentado requiere entonces encontrar operaciones, protagonizadas por partes independientes que reúnan determinadas características que las torne 33 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Página 298.


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comparables a las transacciones que sujetas a la prueba. Los precios o márgenes, según corresponda, de esos comparables, serán entonces, el indicativo de precios o márgenes de mercado para la transacción bajo análisis.

Esto es un punto clave en la disciplina de precios de precios de transferencia y como tal es extensamente tratado por las Directrices de la OCDE y por la propia legislación local. Esta última le dedica a la cuestión el inciso d) del artículo 32º A de la LIR y el artículo 110 del reglamento.

El principio general que podría trazarse es que dos transacciones son comparables cuando sus elementos esenciales son iguales o si existen diferencias, éstas no inciden en la determinación de los precios (o márgenes en su caso) y si incidieran, dichas diferencias puedan eliminarse adecuadamente mediante ajustes.

En aras de aplicar este principio general, la LIR y el Reglamento establecen las pautas para establecer la comparabilidad entre transacciones a través de los denominados “factores de la comparabilidad”. Asimismo brinda lineamientos específicos para la realización de ajustes que eliminen eventuales diferencia y otras detalles relacionados con el proceso.

Analizamos extensamente el tema en el Capítulo VII, al que nos remitimos en mérito a la brevedad.

6. METODOLOGÍA DE PRUEBA

Para probar el carácter de mercado de los precios de transferencia utilizados en las operaciones sujetas a control debe utilizarse una metodología determinada. El contribuyente no es libre de producir esa prueba a su arbitrio.

Para ello debe utilizarse alguno de los métodos que específicamente la ley prevé a tal efecto, a saber:

1) Precio comparable no controlado 2) Precio de reventa 3) Costo incrementado 4) Partición de utilidades 5) Residual de partición de utilidades 6) Margen neto transaccional

Los métodos consisten en comparaciones directas de precios o indirectas de márgenes (brutos o netos) entre las operaciones sujetas a la prueba de precios de transferencia y operaciones comparables seleccionadas mediante el análisis de comparabilidad descripto más arriba.

Pero no puede utilizarse cualquiera de estos métodos. Debe seguirse una regla de selección muy estricta. Debe seleccionarse el método que resulte más apropiado para reflejar la realidad económica de la operación. La ley prevé la regulación de los criterios que resulten relevantes para establecer el método de valoración más apropiado mediante


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Decreto Supremo. Cumpliendo tal mandato, el Reglamento presenta los siguientes criterios a tal efecto:

a) Mejor compatibilice con el giro del negocio, la estructura empresarial o comercial de la empresa o entidad

b) Cuenta con la mejor calidad y cantidad de información disponible para su adecuada aplicación y justificación

c) Contemple el mas adecuado grado de comparabilidad entre partes, transacciones y funciones

d) Requiera el menor nivel de ajustes a los efectos de eliminar las diferencias existentes entre los hechos y las situaciones comparables.

La norma se ocupa de describir a cada uno de estos criterios, con mayor o menor grado de detalle. La manera de aplicar la regla del método más apropiado, tomando en cuenta los criterios desarrollados por el Reglamento, genera una suerte de relación de causalidad entre algunos tipos de transacciones y método a elegir, tornando rígida, en esos casos, la selección del mismo.

En los Capítulos XI y XII nos encargaremos de estudiar en detalle tanto los métodos previstos como la regla del método más apropiado.

Como surge del texto de las normas, será el contribuyente quien deba probar que sus operaciones con partes vinculadas o domiciliadas en PBNI fueron realizadas considerando precios normales de mercado. Esto implica que se encuentra invertida la carga de la prueba en lo que respecta a precios de transferencia.

7. RANGO DE PRECIOS O MÁRGENES

Del análisis de comparabilidad pueden surgir uno o más comparables.

Si hubiera un solo comparable, la comparación obviamente se realiza bis a bis, el precio o margen de la operación controlada con el precio o margen, según corresponda, del comparable.

Si como consecuencia del análisis se obtuvieran dos o más comparables, se debe determinar un rango con las observaciones en cuestión.

Al respecto, el Reglamento establece, en general, que el rango debe calcularse mediante el método intercuartil, obteniendo, entonces, lo que denominaremos como “rango intercuartil”. El artículo 115 del Reglamento abunda en el procedimiento de determinación del rango intercuartil .

Veamos conceptualmente la cuestión. A partir de una muestra dada, el rango intercuartil será aquel que va desde el primer cuartil hasta el tercer cuartil. El primer cuartil es la posición en la muestra debajo de la cual se sitúan el 25% de las observaciones, o sea las de menores valores. El tercer cuartil es la posición en la muestra a partir de la cual se hallan el 25% de las observaciones, o sea las más altas. Si el rango intercuartil es aquel que va desde el primer cuartil al tercero, entonces, nuestra muestra se reduce en un 50%,


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eliminando el 25% de las observaciones más extremas, hacia arriba y el 25% de las observaciones más extremas, hacia abajo.

Si el precio o margen de la operación controlada se encuentra dentro del rango intercuartil se considerará de mercado. En el caso en el que se halle fuera del rango intercuartil, y, consecuentemente, se determinara un menor Impuesto a la Renta en el país y en el ejercicio respectivo, el valor de mercado será la mediana de dicho rango.

Por último, cabe destacar que el Reglamento prevé una situación especial respecto del cálculo del rango para la aplicación del método del precio comparable no controlado. En este caso, si las transacciones tienen un alto nivel de comparabilidad, se utilizará a la muestra total como el rango de precios o márgenes de las comparables a considerar. La propia norma determina que existe un elevado nivel de comparabilidad si el coeficiente de variación aplicado a los valores de las operaciones comparables no excede del 3%.

Como veremos en el Capítulo VIII, existen diversas formas de obtener el rango intercuartil y de ellas surgen resultados diferentes. La solución elegida por el Reglamento es la de calcular el rango intercuartil como una función continua. En dicho capítulo realizaremos una descripción detallada del proceso de cálculo del rango y sus consecuencias.

8. DECLARACIÓN JURADA Y OTRAS OBLIGACIONES FORMALES

El inciso g) del artículo 32º -A- dispone los lineamientos básicos respecto de las obligaciones formales y de información que deben seguir los contribuyentes respecto del régimen de precios de transferencia.

En tal sentido dispone:

• La presentación de una declaración jurada informativa anual • La conservación, durante el plazo de prescripción, de la documentación e

información detallada de cada transacción que respalde el carácter arm´s length de sus precios o márgenes, traducida al castellano, de corresponder

• La confección de un Estudio Técnico que respalde el cálculo de los precios de transferencia.

Estas obligaciones sólo serán de aplicación respecto de transacciones que generen rentas gravadas y/o costos o gastos deducibles para la determinación del impuesto.

A su vez, la ley autoriza a la SUNAT a exceptuar de la obligación de presentar la declaración jurada informativa, recabar la documentación e información detallada por transacción y/o de contar con el estudio técnico de precios de transferencia, condicionado, en el caso de enajenación de bienes a que el valor de mercado no sea inferior al costo computable.

El inciso bajo comento también permite a la SUNAT a exigir, mediante resolución de superintendencia, el cumplimiento de las obligaciones formales citadas respecto de las


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transacciones que generen rentas exoneradas o inafectas, y costos o gastos no deducibles para la determinación del impuesto.

El artículo 116 del Reglamento describe la documentación e información que podrá respaldar el cálculo de precios de transferencia, respecto de transacciones que generen rentas gravadas y/o costos o gastos deducibles para la determinación del Impuesto. A su vez, el artículo 117 establece la información mínima que debe contener el Estudio Técnico de Precios de Transferencia.

A efectos de esta obra y en aras de la simplicidad y uniformidad respecto, denominaremos al Estudio Técnico de Precios de Transferencia de tal manera o, indistintamente como Estudio de Precios de Transferencia, siguiendo la terminología más habitual en esta disciplina, o como EPT, por su abreviatura.

En la Parte 2 de esta obra se analizará al Estudio de Precios de Transferencia herramienta fundamental en la producción de la prueba del carácter de mercado de los precios de operaciones controladas.

Mediante la Resolución de Superintendencia No. 167-2006, modificada profundamente por la Resolución de Superintendencia No. 175-2013, la SUNAT cumplió con los cometidos impuestos por la ley respecto de estos temas. En ella se establecen:

• Las excepciones a la presentación de la declaración jurada informativa anual • La obligación de la presentación del EPT en forma contemporánea con la

declaración jurada • El PDT Precios de transferencia – Formulario Virtual No. 3560

Las obligaciones de información se analizarán en los Capítulos XXVII Y XVIII, describiendo las normas citadas previamente y comparando las mismas con el estándar establecido en las Directrices de la OCDE y la legislación comparada de la región.

9. ACUERDOS ANTICIPADOS DE PRECIOS

Los acuerdos anticipados de precios son denominados comúnmente APA, por la abreviatura de su denominación en inglés Advance Price Agreements. Los mismos se encuentran legislados en el artículo 32º -A- inciso f) de la LIR.

Consisten en el acuerdo entre un contribuyente y la SUNAT (y eventualmente otros fiscos) respecto de la metodología de determinación de los precios de transferencia, en forma ex ante a que las transacciones se lleven a cabo.

Si el acuerdo es entre un contribuyente y la SUNAT, exclusivamente, lo denominaremos, siguiendo a la doctrina internacional, como “APA unilateral”. Si, en cambio, otras administraciones tributarias extranjeras participaran del acuerdo, utilizaremos el concepto de “APA multilateral”.

La existencia de los APA busca cumplir el objetivo de reducir la conflictividad entre el Fisco y el contribuyente, generando por un lado, una mayor seguridad jurídica para las


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empresas intervinientes y un menor costo de fiscalización para la administración tributaria.

La forma y procedimientos para celebrar un APA se encuentra establecido en el artículo 118 del Reglamento y serán desarrollado en el Capítulo XIV.

10. LAS DIRECTRICES DE LA OCDE COMO FUENTE DE INTERPRETACIÓN

El inciso h) del articulo 32º -A- consagra un importante principio interpretativo, de enorme trascendencia en la aplicación del régimen de precios de transferencia en el Perú.

El mismo establece textualmente que “Para la interpretación de lo dispuesto en este artículo, serán de aplicación las Guías sobre Precios de Transferencia para Empresas Multinacionales y Administraciones Fiscales, aprobadas por el Consejo de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico – OCDE, en tanto las mismas no se opongan a las disposiciones aprobadas por esta Ley”.

En la presente obra nos referiremos a las Guías sobre Precios de Transferencia para Empresas Multinacionales y Administraciones Fiscales, aprobadas por el Consejo de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico – OCDE, indistintamente con su nombre completo o la expresión Directrices de la OCDE, o simplemente, las Directrices o las Guías, denominaciones más frecuentes en la literatura técnica en la materia.

Teniendo en cuenta la importancia brindada por la propia LIR a las Directrices de la OCDE, realizaremos frecuentes remisiones a las mismas a lo largo de los distintos Capítulos de la presente obra.

Cabe destacar que la remisión a las Directrices está estrictamente circunscripta a la función interpretativa y no de complementación. No hallamos frente a una fuente de derecho no vinculante ya puede ser utilizada válidamente para interpretar un dispositivo legal pero no puede llenar vacíos legales3435.

34 Rudolf Röder Sánchez “Ponencia General” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Páginas 130 y 131. Resulta interesante el debate doctrinario entre el autor de la “Ponencia General”, antes citado y César Gamba, autor del Capítulo de la misma obra colectiva “Algunos aspectos constitucionales sobre el régimen de precios de transferencia”, respecto de la validez constitucional de la referencia a las Directrices dentro de la LIR. 35 A título ilustrativo transcribimos la opinión de Goldemberg respecto del mismo tema paro circunscripto a la Argentina, en cuya legislación no se encuentra una referencia explícita a las Directrices de la OCDE: “Es claro que en los países que no integran el organismo internacional no puede de ningún modo invocarse una preponderancia jurídica de los criterios de las Guías, pero su fuente inspiradora al describir y hacer docencia sobre los principios y métodos aplicables es tomada como valioso antecedente para la interpretación de casos concretos”. Ver al respecto Cecilia Goldemberg: “Reflexiones sobre precios de transferencia a partir del fallo "Aventis Pharma" - Doctrina Tributaria ERREPAR (DTE) – Octubre 2010.


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11. MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LOS DECRETOS LEGISLATIVOS 1112, 1120 y 1124

Las normas incluidas en este Capítulo en particular y en el libro en general son las vigentes al momento de su edición, agosto de 2013. Sin embargo, cabe destacar que en junio de 2012, a través de los Decretos Legislativos 1112, 1120 y 1124, se incorporaron importantes reformas a la LIR referidas al régimen de precios de transferencia, con vigencia a partir del 1 de enero de 2013. Dado lo reciente de estas modificaciones, y aún cuando todos los textos de esta obra las incluye, encontramos útil para el lector realizar un resumen de las mismas a efectos de una a eventual comparación con las anteriores disposiciones.

El cuadro siguiente es un apretado resumen de los cambios introducidos36:

Tema Descripción Ámbito de aplicación • Se elimina el concepto de perjuicio fiscal como

condición para incorporar a las operaciones entre vinculados locales

• Dejan de aplicarse los efectos de las normas de precios de transferencia al IGV y al ISC

• Se circunscriben las obligaciones formales a aquellas operaciones que generen rentas gravadas o costos y gastos deducibles aunque permite a la SUNAT decidir su aplicación a casos de rentas exoneradas o no afectas o a costos y gastos no deducibles

Ajustes • Sólo se realiza ajuste primario ante la existencia de perjuicio fiscal

• El ajuste primario adquiere carácter bilateral • Se precisa el ajuste correlativo

Métodos • Se incorpora el denominado “sexto método”

Comparables • Se indican supuestos en los que no podrán considerarse comparables determinadas operaciones

Presunciones • Las presunciones del artículo 23 dejan de aplicarse para operaciones entre vinculadas y partes situadas en PBNI

12. CONCLUSIÓN

36 Para el lector que desee ahondar respecto de las modificaciones introducidas en la LIR y el Reglamento con vigencia a partir del 01 de enero de 2012 recomendamos la lectura de la presentación realizada por Magdalena Bunikowska: “Precios de transferencia – Actualizaciones 2013” (Mayo 2013), disponible en http://www.ccpl.org.pe/downloads/Presentacion_MJB_Mayo_30.pdf.

http://www.ccpl.org.pe/downloads/Presentacion_MJB_Mayo_30.pdf


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Las NPT del Perú conforman un sistema de reglas establecidas en la LIR y su Reglamento a fin de proteger la base imponible del impuesto a la renta frente al eventual desvío de los precios pactados entre empresas vinculadas o en las que la contraparte esté situado en un PBNI.

Para tal fin establece un procedimiento que podríamos resumir en los siguientes pasos:

1. Determinar qué operaciones deben sujetarse al control de precios de transferencia, teniendo en cuenta si existe vinculación entre las partes intervinientes o si la contraparte no domiciliada en el Perú es residente de un PBNI.

2. Establecer el precio normal de mercado de cada transacción mediante la utilización de la metodología prevista. A tal fin deberá utilizarse el método más apropiado entre los previstos específicamente en las normas, teniendo en cuenta los lineamientos previstos para dicho propósito. El precio normal de mercado es aquel que hubieran pactado partes independientes en circunstancias similares.

3. El método más apropiado seleccionado en el punto 2. debe aplicarse sobre operaciones comparables con las sujetas a prueba. Para obtener dichos comparables se realizará un análisis de comparabilidad de acuerdo con los factores descriptos en las normas. De acuerdo con el método utilizado, el resultado será el precio o el margen, según corresponda, del comparable.

4. El precio o rentabilidad normal de mercado de cada transacción será el del comparable analizado. Si existieran dos o más comparables, deberá calcularse un rango de la muestra de todas las observaciones. El rango se establecerá con el método intercuartil a menos que se utilice el método de Precio Comparable No Controlado y las observaciones tengan un alto nivel de comparabilidad. En este último caso se utilizará el rango completo.

5. El precio o la rentabilidad de la operación controlada, según corresponda por el método utilizado, debe compararse con el precio o rentabilidad normal de mercado determinado en el punto 4. Si hubiera un solo comparable, la comparación será bis a bis con dicho resultado. Si los comparables fueran dos o más, el precio o margen de la transacción sujeta a prueba se considerará arm´s length si se encuentra dentro del rango de los resultados de los comparables.

6. Si de la comparación realizada en el punto 5 surgiera que el precio o margen de la operación sujeta a prueba no es de mercado, deberá realizarse un ajuste de la base imponible del impuesto a la renta que refleje la diferencia entre ese precio o margen y el de mercado. Si se debió aplicar un rango debido a la pluralidad de comparables, el precio de mercado será la mediana. El ajuste se debe realizar en el caso que exista perjuicio fiscal.

7. El análisis de comparabilidad y el proceso de prueba en general debe plasmarse en un Estudio de Precios de Transferencia, que debe ser presentado en forma contemporánea con una declaración jurada informativa, en los casos y de acuerdo con las formalidades establecidas en la Resolución de Superintendencia No. 167/2006, modificada por la Resolución de Superintendencia No. 175-2013.

8. A su vez, las NPT prevén la posibilidad de negociar un APA unilateral con la SUNAT o multilateral con la administración tributaria peruana y otra u otras extranjeras , en forma previa a la concreción de las operaciones bajo control, con el fin de establecer la metodología a aplicar para determinar los precios de transferencia.


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En diversos Capítulos de este libro nos ocuparemos de desarrollar estos ocho pasos, analizando el proceso impuesto por el legislador peruano a la luz de la realidad local y teniendo en cuenta la experiencia internacional en la materia.


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CAPÍTULO IV

PARTES VINCULADAS

5. INTRODUCCIÓN

La definición de vinculación que posea una norma es una de los principales aspectos en un régimen de precios de transferencia. Su mayor o menor alcance define el universo de operaciones sujetas a control y por ende el nivel de esfuerzo de cumplimiento por parte de los contribuyentes y de costo de fiscalización por parte de una administración tributaria.

En este Capítulo analizaremos las normas que definen la vinculación en la LIR tomando en cuenta los distintos ángulos desde los cuales el legislador decidió abordar la cuestión.

Como vimos en anteriores Capítulos, la norma peruana en la letra a) del artículo 32º de la LIR define el ámbito de aplicación de las NPT, circunscribiendo la aplicación de las mismas a las transacciones realizadas por los contribuyentes del impuesto:

• Con sus partes vinculadas • Desde, hacia o a través de PBNI.

Por tal motivo, analizaremos en qué casos se dan las situaciones planteadas.

6. DISTINTOS SUPUESTOS DE VINCULACIÓN

La letra b) del artículo 32º -A.- brinda los lineamientos generales de la vinculación al definir “que dos o más personas, empresas o entidades son partes vinculadas cuando una de ellas participa de manera directa o indirecta en la administración, control o capital de la otra; o cuando la misma persona o grupo de personas participan directa o indirectamente en la dirección, control o capital de varias personas, empresas o entidades”.

La vinculación operará aún en el caso en que “la transacción sea realizada utilizando personas interpuestas cuyo propósito sea encubrir una transacción entre partes vinculadas”.

El legislador delegó en el Reglamento el señalar los supuestos en que se configura la vinculación.

Por tal motivo, el artículo 24 del Reglamento establece los distintos presupuestos que deben verificarse para que dos o más partes se consideren vinculadas. Nos concentraremos en analizar lo que compete al objeto de esta obra, o sea aquello que tiene impacto en el régimen de precios de transferencia.


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A efectos metodológicos, y dada su diferente naturaleza, hemos clasificado los distintos supuestos en diferentes categorías:

• Vinculación patrimonial • Vinculación basada en el poder de decisión • Vinculación basada en la relación Casa Matriz – Establecimiento Permanente • Vinculación por existencia de contrato de colaboración empresarial o de

asociación en participación • Vinculación por concentración de operaciones • Vinculación por consolidación

En los puntos siguientes procederemos a analizar cada una de las categorías mencionadas.

d) Vinculación patrimonial

1. Una persona natural o jurídica posea más de treinta por ciento (30%) del capital de otra persona jurídica, directamente o por intermedio de un tercero.

La figura 1 grafica el supuesto mencionado:

Figura 1

La vinculación puede ser directa o indirecta.

Si A posee una participación en el capital de B mayor al 30%, eso implica que A y B son partes vinculadas. A su vez B es parte vinculada de C ya que la primera participa en

A

B

C

Participación mayor a 30%

Vinculación


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más del 30% en el capital de la segunda. En ambos casos se verifica una vinculación directa.

Al mismo tiempo, se verifica que A también participa en C en más de un 30% a través de su participación en B. Esto hace a A y C partes vinculadas en forma indirecta.

2. Más del treinta por ciento (30%) del capital de dos (2) o más personas jurídicas pertenezca a una misma persona natural o jurídica, directamente o por intermedio de un tercero.

Figura 2

La Figura 2 muestra como A está vinculada B, C y D, de acuerdo con el supuesto a) antes analizado. Por igual criterio, B es parte vinculada de C y de D.

Además C y D se encuentran vinculadas ya que A en forma indirecta y B en forma directa participan en más de un 30% en el capital de ambas.

3. En cualquiera de los casos anteriores, cuando la indicada proporción del capital pertenezca a cónyuges entre sí o a personas naturales vinculadas hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad.

A

B

D

Vinculación

C



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Figura 3

De la Figura 3 surge que el hecho A y B sean cónyuges o parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad y que entre ambos posean posen una participación mayor al 30% en el capital de C y D, transforma a ambos en vinculados de estas últimas (supuesto a)). Asimismo provoca que C y D y sean partes vinculadas (supuesto b)).

4. El capital de dos (2) o más personas jurídicas pertenezca en más del treinta por ciento (30%) a socios comunes a éstas.

D

Vinculación

C

Participación en conjunto mayor a 30%

A

B

D

Vinculación

C


A

B

Cónyuges o Parientes 2º grado


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Figura 4

Según surge de la Figura 4 A y B son socios tanto de C como de D. En los dos casos, sumando los porcentajes de A y B, su participación es superior al 30% de los capitales de C y D. Esta situación transforma a C y D en vinculados.

e) Vinculación basada en el poder de decisión

Los supuestos de vinculación incluidos en esta categoría son los siguientes:

1. Las personas jurídicas o entidades cuenten con una o más directores, gerentes, administradores u otros directivos comunes, que tengan poder de decisión en los acuerdos financieros, operativos y/o comerciales que se adopten.

Esta situación de directivos en común entre dos personas jurídicas genera entonces la existencia de vinculación entre todos los entes involucrados

2. Una persona natural o jurídica ejerza influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de una o más personas jurídicas o entidades. En tal situación, se considerará que las personas jurídicas o entidades influidas están vinculadas entre si y con la persona natural o jurídica que ejerce dicha influencia.

A diferencia de la situación planteada en el punto a) precedente, este supuesto genera no solamente vinculación entre los entes involucrados sino también de cada uno de ellos con la persona que ejerce la influencia dominante descripta.

La norma define que debe entenderse por influencia dominante. Al respecto señala que “se entiende que una persona natural o jurídica ejerce influencia dominante cuando, en la adopción del acuerdo, ejerce o controla la mayoría absoluta de votos para la toma de decisiones en los órganos de administración de la persona jurídica o entidad.”

Asimismo plantea una situación específica de influencia dominante respecto determinadas decisiones. Así, dispone que “En el caso de decisiones relacionadas con los asuntos mencionados en el artículo 126° de la Ley General de Sociedades, existirá influencia dominante de la persona natural o jurídica que, participando en la adopción del acuerdo, por si misma o con la intervención de votos de terceros, tiene en el acto de votación el mayor número de acciones suscritas con derecho a voto, siempre y cuando cuente con, al menos, el diez por ciento (10%) de las acciones suscritas con derecho a voto.”37

37 El artículo 126 de la Ley General de Sociedades, al tratar el quórum calificado, hace referencia a determinados asuntos mencionados en los puntos 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 115, a saber: modificar el estatuto; aumentar o reducir el capital social; acordar la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad; acordar la transformación, fusión, escisión, reorganización y disolución de la sociedad, así como resolver sobre su liquidación.


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f) Vinculación basada en la relación Casa Matriz – Establecimiento Permanente

3. ¿Qué es un establecimiento permanente?

La norma prevé entre los supuestos de vinculación a las relaciones entre empresas y sus establecimientos permanentes. Esta inclusión evita una discusión doctrinaria que durante muchos años existió entre los especialistas en el mundo y que ya se considera definitivamente superada.

Existe una gran diferencia jurídica entre la relación de una empresa con su filial y entre una empresa y un establecimiento permanente. En el primer caso, nos encontramos frente a dos sujetos jurídicamente independientes. En cambio un establecimiento permanente no es más que una mera extensión de su casa matriz. Es el mismo sujeto actuando en otro ámbito geográfico.

Pensemos por un momento en la siguiente situación. Una empresa extranjera que desea vender sus productos en el Perú a través de un distribuidor local controlado por ella, puede constituir una sociedad a tal efecto. La empresa extranjera y la sociedad controlada son sujetos jurídicamente independientes, aunque pertenecientes a un mismo grupo. A efectos de los bienes lleguen a los compradores finales peruanos desde la empresa extranjera, a través de la filial peruana, es indispensable que la primera le venda previamente los bienes a la segunda, dado que sujetos distintos. Esta especie de vinculación está prevista, como se ha dicho, en el punto 1 de este acápite.

Sin embargo una alternativa que podría elegir la empresa extranjera para llegar a sus clientes peruanos es meramente actuar en el Perú en forma directa a través de un establecimiento permanente formal (una sucursal o agencia), o meramente informal. En cualquier caso, no habría dos sujetos en esta relación sino sólo uno: la empresa extranjera. Por ello la norma peruana crea una ficción jurídica a efectos de poder gravar las rentas que dichos establecimiento permanente genera en el Perú. Con dicho propósito la letra e) del artículo 7 de la LIR considera domiciliadas en el país a “Las sucursales, agencias u otros establecimientos permanentes en el Perú de personas naturales o jurídicas no domiciliadas en el país, en cuyo caso la condición de domiciliada alcanza a la sucursal, agencia u otro establecimiento permanente, en cuanto a su renta de fuente peruana.”

El artículo 3º del Reglamento se ocupa de definir los distintos supuestos de existencia de establecimiento permanente, siguiendo, en general, patrones comunes a la legislación comparada. Para ello utiliza una técnica legislativa similar a la plasmada en el Modelo OCDE de Tratado para evitar la doble tributación, o sea, i. una lista “positiva” de situaciones que configuran establecimiento permanente y ii. una lista “negativa” de circunstancias que no lo configuran.

El siguiente cuadro resume las consideraciones del citado artículo 3º38:

38 Los tratados para evitar la doble tributación incluyen definiciones de establecimiento permanente que pueden diferir de las que surgen de la legislación interna peruana. En tal situación priman las que emanan del tratado respectivo. Para el lector interesado en el tema se recomienda la lectura del trabajo de Camilo Maruy Nordlander: “¿Es vinculante para la legislación nacional el concepto de establecimiento


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Tipo de establecimiento

permanente

Lista Positiva (Constituye establecimiento permanente)

Lista negativa (No constituye establecimiento permanente)

Distinto a las sucursales y agencias

1. Cualquier lugar fijo de negocios en el que se desarrolle total o parcialmente, la actividad de una empresa unipersonal, sociedad o entidad de cualquier naturaleza constituida en el exterior (centros administrativos, oficinas, fábricas, talleres, lugares de extracción de recursos naturales y cualquier instalación o estructura, fija o móvil, utilizada para la exploración o explotación de recursos naturales).

2. Cuando una persona actúa en el país a nombre de una empresa unipersonal, sociedad o entidad de cualquier naturaleza constituida en el exterior, si dicha persona tiene, y habitualmente ejerce en el país, poderes para concertar contratos en nombre de las mismas.

3. Cuando la persona que actúa a nombre de una empresa unipersonal, sociedad o entidad de cualquier naturaleza constituida en el exterior, mantiene habitualmente en el país existencias de bienes o mercancías para

1. El uso de instalaciones destinadas exclusivamente a almacenar o exponer bienes o mercancías pertenecientes a la empresa.

2. El mantenimiento de existencias de bienes o mercancía pertenecientes a la empresa con fines exclusivos de almacenaje o exposición.

3. El mantenimiento de un lugar fijo dedicado exclusivamente a la compra de bienes o mercancías para abastecimiento de la empresa unipersonal, sociedad o entidad de cualquier naturaleza constituida en el exterior, o la obtención de información para la misma.

4. El mantenimiento de un lugar fijo dedicado exclusivamente a realizar, por cuenta de empresas unipersonales, sociedades o entidades de cualquier naturaleza constituida en el exterior, cualquier otra actividad de carácter preparatorio o auxiliar.

5. Cuando una empresa permanente referido en un convenio para evitar la doble tributación?” – Revista peruana de Derecho Tributario – Universidad de San Martín de Porres Tax Law Review – Revista Electrónica – Año 1 - No. 3 – 2007.


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ser negociadas en el país por cuenta de las mismas.

unipersonal, sociedad o entidad de cualquier naturaleza constituida en el exterior, realiza en el país operaciones comerciales por Intermedio de un corredor, un comisionista general o cualquier otro

39 Artículo 48º.- Se presume, sin admitir prueba en contrario, que los contribuyentes no domiciliados en el país y las sucursales, agencias o cualquier otro establecimiento permanente en el país de empresas unipersonales, sociedades y entidades de cualquier naturaleza constituidas en el exterior, que desarrollen las actividades a que se hace referencia a continuación, obtienen rentas netas de fuente peruana iguales a los importes que resulten por aplicación de los porcentajes que seguidamente se establecen para cada una de ellas:

a) Actividades de seguros: 7% sobre las primas.

b) Alquiler de naves: 80% de los ingresos brutos que perciban por dicha actividad.

c) Alquiler de aeronaves: 60% de los ingresos brutos que perciban por dicha actividad.

d) Transporte entre la República y el extranjero: 1% de los ingresos brutos por el transporte aéreo y 2% de los ingresos brutos por fletamento o transporte marítimo, salvo los casos en que por reciprocidad con el tratamiento otorgado a líneas peruanas que operen en otros países, proceda la exoneración del Impuesto a la Renta a las líneas extranjeras con sede en tales países. La empresa no domiciliada acreditará la exoneración mediante constancia emitida por la Administración Tributaria del país donde tiene su sede, debidamente autenticada por el Cónsul peruano en dicho país y legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores.

e) Servicios de Telecomunicaciones entre la República y el extranjero: 5% de los ingresos brutos.

f) Agencias internacionales de noticias: 10%. sobre las remuneraciones brutas que obtengan por el suministro de noticias y, en general material informativo o gráfico, a personas o entidades domiciliadas o que utilicen dicho material en el país.

g) Distribución de películas cinematográficas y similares para su utilización por personas naturales o jurídicas domiciliadas: 20% sobre los ingresos brutos que perciban por el uso de películas cinematográficas o para televisión, "video tape", radionovelas, discos fonográficos, historietas gráficas y cualquier otro medio similar de proyección, reproducción, transmisión o difusión de imágenes o sonidos.

h) Empresas que suministren contenedores para transporte en el país o desde el país al exterior y no presten el servicio de transporte 15% de los ingresos brutos que obtengan por dicho suministro.

i) Sobreestadía de contenedores para transporte: 80% de los ingresos brutos que obtengan por el exceso de estadía de contenedores.

j) Cesión de derechos de retransmisión televisiva: 20% de los ingresos brutos que obtengan los contribuyentes no domiciliados por la cesión de derechos para la retransmisión por televisión en el país de eventos en vivo realizados en el extranjero.


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representante independiente, siempre que el corredor, comisionista general o representante independiente actúe como tal en el desempeño habitual de sus actividades. No obstante, cuando ese representante realice más del 80% de sus actividades en nombre de tal empresa, no será considerado como representante independiente en el sentido del presente numeral.

6. La sola obtención de rentas netas de fuente peruana a que se refiere el Artículo 48º39 de la Ley.

En el caso de empresas vinculadas

El hecho que una empresa unipersonal, sociedad o entidad de cualquier naturaleza constituida en el exterior, controle a una sociedad domiciliada o realice operaciones comerciales en el país, no bastará por sí solo para que se configure la existencia de un establecimiento permanente, debiendo juzgarse dicha situación con arreglo a lo establecido en el punto anterior.

En el caso de agencia

Cuando media un contrato de agencia que implica la existencia de un establecimiento permanente calificado con arreglo a los supuestos anteriores.


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En este esquema, los establecimientos permanentes deben tributar en el Perú como un contribuyente más, teniendo en cuenta las normas aplicables al resto de los contribuyentes para la determinación de las rentas de tercera categoría, aunque sólo sobre aquellas de fuente peruana.

Como se ve, fue necesario recurrir a una ficción jurídica que permita tratar de alguna manera la relación entre la casa matriz y su establecimiento permanente, cuando en los hechos, se trata de la misma persona jurídica. En tal sentido, la casa matriz comprará y venderá a su establecimiento permanente bienes o servicios, como si se trataran de terceras personas. Se configurará entonces una renta de fuente peruana para el establecimiento permanente que estará gravada por el impuesto a la renta.

Es esta relación a la que se refiere el artículo 24 de la LIR como generadora de vinculación40.

4. Supuestos de vinculación

La norma prevé dos supuestos de vinculación referidos a la relación casa matriz con sus establecimientos permanentes, ya sea que la casa matriz sea una empresa no domiciliada en el Perú o sí lo sea.

Veamos el primer caso:

• Una empresa no domiciliada tenga uno o más establecimientos permanentes en el país, en cuyo caso existirá vinculación entre la empresa no domiciliada y cada uno de sus establecimientos permanentes y entre todos ellos entre si.

40 Para una descripción de la tributación de los establecimientos permanentes ver: Marcial García Schreck: “Tributación de los establecimientos permanentes en el Perú” – Enfoque Internacional No. 7 – Mayo 2010.


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Figura 5

De la Figura 5 nos muestra un ejemplo. Una empresa estadounidense posee dos establecimientos permanentes en el Perú, que denominaremos EP 1 Y EP 2. La relación que una casa matriz posee con sus establecimientos permanentes EP 1 y EP 2 hace nacer la vinculación entre ella y cada uno de ellos. Pero asimismo EP 1 Y EP 2 se considerarán vinculados entre sí dado su relación común con una misma casa matriz.

El segundo caso posee diferencias con el anterior. El supuesto se define así:

• Una empresa domiciliada en territorio peruano tenga uno o más establecimientos permanentes en el extranjero, en cuyo caso existirá vinculación entre la empresa domiciliada y cada uno de sus establecimientos permanentes.

Casa Matriz

EP 2

Vinculación

EP 1

Relación Casa Matriz - EP PERÚ

USA


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Figura 6

La Figura 6 muestra el caso de una empresa peruana que posee un establecimiento permanente (EP 1) en México y otro en Estados Unidos de América (EP 2). La relación casa matriz – establecimiento permanente genera vinculación de la empresa peruana con EP 1 y EP 2. La norma no define vinculación entre EP 1 Y EP 2, a diferencia del supuesto anterior.

g) Vinculación por existencia de contrato de colaboración empresarial o de asociación en participación

Los contratos de colaboración empresarial se encuentran definidos y regulados en los artículos 438° al 448° de la Ley General de Sociedades.

El artículo 438º establece que “Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participación e integración en negocios o empresas determinadas, en interés común de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurídica, debe constar por escrito y no está sujeto a inscripción en el Registro”.

Los supuestos de vinculación por existencia de contrato de colaboración son tres y los analizaremos a continuación:

• Exista un contrato de colaboración empresarial con contabilidad independiente, en cuyo caso el contrato se considerará vinculado con aquellas partes contratantes que participen, directamente o por intermedio de un tercero, en mas del treinta por ciento (30%) en el patrimonio del contrato o cuando alguna de las partes contratantes tengan poder de decisión en los acuerdos financieros, comerciales u operativos que se adopten para el desarrollo del contrato, caso en

Casa Matriz

EP 2

Vinculación

EP 1

Relación Casa Matriz - EP USA

PERÚ

MÉXICO


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el cual la parte contratante que ejerza el poder de decisión se encontrará vinculado con el contrato.

Figura 7

La Figura 7 muestra un caso en el cual A, B, C y D son partes integrantes de un contrato de colaboración empresarial con contabilidad independiente. Tanto A como B poseen una participación en el contrato superior al 30%. C y D poseen participaciones menores al 30%. Sin embargo, D tiene poder de decisión sobre los acuerdos. En este contexto A y B se encuentran vinculados con el contrato por su participación patrimonial y D es vinculado del contrato por su poder de decisión. En cambio, C no es vinculado del contrato ya que su participación en el patrimonio del mismo es menor al 30% y no posee poder de decisión sobre los acuerdos.

En cambio, si el contrato de colaboración empresarial no posee contabilidad independiente, el criterio para establecer la vinculación es diametralmente diferente:

• En el caso de un contrato de colaboración empresarial sin contabilidad independiente, la vinculación entre cada una de las partes integrantes del contrato y la contraparte deberá verificarse individualmente, aplicando algunos de los criterios de vinculación establecidos en este artículo. Se entiende por contraparte a la persona natural o jurídica con las que las partes integrantes celebren alguna operación con el fin de alcanzar el objeto del contrato.

Como surge del párrafo transcripto en el caso de que el contrato de colaboración empresarial no posea contabilidad independiente, a efectos de analizar la potencial vinculación con la contraparte, debe prescindirse de la existencia del contrato y debe analizarse para cada parte integrante en forma separada.

D

Vinculación

C

Participación mayor al 30% o poder de decisión

A

B

Contrato de colaboración

empresaria con contabilidad

separada

Participación menor al 30%


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A su vez, el tercer supuesto de vinculación relacionado con los contratos de colaboración, se refiere al caso específico de los contratos de asociación en participación:

• Exista un contrato de asociación en participación, en el que alguno de los asociados, directa o indirectamente, participe en mas del treinta por ciento (30%) en los resultados o en las utilidades de uno o varios negocios del asociante, en cuyo caso se considerará que existe vinculación entre el asociante y cada uno de sus asociados. También se considerará que existe vinculación cuando alguno de los asociados tenga poder de decisión en los aspectos financieros, comerciales u operativos en uno o varios negocios del asociante.

Recordemos que el contrato de asociación en participación es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribución41. Basta que uno de los asociados, directa o indirectamente participe en más del 30% en los resultados o utilidades de uno o varios negocios del asociante para que se configure vinculación entre el asociante y cada uno de los asociados. A igual conclusión se arribaría si alguno de los asociados tiene poder de decisión en algún negocio del asociante.42

h) Vinculación por concentración de operaciones

La LIR incluye también un supuesto de vinculación cuyos parámetros dependen de variables objetivas relacionadas con las ventas y compras de los contribuyentes, en lugar de relacionamiento jurídico:

• También se otorgará el tratamiento de partes vinculadas cuando una persona, empresa o entidad domiciliada en el país realice, en el ejercicio gravable anterior, el ochenta por ciento (80%) o mas de sus ventas de bienes, prestación de servicios u otro tipo de operaciones, con una persona, empresa o entidad domiciliada en el país o con personas, empresas o entidades vinculadas entre si, domiciliadas en el país, siempre que tales operaciones, a su vez, representen por lo menos el treinta por ciento (30%) de las compras o adquisiciones de la otra parte en el mismo período. Tratándose de empresas que tengan actividades por períodos mayores a tres ejercicios gravables, tales porcentajes se calcularán teniendo en cuenta el porcentaje promedio de ventas o compras, según sea el caso, realizadas en los tres ejercicios gravables inmediatos anteriores. Lo dispuesto en este párrafo no será de aplicación a las operaciones que realicen

41 Artículo 440 Ley General de Sociedades 42 Para una mayor comprensión de los contratos de colaboración desde el punto de vista jurídico puede consultarse el trabajo de Cristhian Northcote Sandoval: “Regulación de los contratos de colaboración empresarial” - Actualidad Empresarial, Nº 233 – Segunda Quincena de Junio 2011. Asimismo, para revisar los aspectos tributarios de los mismo se recomienda la lectura del artículo de César Talledo Mazú: “La asociación en participación, el consorcio y el joint venture: aspectos contractuales y tributarios” – IFA Perú – Diciembre de 1998 - http://www.ifaperu.org/uploads/articles/.

http://www.ifaperu.org/uploads/articles/


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las empresas que conforman la Actividad Empresarial del Estado, en las cuales la participación del Estado sea mayor al cincuenta por ciento (50%) del capital.

El claro objetivo de la norma es establecer una pauta objetiva de vinculación de hecho y no de derecho. A tal efecto utilizó como elemento relevante la concentración de las operaciones, entendiendo que, de verificarse los porcentajes descriptos en las ventas y compras de dos sujetos, la independencia de las decisiones empresarias, podrían verse relativizadas43.

i) Vinculación por consolidación

Por último, la norma extiende el concepto de vinculación en los casos de consolidación de estados financieros44:

• Dos o más personas naturales o jurídicas consoliden Estados Financieros.

La necesidad de consolidación, de acuerdo con los lineamientos establecidos en las Normas Internacionales de Información Financiera, es un inequívoco indicativo de vinculación y así lo ha receptado la norma. Picón Gonzáles opina que aunque “la consolidación de estados financieros no constituye en sí misma un supuesto de control o propiedad común, sin embargo, ante la ausencia de accionariado o dirección común, se muestra como un indicio de propiedad oculta, debido a que sólo bajo dicho supuesto el legislador considera razonable que dos sociedades que no tienen ni propiedad ni dirección común evidente, consoliden sus estados financieros”45.

j) Personas o entidades interpuestas

El artículo 24 de la LIR bajo análisis aclara que “La vinculación, de acuerdo a alguno de los criterios establecidos en este artículo, también operará cuando la transacción sea realizada utilizando personas o entidades interpuestas, domiciliadas o no en el país con el propósito de encubrir una transacción entre partes vinculadas.”

k) Cuándo queda configurada la vinculación

La regla general es que la vinculación quedará configurada cuando se verifique la causal que la genera y regirá desde ese momento hasta el cierre del ejercicio gravable, salvo que la causal de vinculación haya cesado con anterioridad a dicha fecha, en cuyo caso la vinculación se configurará en dicho período.

Existen dos excepciones a esta regla general, a saber:

1. En el caso de la vinculación motivada porque “Una persona natural o jurídica ejerza influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración

43 Jorge Luis Picón González: “Precios de Transferencia” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Página 35. Picón González opina que podría cuestionarse la legalidad de este supuesto de vinculación de la simple comparación entre el artículo 24º del Reglamento y el artículo 32º -A- de la LIR. 44 Respecto de la consolidación de estados financieros ver NIIF 10. 45 Jorge Luis Picón González: “Precios de Transferencia” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Página 37


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de una o mas personas jurídicas o entidades” (ver punto 2. b)). Para este caso la norma establece que “se considerará que las personas jurídicas o entidades influidas están vinculadas entre si y con la persona natural o jurídica que ejerce dicha influencia, desde la fecha de adopción del acuerdo hasta el cierre del ejercicio gravable siguiente”.

2. En el caso que denominamos “vinculación por concentración de operaciones” (ver punto 5), las disposiciones bajo comento prevén que “los porcentajes de ventas, prestación de servicios u otro tipo de operaciones así como los porcentajes de compras o adquisiciones, serán verificados al cierre de cada ejercicio gravable. Configurada la vinculación, ésta regirá por todo el ejercicio siguiente”.

7. OPERACIONES CON PAÍSES O TERRITORIOS DE BAJA O NULA IMPOSICIÓN (PBNI)

c) Definición de PBNI

A efectos de identificar a los PBNI, el artículo 86 del Reglamento utiliza el procedimiento conocido en tributación internacional como Black list. Este consiste sencillamente en incluir en una lista todos aquellos países y territorios que se considerarán PBNI.

Sin embargo no todo aquel país o territorio que no se encuentra listado queda fuera de tal encasillamiento. Esto es así ya que existe una regla general que si se verifica en un país o territorio, entonces obliga a su catalogación como PBNI aún cuando no esté incluida en la lista al que hacemos referencia en el párrafo anterior.

La regla mencionada considera como PBNI a aquel país o territorio en el que:

• la tasa efectiva46 del Impuesto a la Renta sea 0% o inferior en un 50% o más a la que correspondería en el Perú sobre rentas de la misma naturaleza, de conformidad con el Régimen General del Impuesto y además posea al menos una de las siguientes características:

a) Que no esté dispuesto a brindar información de los sujetos beneficiados con gravamen nulo o bajo.

b) Que exista un régimen tributario particular para no residentes que contemple beneficios o ventajas tributarias que excluya explícita o implícitamente a los residentes.

46 El artículo 87º del Reglamento define a la tasa efectiva como el “ratio que resulte de dividir el monto total del impuesto calculado entre la renta imponible, multiplicado por cien (100) y sin considerar decimales”.


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c) Que los sujetos beneficiados con una tributación baja o nula se encuentren impedidos, explícita o implícitamente, de operar en el mercado doméstico de dicho país o territorio.

d) Que el país o territorio se publicite a sí mismo, o se perciba que se publicita a sí mismo, como un país o territorio a ser usado por no residentes para escapar del gravamen en su país de residencia.

Sin embargo, la norma aclara que en caso que “el Perú suscribiera con algún país o territorio de baja o nula imposición un Convenio para evitar la doble imposición que incluya una cláusula de intercambio de información, la calificación de dicho país o territorio como de baja o nula imposición dejará de tener efecto desde que entra en vigor dicho convenio”.

O sea que, como conclusión, podría afirmarse que un país o territorio será considerado PBNI:

• Si se encuentra en la Black list, o • Si en él se verifica la regla general, y • En ambos supuestos, no estuviera en vigor un Convenio para evitar la doble

imposición que incluya cláusula de intercambio de información, suscripto por el Perú y dicho país o territorio47.

d) Lista de PBNI (Black list)

El Anexo al Reglamento incluye la lista mencionada en el punto anterior, la que comprende a los siguientes países y territorios:

1. Alderney

2. Andorra

3. Anguila

4. Antigua y Barbuda

5. Antillas Neerlandesas

6. Aruba

7. Bahamas

47 A la fecha de publicación de esta obra el Perú sólo posee Convenio para evitar la doble imposición en vigor con Chile, Canadá, Brasil y los países de la Comunidad Andina. Todos ellos contienen cláusulas de intercambio de información.


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8. Bahrain

9. Barbados

10. Belice

11. Bermuda

12. Chipre

13. Dominica

14. Guernsey

15. Gibraltar

16. Granada

17. Hong Kong

18. Isla de Man

19. Islas Caimán

20. Islas Cook

21. Islas Marshall

22. Islas Turcas y Caícos

23. Islas Vírgenes Británicas

24. Islas Vírgenes de Estados Unidos de América

25. Jersey

26. Labuán

27. Liberia

28. Liechtenstein

29. Luxemburgo

30. Madeira

31. Maldivas

32. Mónaco


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33. Monserrat

34. Nauru

35. Niue

36. Panamá

37. Samoa Occidental

38. San Cristóbal y Nevis

39. San Vicente y las Granadinas

40. Santa Lucía

41. Seychelles

42. Tonga

43. Vanuatu

8. CONCLUSIONES

A diferencia de la mayor parte de los países con normas de precios de transferencia, el Perú posee normas detalladas que establecen los supuestos de vinculación.

Esto tiene aspectos positivos y negativos.

Es decididamente positivo que si la norma es objetivamente detallada, brinda una mayor seguridad a los contribuyentes. Esto es así ya que disminuye (aunque obviamente no elimina) las posibilidades de interpretación que la administración tributaria posee, tornando más estable al sistema y menos contingente para los contribuyentes.

Sin embargo se nota una definición de vinculación excesivamente amplia para el estándar común que poseen los países que aplican regímenes de precios de transferencia de matriz OCDE.

Una primera diferencia notoria respecto a la enorme mayoría de esos países es que el Perú considera tanto la vinculación entre residentes como entre residentes y no residentes a efectos del ámbito de aplicación del régimen.

Asimismo el concepto de vinculación que define la norma, no necesariamente está relacionado con el de control. Al utilizar porcentajes inferiores al 50% como disparadores de vinculación, se incluyen situaciones en las que no necesariamente se de la ausencia de oposición de intereses en la determinación de los precios de transferencia, presupuesto ineludible que diferencia a estos últimos del resto de los precios entre


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sujetos independientes. Esto posee dos elementos distorsionantes en un régimen de precios de transferencia:

• Aumenta considerablemente el universo de operaciones sujetas al control de los precios de transferencias, generando mayores costos de cumplimiento para los contribuyentes y mayores costos de fiscalización para la administración tributaria.

• Reduce la cantidad de potenciales comparables que puedan ser utilizados en el proceso de prueba de los precios de transferencia

Al respecto, cabe destacar que para que exista control de derecho, un accionista o socio debe poseer más del 50% del capital o las decisiones de la empresa. De lo contrario no puede controlar las decisiones de la otra. En una sociedad con dos accionistas al 50% cada uno no hay control de ninguno de los dos. Ninguno individualmente podrá hacer valer su voluntad. Idéntica situación, aún más clara tal vez, surge cuando la participación es menor al 50%. La OCDE, en su propuesta de legislación publicada en junio del 201148 utiliza la siguiente redacción para definir cuándo dos empresas son asociadas (en el léxico de la LIR “vinculadas”): “Dos empresas se consideran asociadas si:

(a) una empresa participa directa o indirectamente en la dirección, control o capital de la otra empresa, o

(b) la misma o las mismas personas participan directa o indirectamente en la dirección, control o capital de ambas empresas”

A renglón seguido, el documento de la OCDE mencionado define el punto (a) anterior de la siguiente manera: “Una persona o una empresa participa directa o indirectamente en la dirección, control o capital de una empresa cuando:

(a) posee, directa o indirectamente, más del 50% del capital social de la empresa; o (b) tiene capacidad práctica de influir sobre las decisiones comerciales de la

empresa” (El destacado es nuestro). El apartamiento del Perú respecto del estándar internacional es sumamente claro. La OCDE reconoce obviamente la soberanía de cada estado para definir el concepto de control. Sin embargo explica claramente la consecuencia de un exceso de celo: “Es importante señalar que cuanto más amplia sea la definición de “control”, mayor es el número de contribuyentes sujetos a la legislación en materia de precios de transferencia. Por tanto, la adopción de una definición muy amplia puede conllevar el riesgo de que las normas en materia de precios de transferencia se apliquen a

48 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 8.


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operaciones en las que, en la práctica, ninguna de las dos partes sea capaz de controlar la fijación de los precios de las operaciones entre ellas, y el riesgo de erosión de la base imponible a través de precios de transferencia no conformes al principio de libre competencia sea bajo. En estos casos, la administración tributaria podría incurrir en gastos innecesarios en la verificación de la aplicación de la legislación, mientras que los contribuyentes incurrirían en costes no justificados destinados al cumplimiento de la normativa. Además cuánto más amplia sea la definición de control, menor es el número de operaciones no vinculadas que pueden potencialmente ofrecer información independiente y comparable, lo que hace que la aplicación del principio de libre competencia sea más compleja y más incierta.” (El destacado es nuestro).


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PARTE 2: EL ESTUDIO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA


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CAPÍTULO V

CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL ESTUDIO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. ORIGEN Más arriba comentamos que el inciso g) del artículo 32º -A-señala la obligación de la confección por parte del contribuyente de un estudio de precios de transferencia a fin de probar que los precios intercompany son de mercado. Asimismo faculta a la SUNAT a exceptuar de tal obligación. En el Capítulo XXVII analizamos estos temas y allí nos remitimos en mérito a la brevedad. La ley delegó en el Reglamento precisar la información mínima que deberá contener el indicado Estudio Lo cierto es que la confección de estudios de precios de transferencia es una práctica usual en todos los países que adoptaron como matriz las Directrices de la OCDE. Esto implica que los formatos y metodología de los estudios se encuentran muy arraigados y son de utilización uniforme, con las necesarias adaptaciones que el criterio profesional y las particularidades legislativas dictan. En definitiva, el Estudio de Precios de Transferencia es el vehículo básico de presentación de la prueba de los precios de operaciones bajo examen. Establece una metodología de revelación de los datos y representa la documentación de las pruebas realizadas. Aún cuando la normativa excluye en determinadas circunstancias a los contribuyentes de su confección el estudio debería ser realizado oportunamente por el contribuyente y debidamente archivado a la espera de la eventualidad de que deba ser exhibido a la SUNAT en una eventual fiscalización de precios de transferencia. Seguidamente comentaremos la estructura básica del estudio según los usos y costumbres y las buenas prácticas profesionales. No existen esquemas rígidos ni formatos únicos ni recetas que seguir. Por lo tanto, los siguientes puntos deben ser considerados como una simple guía al respecto.

2. EL PROCESO TIPO DEL ANÁLISIS DE COMPARABILIDAD Las Directrices de la OCDE describen el proceso tipo49 para realizar el análisis de comparabilidad a través de un programa de nueve pasos a saber: Paso 1: Determinación de los años incluidos en el análisis 49 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Páginas 128 y 129.


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Paso 2: Análisis del conjunto de las circunstancias del contribuyente Paso 3: Comprensión de las operaciones vinculadas objeto de comprobación, sobre la base de un análisis funcional a fin de seleccionar la parte objeto de análisis, el método de determinación de precios de transferencia más apropiado, el indicador financiero que será analizado (en el caso de un método basado en el resultado de la operación), e identificar factores de comparabilidad relevantes. Paso 4: Revisión de los comparables internos existentes, si los hubiera. Paso 5: Determinación de las fuentes de información disponibles sobre comparables externos, cuando sean necesarios. Paso 6: Selección del método más apropiado y, dependiendo del método, determinación del indicador financiero. Paso 7: Identificación de comparables potenciales; determinación de las características clave que debe cumplir una operación no vinculada para poder considerarla potencialmente comparable, sobre la base de los factores identificados en el Paso 3 y de acuerdo con los factores de comparabilidad. Paso 8: Determinación y aplicación de los ajustes de comparabilidad necesarios Paso 9: Determinación de la remuneración de plena competencia Las Directrices aclaran que en la práctica los pasos 5 a 7 pueden tener que repetirse hasta lograr la selección del método más apropiado, sobre todo debido a que el examen de las fuentes de información disponibles puede influir en la elección. Si el analista decide encarar la prueba de precios de transferencia a través de la utilización del proceso tipo, debe utilizar una herramienta idónea para hacerlo.

3. ¿QUÉ ES UN ESTUDIO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA?

El Estudio de Precios de Transferencia es el documento que formaliza la prueba para determinar si el precio o resultado de una operación controlada o entre partes relacionadas es de mercado, a través del análisis de comparabilidad. Es el instrumento a través del cual se documenta el proceso tipo descripto en el punto anterior. Tal como se expresa en el punto 1. de este capítulo, no existe un modelo específico de estudio de precios de transferencia a seguir. A los efectos de esta obra, proponemos que la estructura del estudio se componga de cinco partes básicas, que contengan, en su conjunto, los nueve pasos del proceso tipo:

• Descripción de la compañía y del grupo empresario (Paso 2) • Identificación de las transacciones objeto del análisis (Paso 1)


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• Contexto económico (Paso 2) • Análisis funcional (Paso 3) • Análisis económico (Paso 4 a 9)

El artículo 117 del Reglamento, en base a la delegación expresa que la LIG estableció a tal efecto, determinó la información mínima que debe contener el Estudio. El cuadro siguiente esquematiza dicha información. Dado que el orden que el artículo otorga a la información es un tanto anárquico, a efectos metodológicos, incluimos en la última columna del cuadro la referencia a la parte básica del Estudio tal como lo estudiaremos en este capítulo:

Tipo de información

ordenada según el

artículo 117

Descripción Parte Básica

Información de las transacciones con partes vinculadas

• Acuerdos o contratos que rigen las relaciones entre las partes vinculadas

• Productos y/o servicios ofrecidos y mercados en los que actúa, con descripción de la actividad productiva y de los flujos económicos que soporta (negocio, productos, proveedores o clientes)

• Intangibles involucrados, trascendencia económica y propiedad de los mismos

• Distribución entre las partes intervinientes del resultado de la operación que se deriva de la aplicación del método de valoración utilizado

• Estructura organizacional del grupo y de las empresas o entidades que lo integran a nivel nacional y/o mundial

Identificación de las transacciones objeto del análisis

Análisis Funcional

Descripción de la compañía y del grupo empresario

Información económico- financiera del contribuyente

• Estados financieros • Presupuestos y proyecciones de su actividad y

desarrollo • Descripciones de los flujos financieros

fundamentales

Análisis económico

Análisis Funcional

Información funcional

• Descripción de las funciones realizadas por la empresa o entidad al interior de un grupo económico o no, en relación con las funciones globales realizadas por las partes en su conjunto, entre ellas, distribución, control de calidad, publicidad y marketing, recursos humanos, inventarios, investigación y desarrollo

• Descripción de los riesgos asumidos por la empresa o entidad desde cuya perspectiva se prepara la documentación

Análisis Funcional


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• Activos asignados a la empresa o entidad

Operaciones a las que se aplica precios de transferencia:

• Descripción desde un punto de vista técnico, jurídico, económico y financiero, de las operaciones a las que se aplican precios de transferencia

• Compra y/o venta de bienes, prestación de servicios, transferencia de intangibles u otras operaciones económicas a terceros independientes durante el ejercicio materia de evaluación

Identificación de las transacciones objeto del análisis

Elección del Método y Análisis de Comparabilidad:

• Información disponible sobre operaciones idénticas o similares de otras empresas o entidades que operan en los mismos mercados y de los precios, de ser conocidos, que las mismas aplican en operaciones comparables, con partes independientes, a las que son objeto de análisis

• Descripción de las fuentes de las cuales se ha tomado la información

• Justificación de la selección de la información realizada

• Determinación y descripción del método de valoración que se utiliza, destacando las circunstancia económicas que deben entenderse básicas para su aplicación

• Justificación y cálculo de los ajustes realizados • Valor y/o rango de precios o márgenes de

utilidades que se derivan de la aplicación del método utilizado

Análisis Económico

A continuación realizaremos una breve reseña de cada una de las partes básicas del Estudio de Precios de Transferencia..

4. DESCRIPCIÓN DE LA COMPAÑÍA Y DEL GRUPO EMPRESARIO Comprende la presentación al usuario del estudio de la empresa que realizó las operaciones bajo análisis y el grupo al que pertenece. Debe permitir entender la historia y el perfil del grupo, así como la posición y función que en dicho entramado poseen tanto la empresa local como sus contrapartes en las transacciones bajo control. La información básica a incluir incluye:

• Estructura Organizacional Corporativa • Negocios del grupo económico


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• Actividad de la compañía • Datos básicos de las entidades relevantes

5. IDENTIFICACIÓN DE LAS TRANSACCIONES OBJETO DEL

ANÁLISIS Deben identificarse con precisión cuáles son las operaciones con partes relacionadas o situadas en paraísos fiscales que serán objeto del análisis de precios de transferencia. Por lo tanto se incluirá un listado detallado de:

• Las compras y/o venta de bienes, tanto tangibles como intangibles § Los servicios prestados o recibidos respecto de sujetos vinculados § Las cesiones de derechos

El detalle debe comprender las condiciones y los precios que se utilizaron en dichas transacciones.

6. CONTEXTO ECONÓMICO Las operaciones se llevan a cabo en un cierto mercado, con sus características propias. La determinación de los precios está influenciada por las circunstancias económicas y la estructura del mercado en el que opera la compañía. Los precios no se comportan de la misma forma en mercados diferentes (libre competencia, monopólico, oligopólico, monopsónico, oligopsónico, etc.) ni en entornos macroeconómicos distintos. Un factor preponderante, por ejemplo, es el marco regulatorio que posea la actividad desarrollada por las partes. Por ende el estudio debe incluir una descripción de estos factores, tanto a nivel macroeconómico como microeconómico. Los conceptos básicos que se deberán detallar serán entonces:

• Entorno macroeconómico del país. • Descripción del mercado de la compañía.

Las Directrices de la OCDE señalan la relevancia del entorno comercial de ese momento de la empresa bajo análisis y los cambios previstos, la influencia de estas previsiones en el sector en que opera el contribuyente, la dimensión del mercado, las condiciones de competencia, el marco regulador, el progreso tecnológico y el mercado de cambio de divisas50.

7. ANÁLISIS FUNCIONAL El análisis funcional comprende el examen de las operaciones sujetas al control de precios de transferencia desde el punto de vista de las funciones, activos y riesgos de las partes relacionadas involucradas.

50 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Página 222.


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Dada la importancia del análisis funcional en la confección del estudio de precios de transferencia le dedicamos al tema el Capítulo VI, al que nos remitimos.

8. ANÁLISIS ECONÓMICO El análisis económico consiste en la aplicación de la metodología establecida por la norma a efectos de la demostración del carácter arm´s length de los precios de las operaciones bajo control. En el Capítulo VII desarrollaremos en detalle la cuestión.

9. CONCLUSIÓN El Estudio de precios de transferencia, como puede apreciarse de los conceptos vertidos en este capítulo no es otra cosa que la herramienta que permite documentar el análisis de comparabilidad. Para las Directrices de la OCDE, el proceso tipo que se sigue para el análisis de comparabilidad, y que se refleja cabalmente en el estudio de precios de transferencia, se considera una buena práctica aceptada. Sin embargo, aclara el organismo, su aplicación no es obligatoria, ya que cualquier otro proceso de búsqueda que conduzca a la identificación de comparables fiables será igualmente aceptable, ya que es la fiabilidad del resultado lo que prima sobre el proceso51. En nuestra opinión, basada en nuestra propia experiencia en la práctica profesional de esta disciplina, la utilización del estudio de precios de transferencia como vehículo a través del cual exhibir la prueba del carácter arm´s length de las operaciones bajo control es fundamental. No sólo ordena el cumplimiento del contribuyente sino además facilita la fiscalización por parte de la administración tributaria, al arribar a los resultados a través de un proceso lógico, sistemático y documentado.



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CAPÍTULO VI

EL ANÁLISIS FUNCIONAL

1. CONCEPTO Y OBJETIVOS DEL ANÁLISIS FUNCIONAL

El análisis funcional, junto con el económico, representan el núcleo del estudio. Como comentamos al describir la problemática de precios de transferencia, el meollo de la cuestión es probar qué hubieran hecho partes independientes en similares circunstancias que las existentes en la operación realizada entre partes vinculadas. Por lo tanto en forma previa a la búsqueda de operaciones comparables realizadas entre partes independientes, debe caracterizarse en forma precisa la transacción entre vinculadas que se está analizando. Este es el propósito primordial del análisis funcional. Las circunstancias precitadas comprenden básicamente tres elementos:

• Las funciones que cumple cada parte • Los riesgos que corre cada una de ellas • Los activos que necesita una y otra parte

En cualquier negociación entre partes independientes estos tres factores inciden en forma directamente proporcional en el precio que ambas partes terminarán por aceptar. Cuántas más funciones deba desarrollar una compañía, mayor será el precio que aceptará (si es la parte vendedora) o viceversa, menor será el precio que negociará (si es la parte compradora). En igual sentido funcionan los riesgos: a mayor riesgo asumido se desea una mayor porción de utilidad potencial, ya sea a través de un mayor precio (si se es parte vendedora) o menor precio (si se es parte compradora). Los activos necesarios son un reflejo de las funciones asumidas y fuente de riesgos, por lo que una mayor exposición patrimonial provocada por la transacción que se está negociando juega en el mismo sentido que el explicado respecto de funciones y riesgos. Por lo tanto, podemos afirmar que el análisis funcional consiste en la explicitación de las funciones, riesgos y activos que cada parte vinculada realiza, asume y pone en juego, respectivamente, con el fin de poder caracterizar adecuadamente la operación sujeta a prueba.

2. FUNCIONES El estudio debe contener una descripción detallada de las funciones asumidas por cada parte en estricta relación con las operaciones bajo análisis. Las funciones más comunes a analizar son las siguientes: § Servicios y Productos. § Marketing, Publicidad y Distribución. § Estructura Operativa:


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a) Estrategia corporativa, b) Reputación corporativa (Denominación social), c) Tesorería, d) Asuntos Legales y de Regulación Corporativa, e) Sistemas Administrativos de Información, f) Actividad de contralor, g) Capacitación y Administración del Personal, h) Otros.

En idéntico sentido, las Directrices de la OCDE señalan que las funciones comprenden52:

• la fabricación • el montaje • la gestión de compras y de material • la comercialización • las ventas al por mayor • los controles de existencias • la gestión de garantías • la publicidad • las actividades de transporte y de almacenaje • las condiciones de los préstamos y los términos de pagos • la formación y la gestión de personal.

3. RIESGOS Ya hemos incursionado doctrinariamente en el análisis de riesgos y sus consecuencias en la vida de las compañías. Como alguna vez, dijimos, el riesgo es algo inherente a la empresa. La existencia de uno, justifica la de la otra y de la remuneración al capital como factor de la producción. En forma conceptual, podría decirse que riesgo es, simplemente53, toda diferencia entre lo ocurrido y lo esperado, alimentado por dos elementos fundamentales:

• la existencia de una operación que ocurra en el futuro • la presencia de variables aleatorias

Los riesgos son directamente proporcionales a la importancia de las funciones y de los activos necesarios para ellas. Ante la existencia de los riesgos, la empresa los debe gestionar adecuadamente, lo que le abre las siguientes tres alternativas respecto de cómo enfrentarlos54: 52 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Página 222 y 223. 53 Lorenzo A. Preve: “La gestión estratégica del riesgo corporativo” – Revista del IAE número 12 – páginas 74 a 77. 54 Eguía, José L. y Papa, Rodolfo: “Due Diligence para abogados y contadores” – 1ª. Edición – Buenos Aires – Errepar – 2011, páginas 205 a 207.


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• Eliminación de riesgos: evitar o eliminar un riesgo es en la teoría la mejor manera de gestionarlo. Sin embargo, en la práctica son muy pocas las circunstancias en que puede aplicarse. Si una empresa desea eliminar el riesgo de incendio de su planta, debería cerrarla. Si se busca eliminar el riesgo de incobrabilidad, debería venderse sólo de contado. Como fácilmente se colige no parecen opciones de negocio razonables. Sin embargo si una compañía utiliza una materia prima cuyos residuos pueden ser potencialmente contaminantes, puede eliminar ese riesgo si en el mercado se ofrece otra sin esos efectos nocivos. Eliminar un riesgo, al igual que transferirlo, implica asumir un costo.

• Asunción de riesgos: o sea, simplemente, no tomar acción alguna respecto de ellos. La decisión de cuáles riesgos asumir (y en que medida) y cuáles transferir dependerá del perfil de cada empresa, sus objetivos estratégicos, su propensión al riesgo y los recursos humanos de su alta dirección.

• Transferencia de riesgos: consiste en lograr que un tercero asuma ese riesgo, a través de un costo. Las herramientas más habituales de transferencias de riesgo son los seguros, las acciones de cobertura natural y los instrumentos derivados

En el siguiente cuadro, exponemos algunos ejemplos de riesgos que una empresa asume al realizar transacciones:

Tipo de riesgo Ejemplos Legal • Incumplimientos contractuales

• Incumplimientos regulatorios • Exposición a reformas legales • Nivel de litigiosidad

Financiero • Nivel de incobrabilidad • Descalce cambiario

Mercado • Variación de precios de los bienes o servicios Transados

Inventario • Incendio • Robo • Catástrofes naturales • Obsolescencia

Laboral • Conflictos gremiales • Demandas laborales • Exposición a tercerizaciones de servicios • Trabajadores no registrados

Recursos humanos • Rotación de personal • Políticas de beneficios

Operativo • Acceso a materias primas primordiales • Obsolescencia de maquinaria

Regulatorio • Incumplimientos regulatorios • Demandas de terceros damnificados • Riesgos ambientales


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Las Directrices de la OCDE citan como posibles riesgos asumidos por una empresa, relevantes para el análisis de precios de transferencia, a los siguientes55:

• Variación de costos, precios o existencias • Éxito o fracaso de actividades de investigación o desarrollo • Financieros (incluyendo alteraciones de tipos de cambio y tasas de interés) • Condiciones de préstamos y pagos • Responsabilidad en la fabricación • Propiedad de los activos y de las instalaciones

En la problemática de precios de transferencia, es primordial la definición de los riesgos que cada parte vinculada enfrenta al realizar transacciones intercompany. Asimismo, debe poder probarse su asunción en la realidad económica y no sólo en la documentación confeccionada, lo que torna trascendente el soporte de la gestión de riesgos reflejada en la contabilidad. La contratación de elementos que permiten la transferencia de los riesgos, así como la prueba empírica del perjuicio real sufrido en la eventualidad de que el riesgo se haya consumado, son elementos muy importantes en la producción de la prueba.

4. ACTIVOS UTILIZADOS PARA EL DESARROLLO DE LAS FUNCIONES

Como dijimos, los activos destinados a las transacciones bajo análisis dependen de las funciones asumidas por cada parte vinculada interviniente. Asimismo, en una suerte de sistema de vasos comunicantes, los activos son generadores de riesgos para aquella parte que los debe poseer a fin de cumplir las funciones que le corresponden. La fuente de la cual extraer los activos involucrados es obviamente los estados financieros del período en cuestión y comprende todo tipo de activos, ya sean tangibles o intangibles. Así, en una negociación entre dos partes si una de ellas debe asignar parte de su activo fijo para la gestión de sus funciones, el precio se verá influenciado por dicha incidencia. Aún más claro se percibe la relación activo – precio ante el uso de una marca. Si los bienes que se venden llevan una marca prestigiosa, sus precios serán obviamente mayores que si se comercializan sin marca. En el mismo sentido, la necesidad de capital de trabajo devenido de las condiciones contractuales asumidas incidirá en el precio negociado.

5. CARACTERIZACIÓN DE LA ENTIDAD Como corolario del trabajo realizado en el análisis funcional se debería estar en condiciones de caracterizar a la entidad que se está analizando. La caracterización consiste en determinar a partir de la descripción de las funciones, riesgos y activos, a qué categoría, dentro de un menú predeterminado, tiende a pertenecer la compañía bajo estudio.



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Las categorías más usuales son las siguientes:

Sector Categoría Producción • Fabricante integral

• Fabricante por contrato • Fabricante en consignación • Entidad de montaje

Distribución • Distribuidor con marketing • Distribuidor • Agente de ventas • Comisionista • Distribuidor con riesgo limitado

Servicios • Proveedor integral de servicios • Proveedor secundario de servicios en forma directa • Centro de costos de servicios • Servicios de trader • Servicios financieros

Dentro de cada sector, como puede deducirse de la lectura del cuadro precedente, las diferentes categorías representan tipos de empresas estructuradas desde la mayor combinación posible de funciones, riesgos y activos hasta su mínima expresión. Categorizar adecuadamente a la compañía examinada facilita la búsqueda de comparables al encauzar su búsqueda. También ayuda en la selección del método más apropiado ya que, como veremos más adelante, cada método, en general, se adapta a determinada categoría, produciendo resultados más confiables. Pero no puede verse esto como un proceso rígido consistente en encasillar a la entidad en una u otra categoría, generando, automáticamente, la elección de un método como el más apropiado y además, la obtención de comparables de determinado perfil. La caracterización orienta pero no determina. Cada empresa tiene realidades diferentes que deben ser cuidadosamente analizadas. Esta caracterización puede surgir explícitamente de un apartado especial del análisis funcional o puede estar implícita en la descripción de cada una de las funciones, riesgos y activos. No existe una regla de mejor práctica que recomiende uno u otro proceder56, por lo que cada analista seleccionará el más acorde con el perfil del estudio que está realizando.

56 Marcelo A. Castillo: “El Análisis Funcional” en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de Precios de Transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Páginas 135 y 136.


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CAPÍTULO VII

LOS FACTORES DE LA COMPARABILIDAD

1. INTRODUCCIÓN

Hemos analizado en otras partes de esta obra que el principio arm´s length parte de la base de que las operaciones entre partes vinculadas o entre una parte peruana y otra domiciliada en un PBNI, deben considerarse, a fines de su tributación, a valores de mercado.

A tal fin, comentamos oportunamente, que el valor de mercado puede definirse, en pocas palabras, como el que hubieran utilizado partes independientes en condiciones similares a las existentes en la operación bajo control de su precio de transferencia.

Para ello, entonces, es necesario encontrar dichas transacciones entre independientes que califiquen a efectos de encauzar el proceso de prueba.

En este Capítulo nos ocuparemos de analizar el análisis de comparabilidad que nos permitirá acceder a las operaciones comparables en cada caso.

2. TRANSACCIONES COMPARABLES

a) Comparables

La esencia de la metodología es encontrar transacciones comparables a aquellas que hayan realizado las partes relacionadas y cuyos precios están sujetos a control. Las operaciones comparables (o simplemente denominadas “comparables”) deben haber sido realizadas sin excepción entre partes independientes57. Técnicamente una transacción es comparable con la operación bajo control en la medida que se den las siguientes circunstancias:

• No existan diferencias entre ellas que afecten el precio, el margen de ganancias o el monto de la contraprestación, o

• Las diferencias existentes puedan eliminarse con ajustes que permitan un grado sustancial de comparabilidad.

A los fines del ajuste deben tomarse en cuenta aquellos elementos o circunstancias que reflejen en mayor medida la realidad económica de las transacciones, a partir de la utilización del método que mejor se adapte al caso.

57 Jorge Luis Picón González: “Precios de Transferencia” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Página 29 y 39. El autor cita tres resoluciones del Tribunal Fiscal de entre el 2000 y 2004, en los que se trata casi intuitivamente el tema de la comparabilidad.


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Las Directrices de la OCDE58 identifican cinco factores determinantes de la comparabilidad a saber:

• Las características de los bienes o servicios • Las funciones o actividades • Los términos contractuales • Las circunstancias económicas • Las estrategias empresariales

b) Comparables internos y externos Dijimos más arriba que las operaciones comparables deben haber sido realizadas sin excepción entre partes independientes. Las operaciones comparables pueden clasificarse en dos grupos:

• Comparables internos: son los que se obtienen de operaciones llevadas a cabo entre la empresa bajo análisis con empresas independientes.

• Comparables externos: son los que se obtienen de transacciones entre otros

terceros independientes. b.1.) Comparables internos Como puede suponerse, los comparables internos son preferibles a los externos. Esto es así ya que, siendo la empresa analizada la protagonista de esas operaciones, la cantidad y calidad de la documentación necesaria para el análisis de comparabilidad será necesariamente mayor a la de una transacción entre dos terceras empresas. Esto hace que, metodológicamente, primero deba establecerse la existencia de comparables internos y luego, ante su inexistencia o su escaso número, la complementación con comparables externos. La fuente de los comparables internos será la propia documentación y contabilidad de la empresa analizada. b.2.) Comparables externos La búsqueda de comparables externos es más compleja que la de los internos como se puede deducir fácilmente. Como primera medida cabe aclarar que los comparables pueden ser del propio país involucrado o de otros países. Esto es aceptado por las Directrices59 y por los países en los cuáles existe una legislación de precios de transferencia similar a la peruana. 58 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Páginas 55 a 64. 59 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Página 139.


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Es muy importante señalar que el comparable externo debe estar debidamente documentado, por lo que, en la práctica, caben dos posibilidades:

• Que la empresa analizada tenga acceso a la documentación completa de soporte que la empresa comparable posee respecto de la operación comparable, lo que es, en la práctica, por lo menos improbable.

• Que la información de los comparables externos sea pública Dado que los casos en los que se pueda tener acceso a documentación de terceros serán seguramente mínimos (y si fuera posible, la metodología de soporte sería similar a la del comparable interno), nos concentraremos en aquellos comparables externos cuyo origen sea información pública. Existen comparables externos fácilmente accesibles a través de información pública. Los precios de los commodities y las tasas de interés son ejemplos palpables de este tipo de situaciones. Los precios de bienes o servicios que no se transan en mercados transparentes no están accesibles públicamente en la enorme mayoría de los casos60. Sin embargo, como veremos más adelante, determinados métodos no se basan en los precios de los comparables sino en sus rentabilidades, tanto a nivel de margen bruto como de margen neto. En tal caso, existen bases de acceso público de empresas que cotizan en bolsa en las que se encuentran archivados sus estados financieros y otra documentación complementaria valiosa para la obtención de los datos de márgenes, tanto brutos como netos, de empresas comparables. El acceso a información sobre empresas comparables en el Perú es muy limitado pero no nulo. Pueden considerarse fuente de las mismas, con las limitaciones metodológicas y cuantitativas, en cada caso, las siguientes61:

• Superintendencia de Banca, Seguros y AFP http://www.sbs.gob.pe/0/home.aspx • Superintendencia de Mercado de Valores http://www.smv.gob.pe

3. ¿QUÉ ES UNA TRANSACCIÓN COMPARABLE PARA LA LEGISLACIÓN PERUANA?

El inciso d) del artículo 32º -A- de la LIR establece que las transacciones entre partes vinculadas o que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula

60 Existen algunas bases de datos privadas, armadas en base a información pública, de precios de bienes o servicios que no se transan en mercados transparentes. Un ejemplo de éstas son las bases de contratos de transferencia de tecnología o de licenciamiento de marcas y otros intangibles, recopiladas privadamente y a las cuales puede accederse con el pago de una licencia de uso. 61 Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ); Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013. Página 88.

http://www.sbs.gob.pe/0/home.aspx

http://www.smv.gob.pe


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imposición, son comparables con una realizada entre partes independientes, en condiciones iguales o similares, cuando se cumple al menos una de las dos condiciones siguientes:

• Que ninguna de las diferencias que existan entre las transacciones objeto de comparación o entre las características de las partes que las realizan pueda afectar materialmente el precio, monto de contraprestaciones o margen de utilidad; o

• Que aún cuando existan diferencias entre las transacciones objeto de comparación o entre las características de las partes que las realizan, que puedan afectar materialmente el precio, monto de contraprestaciones o margen de utilidad, dichas diferencias pueden ser eliminadas a través de ajustes razonables.


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Figura 1

La Figura 1 nos muestra el diagrama lógico de decisión respecto de la comparabilidad entre dos transacciones. El principio plasmado es bien claro. Para ser comparables, las dos transacciones no deben ser necesariamente idénticas. Pueden serlo obviamente, pero no es indispensable. Las diferencias existentes entre ambas no deben afectar el precio en forma significativa y si lo afectaran, deben ser susceptibles de ser ajustadas a través de algún mecanismo razonable. Igual razonamiento debe aplicarse para aquellos casos en los que se utilizan como parámetros de comparación los márgenes, tal como veremos oportunamente, al utilizar métodos que toman el margen bruto o neto como variable de análisis.

Veamos un par de ejemplos muy simples para clarificar el concepto.

Supongamos que una empresa A, fabricante de cristalería, le vende a una empresa vinculada B, distribuidora mayorista de ese tipo de productos, 2 cajas de vasos de vidrio

¿Las operaciones

son idénticas? Transacciones comparables

SÍ

NO

¿Diferencias afectan

materialmente el precio?

NO

Transacciones comparables

SÍ

¿Diferencias

pueden ajustarse?

SÍ

Transacciones comparables

NO

Transacciones no comparables


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modelo “X” de 12 unidades cada una, a S/. 12.- cada caja, al contado. A su vez, detecta una operación de venta a una contraparte independiente, también distribuidora mayorista de una caja de vasos idénticos pero de 18 unidades, a S/. 18.- la caja, también de contado. ¿Son ambas operaciones comparables? Siguiendo el esquema de decisión trazado. Vemos que ambas transacciones no son idénticas. La diferencia entre ambas está dada exclusivamente en la cantidad de unidades que posee cada caja, ya que el producto vendido es idéntico y el nivel de mercado de la contraparte también, ya que ambos son distribuidores. Es evidente que esta diferencia en el volumen incide en el precio de la caja. Esta diferencia puede ajustarse fácilmente, proporcionando la cantidad de la operación con el cliente independiente a la de la operación controlada mediante una simple operación aritmética:

Precio de la caja de 18 unidades: S/. 18.-

Precio de una caja equivalente de 12 unidades: S/. 18.-/18 unidades x 12 unidades = S/. 12.-

Por lo tanto, el precio de mercado de una caja de 12 unidades es S/. 12.- y se obtuvo de la operación comparable con el distribuidor independiente.

Analicemos otro ejemplo.

Supongamos la misma operación anterior con una variante. Los vasos que se venden a la compañía vinculada llevan estampada la imagen del Ratón Mickey, mientras que aquellos que se vendieron al distribuidor independiente no llevan estampada imagen alguna. Ambas operaciones no son idénticas ya que se detectan dos diferencias:

• Los bienes no son idénticos • El volumen es diferente

Ambas diferencias inciden en el precio. La diferencia en el volumen puede ajustarse fácilmente, tal como vimos en el ejemplo anterior. Sin embargo el impacto en el precio que implica el hecho de que los vasos vendidos al cliente independiente no poseen la imagen del Ratón Mickey no es posible, en principio, de ajustarse en forma razonable. Ergo, la operación con el distribuidor independiente no es comparable con la venta realizada a la compañía vinculada.

Cómo puede percibirse, a fin de analizarse racionalmente la comparabilidad debemos establecer qué factores inciden en ella y a eso nos abocaremos en el punto siguiente.

4. FACTORES QUE INCIDEN EN LA COMPARABILIDAD

El inciso d) del artículo 32º -A- de la LIG establece el principio general en la materia:

“ Para determinar si las transacciones son comparables se tomarán en cuenta aquellos elementos o circunstancias que reflejen en mayor medida la realidad económica de las transacciones, dependiendo del método seleccionado, considerando, entre otros, los siguientes elementos:


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i) Las características de las operaciones. ii) Las funciones o actividades económicas, incluyendo los activos utilizados y

riesgos asumidos en las operaciones, de cada una de las partes involucradas en la operación.

iii) Los términos contractuales.

iv) Las circunstancias económicas o de mercado. v) Las estrategias de negocios, incluyendo las relacionadas con la

penetración, permanencia y ampliación del mercado.”

Como puede verse, la norma identifica cinco factores de comparabilidad. En este punto, la LIG se apoya casi completamente en las Directrices de la OCDE, receptando lo que éstas afirman al respecto, con muy pocas diferencias.

En los puntos siguientes analizaremos cada uno de los cinco factores de la comparabilidad.

f) Las características de las operaciones

La LIG denomina al primer factor de la comparabilidad “Características de las operaciones”. Las Directrices de la OCDE lo llama con más propiedad “Características de los bienes o de los servicios”. Las características de los bienes o servicios involucrados en la operación que se analiza es un elemento primordial al momento de analizar la comparabilidad. Sus cualidades específicas inciden en el precio o la rentabilidad. En el segundo ejemplo citado en el punto anterior vimos claramente como la mera introducción de una imagen de historieta y la consiguiente variación en las características de los bienes físicos objeto de la transacción podían hacer variar, o eventualmente desaparecer, la comparabilidad con otra operación. El punto 1. del artículo 110º del Reglamento describe cuáles son, entre otros los elementos o circunstancias a considerar respecto de este factor de la comparabilidad. El siguiente cuadro resume sus disposiciones:


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TIPOLOGÍA ELEMENTOS A CONSIDERAR

Transacciones financieras

§ monto del principal § plazo o período de amortización § garantías § solvencia del deudor § capacidad efectiva de repago § tasa de interés § monto de las comisiones § Calificación del riesgo § País de residencia del deudor § Moneda § Fecha § Cualquier otro pago o cargo, que se realice o

practique en virtud de las mismas

Prestaciones de servicios

§ Naturaleza § La naturaleza del servicio § La duración del servicio § Características del servicio § Forma en que se prestará el servicio.

Transacciones que impliquen la enajenación, arrendamiento o cualquier otra modalidad de cesión en uso de bienes tangibles

§ Características físicas del bien § Calidad y disponibilidad del bien § Volumen de la oferta § Ubicación geográfica del bien.

Cesión definitiva o en uso de bienes intangibles

§ La forma contractual de la transacción (licencia, franquicia o cesión definitiva)

§ La identificación del intangible (derechos de la propiedad intelectual o de la propiedad industrial) así como la descripción de cualquier método, programa, procedimiento, sistema, estudio u otro tipo de transferencia de tecnología

§ La duración del contrato § El grado de protección y los beneficios que se espera

obtener de su uso (valor de ganancias futuras) § La forma en que se realizarán las prestaciones


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Transferencia de acciones, participaciones u otros valores mobiliarios representativos de derechos de participación

§ El valor de participación patrimonial de los valores que se enajenen, calculado sobre la base del último balance de la empresa emisora cerrado con anterioridad a la fecha de enajenación o, en su defecto, el valor de tasación.

§ El valor presente de las utilidades o flujos de efectivo proyectados

§ El valor de cotización que se registre en el momento de la enajenación, tratándose de enajenaciones bursátiles

§ El valor promedio de apertura y cierre registrado en la bolsa de valores o mecanismo centralizado de negociación, tratándose de enajenaciones extrabursátiles de acciones u otros valores que coticen

La descripción que hace el reglamento de este factor es bastante más amplia que la incluida en las Directrices de la OCDE pero no por ello contradictoria con las mismas. La mención a las transacciones financieras y transferencia de acciones y otros valores mobiliarios es novedosa respecto de las Guías pero en todo caso no respecto de parte de la legislación comparada de países de la región. Como se reafirmará al momento de analizar los métodos de precios de transferencia, este factor es determinante para la búsqueda de comparables al utilizar el Método del Precio Comparable no controlado. Sin embargo en aquellos métodos basados en el margen bruto o neto, la similitud en los productos puede no ser concluyente en su aplicación.

g) Las funciones o actividades económicas

El análisis funcional de las transacciones indispensable a la hora de efectuar un ejercicio de comparabilidad. Las funciones que cumple cada una de las partes de una operación tienen estricta relación con los activos necesarios para llevar a cabo las mismas y con los riesgos asumidos en su desarrollo. Las funciones, activos y riesgos, son los tres elementos fundacionales de este factor de la comparabilidad. El número 2 del artículo 110º del Reglamento lista los principales ítems relevantes respecto del análisis funcional y su relación con la comparabilidad:


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§ Investigación y desarrollo

§ Diseño e ingeniería del producto

§ Fabricación, extracción y ensamblaje

§ Compra y manejo de materiales

§ Distribución, comercialización y publicidad

§ Transporte, almacenamiento y servicios de postventa

§ Servicios de apoyo a la gestión

§ Servicios administrativos, legales, de contabilidad y finanzas, de crédito y cobranza.

§ Los activos utilizados, entre otros:

(i) La clase de activos utilizados.

(ii) Su naturaleza.

(iii) Antigüedad.

(iv) Valor de mercado.

(v) Situación jurídica.

§ Los riesgos de la operación, entre otros:

(i) Riesgos de mercado, incluyendo fluctuaciones en el precio de los insumos y de los productos finales.

(ii) Riesgos financieros, incluyendo fluctuaciones en tipo de cambio de divisas extranjeras y tasas de interés.

(iii) Riesgos de pérdidas asociados con la inversión.

(iv) Riesgo de crédito y cobranza

(v) Riesgos en la calidad del producto.

(vi) Riesgos comerciales generales relacionados con la posesión de bienes, plantas y equipo. (vii) Riesgos relacionados con el éxito o el fracaso de las actividades de investigación y desarrollo.

En el Capítulo VI estudiamos en profundidad al análisis funcional.

h) Los términos contractuales

Los contratos rigen las relaciones entre las partes de cualquier transacción y sus términos inciden en forma directa en los precios y márgenes de esas operaciones.

Los términos contractuales pueden surgir tanto de un acuerdo escrito como de otros elementos no tan formales (correspondencia, correos electrónicos, etc.). Asimismo, no necesariamente deben ser por escrito, ya que la propia conducta de las partes durante la relación entre ambas marca el consenso logrado en dichos términos. En cualquier caso, en el caso del análisis de los precios de transferencia, la fuerza de los hechos es más relevante que la palabra escrita si existe una tendencia clara que refuta a esta última.


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El siguiente cuadro incluye los elementos que el punto 3 del artículo 110º del Reglamento entendió relevantes respecto de este factor:


Que puedan llegar a influir en el precio o en el margen involucrado

§ Condiciones de pago § Volumen de ventas o compras § Responsabilidades, riesgos y beneficios asumidos

entre las partes que podrían basarse en: (i) Las cláusulas contractuales definidas explícita e implícitamente (ii) La conducta de las partes en la transacción y los principios económicos que generalmente rigen las relaciones entre partes independientes

§ Duración del contrato § Realización de transacciones colaterales o

relaciones comerciales continuas entre el comprador y vendedor, incluyendo acuerdos para la presentación de servicios auxiliares

i) Las circunstancias económicas

Los mercados en los que las empresas operan influyen en la determinación de los precios y en el nivel de las rentabilidades que ellas obtienen. El contexto económico de un país puede ser diferente al de otro.

La existencia de inflación, devaluación o revaluación de la moneda local respecto de la moneda de intercambio del comercio exterior, regulación o desregulación de los mercados, son, entre muchos otros, elementos que inciden en los precios y rentabilidades.

Asimismo, las características de la industria en la que se opera es relevante en el análisis. El grado de concentración de la oferta y la demanda y la posición relativa de las distintas empresas en cadena de producción y comercialización, por ejemplo, deben tomarse en cuenta para llegar a una conclusión confiable.

Por las razones expuestas, las circunstancias económicas son un factor importante en el análisis de la comparabilidad entre una operación controlada y otra protagonizada por partes independientes.

El punto 4. del artículo 110º del Reglamento entiende como transcendentes los siguientes elementos relacionados con este tópico:


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§ Ubicación geográfica § Nivel de mercado o fase de comercialización:

Distribuidos, mayorista, minorista § Dimensión del mercado y grado de desarrollo

económico de cada mercado. § El nivel de competencia de los mercados § Las posiciones competitivas relativas a los

compradores y vendedores § La participación en el mercado de los productos,

bienes y servicios § La disponibilidad de bienes y servicios sustitutos § La condición económica de la industria, incluyendo

si está en contracción o expansión § Los costos de producción y los costos de transporte § La naturaleza y extensión de las regulaciones

públicas que inciden en los mercados

j) Las estrategias de negocios

Las estrategias de negocios son, probablemente, el factor de la comparabilidad más conflictivo al momento de llevarlo a la práctica. Esto surge del alto grado de subjetividad que podría adoptar el analista al momento de interpretar las intenciones de la gerencia de los comparables e intentar compatibilizarlas con aquellas devenidas de los protagonista de una operación bajo control de precios de transferencia.

Dos compañías con estrategias diferentes no son seguramente comparables. Por ejemplo si una compañía posee una estrategia de penetración en un mercado determinado actuará en consecuencia al momento de determinar sus precios de venta, reduciéndolos a tal efecto. Otra compañía que permanece en ese mercado desde hace años, determina sus precios de venta desde una posición consolidada y probablemente fije niveles superiores de los mismos para operaciones similares.

Este factor intenta captar el perfil estratégico de cada ente a través del análisis de determinados elementos. El punto 5 del artículo 110º del Reglamento detecta los siguientes:


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§ Innovación y desarrollo de nuevos productos § El grado de diversificación, aversión al riesgo,

valoración del impacto de los cambios políticos y de las leyes laborales existentes o previstas

§ Las estrategias de penetración, permanencia o ampliación de mercados.

5. AJUSTES PARA PROCEDER A LA ELIMINACIÓN DE DIFERENCIAS

En el punto 2 de este Capítulo afirmamos que una operación es comparable con otra, aún cuando no fuera idéntica, en la medida que las diferencias entre ambas no incidan en la determinación del precio o margen y eventualmente, si inciden, puedan ser ajustadas razonablemente.

En este punto analizaremos esos ajustes teniendo en cuenta si el análisis se realiza a niveles de precio o de márgenes.

c) Ajustes a los precios de las operaciones comparables

El artículo 111º del Reglamento prevé distintas modalidades de ajuste teniendo en cuenta diferentes conceptos y tipologías.

Sin embargo todas las alternativas planteadas se refieren a ajustes de precios, lo que circunscribe su utilización a aquellos casos en los que aplique el método del Precio Comparable no controlado. El Reglamento no se plantea situaciones de ajustes que tengan relación con los márgenes brutos o netos, parámetros que utilizan el resto de los métodos de transferencia.

Por ende, estos supuestos son incompletos y así lo reconoce el citado artículo al establecer que “A fin de eliminar las diferencias, a través de ajustes razonables, entre las transacciones objeto de comparación o entre las características de las partes que las realizan o las funciones que ejecutan, se deberá tener en cuenta, entre otros, los siguientes elementos, según corresponda…” (el destacado es nuestro).

Por tal razón, en el punto siguiente analizaremos otros ajustes posibles, a la luz de las Directrices de la OCDE, en el entendimiento de que deben agotarse todas las instancias posibles de eliminaciones de diferencias a fin de aplicar correctamente el análisis de comparabilidad.

El cuadro que sigue resume los distintos supuestos de ajustes a los precios de los comparables planteados por el artículo 111º antes referido:


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CONCEPTO TIPOLOGIA MODALIDAD DEL AJUSTE AL PRECIO

COMPARABLE

Plazo de pago

§ diferencia de los plazos de pago

§ valor de los intereses correspondientes a los plazos concedidos para el pago de las obligaciones, con base en la tasa de interés aplicada

§ comisiones, gastos administrativos y todo otro tipo de monto incluido en la financiación.

Cantidades negociadas

§ documentación de la empresa vendedora u otra empresa independiente

§ utilización de descuentos o bonificaciones por cantidad.

Propaganda y publicidad

§ Cuando el precio de los bienes, servicios o derechos adquiridos a una parte vinculada involucre el cargo por promoción, propaganda o publicidad, el precio podrá exceder al de la otra parteo que no asuma dicho gasto, hasta el monto pagado, por unidad de producto y por este concepto.

§ Se procederá según sea la finalidad de la propaganda y publicidad:

1. Si está

referida al

§ Los gastos deberán

ser prorrateados


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nombre o la marca de la empresa

2. Si está referida a un producto específico

entre todos los bienes, servicios o derechos vendidos en el país, en función de las cantidades y respectivos valores de los bienes, servicios o derechos.

§ el prorrateo deberá

realizarse en función de las cantidades del producto.

Costo de intermediación

§ Cuando se utilicen datos de una empresa que soporte gastos de intermediación en la compra de bienes, servicios o derechos y cuyo precio resultara comparable para una empresa comprendida en el ámbito de aplicación de los precios de transferencia y que no está sujeta al referido cargo

§ el precio del bien, servicio o derecho de la empresa sujeta a control podrá exceder al de la primera, hasta el monto correspondiente a ese cargo.

Acondicionamiento, flete y seguro

§ los precios de los bienes o servicios deberán ajustarse en función de las diferencias de costos de los materiales utilizados en el acondicionamiento de cada uno, del flete y seguro que inciden en cada caso.

Naturaleza física y de contenido

§ los precios deberán ser ajustados en función de los costos


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relativos a la producción del bien, la ejecución del servicio o de los costos referidos a la generación del derecho.

A su vez, cabe destacar que el penúltimo párrafo del artículo 111º del Reglamento establece que cuando se aplique el método del Precio Comparable no controlado “y las transacciones utilizadas como comparables se hayan realizado en una moneda distinta a aquella en la que se realizó la transacción para la cual se busca un comparable, el importe a comparar, luego de realizados los ajustes correspondientes, será convertido a la moneda en la que se realizó la transacción en la que se está evaluando, tomándose como base el respectivo tipo de cambio vigente en la fecha de cada transacción”.

d) Ajustes a los márgenes brutos o netos de operaciones comparables

En lo referido a observaciones comparables de márgenes brutos o netos, los ajustes más usuales son los siguientes62:

• Aquellos tendientes a la búsqueda de consistencia contable (por diferentes criterios de exposición y valuación entre los comparables y la empresa bajo análisis)

• Por efectos económicos no expuestos adecuadamente en los estados financieros (costos de oportunidad del capital de trabajo reflejados en general en los niveles de cuentas por cobrar, por pagar e inventarios, con efectos en el nivel de ventas a través de intereses implícitos no segregados)

Por otra parte no debe dejarse lado la existencia de otros ajustes devenidos del análisis de la existencia de distintas circunstancias económicas y estrategias empresariales. Dentro de éstos pueden citarse como ejemplos:

• Ajuste ante un nivel distinto de uso de la capacidad instalada entre los comparables y la empresa bajo análisis

• Ajustes para reflejar una estrategia de penetración de mercados diferente entre los comparables y la empresa bajo control

• Ajustes que compensen diferencias entre compañías nuevas y/o mercados no maduros versus empresas consolidadas y/o mercados estabilizados63.

6. OTRAS CUESTIONES RELACIONADAS CON LA COMPARABILIDAD

62 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Página 144. 63 Enrique Freyre Román: “Precios de Transferencia en el Perú” – Revista Enfoques – Diciembre 2003. Página 6.


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e) Información plurianual

A efectos de tornar más confiable el análisis, existen circunstancias en las cuales es necesario utilizar información de más de un ejercicio. Esto se da en general en los casos en los que se realiza el análisis de precios de transferencia utilizando métodos que analizan el margen bruto o neto de las transacciones.

El último párrafo del articulo 110º del Reglamento recepta esta necesidad al permitir tomar en consideración información tanto del contribuyente como de las operaciones comparables correspondientes a dos o más ejercicios anteriores o posteriores al ejercicio materia de fiscalización cuando:

• Los ciclos de negocios o de aceptación comercial de sus productos cubran más de un ejercicio

• Así se requiera para una mejor comprensión de los hechos y circunstancias que podrían haber influido en la determinación del precio

• Se requiera para determinar el origen de las pérdidas declaradas, cuando las mismas son parte de otras pérdidas generadas en transacciones comparables o son el resultado de condiciones concretas de años anteriores.

Sin embargo las disposiciones reglamentarias no precisan como tratar dicha información plurianual. Así, no especifica si deben tomarse respecto de las observaciones anuales, al momento de determinar el rango:

• El promedio simple • El promedio ponderado respecto de determinado parámetro (por ejemplo las

ventas) • Todas las observaciones de los distintos ejercicios como parte de una sola

muestra (“pooling”)

Analicemos estas cuestiones siguiendo doctrina económica autorizada64.

La OCDE recomienda la utilización de datos plurianuales, para obtener una comprensión completa de los hechos y de las circunstancias que rodean la transacción controlada, examinando datos tanto del año que se verifica como de los años anteriores. Por ejemplo, el uso de datos procedentes de años anteriores podría demostrar si la pérdida en una operación declarada por un contribuyente es parte de una serie de pérdidas producidas en operaciones similares, si corresponde al resultado de condiciones económicas particulares de un año anterior que implicaron incrementos en los costos en el año subsiguiente o si constituyen el reflejo del hecho de que un producto se encuentra en el extremo de su ciclo de vida. Los datos de múltiples años son también útiles en la provisión de información sobre los ciclos económicos relevantes y de los ciclos de vida de los productos de las empresas comparables ya que las diferencias en los ciclos económicos o en el ciclo de los

64 Guillermo Heide, Guillermo Grazzini y Matías Lozano: “El rango de precios o rentabilidades de mercado abierto”, en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de precios de transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Páginas 147 a 151.


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productos pueden tener un efecto sustancial en las condiciones de los precios de transferencia. Los datos de años posteriores al año de la operación, por ejemplo, son útiles para comparar los ciclos de vida del producto correspondiente a operaciones controladas y no controladas y para comprobar los términos y las condiciones reales existentes entre ellas. Al utilizar información plurianual debe decidirse que técnica estadística utilizar: la media o el promedio. Los ciclos de negocios o aceptación comercial de un producto, varían para cada industria. Aunque es práctica común tomar tres ejercicios para desarrollar el análisis, existen industrias y circunstancias que pueden extender o disminuir ese período. Las Directrices de la OCDE no toma partido respecto de la forma de calcular los promedios. Como dijimos existen dos formas básicas de determinar un promedio de los datos de los comparables:

• obtener el rango intercuartil a partir de todas y cada una de las observaciones de la muestra (“pooling”) en forma individual o bien,

• obtener primero los promedios de cada entidad o transacción comparable y a partir de éstos desarrollar el rango intercuartil.

En general, el “pooling” es más confiable que aquél que primero promedia los valores de cada empresa y luego calcula el rango intercuartil cuando existen pocas observaciones. La principal diferencia del pooling con la utilización de promedios reside en el trato que reciben los datos faltantes. Cuando se utilizan promedios, o bien se descartan las empresas comparables con información faltante, o bien se computan los promedios con la información disponible. En contraposición, el método de pooling trata a cada dato como una observación en sentido estadístico, sin alterar su peso relativo. Los economistas citados ensayan un ejemplo numérico para mostrar sus conclusiones.


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El cuadro a continuación exhibe un ejemplo de la metodología de cálculo del rango intercuartil con datos por 3 años del modo pooling utilizando la metodología que considera los datos como partes de una función continua:

Datos Compañía

Año N-2 Año N-1 Año N 1 25,80% 26,80% 23,80% 2 40,00% 41,00% 38,00% 3 46,00% 47,00% 44,00% 4 49,40% 50,40% 47,40% 5 51,70% 52,70% 49,70% 6 53,30% 54,30% 51,30% 7 56,40% 57,40% 54,40% 8 59,20% 60,20% 57,20% 9 61,70% 62,70% 59,70% 10 73,00% 74,00% 71,00%

Primer Cuartil 46,25% Mediana 52,20% Tercer Cuartil 58,75% Observaciones 30

El siguiente cuadro muestra el mismo ejemplo pero utilizando promedios simples:

Datos Compañía

Año N-2 Año N-1 Año N Promedio

Simple

1 25,80% 26,80% 23,80% 25,47% 2 40,00% 41,00% 38,00% 39,67% 3 46,00% 47,00% 44,00% 45,67% 4 49,40% 50,40% 47,40% 49,07% 5 51,70% 52,70% 49,70% 51,37% 6 53,30% 54,30% 51,30% 52,97% 7 56,40% 57,40% 54,40% 56,07% 8 59,20% 60,20% 57,20% 58,87% 9 61,70% 62,70% 59,70% 61,37% 10 73,00% 74,00% 71,00% 72,67% Primer Cuartil 46,52% Mediana 52,17% Tercer Cuartil 58,17% Observaciones 10

Como se ve la metodología de cálculo del rango intercuartil considerando promedios ante el uso de datos plurianuales es la que obtiene el rango más estrecho. Para ahondar sobre los temas relativos al rango intercuartil, ver Capítulo VIII.


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f) Información de empresas extranjeras

El penúltimo párrafo del inciso d) del artículo 32º -A- de la LIR permite, bajo ciertas condiciones, la utilización de información de empresas extranjeras a efectos de determinar operaciones comparables.

Las condiciones comentadas son:

• Que no se cuente con información local disponible • Que se realicen los ajustes necesarios para reflejar las diferencias en los

mercados

El uso de información de empresas no locales es práctica habitual en la disciplina de precios de transferencia y es aceptado en la legislación comparada. En nuestra región viene a llenar un vacío importante ya que la información pública disponible localmente es escasa y normalmente insuficiente para una análisis adecuado.

Las Directrices de la OCDE establecen que “Para determinar la fiabilidad de los comparables extranjeros debe procederse caso por caso y examinando la medida en que satisfacen los cinco factores de comparabilidad”65.

Para completar el comentario referido a este punto, cabe destacar que el último párrafo del artículo 111º del Reglamento aclara que tratándose de los métodos que analizan márgenes brutos o netos, no se requerirá conversión a moneda local a efectos de determinar los márgenes o ratios correspondientes.

g) Transacciones no comparables

Planteamos al comienzo de este capítulo una definición de operación comparable en la que uno de sus elementos constitutivos era que la transacción la protagonizaran partes independientes.

Sin embargo la propia LIR, en el último párrafo del inciso d) del artículo 32º -A- incorpora una excepción a esta regla general al autorizar al Reglamento a señalar los supuestos en los que no procederá emplearse como comparables determinadas transacciones realizadas entre partes independientes. El Reglamento estableció en el artículo 110º -A- las condiciones para que no proceden como comparables dichas transacciones.

El siguiente cuadro resume dichas excepciones:



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Supuestos previstos en la LIR

Operaciones realizadas con una persona, empresa o entidad:

Condiciones impuestas por el Reglamento para que las operaciones

no sean comparables (aplicables a los 3 supuestos previstos en la LIR)

(i) que tenga participación directa o indirecta en la administración, control o capital de cualquiera de las partes intervinientes en la transacción analizada;

(ii) en cuya administración, control o capital de las partes intervinientes en la transacción analizada tenga alguna participación directa o indirecta; o,

(iii) en cuya administración, control o capital tienen participación directa o indirecta la misma persona o grupo de personas que tienen participación directa o indirecta en la administración, control o capital de cualquiera de partes intervinientes en la transacción analizada.

1. Las realizadas entre partes independientes, cuando una de las partes intervinientes en la transacción posea más del 5% de participación en el capital de la otra parte interviniente y dicha inversión figure como inversión mobiliaria en el activo no corriente en los registros contables y/o estados financieros de las partes intervinientes, o se mantenga como inversión financiera por más de un ejercicio en el activo corriente.

2. Las realizadas por personas, empresas o entidades conformantes de sociedades irregulares, comunidad de bienes, joint ventures, consorcios y demás contratos de colaboración empresarial no considerados como persona jurídica para efecto del Impuesto a la Renta, derivadas de un contrato o acuerdo bajo el cual dichas partes transfieren o prestan bienes o servicios por precios idénticos y que el adquirente o contraparte sea la misma entidad o empresa

Estas excepciones no parecen adecuadas desde el punto de vista técnico. No se encuentran justificadas desde las buenas prácticas debido a que son protagonizadas por partes independientes.

Si lo que se busca es combatir una eventual simulación debido al grado de relación existente (que no alcanza el nivel de vinculación definido por las normas como para considerar a la operación como controlada), no parece éste el medio más justo. La herramienta evita evidentemente costos de fiscalización pero a costa de estrechar considerablemente el universo de operaciones comparables, complicando el cumplimiento por parte de los contribuyentes.

h) Utilización de compañías comparables con resultados extremos

La doctrina afirma que “…no puede aplicarse prima facie una regla que conlleve la eliminación de las compañías comparables tan solo por poseer pérdidas operativas66”.

66 Baltasar Marott; Val Lema, Manuel: “Precios de transferencia. Compañías comparables con pérdidas” – Doctrina Tributaria Errepar (DTE) – Julio 2013.


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Se basa esta opinión en diversos factores, que resumimos a continuación:

• Las Directrices de la OCDE, en sus puntos 1.70. y 1.72. reconocen la obviedad de que las empresas bajo control y sus comparables pueden tener pérdidas reales por razones de negocios legítimas. Asimismo las pérdidas recurrentes durante un período razonable pueden estar justificadas en algunos casos por una estrategia de negocios con precios bajos enfocada a penetrar un mercado. A conclusiones similares llega el “Manual práctico de precios de transferencia para los países en desarrollo” de la ONU en su punto 5.4.5.3.

• El punto 3.64. de las Directrices de la OCDE reconoce que no es de esperarse que funciones sencillas o de bajo riesgo generen pérdidas por un período de tiempo prolongado, pero que ello no significa que las transacciones que presentan pérdidas no pueden ser comparables. “En general, toda la información relevante debe ser utilizada y no debe haber ninguna regla absoluta sobre la inclusión o exclusión de los comparables que presentan pérdidas. De hecho, son los hechos y circunstancias que rodean a la compañía en cuestión los que deben determinar su condición de comparable, no su resultado financiero”. La afirmación contenida en el manual de la ONY en el punto 5.4.4.2. es en igual sentido.

• Las Directrices de la OCDE (punto 3.65. y 3.66.) y el Manual de la ONU (punto 5.4.4.1.) expresan que tanto las compañías potencialmente comparables con pérdidas como aquellas que poseen ganancias inusualmente elevadas deberían estar sujetas a un análisis de comparabilidad más detallado y reconocen que ambos casos representan “resultados extremos” que no deben eliminarse automáticamente.

• Si se efectuara una eliminación previa de solamente las compañías comparables que poseen pérdidas para posteriormente aplicar un rango intercuartil, estaríamos en presencia de un rango intercuartil resultante sesgado hacia el alza. Y si se eliminaran aquellas empresas con resultados inusualmente altos sólo se lograría un rango intercuartil artificialmente acotado.

Por ende, una sana técnica implicaría que, ante el uso obligatorio del rango intercuartil, no deberían eliminarse per se de la muestra de comparables aquellas compañías con resultados extremos.

7. CONCLUSIÓN

En el presente Capítulo analizamos la obtención de operaciones comparables a la luz del análisis de los factores de la comparabilidad. Es importante destacar, tal como se dijo, que las operaciones, para ser comparables, no deben ser idénticas a la operación bajo control. Sin embargo las diferencias entre ambas


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no deben afectar significativamente el precio o el margen (según la metodología de análisis seleccionada), o, de afectarlos, puedan ajustarse razonablemente. En el curso del Capítulo se comentaron distintos tipos de ajustes, algunos incluidos en el Reglamento en forma explícita y otros en forma implícita, al reconocer la norma que el listado propuesto es meramente enunciativo. Como corolario final concluimos que debe prestarse especial atención a aquellos casos en que sea necesario una importante cantidad de ajustes a los comparables para realizar la comparación, ya que existe la posibilidad de que los comparables en cuestión no sean tales y se deba proceder a su rechazo. Así lo entienden las Directrices de la OCDE en el punto 3.51 al expresar que “…la necesidad de realizar numerosos ajustes o ajustes muy importantes en los factores claves de comparabilidad puede indicar que las operaciones efectuadas por el tercero no son suficientemente comparables.”67



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CAPÍTULO VIII

EL ANÁLISIS ECONÓMICO

4. ETAPAS Como se dijo, el análisis económico permite, a través de la aplicación de la metodología apropiada, concluir si los precios utilizados en las operaciones entre relacionados cumplen con el requisito de ser de mercado. Reiteramos que el análisis de los precios de transferencia sigue un orden lógico. No podrá realizarse el análisis económico si previamente no fue ejecutado el análisis funcional, ya que, como se explicó, no pueden buscarse comparables de una transacción que no fue caracterizada plenamente con anterioridad. El análisis económico posee cuatro etapas:

• Elección del método más apropiado • Búsqueda de comparables • Ajustes a los datos de los comparables • Resultados del análisis económico

En los puntos siguientes describiremos detalladamente estas etapas.

5. ELECCIÓN DEL MÉTODO MÁS APROPIADO Nos remitimos al punto 2 del Capítulo XII, en el que se desarrollaremos el tema.

6. BÚSQUEDA DE COMPARABLES Oportunamente conceptualizamos a las operaciones comparables de acuerdo con sus características implícitas. Reservamos para este punto algunos comentarios referidos específicamente a la búsqueda de transacciones comparables. En el caso de comparables internos la búsqueda se desarrolla puertas adentro de la empresa. La detección de los mismos es más simple cuánto más se involucre a los distintos sectores de la compañía. De cualquier forma, como quedó dicho, el comparable interno es, en caso de existir, en general más confiable que el externo ya que posee la ventaja de que la documentación que lo avala es accesible y completa.


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La búsqueda de comparables externos se circunscribe, en la práctica, al análisis de información de acceso público. Si lo que se busca son precios comparables, deben encontrarse mercados en los que los bienes o servicios posean precios de público conocimiento, como es el caso de los commodities o las tasas de interés. Si se buscan comparables externos de márgenes brutos o netos, los obstáculos son mayores. Normalmente los datos públicos de estados financieros de empresas locales son escasos. En cambio, las bolsas estadounidenses, europeas y asiáticas manejan un universo de datos lo suficientemente grande como para obtener muestras confiables de comparables. Sin embargo el tamaño de la base atenta contra una búsqueda eficiente sin el auxilio de algún motor de búsqueda68. A continuación, a título ilustrativo, incluimos un ejemplo de proceso de búsqueda de empresas comparables externas de nueve pasos, utilizando una base de datos de información pública:

1. Selección del ámbito de búsqueda (base de datos del país o del exterior) 2. Existen dos modalidades de búsqueda en una base datos, las denominadas

“additive approach” y “deductive approach”. Se entiende por additive approach al procedimiento por el cual se arma la muestra tomando como punto de partida un dato conocido y buscando en la base datos semejantes. Por su parte, deductive approach es el procedimiento por el cual la muestra se arma a través de la búsqueda de parámetros determinados en las observaciones de dicha base.

3. Normalmente se utiliza el deductive approach como metodología de búsqueda dado la mayor ductilidad que en la práctica genera.

4. Identificación de códigos de búsqueda compatibles (“SIC Codes”, para el caso de búsquedas en la base de datos de la Stock Exchange Commision (SEC69), o similares)

5. Obtención de una muestra primaria 6. Análisis conceptual de la muestra primaria y aplicación de criterios de selección

adicionales, con el consiguiente rechazo de algunas compañías (palabras clave en las descripciones de las empresas, parámetros financieros, análisis de los Formularios 10K70 y similares)

7. Documentación de una “Matriz de rechazo” 8. Obtención de la muestra definitiva 9. Realización de ajustes a los datos para mejorar la comparabilidad

La información de las compañías comparables debe ser analizada cuidadosamente para asegurarse que no este viciada de vinculación en algún punto. Por ello es usual el uso de información consolidada ya que la misma elimina los efectos de las operaciones que no trascienden a terceros ajenos al grupo en sus resultados.

68 Las licencias de estos motores de búsqueda son comercializadas corporativamente por las calificadoras de riesgos. 69 La SEC es la agencia federal estadounidense que supervisa las bolsas de valores en dicho país. 70 Los Formularios 10K y otros complementarios son presentados por las compañías públicas que cotizan en las bolsas estadounidenses ante la SEC, incorporando datos obligatorios relacionados con su estructura, contratos y transacciones.


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En el caso de compañías muy diversificadas es altamente probable que no puedan ser utilizadas como comparables dado que la segmentación de sus resultados no es recomendable ya que, normalmente, no existe información suficiente para tal fin. Cuándo las búsquedas se refieren a márgenes brutos o netos debería utilizarse información de más de un ejercicio. La información plurianual permite atenuar los efectos de los ciclos de las empresas y mejoran la comparabilidad.

7. RESULTADOS DEL ANÁLISIS ECONÓMICO.

a) Resultados satisfactorios

La última etapa del análisis económico consiste en la comparación entre los resultados de los comparables (ya sean precios o márgenes) con los de las operaciones bajo examen. Dada la redacción de la norma peruana, el resultado del análisis económico será satisfactorio en la medida:

• que el precio de una operación de venta de bienes o servicios de una empresa peruana a una relacionada sea igual o superior al precio de los comparables

• que el precio de una operación de compra de bienes o servicios de una empresa peruana a una relacionada sea igual o inferior al precio de los comparables

• que el margen bruto o neto, según corresponda, de las transacciones bajo control sea igual o superior a los de las comparables

En el caso de resultados insatisfactorios, de todas maneras, la existencia de ajuste primario depende de determinadas circunstancias que analizaremos en el Capítulo IX.

b) Pluralidad de comparables Como quedó dicho, ante la existencia de dos o más comparables deberá recurrirse a la determinación de un rango intercuartil. Analizaremos a continuación este tema.

8. DISPOSICIONES DEL REGLAMENTO RESPECTO DE LA PLURALIDAD DE COMPARABLES

La LIR no establece en forma expresa qué hacer frente a la problemática de que existan dos o más comparables. Es la situación más habitual. La existencia de un solo comparable, aunque de facto, no es lo más frecuente. Obviamente, si del análisis de comparabilidad surgió un solo comparable, la comparación entre este último y el precio convenido por las partes es bis a bis y no presenta mayor dificultad.


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Es el Reglamento, en su artículo 114º, dónde se define el procedimiento a seguir ante la pluralidad de comparables. Allí, se dispone la necesidad, ante este hecho, de la obtención de un rango y una vez calculado el mismo, como debe procederse a efectos de la comparación con los precios o márgenes de las operaciones bajo control. Veamos primero cómo calcular el rango.

c) Armado de un rango El citado artículo 114º establece al respecto lo siguiente:

• Cuándo existan dos o más comparables se deberá obtener un rango de precios, monto de contraprestaciones o márgenes de utilidad

• Como regla general, el rango debe ser calculado mediante el método intercuartil

• Si se aplica el método de precio comparable no controlado y las transacciones tienen un alto nivel de comparabilidad, los extremos mínimo y máximo del rango serán el menor y mayor valor de la muestra. Se considera que existe un alto nivel de comparabilidad si el coeficiente de variación aplicado a los valores de los comparables no excede del 3%

El esquema lógico puede graficarse de la siguiente manera:

Figura 1

¿Existen dos o más

comparables? Comparación bis

a bis

NO

SI

¿Se aplica PC y existe alto nivel

de comparabilidad

SI

Rango = Muestra

NO

Rango intercuartil


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En un punto por separado comentaremos el procedimiento de cálculo del rango intercuartil.

d) Comparación con los precios o márgenes de la operación bajo control El segundo párrafo del artículo 114º del Reglamento dispone:

“Si el valor convenido entre las partes vinculadas se encuentra dentro del referido rango, aquél se considerará como pactado a valor de mercado. Si por el contrario, el valor convenido se encontrara fuera del rango y como consecuencia de ello se determinara un menor Impuesto a la Renta en el país y en el ejercicio respectivo, el valor de mercado será la mediana de dicho rango. El rango será calculado mediante la aplicación del método intercuartil”.

La Figura 2 grafica esta regla:

Figura 2

Esta descripción es homogénea con la regla trazada respecto del ajuste primario de precios de transferencia. Nos remitimos al Capítulo VVVVVV, en mérito a la brevedad.

9. ¿QUÉ ES UN RANGO INTERCUARTIL?

d) En general

¿Valor convenido está

dentro del rango?

Valor de mercado = Valor convenido

SI

NO

¿Menor impuesto en el

país en el ejercicio?

SI

Valor de mercado = Mediana

NO

No requiere ajuste


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Como comentáramos rápidamente en el Capítulo III, a partir de una muestra dada, el rango intercuartil será aquel que va desde el primer cuartil hasta el tercer cuartil.

El primer cuartil, también denominado “percentil 25”, es la posición en la muestra debajo de la cual se sitúan el 25% de las observaciones, o sea las de menores valores. El tercer cuartil, o “percentil 75” es la posición en la muestra a partir de la cual se hallan el 25% de las observaciones, o sea las más altas.

A su vez, la mediana es la posición de la muestra a partir de la cual se sitúan el 50% de las observaciones hacia arriba y hacia abajo.

Gráficamente, el rango intercuartil podría representarse de la siguiente forma:

Figura 3

En la Figura 3, la muestra está simbolizada por un segmento vertical que incluye el 100% de las observaciones.

0%

50% - Mediana

100%

25% - Primer cuartil

75% - Tercer cuartil

50% Muestra

25% Más Extremo (altos)

25% Más Extremo (bajos)

100% Muestra

Rango intercuartil


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Si el rango intercuartil es aquel que va desde el primer cuartil al tercero, entonces, nuestra muestra se reduce en un 50%, eliminando el 25% de las observaciones más extremas, hacia arriba y el 25% de las observaciones más extremas, hacia abajo.

Como quedó dicho en el punto anterior, si el precio o margen de la operación controlada se encuentra dentro del rango intercuartil se considerará de mercado. En el caso en el que se halle fuera del rango intercuartil, y, consecuentemente, se determinara un menor Impuesto a la Renta en el país y en el ejercicio respectivo, el valor de mercado será la mediana de dicho rango.

Si existiera un alto nivel de comparabilidad, en los términos del artículo 114º y se aplicara el método de precio comparable no controlado, el rango se graficaría de la siguiente forma:

Figura 4

La figura 4 no representa un rango intercuartil. Como puede verse, en este supuesto, el rango coincide con toda la muestra y los extremos inferior y superior del rango son el menor y el mayor valor de la muestra, respectivamente.

e) Determinación del rango intercuartil y cálculo de la mediana

0%

50% - Mediana

100%

100% Muestra

Rango


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Existen al menos tres formas de cálculo diferentes del rango intercuartil: discreta, continua o una combinación de ambas. La forma continua o “método estadístico de cálculo del rango intercuartil” es la que obtiene el rango con el menor coeficiente de desviación cuartil y es la más restrictiva71.

El Reglamento optó por calcularlo de acuerdo con la forma continua e incluyó un detalle del proceso de cálculo, que surge del artículo 115º del mismo.

A efectos de facilitar la comprensión del procedimiento, dividimos el mismo en cuatro etapas y 8 pasos en total:

Etapa 1: Pasos Previos

Paso 1:

Los precios o márgenes (en adelante “observaciones”) de los comparables deberán ser ordenados en forma ascendente.

Paso 2:

A cada observación así ordenada se le asignará un número entero correlativo empezando por el número 1 y terminando con el número total de observaciones que integran la muestra. Los números correlativos asignados corresponden a la posición en la muestra.

Etapa 2: Cálculo de la mediana

Paso 3:

Al número total de elementos de la muestra se le sumará la unidad y el resultado se dividirá entre 2. El número así obtenido se denominará “posición de la mediana”.

Paso 4:

4.1. Si la “posición de la mediana” es un número entero la mediana será la observación que corresponda a esa posición.

4.2. Si la “posición de la mediana” es un número formado por una parte entera y por una parte decimal, la mediana se calculará de la siguiente manera:

(i) Se tomará la observación cuya posición coincida con la parte entera de la “posición de la mediana”.

(ii) Se tomará también aquella observación inmediata superior a la observación anterior.

71 Guillermo Heide, Guillermo Grazzini y Matías Lozano: “El rango de precios o rentabilidades de mercado abierto”, en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de precios de transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Páginas 147 a 151.


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(iii) Las observaciones señaladas en los acápites (i) y (ii) se sumarán y el resultado se dividirá entre 2. La mediana será el resultado de esta operación.

Etapa 3: Cálculo del primer cuartil (o percentil 25)

Paso 5:

A la “posición de la mediana”, sea éste un número con o sin decimales, se le sumará la unidad y el resultado se dividirá entre 2. El número así obtenido se denominará “posición del percentil 25”.

Paso 6:

6.1. Si la “posición del percentil 25” es un número entero, el percentil 25 será la observación que corresponda a esa posición.

6.2. Si la “posición del percentil 25” es un número con una parte entera y una parte decimal, el percentil 25 se calculará de la siguiente manera:

(i) Se tomará aquella observación cuya posición o lugar coincida con la parte entera de la “posición del percentil 25”.

(ii) Se tomará también aquella observación inmediata superior a la observación señalada en el acápite anterior.

(iii) La observación del acápite (i) se restará de la del acápite (ii) y la diferencia se multiplicará sólo por la parte decimal de la “posición del percentil 25.

(iv) El resultado del acápite anterior se sumará a la observación del acápite (i) obteniéndose así la observación que corresponde al percentil 25.

Etapa 4: Cálculo del tercer cuartil (o percentil 75)

Paso 7:

A la “posición de la mediana” sea éste un número con o sin decimales, se le restará la unidad y al resultado se le sumará el valor de la “posición del percentil 25”. El número así obtenido se denominará “posición del percentil 75”.

Paso 8:

8.1. Si la “posición del percentil 75” es un número entero, el percentil 75 será la observación que corresponda a esa posición.

8.2. Si la “posición del percentil 75” es un número con decimales, el percentil 75 se calculará de la siguiente manera:


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(i) Se tomará la observación cuya posición o lugar coincida con la parte entera de la “posición del percentil 75”.

(ii) Se tomará también aquella observación inmediata superior a la observación señalada en el acápite anterior.

(iii) La observación del acápite (i) se restará de la del acápite (ii) y la diferencia se multiplicará sólo por la parte decimal de la “posición del percentil 75”.

(iv) El resultado del acápite anterior se sumará a la observación del acápite (i) obteniéndose la observación que corresponde al percentil 75.

f) Ejemplo de determinación del rango intercuartil y cálculo de la mediana

Supongamos una muestra de comparables como la siguiente:

Observación Resultado A 10 B 12 C 8 D 14 E 9 F 20 G 15 H 18 I 11 J 13

Siguiendo los pasos detallados en el punto anterior determinaremos el rango intercuartil y la mediana.

Paso 1:

Se ordenan en forma ascendente las observaciones:

Observación Resultado C 8 E 9 A 10 I 11

B 12 J 13 D 14 G 15 H 18 F 20

Paso 2:


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Se asigna un número entero correlativo a cada posición: Posición Observación Resultado

1 C 8 2 E 9 3 A 10 4 I 11 5 B 12 6 J 13 7 D 14 8 G 15 9 H 18

10 F 20

Paso 3:

Se suma al número total de elementos de la muestra la unidad, se divide el resultado entre 2 y se obtiene la “posición de la mediana”.

Posición de la mediana = (10 + 1)/2 = 5,50

Paso 4:

Como la “posición de la mediana” es un número formado por una parte entera y por una parte decimal, calculamos la mediana de la siguiente manera:

(i) Se tomará la observación cuya posición coincida con la parte entera de la “posición de la mediana”, o sea:

la posición 5, observación B, Resultado 12.

(ii) Se tomará también aquella observación inmediata superior a la observación anterior, o sea:

la posición 6, observación J, Resultado 13.

(iii) Las observaciones señaladas en los acápites (i) y (ii) se sumarán y el resultado se dividirá entre 2. La mediana será el resultado de esta operación.

Mediana = (12 + 13)/2

Mediana = 12,50

Paso 5:

A la “posición de la mediana”, le sumamos la unidad y el resultado se dividirá entre 2, obteniendo así la “posición del percentil 25”.


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Posición del percentil 25 = (5,50 + 1)/2 = 3,25

Paso 6:

Como la “posición del percentil 25” es un número con una parte entera y una parte decimal, calculamos el percentil 25 de la siguiente manera:

(i) Se tomará aquella observación cuya posición o lugar coincida con la parte entera de la “posición del percentil 25”, o sea:

la posición 3, observación A, Resultado 10

(ii) Se tomará también aquella observación inmediata superior a la observación señalada en el acápite anterior, o sea

la posición 4, observación I, Resultado 11

(iii) La observación del acápite (i) se restará de la del acápite (ii) y la diferencia se multiplicará por la parte decimal de la “posición del percentil 25.

(11 – 10) x 0,25 = 0,25

(iv) El resultado del acápite anterior se sumará a la observación del acápite (i) obteniéndose así la observación que corresponde al percentil 25.

Percentil 25 = (10 + 0,25)

Percentil 25 = 10,25

Paso 7:

A la “posición de la mediana” se le restará la unidad y al resultado se le sumará el valor de la “posición del percentil 25”, obteniendo la “posición del percentil 75”.

Posición del percentil 75 = (5,50 - 1) + 3,25 = 7,75

Paso 8:

Como la “posición del percentil 75” es un número con decimales, el percentil 75 se calculará de la siguiente manera:

(i) Se tomará la observación cuya posición o lugar coincida con la parte entera de la “posición del percentil 75”, o sea:

la posición 7, observación D, Resultado 14


José Luis Eguía

111

(ii) Se tomará también aquella observación inmediata superior a la observación señalada en el acápite anterior, o sea:

la posición 8, observación G, Resultado 15

(iii) La observación del acápite (i) se restará de la del acápite (ii) y la diferencia se multiplicará sólo por la parte decimal de la “posición del percentil 75”.

(15-14) x 0,75 = 0,75

(iv) El resultado del acápite anterior se sumará a la observación del acápite (i) obteniéndose la observación que corresponde al percentil 75.

Percentil 75 = (14 + 0,75)

Percentil 75 = 14,75

En forma gráfica, el rango intercuartil de la muestra sería:

La muestra de comparables obtenido tiene como observación mínima a 8 y como máxima a 20, con una mediana de 12,50. El rango intercuartil va de 10,25 a 14,75.

8

50% - Mediana = 12,50

20

25% - Primer cuartil = 10,25

75% - Tercer cuartil = 14,75

50% Muestra

25% Más Extremo (altos)

25% Más Extremo (bajos)

100% Muestra

Rango intercuartil


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Supongamos que la operación bajo control sea una venta, cuyo precio fuera de S/. 12.-. Como ese precio se encuentra se encuentra entre 10,25 y 14,75, se considerará de mercado. Si el precio de la venta bajo control de precios de transferencia fuera, por ejemplo, de S/. 9.-, el mismo se encontraría fuera del rango intercuartil. Si se verificara perjuicio fiscal, se considerará como precio de mercado a la mediana, o sea, S/. 12,50, por lo que habría que efectuar el ajuste correspondiente respecto del precio convenido (S/.9.-). Si el precio de la venta controlada fuera de S/. 15.-, también se encontraría fuera del rango intercuartil, pero al no verificarse perjuicio fiscal no corresponderá ajuste alguno. Si en el ejemplo anterior el extremo inferior de la muestra fuera 8 pero el superior fuera 8,24 o menos, no se debería determinar rango intercuartil sino que toda la muestra completa formaría el rango. Esto es así ya que existiría “un alto nivel de comparabilidad” porque el coeficiente de variación aplicado a los valores de los comparables no excedería del 3%, o sea: Coeficiente de variación = (Mayor valor) – (Menor valor de la muestra)/ (Menor valor) Coeficiente de variación = (8,24-8)/8 = 3% Coeficiente de variación = 3% Los resultados que surgen del procedimiento descripto en el artículo 115º del Reglamento son coincidente con los que se obtienen utilizando la función CUARTIL en el programa Microsoft Excel.

10. LOS RANGOS Y LA OCDE Las Directrices de la OCDE72, ante la existencia de pluralidad de comparables, entienden que existe lo que denomina “un rango de plena competencia”. En la medida de que todos los comparables sean relativamente igual de fiables, el rango estará compuesto por todos ellos. En los casos en que el rango se haya obtenido a través de un número importante de observaciones y se presume la existencia de algunos defectos en la comparabilidad que no pueden identificarse o cuantificarse y que, por tanto, no son susceptibles de ajuste, la utilización del rango intercuartil u otros percentiles puede ayudar a mejorar la fiabilidad del análisis. Si el precio o el margen de la operación bajo análisis se encontrare dentro del “rango de plena competencia”, la administración tributaria no debe realizar ajustes. Si el precio o el margen de la operación bajo análisis se encontrare fuera del “rango de plena competencia”, se deberá determinar cuál es el punto más apropiado del rango respecto del cual la administración tributaria realice el ajuste. Nuevamente, aquí, la

72 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Páginas 145 a 148.


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fiabilidad de los comparables, es la que determina la solución. Si los resultados son muy fiables y relativamente iguales cualquiera de ellos satisface el principio de plena competencia, por el que el contribuyente podría argumentar que el ajuste debiera realizarse respecto del menor de ellos. En cambio, cuando persistan algunos defectos en la comparabilidad, podría ser conveniente utilizar medidas de tendencia central que permitan determinar el punto más apropiado (por ejemplo la mediana, el promedio, el promedio ponderado, etc.). Como se ve, la norma peruana se aparta de los lineamientos de la OCDE en este punto. Para la legislación local, en todos los casos debe utilizarse el rango intercuartil, independientemente de la calidad de los comparables. La única excepción es la señalada respecto de la existencia de un alto nivel de comparabilidad, en los términos del artículo 114º, en los que debe usarse el rango completo.


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CAPÍTULO IX

AJUSTES A LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA

7. INTRODUCCIÓN

En Capítulos anteriores hemos esquematizado el proceso de análisis de los precios de transferencia en forma genérica y a su vez, teniendo en cuenta lo estipulado por las normas peruanas respectivas.

Dicho proceso comienza como vimos con la detección de aquellas operaciones sujetas a control de acuerdo con los supuestos establecidos por las disposiciones en la materia. Luego, a través de un análisis de comparabilidad, se obtienen transacciones comparables con las operaciones controladas, a efectos de determinar el precio o margen de mercado (o un rango de ellos) de la transacción bajo análisis.

Como punto culminante del proceso, se realiza la comparación entre el precio de transferencia y el precio o margen de mercado obtenido, a fin de determinar el carácter arm´s length del primero. De no confirmarse este carácter, estamos frente a una posición de potencial ajuste del mismo.

Pero este no es la única clase de ajuste posible. La existencia del primero puede generar otros efectos en el mismo contribuyente y la contraparte que deben tenerse en cuenta.

En este Capítulo analizaremos las normas peruanas respecto de los ajustes bajo comento.

8. AJUSTE PRIMARIO

d) Regla general

Denominamos ajuste primario al eventual ajuste a los precios de transferencia convenidos debido a su no equivalencia con el precio de mercado.

El inciso c) del artículo 32º -A- de la LIR establece la regla general a seguir para que proceda el ajuste primario al expresar que:

“Sólo procederá ajustar el valor convenido por las partes cuando éste determine en el país un menor impuesto del que correspondería por aplicación de las normas de precios de transferencia”. (El destacado es nuestro).

Esto marca una declaración de principios: el ajuste primario sólo opera a favor del fisco y nunca a favor del contribuyente.


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115

El inciso a) del artículo 109 del Reglamento entiende incluido en el concepto de “determinación de un menor impuesto”, entre otros, la comprobación del diferimiento de rentas o la determinación de mayores pérdidas tributarias de las que hubiera correspondido declarar.

Y el inciso c) del citado artículo de la LIR continúa, estableciendo una suerte de excepción, que, completa el universo casos susceptibles de ajuste primario:

“La SUNAT podrá ajustar el valor convenido aun cuando no se cumpla con el supuesto anterior, si dicho ajuste incide en la determinación de un mayor impuesto en el país respecto de transacciones con otras partes vinculadas”.

Con lo cual, la lógica del ajuste primario podría resumirse en el esquema de la Figura 1:

Figura 1

El segundo párrafo del inciso c) del artículo 32º -A- de la LIR establece que “A fin de evaluar si el valor convenido determina un menor impuesto, se tomará en cuenta el efecto que, en forma independiente, cada transacción o conjunto de transacciones -según se haya efectuado la evaluación, en forma individual o en conjunto, al momento de aplicar el método respectivo- genera para el Impuesto a la Renta”.

¿PT determina en

Perú un menor

impuesto?

Ajuste primario

SÍ

NO

¿Ajuste incide en mayor

impuesto en Perú por otras transacciones

con vinculados?

SI

Ajuste primario

NO

No procede ajuste primario


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Esto implica que el análisis de la Figura 1 hay que realizarlo tantas veces como transacciones (o grupo de transacciones) estén bajo análisis en forma independiente. Por lo tanto no existirán compensaciones entre efectos de distintas transacciones (o grupo de transacciones) y habrá tantos ajustes primarios como transacciones (o grupo de transacciones) impliquen un mayor impuesto en el Perú.

Asimismo, cabe destacar que el ajuste primario surte efecto tanto para el transferente como para el adquirente. Para el caso de sujetos no domiciliados, sólo procederá respecto de transacciones que generen rentas gravadas en el Perú y/o deducciones para la determinación de su impuesto en el país.

Tratándose de ajustes aplicables a sujetos no domiciliados, el responsable de pagar el impuesto por el monto equivalente a la retención que resulte de aplicar el referido ajuste, será el que hubiese tenido la calidad de agente de retención si hubiese pagado la contraprestación respectiva.

El inciso b) del artículo 109 del Reglamento aclara que si como consecuencia del ajuste efectuado se produjera un pago indebido o en exceso, se entenderá que dicho pago devendrá en tal cuando el acto administrativo en el que conste el ajuste quede firme o consentido. También dispone que los resultados provenientes del ajuste no modificarán la base imponible de los pagos a cuenta a cargo del contribuyente.

Como se desprende del propio texto de las normas, el ajuste podrá ser formulado por al SUNAT, impugnando los precios utilizados por el contribuyente en las operaciones bajo control. Cabe destacar que a efectos de esta impugnación se deberán aplicar los métodos de precios de transferencia previstos en la LIR. La OCDE entiende que cuando un contribuyente ha utilizado un método de precios de transferencia consistente con los previstos por la ley, la administración tributaria deberá basarse en dicho método para examinar si las condiciones de las operaciones vinculadas son conformes al principio de libre competencia73. Cabe destacar además, que la solución clásica recomendada por la OCDE74 y seguida en general por los países, consiste en ajustar la base imponible del impuesto a la renta en el monto que el fisco haya determinado de acuerdo con la aplicación de la metodología, por lo que se no se percibe un desvío respecto del estándar en este punto. Por último cabe destacar que, como comentamos profusamente, el ajuste sólo puede ser posible a favor del fisco y no del contribuyente. La propuesta de legislación de la OCDE75 adopta idéntica postura.

e) ¿Cuándo el valor convenido determina un menor impuesto?

73 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 11. 74 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 8. 75 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 17.


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En el punto anterior vimos que el ajuste primario procede en la medida que el valor convenido determina un menor impuesto. A esta regla se la denomina comúnmente “Perjuicio Fiscal”. Parafraseando lo antedicho, sólo operará el ajuste primario en el caso de que exista perjuicio fiscal. Dijimos también que el diferimiento de rentas o la determinación de mayores pérdidas tributarias de las que hubiera correspondido declarar, forman parte del concepto de perjuicio fiscal.

Para determinar el perjuicio fiscal deberá tenerse en cuenta a todas las partes intervinientes. Analicemos algunos ejemplos para facilitar la comprensión de la cuestión.

Ejemplo 1:

Una compañía peruana A le vende a otra vinculada del país B un bien en S/. 500.-. La segunda lo revende en S/. 120.- a un tercero independiente. La utilidad operativa de A fue de S/. 1.000.- en el ejercicio y la de B S/. 500.-. Por aplicación de la metodología de precios de transferencia, B calculó un ajuste primario de S/. 100.-. La tasa de impuesto a la renta de ambos es del 30% ¿Existe perjuicio fiscal?

Los datos planteados pueden resumirse así:

A

Resultado

Neto Resultado Neto %

impuesto Impuesto

Situación antes de

ajuste Ajuste despues de

ajuste Con precios convenidos 1.000,00 1.000,00 30%

300,00 (A)

Con ajuste primario 1.000,00 100,00 1.100,00 30% 330,00 (B)

B

Resultado


impuesto Impuesto

Situación antes de


ajuste Con precios convenidos 500,00 500,00 30%

150,00 (C)

Con ajuste primario 500,00 -100,00 400,00 30%

120,00 (D)

Total impuesto en el país con precios convenidos

450,00 (A) + (C)

Total impuesto en el país con ajuste primario

450,00 (B) + (D) Diferencia -


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El impuesto en el país, considerando las dos partes de la transacción, no varía si el ajuste se realiza o no, siendo en ambos casos de S/. 450.-. Por tal razón no hay perjuicio fiscal y por ende el ajuste primario no procede.

Ejemplo 2:

Supongamos el mismo caso anterior, con la diferencia que la tasa de impuesto de B sea 15%. Si ordenamos los datos planteados con el mismo esquema anterior:

A

Resultado


impuesto Impuesto

Situación antes de


ajuste Con precios convenidos 1.000,00 1.000,00 30% 300,00 (A)


B

Resultado


impuesto Impuesto

Situación antes de


ajuste Con precios convenidos 500,00 500,00 15% 75,00 (C)

Con ajuste primario 500,00 -100,00 400,00 15% 60,00 (D)

Total impuesto en el país con precios convenidos 375,00 (A) + (C) Total impuesto en el país con ajuste primario 390,00 (B) + (D) Diferencia -15,00

El impuesto en el país, considerando las dos partes de la transacción, sería menor en S/. 15 de utilizarse los precios convenidos, por lo que se verifica perjuicio fiscal. Por lo tanto el ajuste primario de A procede.

Ejemplo 3:

Supongamos el mismo Ejemplo 1 pero, en este caso, el resultado operativo de B es de S/. 90.-. Los resultados serían los siguientes:

A Resultado Resultado Neto % Impuesto


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Neto impuesto

Situación antes de


ajuste Con precios convenidos 1.000,00 1.000,00 30% 300,00 (A)


B

Resultado


impuesto Impuesto

Situación antes de


ajuste Con precios convenidos 90,00 90,00 30% 27,00 (C)

Con ajuste primario 90,00 -100,00 -10,00 30% - (D)

Total impuesto en el país con precios convenidos 327,00 (A) + (C) Total impuesto en el país con ajuste primario 330,00 (B) + (D) Diferencia -3,00

Al igual que en el Ejemplo 2, también el impuesto en el país utilizando los precios convenidos, considerando las dos partes de la transacción, sería menor. En este caso, el perjuicio fiscal sería de S/. 3l. Por lo tanto también en este caso el ajuste primario de A procede76.

f) Imputación al período

El ajuste primario debe imputarse al período que corresponda conforme a las reglas de imputación previstas en esta ley. Cuando no se pueda imputar a un período determinado por no ser posible que se produzca la condición necesaria para ello, el ajuste se imputará en cada período en que se imputase la renta o el gasto del valor convenido, en forma proporcional a dicha imputación.

Los ajustes a las rentas no imputables al devengo, se imputarán de la siguiente manera:

• Transacciones a título oneroso: el ajuste por la parte proporcional no percibida a la fecha en que se debía efectuar el único o último pago, según corresponda, será imputado a dicha fecha.

76 Puede verse un ejemplo de falta de perjuicio fiscal utilizando el método de Precio de Reventa en Magdalena Bunikowska: “Precios de transferencia – Actualizaciones 2013” (Mayo 2013), disponible en http://www.ccpl.org.pe/downloads/Presentacion_MJB_Mayo_30.pdf



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• Transacciones a título gratuito, el ajuste se imputará:

o Al período o períodos en que se habría devengado el ingreso si se hubiera pactado contraprestación, cuando se trate de rentas de sujetos domiciliados en el país

o Al período o períodos en que se habría devengado el gasto -aún cuando éste no hubiese sido deducible- si se hubiera pactado contraprestación, en el caso de rentas de sujetos no domiciliados.

9. AJUSTE CORRELATIVO

El último párrafo del inciso d) del artículo 32º -A- de la LIR describe una posibilidad por la cual la SUNAT podrá aceptar un ajuste a favor del contribuyente. La misma está relacionada con la existencia de Convenio para evitar la doble imposición entre el Perú y el país de residencia del vinculado del exterior, en determinada circunstancia. El texto comentado dice:

“Cuando de conformidad con lo establecido en un convenio internacional para evitar la doble imposición celebrado por la República del Perú, las autoridades competentes del país con las que se hubiese celebrado el convenio realicen un ajuste a los precios de un contribuyente residente de ese país, y siempre que dicho ajuste esté permitido según las normas del propio convenio y el mismo sea aceptado por la administración tributaria peruana, la parte vinculada domiciliada en el Perú podrá presentar una declaración rectificatoria en la que se refleje el ajuste correspondiente, aun cuando con dicho ajuste se determine un menor impuesto en el país. La presentación de dicha declaración rectificatoria no dará lugar a la aplicación de sanciones” (El destacado es nuestro).

El inciso c) del artículo 109º del Reglamento aclara que:

• Los ajustes correlativos se regirán por las disposiciones contenidas en los convenios internacionales para evitar la doble imposición

• La autoridad competente para el procedimiento de acuerdo mutuo que en dichos convenios se pacta estará representada por la SUNAT

• El ajuste efectuado por la Administración Tributaria extranjera deberá constar en acto administrativo que haya quedado firme.

En síntesis, y tal como surge de una armónica interpretación de los textos de la LIR y el Reglamento, el ajuste correlativo a favor del contribuyente está condicionado a que el ajuste:

• Esté permitido por las normas del propio convenio • Conste en un acto administrativo que haya quedado firme • Sea aceptado por la SUNAT


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• Se incluya por parte del contribuyente peruano en una declaración rectificatoria que arroje un menor impuesto en el Perú

Al respecto, cabe destacar que los Convenios par evitar la doble imposición que el Perú ha suscripto con Chile y Canadá, incluyen en el punto 2 del artículo 9 de los mismos, la posibilidad del ajuste correlativo. En igual sentido, la Decisión 578 de la Comisión de la Comunidad Andina, en el punto 2 del artículo 7, prevé una similar situación. Por el contrario, el Convenio para evitar la doble imposición entre el Perú y Brasil, no posee una cláusula explícita al respecto.

Téngase en cuenta que, como quedó dicho, estos temas se resuelven a través del procedimiento de acuerdo mutuo contenido en los tratados para evitar la doble imposición. Dada la todavía reducida cantidad de dichos tratados que ha firmado el Perú hasta el presente, en nuestra opinión, no se darán en el corto plazo muchos casos en lo que el ajuste correspondiente tenga lugar. A efectos de estimar cuál podría ser el comportamiento en un futuro hipotético en el que el Perú incremente su red de tratados para evitar la doble imposición, puede recurrirse a las estadísticas de la OCDE referidas al tema. Según el organismo, para fines de 2010, el número total de procedimientos abiertos reportado por países miembros era de 3328 casos, un 2,9% menos que en 2009, pero un 41,5% más que en 2006. El tiempo promedio que llevó completar cada procedimiento fue de 27,30 meses en el 2010 comparado con 22,82 meses en 2009 y 22,10 meses en 200677. Esto podría interpretarse como un importante incremento en los casos y en su complejidad, dado el aumento de los plazos necesarios para su resolución. No se poseen datos respecto de cuántos de estos procedimientos se relacionaban con precios de transferencia.

10. AJUSTE SECUNDARIO

Se entiende por ajuste secundario al que resulta necesario practicar para que se produzca el restablecimiento de la situación en condiciones de libre mercado. Implica normalmente una recaracterización de los fondos o rentas trasvasados entre las personas asociadas, así como la aplicación de las consecuencias jurídico-tributarias, a ese trasvase de rentas materialmente producido78.

El último párrafo del artículo 109º del Reglamento dispone la recaracterización de la renta devenida del ajuste primario como una “disposición indirecta de renta no susceptible de posterior control tributario, incluyendo las sumas cargadas a gastos e ingresos no declarados”, al decir del inciso g) del artículo 24º -A- de la LIR, y por ende sujeta a la alícuota del 4,1% de impuesto.

77 OCDE: “Country Mutual Agreement Procedure Statistics 2006-2010" - http://www.oecd.org/chile/countrymutualagreementprocedurestatistics2006-2010.htm. 78 María Luisa Fernández de Soto Blass: “Los precios de transferencia y el ajuste secundario. Propuesta de nuevos artículos en la legislación del Impuesto sobre Sociedades español” - VI Jornada Metodológica de Derecho Financiero y Tributario Jaime García Añoveros. La calidad jurídica de la producción normativa en España – 2009. Páginas 405 a 422.

http://www.oecd.org/chile/countrymutualagreementprocedurestatistics2006-2010.htm


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O sea que, mediante el ajuste primario se restablece la base imponible del impuesto a la renta. Al mismo tiempo, mediante el ajuste secundario, al recaracterizar dicha importe como disposición indirecta de renta, se la grava como tal79.

No todas las legislaciones plantean explícitamente el ajuste secundario. Más allá de las consideraciones que puedan realizarse respecto de la norma específica definida, entendemos importante la incorporación expresa de alguna regla de “ajuste secundario” que evite contenciosos futuros por interpretaciones divergentes del fisco y el contribuyente80.

11. CONSECUENCIAS NO TRIBUTARIAS DE LOS AJUSTES DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

Las consecuencias de la existencia de un ajuste de precios de transferencia trascienden lo estrictamente tributario. La mera existencia de dicho ajuste, calculado o conformado por el contribuyente, o firme, luego de los procedimientos correspondientes, implica la existencia de una operación que no fue realizada como entre partes independientes entre la sociedad y su vinculada, directa o indirectamente. Esto podría haber causado un perjuicio a un accionista o socio minoritario o a un tercero, que podría promover la impugnación del acto con esa base. Lo expresado no es un purismo teórico. Existe jurisprudencia en otros países, interesante de analizar, en la cual los jueces trataron este tema en profundidad. Un caso judicial en el que las cuestiones de precios de transferencia tuvieron efectos sobre la determinación de los precios de las acciones en una transacción en particular fue Ford Motor Co. of Canada v Ontario (Municipal Employees Retirement Board). Ford Motor Co (Ford) con sede en los Estados Unidos de América poseía como filial a Ford Motor Co. of Canada Ltd. (Ford Canadá), con sede en Canadá. En 1995, Ford buscó aplicar una cláusula de rescisión para la compra de 6,17% de las acciones de Ford Canadá que poseían accionistas minoritarios. Ford ofreció pagar a los accionistas minoritarios u$s 185 por acción. Los accionistas minoritarios impugnaron este precio y Ford Canadá presentó una demanda ante la Corte para fijar el valor razonable de las acciones. Los accionistas minoritarios contrademandaron alegando que sus intereses como accionistas minoritarios habían sido oprimidos por la política de precios de transferencia seguida por el grupo empresarial y que por dicha política se había subestimado considerablemente los beneficios de Ford de Canadá y, por lo tanto, el valor de sus acciones. La Corte Superior de Justicia de Ontario encontró que los acuerdos de fijación de precios de transferencia entre Ford y Ford Canadá, y que habían dado lugar a pérdidas de esta última, no se habrían mantenido entre partes

79 Cierta doctrina ha caracterizado esta disposición como ilegal. Se recomienda la lectura del trabajo de Walker Villanueva Gutiérrez: “El Ajuste Secundario de Precios de Transferencia como “Dividendo” o “Disposición Indirecta de Rentas” - Actualidad Empresarial, Nº 190 - Primera Quincena de Setiembre 2009. 80 Para una explicación del concepto de ajuste secundario puede verse: Andrés Robledo y Fernando Vaquero: “Ajustes por precios de transferencia”, en la obra dirigida por Fernando D. García “Convenios para evitar la doble imposición Internacional. Aspectos controvertidos”, páginas 429 a 434.


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independientes y por ende no se habría reducido el valor de las acciones de los accionistas minoritarios. La Corte sostuvo que el enfoque adecuado para determinar los beneficios de Ford Canadá no era intentar asignar un precio arm´s´length a cada una de las transacciones que tuvieron lugar entre Ford y Ford Canadá, sino, en su lugar, partir del beneficio total de la empresa Ford y luego dividirla entre Ford EE.UU. y Ford Canadá en base a su respectivas contribuciones a ese beneficio, o sea utilizar el Método de división de utilidades81. En sentido inverso, la existencia de un accionista minoritario puede incidir en la decisión de un juez tributario al analizar la determinación de un ajuste por parte del fisco. Tal es el caso “RT. French”, en el cual una filial estadounidense de una empresa extranjera pagó a su casa matriz durante veintiún años regalías, en un momento en que la rentabilidad de un intangible era desconocida. La filial tenía un accionista minoritario al 49%. Cuando, años después, la tecnología era un éxito probado, el accionista mayoritario adquirió la participación del minoritario. El fisco alegó que, en estas nuevas circunstancias, partes independientes hubieran renegociado el contrato. El Tribunal entendió que se hubiera mantenido el contrato anterior ya que, la existencia del accionista minoritario garantizaba su carácter arm´s length y que si la casa matriz hubiera tratado con un tercero independiente, no hubiera permitido el incumplimiento o renegociación del contrato original. El Tribunal consideró muy relevante la existencia de un accionista al 49% ya que, su presencia, difícilmente hubiera permitido que se desviaran fondos a favor de otras sociedades82.

12. CONCLUSIÓN

La norma peruana de precios de transferencia prevé la existencia tanto de ajustes primarios como secundarios. Asimismo, admite el ajuste correlativo ante la existencia de convenios para evitar la doble imposición firmados por el Perú que lo permita.

El objetivo del ajuste primario y del secundario son diferentes.

El ajuste primario busca restablecer la base imponible del impuesto a la renta en aquellos casos en que el precio acordado con la parte vinculada (o situada en PBNI) no sea arm´s length, y, además se verifique perjuicio fiscal. El hecho de que el régimen de precios de transferencia incluya también en su ámbito de aplicación a las operaciones entre vinculados locales torna más compleja la afirmación de la existencia de perjuicio fiscal, ya que obliga a realizar el análisis tomando en cuenta el impacto en ambas partes de la transacción.

El ajuste secundario persigue la meta de recaracterizar el flujo monetario que se genera ante la existencia de ajuste primario. Con este fin, el Reglamento, en una disposición criticada por parte de la doctrina, define a esta diferencia como una “disposición indirecta de renta”, con el impacto en la tributación que esto implica.

81 Anita Anand y Kim Brooks: “The Allocation of Profits Between Related Entities and the Oppression Remedy: an Analysis of Ford Motor Co. v. Omers” - Ottawa Law Review. Páginas 130 a 131. 82 Gabriel Gotlib y Fernando M. Vaquero: “Aspectos internacionales de la tributación argentina” – La Ley – 2ª. Edición – Buenos Aires, 2009. Página 488.


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CAPÍTULO X

ANÁLISIS DE CASOS

A efectos de aplicar los principios y comentarios vertidos respecto de los análisis funcional y económico, presentamos seguidamente una serie de pequeños casos83. Su resolución permitirá clarificar los conceptos y facilitar su comprensión.

CASO 1

PER, un fabricante peruano posee un distribuidor exclusivo en Brasil, FD. Previamente al inicio de las operaciones, ambas partes suscriben un contrato por el cual FD se compromete a comprar anualmente 20.000 unidades durante los primeros 5 años a un precio de S/. 5.- cada una. FD deberá desarrollar, a su costo, toda estrategia de marketing necesaria. PER no aceptará rebajas ni devoluciones de la mercadería. FD posee la capacidad para financiar sus obligaciones. En los primeros tres años, FD sólo vendió 10.000 unidades por año a S/. 11.- cada una, pero en el año 4 logró vender todo el inventario que poseía a S/. 25 cada una. § ¿Es compatible la mayor renta obtenida en el año 4 por FD con la asignación del

riesgo de mercado para esa parte de la transacción? § R: Ya que el contrato es previo al inicio de las operaciones y el riesgo no era

conocido, es lógico que la mayor ganancia que FD obtuvo en el año 4 sea arm´s length, ya que asumió el riesgo de mercado y estuvo en condiciones de financiarlo.

CASO 2

PER, un fabricante peruano posee un distribuidor exclusivo en Brasil, FD. Previamente al inicio de las operaciones, ambas partes suscriben un contrato por el cual FD se compromete a comprar anualmente 20.000 unidades durante los primeros 5 años a un precio de S/. 5.- cada una. FD deberá desarrollar, a su costo, toda estrategia de marketing necesaria. PER no aceptará rebajas ni devoluciones de la mercadería. En los primeros tres años, FD sólo vendió 10.000 unidades por año a S/. 11.- cada una, por lo que PER le otorgó el crédito necesario sobre las facturas de venta para que FD pudiera continuar con las operaciones. En el año 4 logró vender todo el inventario que poseía a S/. 25 cada unidad y canceló la cuenta por pagar que poseía con PER. § ¿Es compatible la mayor renta obtenida en el año 4 por FD con la asignación del

riesgo de mercado para esa parte de la transacción? § R: A pesar del contrato suscripto, el hecho de que FD no estaba en

condiciones de financiar sus obligaciones, prueba que el riesgo de mercado 83 Estos casos, al igual que los incluidos en las Partes Tercera y Cuarta de esta obra, fueron elaborados por el autor, inspirados en diversos ejemplos incluidos en las regulaciones estadounidenses y adaptados a la realidad y legislación chilena.


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fue asumido por PER, por lo que deberá tenerse en cuenta al momento de establecer la renta que le corresponderá a cada parte en el año 4.

CASO 3

S, una compañía peruana, le provee a X, una compañía extranjera relacionada, motores que S fabrica en el mercado interno y que X incorpora a diversos productos que fabrica y vende a terceros. El contrato ente ambos establece que los precios se pactan en dólares. S no recibe ningún tipo de asistencia para financiar sus exportaciones. § ¿Quién posee realmente el riesgo de cambio?

§ R: Si S posee la capacidad financiera para afrontar este riesgo o para

acotarlo, entonces el riesgo de cambio puede asignarse a S.

CASO 4 Una compañía peruana A, subsidiaria de una empresa extranjera B, distribuye en el Perú los productos que la segunda fabrica. El contrato que ambos suscribieron prevé que cualquier contingencia de calidad del producto será enfrentado por B. En la práctica, sin embargo, los únicos reclamos de clientes al respecto hacia A fueron soportados económicamente por la compañía peruana. § ¿Quién posee realmente el riesgo de producto?

§ R: Los hechos establecen que, aún existiendo el contrato que exprese lo

contrario, el hecho de solventar económicamente los reclamos, direcciona el riesgo hacia A.

CASO 5

La empresa peruana A, es distribuidora de los bienes que su casa matriz estadounidense B, fabrica en USA. A no distribuye bienes para terceros independientes. Asimismo no han podido localizarse operaciones entre terceros independientes de los mismos bienes, por lo que no ha sido posible aplicar el método de Precio Comparable no controlado. No existe información pública disponible de otras compañías peruanas independientes que realicen transacciones comparables a las de A, pero sí se logró recabar dicha información respecto de compañías que operan en USA. § ¿Pueden utilizarse las compañías estadounidenses como comparables a efectos

de aplicar los métodos de Precio de Reventa o Margen Neto Transaccional? § R: Sí, pero deberá tenerse en cuenta las diferencias entre el mercado

geográfico peruano y norteamericano y realizar los ajustes correspondientes si fuera necesario.


José Luis Eguía

126

CASO 6 Una compañía italiana I de diseño de modas decide constituir en el Perú una subsidiaria X que confeccione las prendas que diseña, con el propósito de aprovechar los menores costos relativos que debe afrontar. Las prendas se venderán con la marca de I. Para realizar la producción X no necesita un “know how” determinado significativo, por lo que otros potenciales competidores podrían realizar sus funciones. § En una situación arm’s length, ¿dónde quedaría atribuida la mayor utilidad que

se genera por el ahorro de costos que se logra al confeccionar en el Perú? § R: Teniendo en cuenta que terceros independientes competidores podrían

realizar esas funciones en un mercado geográfico similar al peruano, la mayor utilidad debe asignarse a la matriz italiana.

CASO 7

Una empresa exportadora A contrata servicios de fletes de una vinculada del exterior B. Estos fletes representan el 90% de las ventas de servicios de B, siendo el 10% restante fletes a no relacionadas que cubren rutas similares a las de A.

§ ¿Es posible utilizar como precio comparable para las ventas de A a B el precio

de los fletes que B realiza a independientes? § R: Habría que determinar previamente si la diferencia de volumen incide

significativamente en la determinación de los precios. De no poder cuantificar este efecto para proceder a ajustarlo, no podrá tomarse como comparable.

CASO 8

FS fabrica el producto XX y lo vende a su controlante del exterior P. A su vez vende el mismo producto a independientes a S/.100.- por unidad. Las condiciones económicas y de contratación son idénticas con excepción de los volúmenes. En operaciones con independientes FS ofrece descuentos del 2% para órdenes de 20 unidades y del 5% para órdenes de 100 unidades.

§ ¿Cuál debería ser el precio unitario si P compra 60 unidades por cada orden?

¿Podría aplicarse el mismo criterio si P adquiere órdenes de 1000 unidades cada una?

§ R: El precio para órdenes de 60 unidades cada una podría ser de S/. 100.-

menos un 3,5% de descuento. Sin embargo este criterio no podría utilizarse para órdenes de 1.000 unidades cada una ya que la diferencia de volumen hace a ambas operaciones no comparables.

CASO 9

§ Una compañía peruana D es distribuidor exclusivo de su controlante del exterior

E. La marca de su vinculada no es conocida en el Perú, por lo que D debe


José Luis Eguía

127

realizar, a su costa, altos gastos de publicidad durante los primeros años de contrato. Al séptimo año, cuando la marca ya se encuentra impuesta en el Perú y D puede lograr un mayor precio relativo que en los años anteriores, E decide que D deje de ser su distribuidor exclusivo y pase a operar como un comisionista.

§ ¿Es esta una situación arm’s length?

§ R: En una relación entre partes independientes, D hubiera negociado un

contrato de distribución tal que le hubiera permitido recuperar los costos de desarrollo de la marca. Por lo que, en este caso, E debería ceder una comisión tal que permita a D dicho recupero.

CASO 10

§ Con el fin de aplicar el método de Costo incrementado una empresa A identifica

10 transacciones independientes potencialmente comparables. Los fabricantes independientes de todas estas operaciones fabrican y venden productos similares y desarrollan funciones semejantes a A. Los datos de 3 de las transacciones independientes son muy limitadas y, aunque algunas diferencias significativas fueron detectadas y ajustadas, el nivel de comparabilidad de esas 3 operaciones es mucho menor que en las otras 7. Respecto de estas últimas, en sólo 4 casos pudieron realizarse ajustes para lograr la comparabilidad necesaria.

§ ¿Cuáles de esas transacciones pueden formar parte de la muestra de

comparables? § R: Sólo estas 4 últimas transacciones pueden componer la muestra, ya que en

los demás casos no ha podido lograrse la comparabilidad exigida por las normas.

CASO 11

Siguiendo el ejemplo anterior, los precios que surgen de las 4 observaciones seleccionadas, son 35%, 45%, 45% y 45,50% respectivamente.

§ ¿Cuál es el rango de plena competencia de esta muestra? ¿Cuál será la medida

de un eventual ajuste por parte de la SUNAT si el margen de la operación controlada quedara por debajo del rango y existiera perjuicio fiscal?

§ R: El rango de plena competencia va de 35% a 45,50%. Sin embargo, de

acuerdo con la legislación peruana, deberá calcularse un rango intercuartil. El primer cuartil es de 42,50% y el tercer cuartil 45,125%, con una mediana de 45%. El eventual ajuste debería calcularse respecto de la mediana, o sea 45%.

CASO 12


José Luis Eguía

128

Ídem anterior, pero con los siguientes resultados: 40%, 45%, 45% y 45,50%. Además los datos de otra tres observaciones (25%, 28% y 60%) generan algunas dudas respecto de la comparabilidad pero resultan muy similares en cuanto a funciones y riesgos § ¿Cuál es el rango de plena competencia de esta muestra? ¿Cuál será la medida

de un eventual ajuste por parte de la SUNAT si el margen de la operación controlada quedara por debajo del rango y existiera perjuicio fiscal?

§ R: De acuerdo con las Directrices de la OCDE, en una situación como la

mencionada podría utilizarse el rango intercuartil como herramienta para armar el rango plena de competencia. El rango intercuartil va desde 34% a 45,25%. El eventual ajuste deberá realizarse considerando como base una medida central, por ejemplo, la mediana, que este caso es del 45%. En esta situación la solución que da la legislación peruana coincide con la que propondría la aplicación de las Directrices de la OCDE.

CASO 13

Una compañía peruana A distribuye bienes producidos por su relacionada en el exterior B. Esta última sufrió pérdidas en este ejercicio generadas en un aumento extraordinario de sus costos, por lo que trasladó dicho aumento, a través de un incremento del precio de los bienes a todas sus filiales del mundo, incluyendo A ya que forman parte del mismo grupo económico. Las condiciones de mercado en el Perú no le permiten a A trasladar ese aumento al precio de sus clientes independientes, lo que le provocó una pérdida en este ejercicio.

§ ¿Esta situación es arm’s length?

§ R: El mero hecho de que el fabricante vinculado haya sufrido pérdidas no

justifica, por si solo, que se trasladen las mismas a sus distribuidores vinculados. Existen muchas situaciones en que aún con pérdidas del fabricante, su distribuidor independiente mantiene su margen de utilidad.

CASO 14

S1, S2 y S3 son subsidiarias brasileñas de una empresa peruana P que produce maquinaria para la industria minera. S1 es distribuidor exclusivo de los productos de P; S2 provee servicios de marketing relacionados con las ventas de la maquinaria de P, para lo cual utiliza el “know how” que P le proveyó. A su vez S3 administra el programa de garantías de la maquinaria vendida en Brasil, incluyendo mantenimiento y servicios de reparaciones.

§ ¿Cuál sería la metodología más adecuada para evaluar los precios de P con sus

tres subsidiarias?


José Luis Eguía

129

§ R: Dada la alta interrelación de las actividades de las tres subsidiarias podría ser más confiable analizar todas las actividades en conjunto en lugar de una a una.

CASO 15

Una compañía norteamericana P licencia a su subsidiaria peruana S un proceso industrial para producir un bien X y comercializarlo en el Perú. P a su vez le vende a S el producto Y, quien lo distribuye a terceros en su país.

§ ¿Puede realizarse un análisis integral de la relación entre P y S o deben utilizarse

metodologías separadas? § R: Dada la autonomía de ambas operatorias, deberán analizarse por separado,

para lo cual se deberá contar con la apertura de la información contable para una eventual segmentación, de ser necesario aplicar métodos distintos al del Precio Comparable no controlado.

CASO 16

Una compañía peruana D opera como distribuidor exclusivo de una empresa francesa S para su producto P. El precio unitario al que D compró a S el producto durante el período fiscal 2012 fue de S/. 60 por unidad. A efectos de probar dicho precio se recurrió al método de Precio de Reventa en su versión externa. El rango intercuartil para 2012 va de S/. 52 a S/. 59. Factores cíclicos afectaron el mercado mundial del producto P, por lo que, si se utilizaran datos de los últimos tres períodos, a efectos de compensar dichos factores, el rango intercuartil iría de S/. 56 a S/. 58. Para igual período, el precio promedio que D pagó a P fue de S/. 57. § ¿Es arm’s length el precio de S/. 60.-, correspondiente al período 2012?

§ R: Dado los problemas cíclicos detectados resulta razonable utilizar los datos

correspondientes a los últimos tres ejercicios, tanto para los comparables como para P, por lo que el promedio de la empresa bajo análisis para ese período plurianual (S/. 57) queda dentro del rango intercuartil de las comparables para ese mismo período (S/. 56 a S/. 58.-), por lo que el precio del período 2012 podría considerarse arm’s length.

CASO 17

Una compañía peruana A es distribuidor exclusivo en el Perú de la empresa brasileña B. Las compras que A le efectúa a B son en Dólares. En el ejercicio bajo análisis la moneda peruana se depreció respecto del dólar, por lo que el margen bruto de A fue de sólo 8%. La compañía peruana C realiza una operatoria comparable a la de A con excepción de que las compras a su vinculada del exterior son en nuevos soles. Su margen bruto para este ejercicio fue de 10%. Tanto A como C venden en el Perú los productos en nuevos soles.


José Luis Eguía

130

§ ¿Puede ser el margen bruto de C tomado como comparable de A y en qué circunstancias?

§ R: Del enunciado surge que el riesgo de cambio está en cabeza de A; sin

embargo C no enfrenta ese riesgo, por lo que no puede ser tomado como comparable, excepto que pueda cuantificarse un ajuste que compense esta situación. Una manera de analizar la comparabilidad, en este caso, puede ser la utilización de datos de múltiples períodos para observar si en años anteriores A obtuvo márgenes brutos superiores en relación con C tales que remuneren la asunción del riesgo de cambio.

CASO 18

Una empresa peruana que distribuye productos de una relacionada del exterior ha tenido pérdidas en los últimos tres años respecto de la transacción bajo análisis. En cada uno de los tres años, localizó una compañía (distinta en cada año) comparable a ella que sufrió márgenes brutos negativos iguales o superiores a los de ella. La empresa no realizó ajuste alguno en ninguno de los tres años. § ¿Es la metodología adoptada correcta?

§ R: No necesariamente. Si las tres compañías que fueron tomadas como

comparables en cada año aisladamente fueran comparables en los tres años, deberían analizarse cada uno de esos períodos a través de una muestra y el correspondiente rango intercuartil.


José Luis Eguía

131

PARTE 3: LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA


José Luis Eguía

132

CAPÍTULO XI

ESQUEMA GENERAL DE LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. INTRODUCCIÓN Los métodos de precios de transferencia no son producto de la técnica legislativa sino de una lógica devenida de la aplicación de una cierta metodología. Por ello, previamente al análisis de los textos de la LIR y el Reglamento que los define, procederemos, a desarrollar lo que dimos en llamar “el esquema general de los métodos de precios de transferencia”, metodología secuencial que creamos al efecto de acceder a la lógica de los métodos y facilitar su aplicación por parte del lector.

2. ESQUEMA GENERAL Toda transacción en su origen representa una operación entre partes independientes. Lo que dispara la problemática de los precios de transferencia es que alguna de esas partes independientes, por una decisión empresarial, decide interponer una o más partes relacionadas a dicha operación. Supongamos una empresa extranjera A, residente en Estados Unidos de América, que fabrica determinados bienes y los vende a una empresa peruana B, cada uno de ellos parte independiente del otro:

Figura 1

A

B

USA

PERÚ

Venta


José Luis Eguía

133

El precio del bien es de S/. 100 y podría graficarse como un segmento cuyos dos extremos son S/. 0 y S/. 100:

Figura 2

Supongamos que A piensa que si poseyera un inventario físico localizado en el Perú sus ventas a B podrían ser superiores al poder reducir los plazos de entrega. Por tal razón decide constituir en el Perú una sociedad C, controlada por ella. A partir de tal circunstancia, las ventas que A le realizaba a B se compondrán de dos transacciones. Una venta de A a C y una venta de C a B. B está dispuesto al nuevo esquema en la medida que su precio de compra no varíe. De tal manera el precio de C a B será de S/. 100:

A

B

USA

PERÚ

Venta

0 100


José Luis Eguía

134

Figura 3

En esta situación, es menester determinar cuál debe ser el precio de la venta de A a C, o sea el precio de transferencia entre ambas. Llamaremos p a ese precio y debe situarse en el segmento en una posición que refleje el precio al que esta operación se hubiera realizado si A y C fueran partes independientes. La posición de p se encontrará más a la izquierda o más a la derecha de la línea según se definan las funciones, riesgos y activos que A y C tendrán a cargo y pondrán en juego en la transacción. Cuánto mayores sean las funciones, riesgos y activos de A más a la derecha se situará p y, contrario sensu, a mayores funciones, riesgos y activos de C, más a la izquierda se situará p. Toda la problemática de precios de transferencia está simbolizada en este gráfico: la tarea se circunscribe a probar que p es el precio al que partes independientes hubieran cerrado esta transacción:

C

B

USA

PERÚ

Venta

A Venta

0 100


José Luis Eguía

135

Figura 4

Analicemos las alternativas de prueba de p. Como primera medida intentemos encontrar operaciones comparables realizadas entre partes independientes que involucren el mismo bien y en las mismas condiciones. Una primera alternativa es que A venda el mismo bien y en las misma condiciones a D, un distribuidor independiente (Figura 5). El precio al que A vendió a D es un precio de mercado y puede ser utilizado para probar la condición arm´s length de p. También podría suceder que C le comprara el mismo bien y en las mismas condiciones a F, una empresa independiente de C (Figura 6). Este precio, también de mercado, podría usarse para probar si p es de mercado. Como se ve, en ambos casos, estamos frente a una comparación directa de precios. Las dos alternativas tienen una característica en común: las operaciones seleccionadas como comparables son protagonizadas por A o C. A este tipo de comparables se los denomina “comparables internos”.

C

B

USA

PERÚ

Venta

A Venta

0 100 p


José Luis Eguía

136

Figura 5

Figura 6 Pero existe otra opción de comparación directa de precios. Supongamos que F le vende el mismo bien en iguales condiciones a las estipuladas entre A y C, a D (Figura 7). F y D son independientes entre sí por lo que el precio que establezcan es de mercado y por ende puede ser utilizado como comparable a efectos de la prueba de p. A diferencia de las alternativas planteadas en las Figuras 5 y 6, la transacción elegida como comparable no fue protagonizada ni por A ni por C, sino por terceros independientes. A este tipo de comparable se lo denomina “comparable externo”.

USA

PERÚ

Venta

F

A

Venta C

B Venta

USA

PERÚ

E

Venta

D

A

Venta C

B Venta

E Venta

0 p 100

0 p 100


José Luis Eguía

137

Figura 7

Las Figuras 5, 6 y 7 representan tres maneras distintas de aplicar el método del Precio Comparable no controlado. Como puede suponerse es la forma más confiable de determinar si p es un precio de mercado. Sin embargo, en la práctica, no es tan simple encontrar comparables de precio. Las alternativas mostradas en las Figuras 5 y 6, aunque posibles, no son estructuras comerciales habituales en un grupo económico. Por otro lado, en la situación graficada en la Figura 7 es realmente difícil que A o C accedan a la documentación de la transacción entre F y D, de manera tal de poder utilizarla como comparable. Una excepción a esta limitación se produciría si el mercado en que se desarrolle esa transacción sea transparente, como en el caso de los commodities o las tasas de interés, lo que transforma a la información en pública y, por ende, en accesible para A o C. En cualquier caso, podríamos concluir que aunque el método del Precio Comparable no controlado representa la manera más directa de probar el precio de transferencia p, los casos en que pueda utilizarse serán limitados. Por lo tanto debería intentarse una comparación indirecta. A estos efectos, analizaremos la composición del precio del precio de transferencia p, basados en A:

USA

PERÚ

E

Venta

D

A

Venta C

B Venta

E Venta

F

0 p 100


José Luis Eguía

138

Figura 8 De la Figura 8 surge entonces que el precio p, desde el punto de vista de A, se compone de la siguiente manera: (a) Precio p = Costos de Producción de A + Gastos Operativos de A + Margen neto de A A su vez, como todos sabemos: (b) Precio p = Costos de Producción de A + Margen Bruto de A Suplantando en (b) a Precio p por sus equivalente según (a) obtenemos: (c) Costos de Producción de A + Gastos Operativos de A + Margen Neto de A - Costos de Producción de A = Margen Bruto de A O lo que es lo mismo, simplificando los miembros de signo inverso: (c) Margen Bruto de A = Gastos Operativos de A + Margen Neto de A Retomemos entonces el hilo de nuestro ejemplo. Supongamos que A no vende el mismo producto a C que a terceros, y que C no compra el mismo producto a A que a terceros y que, a su vez, no se han podido identificar operaciones de terceros independientes por el mismo producto en las mismas condiciones. Todo ello impidió utilizar el método del Precio Comparable no controlado. Pero del análisis de la situación surge que A vende a terceros independientes otros productos que fabrica y que el proceso productivo de

C

B

USA

PERÚ

Venta

A Venta

0 p 100

Costos de producción de A

Gastos operativos de A

Margen neto de A

Margen bruto de A


José Luis Eguía

139

todos los productos es similar, así como las condiciones de la operación (Figura 9). Por lo tanto podemos asumir que el margen bruto de A en su operatoria con terceros independientes es entonces un margen de mercado y por ende comparable al margen bruto que A obtiene de su operatoria con C. Como los costos de producción de A no están influenciados de vinculación, si probamos que su margen bruto es de mercado, entonces probaremos, indirectamente que p es un precio arm´s length. De esta manera, a través del método del Costo incrementado, con un comparable interno, pudo analizarse el precio de transferencia p.

Figura 9 Podría suceder que A no realice ventas a terceros independientes. Pero pudo detectarse que un fabricante F, cuyo sistema productivo es muy similar al de A, vende productos a un tercero independiente D en condiciones similares a las que A concede a C (Figura 10). Por lo tanto, el margen bruto de F en su operatoria con D es comparable al de A en su operatoria con C. De tal manera, con el mismo razonamiento que para la opción graficada en la Figura 9, si probamos que el margen bruto de A es de mercado,

USA

PERÚ

Venta

D

A

Venta C B

Venta

E Venta



Margen neto de A

Margen bruto de A

0 p 100


José Luis Eguía

140

estaremos probando indirectamente que el precio de transferencia p es arm´s length, a través del método de Costo incrementado, con comparable externo.

Figura 10 No es tan frecuente encontrar operatorias estructuradas como en la Figura 9, ya que, en general, en aquellos grupos integrados verticalmente, los miembros fabricantes venden toda su producción a miembros distribuidores. Con respecto a la alternativa planteada en la Figura 10, existen alguna barreras prácticas al momento de localizar comparables. No es fácil acceder a información pública tan completa que satisfaga plenamente al analista respecto de la similitud de procesos productivos. Asimismo, en algunas circunstancias, la información contable de los comparables no es tan detallada como para asegurar que agrupan las partidas entre costos de producción y gastos operativos en forma homogénea a la de la empresa bajo análisis. En estas situaciones no será posible aplicar el método de Costo incrementado. Esto implicará que, a efectos de poder cumplimentar el análisis del precio de transferencia p deberá recurrirse a una comparación aún más indirecta que la comentada en los párrafos anteriores. Supongamos una estructura similar a la planteada en la Figura 9 pero en la que los procesos productivos difieren. En una misma industria, empresas con diferentes funciones poseen márgenes brutos distintos y no comparables,

USA

PERÚ

Venta

D

A

Venta C B

Venta

E Venta

F

0 100



Margen neto de A

Margen bruto de A

0 p 100


José Luis Eguía

141

pero sus márgenes netos tienden a igualarse. Por lo tanto, el margen neto de A en su operatoria con la empresa independiente D podría considerarse comparable al margen neto de A en su operatoria con su relacionada C. Siendo que los costos de producción y gastos operativos de A no están influenciados por vinculación, si se prueba que su margen neto en la operatoria con C es de mercado, entonces, indirectamente se probará el carácter arm´s length del precio de transferencia p. Para ello estaríamos utilizando el Método del margen neto transaccional, con comparable interno. Con igual razonamiento que el expresado en el párrafo anterior, y frente a las mismas limitaciones funcionales, ante la situación planteada en la Figura 10, podríamos concluir que el margen neto de F en su operatoria con D es comparable con el margen neto de A en su operatoria con C y probar el precio de transferencia p a través del Método del margen neto transaccional, con comparable externo. Las figuras 8 a 10 muestran una aproximación a una comparación indirecta de precios desde la perspectiva del fabricante A. También podría realizarse una comparación indirecta de precios a través del análisis de la transacción desde el punto de vista del distribuidor C:

Figura 11

C

B

USA

PERÚ

Venta

A Venta



Margen neto de A

Margen bruto de A

0 p 100

Gastos operativos de C

Margen neto de C

Margen bruto de C


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142

Desde la perspectiva del distribuidor C, tal como surge de la Figura 11: (a) Costo de ventas = p (b) 100 (precio de venta de C) = p + Gastos operativos de C + Margen Neto de C (c) Margen Bruto de C = 100 (precio de venta de C) – p (d) Margen Bruto de C = Gastos operativos de C +Margen Neto de C En aquellas situaciones en las que no es posible probar el precio de transferencia p a través del método del Precio Comparable no controlado (ver Figuras 5, 6 y 7), puede intentarse una comparación indirecta de precios a través del análisis del margen bruto de C. Si C adquiere bienes de F, otro fabricante independiente de C para su distribución (Figura 12), cumpliendo funciones y en condiciones similares a las que posee respecto la transacción con A, entonces, el margen bruto de C por la operatoria con F puede considerarse comparable con el margen bruto de C por la operatoria con A. En estas condiciones, teniendo en cuenta que el precio de venta de C no está influenciado por vinculación alguna, si el margen bruto de C se prueba como de mercado, entonces el precio de transferencia p, que es su costo de venta, es de mercado. Esta comparación indirecta de precios se logra a través de la utilización del método de Precio de Reventa, con comparable interno.

USA

PERÚ

A

C

B

Venta

Venta

Venta F



Margen neto de A

Margen bruto de A


Margen neto de C

0 p 100

Margen bruto de C


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143

Figura 12 Si C sólo distribuye bienes de su relacionada, puede intentarse encontrar otro distribuidor independiente D, que adquiera bienes a un fabricante independiente F, con similares funciones y condiciones que la operación bajo análisis (Figura 13). En ese contexto, el margen bruto de D es comparable con el de C y puede utilizarse a efectos de probar su carácter arm´s length, a través del uso del método de Precio de Reventa con comparable externo.

Figura 13 A diferencia del caso de los fabricantes, el análisis a nivel bruto de los distribuidores, con comparable externo, es relativamente simple. Esto es así en la medida en que el distribuidor no incorpore valor agregado que torne complicado el acceso a comparables. El margen bruto es muy sensible a las diferencias funcionales (por ejemplo si el distribuidor se hace cargo de la publicidad o no). En los casos en que no es posible la obtención de comparables, internos o externos, con funciones de distribución similares, debe recurrirse al margen neto como medida de comparación indirecta. Tal como se comentó más arriba, los márgenes netos son mucho menos sensibles a las diferencias funcionales, y tienden a igualarse. En las situaciones graficadas en las Figuras 12 y 13, si se dieran las limitaciones al uso del método del Precio de Reventa, podría utilizarse el

USA

PERÚ

A

C

B

Venta

Venta

Venta

D

F

E

Venta




Margen neto de C

Margen bruto de A

Margen neto de A

0 p 100

Margen bruto de C


José Luis Eguía

144

Método del margen neto transaccional. En tal sentido, el margen neto de la transacción comparable se utilizará para la prueba de la condición de mercado del margen neto de C, e indirectamente, se probará el carácter arm´s length del precio de transferencia p. Por último cabe analizar una situación específica cuya metodología de análisis difiere, en parte, de lo comentado hasta ahora. Supongamos dos compañías relacionadas A y C, que, en forma conjunta, proveen a B, un tercero independiente, un bien o un servicio a un precio total de S/. 100 (Figura 14). En este caso no existe un precio de transferencia p que probar ya que, como surge del gráfico, no hay una transacción entre A y C. Lo que debe analizarse es si los márgenes netos de A y C, que devienen de la distribución que del precio de la prestación conjunta a B se realice, son como entre partes independientes.

Figura 14

Para tal fin debería localizarse dos compañías independientes entre sí (F y D), que en una suerte de joint venture, realicen una prestación conjunta a E, también independiente de las otras dos, en condiciones similares a la realizada por las relacionadas A y C (Figura 15). En estas condiciones, los márgenes netos de D y F podrían ser utilizados como comparables a fin de probar el carácter arm´s length de los márgenes netos de A y C. De tal manera, se estará utilizando el método de la participación de utilidades.

USA

PERÚ

A

C

B

Venta

0 100

Costos y gastos de A

Costos y Gastos de C

Margen neto de A

Margen neto de C


José Luis Eguía

145

Figura 15 Cabe destacar que en este tipo de estructuras conjuntas, lo que prima es el aporte de intangibles que A o C realice (por ejemplo una marca o el know how de la prestación). Si no hubiera intangibles involucrados, los resultados que se obtendrían de un análisis como el planteado, serían idénticos que si se utilizara el Método transaccional de márgenes netos. En cambio, de existir intangibles valiosos aportados por alguna de las partes, esto implicaría que se generaría un desnivel a favor de dicha parte en la distribución de la utilidad global. Este efecto cuantificará a través del método residual de partición de utilidades.

3. CONCLUSIONES Como puede verse de los comentarios vertidos y de los gráficos incorporados al texto, los métodos de precios de transferencia son herramientas metodológicas surgidas de la pura lógica matemática. La utilización de uno u otro dependerá fundamentalmente de las circunstancia de cada caso, de la información disponible y de la calidad de los comparables a los que se accedan. Con el conocimiento de este esquema general, la comprensión de los métodos es muy accesible. En el próximo capítulo analizaremos los métodos desde la perspectiva de los textos de la norma peruana y la doctrina internacional.

USA

PERÚ

A

C

B

Venta

E

F D

Venta

0 100

Costos y gastos de A

Costos y Gastos de C

Margen neto de A

Margen neto de C


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146


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147

CAPÍTULO XII

DESCRIPCIÓN DE LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

17. INTRODUCCIÓN

Cómo hemos afirmado oportunamente, la disciplina de precios de transferencia exige la prueba de los precios de las operaciones controladas. Pero esa prueba no puede realizarse libremente. Debe utilizarse una metodología determinada.

Esta característica es muy trascendente ya que brinda una pauta más o menos rígida a contribuyentes y administraciones tributarias de cómo producir esa prueba requerida por la ley. Marca los límites metodológicos a ambos sujetos de la obligación tributaria.

En el Capítulo anterior ensayamos una definición lógica de los métodos a través de lo que denominamos “Esquema general de los métodos de precios de transferencia”. En este Capítulo describiremos los métodos tal cual son definidos por la norma peruana e incluiremos aspectos técnicos y de aplicación a efectos de completar el panorama.

18. REGLA DEL MÉTODO MÁS APROPIADO

El inciso e) del artículo 32º -A- de la LIR enumera los métodos de precios de transferencia.

Éstos son:

1) El método del precio comparable no controlado

2) El método del precio de reventa

3) El método del costo incrementado

4) El método de la partición de utilidades

5) El método residual de partición de utilidades

6) El método del margen neto transaccional

Los métodos son similares a los incluidos en las Directrices de la OCDE, aunque con algunas diferencias, que puntualizaremos en al describir cada uno de ellos. Las Directrices clasifican a los métodos entre i. los tradicionales basados en las operaciones (precio comparable no controlado, precio de reventa y costo incrementado) y ii. los


José Luis Eguía

148

basados en el resultado de las operaciones84 (partición de utilidades en sus dos versiones y el del margen neto transaccional).

Para efectuar la prueba no puede seleccionarse cualquier método. Debe utilizarse el método más apropiado. Así lo afirma el inciso mencionado:

“Los precios de las transacciones sujetas al ámbito de aplicación de este artículo serán determinados conforme a cualquiera de los siguientes métodos internacionalmente aceptados, para cuyo efecto deberá considerarse el que resulte más apropiado para reflejar la realidad económica de la operación” (El destacado es nuestro)

La LIR no define el concepto de método más apropiado. Sí lo hace el Reglamento en su artículo 113º al entender que a efectos de establecer el método de más apropiado para reflejar la realidad económica de la operación debe considerarse, entre otros, el que:

a) Mejor compatibilice con el giro del negocio, la estructura empresarial o comercial de la empresa o entidad

El grado de compatibilidad depende fundamentalmente de los elementos protagónicos de cada método. Al momento de describir cada método nos ocuparemos de citar la compatibilidad de cada uno de ellos respecto del giro del negocio y la estructura empresarial o comercial del ente sujeto a prueba.

b) Cuente con la mejor calidad y cantidad de información disponible para su adecuada aplicación y justificación

El combustible de cualquier metodología es la información. Los datos necesarios para la aplicación de cada método difieren sustancialmente entre sí La cantidad y calidad de la información disponible incidirá en la selección del método más apropiado. En los puntos siguientes de este Capítulo encontraremos el tipo de datos que requiere cada método, lo que nos permitirá aplicar este criterio en forma racional.

c) Contemple el mas adecuado grado de comparabilidad entre partes, transacciones y funciones.

La calidad de los comparables, obtenidos del análisis de comparabilidad descripto en el Capítulo VII, inciden en la selección del método. Se produce en los hechos un proceso interactivo que recicla en sí mismo: los comparables disponibles condicionan la elección del método. Pero a su vez, dependiendo del método seleccionado, la búsqueda de los comparables, la preferencia de unos sobre otros y su eventual rechazo como tales será diferente.


84 El PDT 3560 clasifica a este segundo grupo de métodos como “Otros métodos”.


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Hemos comentado oportunamente que dos operaciones son comparables cuando son idénticas o, existiendo diferencias entre ellas, las mismas no inciden en el precio y si incidieran, dichas diferencias pueden ser eliminadas a través de ajustes razonables. El principio general es que si para eliminar estas asimetrías se requiere un nivel muy elevado de ajustes, es probable que el método seleccionado no sea el más apropiado. La premisa es que, en gran parte de los casos, a mayor nivel (en cantidad y calidad) de ajustes, menor confiabilidad del análisis.

Como fácilmente puede colegirse, los criterios para la selección del método más apropiado están íntimamente ligados a las características intrínsecas de cada uno de ellos. En los puntos siguientes describiremos los métodos y volveremos en cada uno de ellos a repasar el concepto de “método más apropiado” desde su particular óptica.

La OCDE85 entiende que el riesgo de error es probablemente menor si se aplica el método correcto con comparables imperfectos, que si se selecciona un método incorrecto debido a la existencia de defectos en los comparables disponibles y afirma que en la búsqueda y utilización de comparables, con frecuencia es necesario adoptar un enfoque pragmático basado en un análisis que pondere los costos y los beneficios.

19. MÉTODO DEL PRECIO COMPARABLE NO CONTROLADO

d) Características generales

Es el método por excelencia en cuanto a confiabilidad de resultados. Representa una comparación directa entre la operación realizada entre empresas vinculadas y una o más transacciones comparables efectuada entre partes independientes. El precio normal de mercado es, justamente, el que hayan o habrían pactado partes independientes en operaciones y circunstancias comparables. Sin embargo en la práctica, en reiteradas ocasiones no es posible encontrar este precio, ya que las condiciones para su aplicación son sumamente rígidas. Técnicamente el método no sería aplicable cuando los productos no sean análogos por naturaleza, calidad y, además, cuando los mercados no sean comparables por sus características o por su volumen, cuando existan notorias diferencias en el volumen de las transacciones, cuando las condiciones financieras y monetarias no sean susceptibles de ser ajustadas y en el supuesto de que los bienes intangibles objeto de la transacción no sean iguales o similares. Esto hace que, con comparables internos, sólo es aplicable en los casos en los que la compañía bajo control ha realizado operaciones de bienes o servicios prácticamente

85 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 19.


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idénticos en condiciones similares. Esto no es sumamente habitual en grupos multinacionales, por lo que los casos de aplicación son escasos. La aplicación del método con comparables externos se reduce a aquellas situaciones de bienes o servicios con precio conocido en mercados transparentes, tales como los commodities y las tasas de interés.

e) Operaciones de bienes o servicios en general

El punto 1 del inciso e) del artículo 32º -A- de la LIR define al método del precio comparable no controlado de la siguiente manera:

“Consiste en determinar el valor de mercado de bienes y servicios entre partes vinculadas considerando el precio o el monto de las contraprestaciones que se hubieran pactado con o entre partes independientes en operaciones comparables”.

La definición trazada no califica al comparable como tal, es decir, no requiere que el mismo sea interno o externo.

Sin embargo ante la existencia de determinadas características, el método estrecha considerablemente la libertad de elección de los comparables, circunscribiéndolos a un universo mucho más estrecho. Ahondaremos en esta circunstancia en el punto siguiente.

Cabe destacar que el artículo 113 del Reglamento entiende que el método del precio comparable no controlado:

• Compatibiliza con las siguientes operaciones: o compraventa de bienes sobre los cuales existen precios en mercados

nacionales o internacionales o prestaciones de servicios poco complejas

• No compatibiliza con operaciones: o que impliquen la cesión definitiva o el otorgamiento de la cesión en uso

de intangibles significativos o en las cuales los productos objeto de la transacción no sean análogos por

naturaleza o calidad o en las que los bienes intangibles no sean iguales o similares o en lo que los mercados no sean comparables por sus características o por

su volumen

Asimismo, para aquellos casos de transacciones con bienes con cotización internacional o que fijan sus precios con referencia a cotizaciones internacionales86, los contribuyentes domiciliados en el país deberán presentar ante la SUNAT copia de los contratos celebrados con sus clientes y/o proveedores, según corresponda, en los que se identifique claramente los términos pactados respecto, de ser el caso, a:

a. La cantidad y tipo de bien objeto de la transacción.

86 Artículo 113º -A- punto 4 del Reglamento


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b. La forma, plazo y condiciones en que se realizará la entrega.

c. Las condiciones de financiamiento y pago pactadas.

d. Los gastos que asumirá cada parte.

e. El valor de cotización, período de determinación de la misma y mercado internacional tomado como referencia.

f. Los ajustes al valor de cotización internacional acordados por las partes.

Mediante resolución de superintendencia la SUNAT establecerá los bienes respecto de los cuales se cumplirá la obligación formal prevista en el párrafo anterior, así como la forma, plazo y condiciones para la presentación de la documentación enumerada en el párrafo anterior.

f) Operaciones de comercio exterior de bienes con intermediario internacional o desde, hacia o a través de PBNI (“Sexto Método”)

a) Concepto

La excepción que nombramos en el punto anterior no es una creación del legislador peruano, sino una adaptación de lo que en Argentina se denominó el “Sexto Método87”, cuyo uso se generalizó rápidamente en otros países de la región como Uruguay, Ecuador Brasil, Guatemala, Honduras y República Dominicana88.

El “sexto método” intenta ser una valla para los manejos de los contribuyentes al utilizar la “triangulación” como técnica de erosión de la base imponible del impuesto a la renta.

b) Situaciones en los que se aplica

El “sexto método” sólo se aplica a operaciones de importación o exportación de bienes con determinadas características. Existen dos situaciones básicas que pueden disparar la excepción89:

• Operaciones entre partes vinculadas en las que intervenga un intermediario internacional que no sea el destinatario efectivo de dichos bienes

• Operaciones realizadas desde, hacia o a través de PBNI

87 En contraposición a que en las Directrices de la OCDE se describen sólo cinco métodos y el subconjunto de operaciones que disparan la excepción confluirían en la utilización de un sexto método no previsto en dicho documento. 88 Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ); Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013. Página 50.

89 Segundo párrafo del punto 1) del inciso e) del artículo 32º -A- de la LIR.


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Sin embargo, el método no se aplica a todos los bienes. Veremos en el punto siguiente que sólo engloba a commodities o bienes agrarios y sus derivados, hidrocarburos y sus derivados, harina de pescado, y concentrados de minerales, cuyo precio se fije tomando como referencia el precio de un commodity en el mercado internacional, bolsas de comercio o similares.

Asimismo la norma debe leerse cuidadosamente para establecer claramente el universo de operaciones alcanzadas. No quedan dudas que todas las operaciones de exportación o importación de los bienes citados en el párrafo anterior que hayan sido realizadas desde, hacia o a través de PBNI están incluidas.

Respecto del resto de las operaciones, citemos textualmente la disposición a efectos de facilitar su interpretación:

“…en las operaciones de importación o exportación de bienes entre partes vinculadas en las que intervenga un intermediario internacional que no sea el destinatario efectivo de dichos bienes…” (el destacado es nuestro).

Por lo tanto, suponiendo una compañía peruana A, un intermediario internacional B y una compañía domiciliada en el exterior C, en nuestra opinión sólo pueden darse todas las condiciones para la aplicación del “sexto método” en el caso de vinculación entre A y C (Figura 1), sin importar si el intermediario sea vinculado o no.

Para el caso en que A y B estén vinculados (Figura 2) no se daría la condición esencial de que A y C sean vinculados. Esto deja la transacción dentro del universo de operaciones cuyo precio de transferencia debe probarse pero fuera del ámbito del “sexto método”.

No percibimos que el supuesto que B esté vinculado con C sea relevante ya que:

• En el caso de una exportación, la operación sería entre independientes para la compañía peruana

• En el caso de una importación, no habría renta de fuente peruana que tutelar para el no domiciliado


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Figura 1

Figura 2

Adicionalmente a lo expuesto, la literalidad de la norma tanto legal como reglamentaria deja fuera del sexto método las situaciones en las cuales la compañía domiciliada en el Perú opera con destinatarios finales independientes a través de un intermediario independiente. Esta conclusión es lógica desde el punto de vista de un régimen de precios de transferencia, ya que no hay vinculación entre las contrapartes. Volveremos más adelante sobre este punto.

A

B

C

Expo/Impo

Vinculación

A

B

C

Expo/Impo

Vinculación


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c) Valor de mercado

Se considerará como valor de mercado:

• Bienes con cotización conocida en el mercado internacional, bolsas de comercio o similares (“commodities”): dicho valor de cotización.

• Bienes agrarios y sus derivados, hidrocarburos y sus derivados, harina de pescado, y concentrados de minerales, cuyo precio se fije tomando como referencia el precio de un commodity en el mercado internacional, bolsas de comercio o similares: el precio fijado tomando como referencia el valor de cotización.

Se entiende por mercado internacional, a los mercados formadores de precios de referencia de bienes, en función a sus características, diferencias mensurables, zonas geográficas de procedencia, fletes, calidad, etc., tales como las bolsas de comercio y similares90.

El valor de cotización internacional91 tomado como referencia para determinar el valor de mercado de los bienes podrá ser ajustado para reflejar la modalidad y características de la operación, siempre que se encuentren fehacientemente acreditados mediante documentación técnica especializada tales como informes de peritos independientes o revistas especializadas de reconocido prestigio en el mercado, careciendo de valor cualquier fundamentación de carácter general o basada en hechos generales. Se aceptarán, entre otros, los siguientes ajustes:

• Los premios, descuentos y penalidades • Los diferenciales • Los gastos de tratamiento o maquila • Los gastos de refinación

Para la norma “el valor de cotización o el precio fijado tomando como referencia el valor de cotización, cualquiera sea el medio de transporte, será el correspondiente a:

i) El día de término del embarque o desembarque de la mercadería; o

ii) El promedio de cotizaciones de un periodo comprendido entre ciento veinte (120) días calendarios o cuatro (4) meses anteriores al término del embarque de la mercadería hasta ciento veinte (120) días calendarios o cuatro (4) meses posteriores al término del desembarque de la mercadería; o

iii) La fecha de suscripción del contrato; o

90 Artículo 113º -A- punto 1 a) del Reglamento. 91 Artículo 113º -A- punto 2 del Reglamento.


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iv) El promedio de cotizaciones de un periodo comprendido desde el día siguiente de la fecha de suscripción del contrato hasta treinta (30) días calendarios posteriores a dicha fecha”92

Se entiende por93:

• Término del embarque: fecha de control de salida del último bulto que contiene la mercadería por parte de la autoridad aduanera, en la vía terrestre, o a la fecha en que se embarca la última mercadería al medio de transporte, en las demás vías

• Término de desembarque: fecha en que culmina la descarga del último bulto que contiene la mercadería del medio de transporte

El cuarto párrafo del numeral 1) del inciso d) del artículo 32º -A- establece que “Mediante decreto supremo se señalará la relación de los bienes comprendidos en el segundo párrafo; la cotización; el periodo para la determinación del valor de la cotización o el precio fijado tomando como referencia el valor de cotización; el mercado internacional, las bolsas de comercio o similares que se tomarán como referencia, así como los ajustes que se aceptarán para reflejar las características del bien y la modalidad de la operación”.

d) Situaciones en las que no se aplica

Teniendo en cuenta el objetivo del legislador al incorporar esta excepción, el cual es evitar la triangulación espuria a través de un intermediario, la norma prevé aquellos casos en los que entiende que tanto las acciones del contribuyente como la sustancia del intermediario, justifican que tal excepción no opere.

En tal sentido, el “sexto método” no opera cuando94:

• El contribuyente ha celebrado contratos de futuros con fines de cobertura respecto de los bienes importados o exportados

• Se acredite de manera fehaciente que el intermediario internacional reúne conjuntamente los siguientes requisitos (“los requisitos conjuntos”):

o Tiene presencia real en el territorio de residencia, cuenta allí con un establecimiento comercial donde sus negocios son administrados y cumple con los requisitos legales de constitución e inscripción y de presentación de sus estados financieros. Los activos, riesgos y funciones asumidos por el intermediario internacional deben resultar acordes al volumen de operaciones negociadas; y,

o su actividad principal no consiste en la obtención de rentas pasivas, ni en la intermediación en la comercialización de bienes con los miembros del mismo grupo económico.

92 Punto 1) del inciso e) del artículo 32º -A- de la LIR. 93 Artículo 113º -A- punto 1 a) del Reglamento 94 Punto 1) del inciso e) del artículo 32º -A- de la LIR.


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A efectos de la aplicación de lo anterior se entiende por:

• Actividad principal: aquélla que durante el ejercicio gravable anterior representó el mayor monto de sus operaciones95

• Rentas pasivas96:

1. Los dividendos y cualquier otra forma de distribución de utilidades97 2. Los intereses originados en la colocación de capitales, así como los

incrementos o reajustes de capital, cualquiera sea su denominación o forma de pago, tales como los producidos por títulos, cédulas, debentures, bonos, garantías y créditos privilegiados o quirografarios en dinero o en valores, salvo que la entidad controlada no domiciliada que las genera sea una entidad bancaria o financiera

3. Las regalías 4. Las ganancias de capital provenientes de la enajenación de patentes,

marcas, diseños o modelos, planos, procesos o fórmulas secretas y derechos de autor de trabajos literarios, artísticos o científicos, así como toda contraprestación por la cesión en uso de los programas de instrucciones para computadoras (software) y por la información relativa a la experiencia industrial, comercial o científica

5. Las ganancias de capital provenientes de la enajenación de inmuebles, salvo que éstos hubieran sido utilizados en el desarrollo de una actividad empresarial

6. Las rentas y ganancias de capital provenientes de la enajenación, redención o rescate de valores mobiliarios.

7. Las rentas provenientes del arrendamiento o cesión temporal de inmuebles, salvo que la entidad controlada no domiciliada se dedique al negocio de bienes raíces

8. Las rentas provenientes de la cesión de derechos sobre las facultades de usar o disfrutar cualquiera de los bienes o derechos generadores de las rentas consideradas pasivas de acuerdo con los numerales 1, 2, 3 y/o 7

A efectos de evaluar los requisitos conjuntos que debe reunir el intermediario internacional a efectos de que no deba utilizarse el “sexto método”, la SUNAT podrá tomar en consideración entre otros, la siguiente documentación98:

a) Copia de los documentos que acrediten el cumplimiento de los requisitos legales de constitución e inscripción en el país o territorio respectivo

b) Copia de la licencia de funcionamiento comercial emitida por la autoridad competente de la localidad donde se encuentre ubicado el establecimiento comercial desde donde administra sus negocios, de corresponder

95 Punto 1) del inciso e) del artículo 32º -A- de la LIR. 96 Son las así consideradas en el artículo 114º de la LIR, excepto en su numeral 9 e incluyendo los dividendos a los que se refiere el literal b) del numeral 1 de dicho artículo. 97 Excluyendo los conceptos previstos en los incisos g) y h) del artículo 24º -A- de la LIR 98 Artículo 113º -A- punto 3 del Reglamento


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c) Copia del documento de inscripción o registro ante la administración tributaria del país de residencia

d) Copia de los estados financieros correspondientes al año calendario anterior a la fecha de realización de las operaciones de intermediación

e) Copia del informe de auditoría financiera de una sociedad de auditoría facultada a desempeñar tales funciones de acuerdo con el país en el que se encuentre establecida

f) Copia de los contratos de intermediación celebrados, en donde conste los términos pactados respecto al tipo de producto, cantidades, fecha y forma de entrega de los bienes, pagos, gastos, penalidades, período de cotización, precio, etc.

No debe dejar de notarse que para el caso de intermediarios internacionales independientes, el contribuyente local que opere a través de ellos se verá sumamente complicado de culminar con buen suceso el proceso de prueba de los requisitos conjuntos ya que dependerá completamente de la buena voluntad de su contraparte independiente para la provisión de la documentación probatoria.

e) Algunas consideraciones respecto de la aplicación del sexto método

La incorporación del “sexto método” a la norma peruana agrega una complejidad notable al análisis, además de un potencial incremento de la conflictividad entre los contribuyentes y la administración tributaria y un riesgo cierto de doble imposición.

La Figura 3 representa el esquema lógico de decisión a seguir para la aplicación del sexto método.

De su análisis se puede concluir que el universo de situaciones posibles en los que se debe aplicar el sexto método son las siguientes:

• Importaciones o exportaciones de los bienes relevantes citados en los puntos anteriores realizadas desde, hacia o a través de PBNI, siempre y cuando el contribuyente no haya celebrado contratos de futuros con fines de cobertura respecto de los bienes importados o exportados

• Importaciones o exportaciones de los bienes relevantes citados en los puntos anteriores realizadas a través de un intermediario internacional (vinculado o no) siempre y cuando:

o No pueda probarse, por lo medio previstos por la LIG, que el intermediario cumple con los requisitos conjuntos, o

o el contribuyente no haya celebrado contratos de futuros con fines de cobertura respecto de los bienes importados o exportados


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Figura 3

Sin embargo, el texto incorporado a la LIR no prevé como supuestos en los que sea aplicable el sexto método las operaciones en las cuales interviene un intermediario internacional vinculado cuando el destinatario final de la mercadería es independiente. Esto no implica que no deba aplicarse el régimen de precios de transferencia utilizando el método más apropiado, pero no el “sexto método”.

Como se puede notar el texto incorporado dejó fuera situaciones que son potencialmente elusivas aunque no puede afirmarse si intencionalmente o no. Esto puede generar potenciales conflictos futuros por la interpretación del alcance de este método Tanto Argentina como Uruguay extendieron por vía reglamentaria (de dudosa constitucionalidad) en forma ostensible el universo de operaciones, aun cuando también sus textos legales literalmente requieren la vinculación entre la compañía vendedora y el destinatario final de las mercaderías.

¿Operación desde, hacia o

a través de PBNI?

No aplica sexto método

SI

NO

SI

NO

NO

NO

¿Hay vinculación

de la empresa peruana con

el destinatario final?

¿Contratos de futuro para

cobertura por la empresa peruana?

SI

NO

NO

¿Puede probarse que cumple con

los requisitos conjuntos?

¿Interviene un intermediario internacional?

No procede análisis de PT


Sexto método

SI

SI

NO

¿Hay vinculación



SI


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La Figura 4 representa como interpretaría, por ejemplo, la administración tributaria argentina, la misma situación planteada en la figura anterior.

Figura 4

Como puede colegirse del gráfico, en esta hipótesis quedarían incluidos en el alcance del “sexto método” todas las operaciones realizadas utilizando un intermediario internacional (vinculado o no), sin importar si el destinatario final es vinculado o no, en la medida que no puedan probarse los requisitos conjuntos del intermediario o el contribuyente no haya celebrado contratos de futuros con fines de cobertura respecto de los bienes importados o exportados.

f) El sexto método y los productos peruanos

¿Operación desde, hacia o

a través de PBNI?


SI

NO

SI

NO

NO

NO

¿Hay vinculación



¿Contratos de futuro para

cobertura por la empresa peruana?

SI

NO

NO

¿Hay vinculación



¿Puede probarse que cumple con

los requisitos conjuntos?

No procede análisis de PT


Sexto método

SI

SI

NO

¿Interviene un intermediario internacional?


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En una destacada presentación en la IFA Grupo Peruano, Marcial García99 aportó datos muy interesantes relativos a los posibles impactos del sexto método en el Perú.

Tomando como fuente la Memoria anual del BCRP 2011, García concluye que los principales commodities exportados provienen del sector minero y del petróleo (Cobre 30%, Oro 28%, Petróleo 10%, Plomo 7%, entre los de mayor volumen). Fuera de este sector, se destaca la harina de pescado y el café.

Respecto de los países de destino de las exportaciones en general, el principal fue China con el 15% y Suiza con el 13%. Sin embargo en el caso de las exportaciones mineras en especial, el orden se revierte: Suiza 22% y China 20%. Esto denota una especial estructura de la comercialización mundial de la industria minera.

20. MÉTODO DEL PRECIO DE REVENTA

a) En general

El método de Precio de Reventa, conjuntamente con el antes comentado Precio Comparable no controlado y el de Costo incrementado, es considerado por las Directrices de la OCDE como los “Métodos tradicionales basados en las operaciones”. El precio normal de mercado es el precio al que los bienes o servicios son revendidos o prestados por el adquirente a partes independientes menos el margen de utilidad bruta de un revendedor o prestador en operaciones y circunstancias comparables entre partes independientes. A su vez, el margen de utilidad bruta debe calcularse como el cociente entre la utilidad bruta y las ventas de bienes o prestación de servicios en operaciones entre partes independientes. La utilidad bruta equivale a la diferencia entre los ingresos por ventas o servicios en operaciones entre partes independientes y los costos de ventas. La fórmula del margen bruto sobre ventas (MBV) es:

99 Marcial Garcia: “Modificaciones a las Normas Reglamentarias de Precios de Transferencia. Decreto Supremo 258-2012 EF”. Presentación del 21 de febrero de 2013. Disponible en http://www.ifaperu.org/uploads/articles/1687_Garcia_21-02-2013.pdf. Recomendamos especialmente el análisis de los ejemplos numéricos planteados por García respecto exportaciones de cátodos de cobre y concentrado de zinc.

−

==V

CEVV

UBMBV

http://www.ifaperu.org/uploads/articles/1687_Garcia_21-02-2013.pdf


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Donde, V = Ventas del periodo CE = Costos de explotación (incluye costos directos e indirectos) UB = Utilidad bruta (corresponde a ventas menos costos de explotación)

Debido a su estructura, el uso del método de Precio de Reventa es confiable para casos de distribuidores de bienes provistos por una vinculada. Su confiabilidad va decreciendo en la medida que el distribuidor local realice más funciones que la mera distribución y cobranza (por ejemplo si le agrega valor al bien adquirido) o si desarrolla intangibles. Una limitación para la aplicación del método reside en la falta de contemporaneidad entre la operación de compra y la de venta. Su utilización con comparables internos es escasa en la práctica por idénticas razones a las explicadas respecto del método del Precio Comparable no controlado. Sin embargo su uso con comparables externos es de simple aplicación en la medida de que exista una alta compatibilidad funcional de los comparables, circunstancia muy habitual en distribuidores sin valor agregado ni desarrollo de marcas. Como puede verse, en este método, lo trascendente no es la identidad cuasi exacta de los bienes o servicios involucrados, tal como sucede en el caso del método de Precio Comparable no controlado. Para la aplicación del método de Precio de Reventa lo importante es que las funciones que realiza la compañía bajo control sean altamente similares a la de los comparables. Un distribuidor de heladeras probablemente posea similar margen bruto que un distribuidor de lavarropas, en la medida que su estructura de distribución y su nivel de mercado sean similares.

b) El método según la norma peruana

El método del precio de reventa100 consiste en determinar el valor de mercado de adquisición de bienes y servicios en que incurre un comprador respecto de su parte vinculada, los que luego son objeto de reventa a una parte independiente, multiplicando el precio de reventa establecido por el comprador por el resultado que proviene de disminuir, de la unidad, el margen de utilidad bruta que habitualmente obtiene el citado comprador en transacciones comparables con partes independientes o en el margen que habitualmente se obtiene en transacciones comparables entre terceros independientes. El margen de utilidad bruta del comprador se calculará dividiendo la utilidad bruta entre las ventas netas.

De la propia definición surge que el método está diseñado para ser utilizado por sujetos que adquieren bienes o servicios a vinculados y luego lo revenden a independientes.

La comparación no es directa como en el caso del método del precio comparable no controlado sino indirecta, usando a tal efecto, el margen bruto como medida. El razonamiento, que ya esbozamos en nuestro “Esquema general de los métodos”, al que nos remitimos, es que si puede probarse que el margen bruto de una operatoria de

100 Artículo 32º -A- inciso e) punto 2 de la LIR


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162

reventa de bienes o servicios (previamente adquiridos a un vinculado) es de mercado, indirectamente se está probando que el precio de compra a la parte vincula también lo es.

Por tal razón cabe afirmar que el método de precio de reventa compatibiliza con operaciones de distribución, comercialización o reventa de bienes a terceros independientes, siempre que tales bienes no hayan sufrido una alteración o modificación sustantiva o a los cuales no se les ha agregado un valor significativo101.

21. MÉTODO DEL COSTO INCREMENTADO

a) En general

En la aplicación del método de Costo incrementado, el precio de mercado de bienes y servicios que un proveedor transfiere a una parte vinculada equivale a la suma de los costos directos e indirectos de producción, sin incluir gastos generales ni otros de carácter operacional, incurridos por tal proveedor más un margen de utilidad sobre dichos costos que se haya o habría obtenido entre partes independientes en operaciones y circunstancias comparables. El margen de utilidad sobre costos se determina de la división entre la utilidad bruta de las operaciones entre partes independientes y su costo de venta o prestación de servicios. La utilidad bruta debe entenderse como el resultado de restar a los ingresos obtenidos de operaciones entre partes independientes, los costos directos e indirectos de producción, transformación, fabricación y similares, sin incluir gastos generales ni otros de carácter operacional. La Resolución SII No. 14 del 31 de enero de 2013 expresa que el Margen bruto sobre costos (MBC) “mide la utilidad bruta que genera una actividad económica, después de cubrir los costos de explotación”. La fórmula del Margen bruto sobre costos (MBC) es:

Donde, V = Ventas del periodo CE = Costos de explotación (incluye costos directos e indirectos) UB = Utilidad bruta (corresponde a ventas menos costos de explotación)

101 Artículo 32º -A- inciso e) punto 3 de la LIR.

−

==CE

CEVCEUBMBC


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Debido a los elementos que se utilizan a efectos de su aplicación, el método de Costo incrementado es especialmente apto para actividades de fabricación, servicios y comercialización de semielaborados. Su utilización con comparables internos es mucho más simple que con comparables externos. Esto es así ya que, en su variable “externa”, su uso depende de una alta compatibilidad en los procesos productivos de los comparables y de la uniformidad de los criterios de exposición de la información contable. Estas limitaciones hacen que, en la práctica, sea poco utilizado con comparables externos, ya que los resultados tienden a no ser confiables.

b) El método según la norma peruana

El método del costo incrementado102 consiste en determinar el valor de mercado de bienes y servicios que un proveedor transfiere a su parte vinculada, multiplicando el costo incurrido por tal proveedor, por el resultado que proviene de sumar a la unidad el margen de costo adicionado que habitualmente obtiene ese proveedor en transacciones comparables con partes independientes o en el margen que habitualmente se obtiene en transacciones comparables entre terceros independientes.

Al igual que en el caso del método del precio de reventa, este método utiliza el margen bruto como elemento de comparación. Sin embargo, como vimos en el “Esquema general de los métodos”, el de costo incrementado tomo pívot los costos en los que una empresa incurre para producir los bienes o los servicios que finalmente vende a una vinculada. El razonamiento es, pues, que si puede probarse que el margen bruto sobre costos que obtiene la empresa sujeta a prueba en la operación controlada es de mercado, entonces su precio también lo es.

A efectos de calcular el margen de costo adicionado se dividirá la utilidad bruta entre el costo de ventas.

El método del costo incrementado compatibiliza con operaciones de manufactura, fabricación o ensamblaje de bienes a los que no se les introduce intangibles significativos, se provee de bienes en proceso o donde se proporcionan servicios que agregan bajo riesgo a una operación principal103.

22. MÉTODO DE PARTICIÓN DE UTILIDADES

c) En general

102 Artículo 113º inciso a) punto 3 del Reglamento. 103 Artículo 113º inciso a) punto 3 del Reglamento.


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El método de Participación de utilidades, conjuntamente con el del Método de margen neto transaccional, son catalogados por las Directrices de la OCDE como aquellos “Métodos basados en el resultado de las operaciones”. El Método de participación de utilidades consiste en determinar la utilidad que corresponde a cada parte en las operaciones respectivas, mediante la distribución entre ellas de la suma total de las utilidades obtenidas en tales operaciones. A ese respecto, se distribuirá entre las partes dicha utilidad total, sobre la base de la distribución de utilidades que hayan o habrían acordado u obtenido partes independientes en operaciones y circunstancias comparables. Como surge de su propia definición, el método es apto cuando las operaciones entre miembros del mismo grupo están fuertemente interrelacionadas y no es posible evaluarlas en forma separada ni detectar operaciones similares entre independientes. Por ende es conveniente ante similares circunstancias en las que independientes hubieran decidido una asociación de tipo joint venture. Sin embargo su utilización es altamente dificultosa en la práctica para una filial o agencia ya que requiere un acceso a la información de las contrapartes vinculadas que normalmente no es posible. Por ello, su uso por parte de casas matrices, en países como Estados Unidos de América, es habitual pero es un método muy poco utilizado en los países de la región. Cabe destacar que, debido a los elementos en juego para su cálculo, en aquellos casos en los que no haya intangibles involucrados en la prestación conjunta, sus resultados son similares a los que se obtendrían aplicando el Método de margen transaccional de márgenes netos. Si hubiera intangibles en juego, se debería realizar un análisis residual, que se describirá en el Método residual de partición de utilidades.

d) El método según la norma peruana

El método de la partición de utilidades104 consiste en determinar el valor de mercado de bienes y servicios a través de la distribución de la utilidad global, que proviene de la suma de utilidades parciales obtenidas en cada una de las transacciones entre partes vinculadas, en la proporción que hubiera sido distribuida con o entre partes independientes, teniendo en cuenta, entre otros, las ventas, gastos, costos, riesgos asumidos, activos implicados y las funciones desempeñadas por las partes vinculadas.

El método esta diseñado especialmente para aquellas situaciones en las que existen una actuación conjuntas de varias empresas vinculadas entre sí con el fin de realizar una venta de un bien tangible o intangible o una prestación de servicios a una parte independiente. Por ende lo que se buscará de los comparables, como la definición del método lo trasunta es la manera en que partes independientes en una situación de

104 Artículo 32º -A- inciso e) punto 4 de la LIR.


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prestación conjunta similar, hubieran distribuido entre ellas el margen neto de la operación.

Este método compatibiliza con operaciones complejas en las que existen prestaciones o funciones desarrolladas por las partes que se encuentran estrechamente integradas o relacionadas entre sí que no permiten la individualización de cada una de ellas105.

23. MÉTODO RESIDUAL DE PARTICIÓN DE UTILIDADES

El método residual de partición de utilidades106 consiste en determinar el valor de mercado de bienes y servicios de acuerdo a lo señalado respecto del método de partición de utilidades, pero distribuyendo la utilidad global de la siguiente forma:

(i) Se determinará la utilidad mínima que corresponda a cada parte vinculada, mediante la aplicación de cualquiera de los métodos de precios de transferencia previstos en la LIR, sin tomar en cuenta la utilización de intangibles significativos.

(ii) Se determinará la utilidad residual disminuyendo la utilidad mínima de la utilidad global. La utilidad residual será distribuida entre las partes vinculadas, tomando en cuenta, entre otros elementos, los intangibles significativos utilizados por cada uno de ellos, en la proporción que hubiera sido distribuida con o entre partes independientes.

Como se ve, el método residual de partición de utilidades no es más que un caso especial del método de participación de utilidades. Al igual que este último, el método busca probar situaciones de prestación conjunta pero, en este caso, en las cuales alguna de las partes aporte el uso de intangibles valiosos.

Por tal razón, el Reglamento107 afirma que este método compatibiliza con operaciones en las que adicionalmente se verifica la existencia de intangibles significativos.

24. MÉTODO DEL MARGEN NETO TRANSACCIONAL

c) En general

El Método del margen neto transaccional consiste en determinar el margen neto de utilidades que corresponde a cada una de las partes en las transacciones de que se trate, tomando como base el que hubiesen obtenido partes independientes en operaciones y circunstancias comparables. A efectos de calcular el margen neto de la transacción, se utilizarán indicadores operacionales de rentabilidad o márgenes basados en el rendimiento de activos, márgenes sobre costos o ingresos por ventas, u otros que resulten razonables. 105 Artículo 113º inciso a) punto 4 del Reglamento. 106 Artículo 32º -A- inciso e) punto 5 de la LIR. 107 Artículo 113º inciso a) punto 5 del Reglamento.


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Durante muchos años, la OCDE consideró a este método como residual, de aplicación solamente como último recurso. Sin embargo la práctica sistemática ha demostrado que el método tiene cualidades que hacen que, en determinadas situaciones, sea considerado como “el más apropiado” por mérito propio y no por descarte del resto. Por tal razón actualmente las Directrices no hacen mención a la circunstancia señalada en primer término. Cabe destacar que las administraciones tributaria de Argentina, Colombia, México, Uruguay y Venezuela, junto con la SUNAT, han observado que el método del margen neto transaccional es el más utilizado por los contribuyentes108.

Aunque en teoría es preferible un comparable interno (el margen neto de una operación similar que la misma compañía realizó con una parte independiente), en la práctica el uso de comparables externos considerando el margen neto de toda la compañía (o de la segmentación correspondiente) es mucho más habitual. El acceso a comparables externos se torna más simple ya que los resultados no dependen tanto de las diferencias funcionales ni de la diversidad de criterios contables. Sin embargo al analizar márgenes netos los resultados pueden no ser tan confiables si existe una gran diversidad de factores en juego. La relación del margen neto es un cociente cuyo numerador representan alternativamente los ingresos, costos y gastos y los activos, y el denominador el margen neto. Por ende, a diferencia de los métodos que utilizan el margen bruto como parámetro, para la aplicación del Método del margen neto transaccional es indispensable definir primero tanto el numerador como el denominador del cociente que represente el ratio de margen neto. En lo relativo a determinar qué se entiende por margen neto, o sea el denominador del cociente, la práctica profesional nos indica que la solución más adecuada es tomar el margen neto antes de otros ingresos y egresos no operativos, de intereses y de impuesto a la renta. Esto facilita el manejo de los resultados de empresas comparables minimizando los ajustes que mejoran la comparabilidad, ya que evita:

• el efecto de los resultados no relacionados con la operación. • la disparidad de tasas de impuesto de distintos países. • la diferente estructura de financiación de los comparables (a través de capital

propio o de terceros). El análisis del numerador es más complejo, ya que intervienen otros factores en su elección. Debe buscarse un indicador operacional de rentabilidad109 adecuado a la actividad que se esté analizando. El indicador debe cumplir los siguientes requisitos110: 108 Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ); Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013. Página 52.


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• Reflejar el valor de las funciones realizadas por la parte examinada, tomando en

cuenta los activos empleados y los riesgos asumidos. • Ser razonablemente independiente del proceso de fijación de los precios de

transferencia, es decir, debe basarse en datos objetivos entre independientes y no relacionados a la remuneración de operaciones vinculadas.

• Poder ser medido con suficiente fiabilidad y coherencia al nivel de la operación vinculada y de las operaciones no vinculadas y comparables.

Las alternativas más usuales son las siguientes:

• Margen neto sobre ingresos por ventas en los casos en que exista reventa de bienes o servicios adquiridos a una vinculada, hacia terceros independientes.

• Margen neto sobre costos totales en aquellas situaciones en que los costos totales representan adecuadamente las funciones realizadas y no se ven influenciados por adquisiciones a vinculados.

• Margen neto sobre activos para actividades que utilizan intensivamente activos como ciertas actividades de fabricación o financieras con fuerte utilización de capital. El ratio sólo debe incluir los activos de explotación.

En general, los indicadores basados en los costos se utilizan para actividades de producción y servicios; los basados en ventas, para actividades comerciales y los basados en activos para actividades intensivas de capital111. Los indicadores de rentabilidad a utilizar pueden formularse de la siguiente manera, utilizando la legislación comparada112:

Margen operativo sobre costos y gastos (MOCG): Mide el valor que agrega una actividad económica, es decir la utilidad o el resultado operativo que se obtiene de dicha actividad, después de cubrir costos de explotación y gastos de administración y operación general, con relación a los costos de explotación y gastos operativos.

Margen operativo (MO): Mide el resultado o la utilidad generada, después de cubrir los costos de explotación y los gastos de administración y operación general, con relación a las ventas.

109 Usualmente se utiliza la sigla PLI para nominar al indicador, por las iniciales de la expresión en inglés Profit Level Indicador. 110 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 21. 111 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 21. 112 Resolución SII 14 del 31 de enero de 2013

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==V

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GOCEGOCEV

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Retorno sobre activos (ROA): Mide el rendimiento de una actividad en relación a los activos utilizados en ésta.

Retorno sobre el capital empleado (ROCE): Mide el rendimiento de una operación con base en el capital empleado.

Donde, V = Ventas del periodo CE = Costos de explotación (incluye costos directos e indirectos) GO = Gastos operativos (gastos administrativos y de ventas incluyendo

depreciaciones y amortizaciones). UO = Utilidad operativa o resultado operativo AO = Activos operativos (corresponde a activos totales menos activos intangibles

menos inversiones permanentes) CEM = Capital empleado (corresponde a activos totales menos activos intangibles

menos pasivo circulante) Las Directrices de la OCDE dan algunos ejemplos de otros denominadores para calcular indicadores de beneficio neto113, tales como la superficie de los puntos de venta, peso de los productos transportados, número de empleados, tiempo y distancia. Sin embargo debemos señalar que en la práctica profesional de esta disciplina son contadas las veces que los hemos visto utilizados en lugar de los tradicionales. Una alternativa útil en circunstancias específicas es utilizar la denominada “Ratio Berry”, que consiste en relacionar el margen bruto y los gastos operativos. Esta opción es particularmente útil en las actividades de intermediación en las que un contribuyente adquiere bienes a una empresa relacionada y los vende a otra empresa relacionada114. La fórmula es la siguiente: 113 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Página 108. 114 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Páginas 108 y 109. Para una reseña de cómo surgió la razón de Berry, ver: Jorge Luis Picón González: “Precios de Transferencia” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Página 108 a 111

+−

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GOCEVCEMUOROCE )(

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CEVGOUBRB


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Donde, V = Ventas del periodo CE = Costos de explotación (incluye costos directos e indirectos) UB = Utilidad bruta (corresponde a ventas menos costos de explotación) GO = Gastos operativos (gastos administrativos y de ventas incluyendo

depreciaciones y amortizaciones). Las fórmulas matemáticas de todos los indicadores de rentabilidad mencionados en el presente punto deberán ser aplicadas sobre los estados financieros totales, en el caso de los análisis a nivel global; o a los segmentos y/o líneas de negocio para el caso de los análisis segmentados. La legislación estadounidense posee un método similar al Método transaccional de márgenes netos denominado “Comparable profit method (CPM)”, pero con algunas diferencias en el modo de aplicación. Por ejemplo, el CPM solo admite comparables externos y siempre debe utilizarse con información plurianual115

d) El método según la norma peruana

El método del margen neto transaccional116 consiste en determinar la utilidad que hubieran obtenido partes independientes en operaciones comparables, teniendo en cuenta factores de rentabilidad basados en variables, tales como activos, ventas, gastos, costos, flujos de efectivo, entre otros.

Es probablemente el método más flexible de todos los previstos en las normas ya que puede utilizarse tanto para actividades de manufactura, servicios como para operaciones de comercialización. Sin embargo, esta misma flexibilidad le impone pasos adicionales a su desarrollo ya que debe encontrarse, para cada caso, la mejor manera de medir la rentabilidad según la actividad bajo análisis.

En este caso, se busca probar indirectamente que el precio de la transacción bajo control es de mercado mediante la comparación entre el margen neto que ésta generó con el margen neto que una transacción similar entre independientes arrojó.

El Reglamento117 aporta algunas pautas para su aplicación:

115 José Luis Eguía: “Método de Margen Neto de la Transacción” en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de Precios de Transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Páginas 315 a 318. 116 Artículo 32º -A- inciso e) punto 6 de la LIR. 117 Artículo 113º inciso a) punto 6 del Reglamento.


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• Considera únicamente los elementos directa o indirectamente relacionados con la operación y aquellos relacionados con la explotación de la actividad.

• No se debe tomar en cuenta los ingresos y gastos no relacionados con la operación que afecten significativamente la comparabilidad, por lo que, salvo que se demuestre la imposibilidad de hacerlo, se deberá segmentar los datos financieros y no aplicar el método a toda la empresa si esta lleva a cabo distintas operaciones vinculadas que no se pueden comparar sobre una base combinada con las de una empresa independiente.

• No se debe incluir en la comparación los beneficios atribuibles a operaciones que no resulten similares a las operaciones vinculadas objeto de comprobación.

Dada la flexibilidad descripta en párrafos anteriores, al momento de analizar su compatibilidad, el Reglamento optó por una explicación por la negativa: “No compatibiliza con aquellas transacciones en las que cada parte aporte intangibles significativos”. Y concluye, que, por ende, en este caso se utilizará el método residual de partición de utilidades118.

Como comentáramos más arriba, el margen neto debe medirse utilizando algún indicador representativo respecto de la actividad de la parte sujeta a prueba. En este sentido, el Reglamento119 estipula que los márgenes netos podrán estar basados, entre otras, en las siguientes relaciones:

(i) Utilidades entre ventas netas, para operaciones de distribución o comercialización de bienes.

(ii) Utilidades entre costos más gastos operativos, para operaciones de manufactura, fabricación o ensamblaje de bienes, así como en prestaciones de servicios.”

25. MÉTODOS RESIDUALES

La LIR sólo prevé la utilización de los métodos establecidos en su texto y que comentamos más arriba. Sin embargo, la OCDE en su propuesta de legislación120 establece que el contribuyente puede aplicar un método distinto a los aprobados siempre y cuando pueda demostrar:

• Que no se puede aplicar ninguno de los métodos aprobados de manera razonablemente fiable, y

• Que este otro método genera un resultado compatible con el resultado que empresas independientes hubiesen obtenido en operaciones no vinculadas y comparables y llevadas a cabo en circunstancias comparables

118 Artículo 113º inciso a) punto 6 del Reglamento. 119 Artículo 113º inciso a) punto 6 del Reglamento. 120 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 11.


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Cabe destacar al respecto que las Directrices de la OCDE rechazan de plano la utilización de cualquier método que no se apoye en el principio de plena competencia, tal como el reparto del beneficio global según una fórmula preestablecida. A este criterio se lo denomina “método unitario” o “método del prorrateo global”, consistente en asignar los beneficios totales de un grupo multinacional a los distintos miembros en base a una fórmula predeterminada que tenga en cuenta diversos parámetros (ventas, salarios, activos, etc.). Se debe determinar previamente el entorno del “negocio unitario”, calcular el beneficio global del grupo y atribuir el mismo a los miembros en base a la citada fórmula121.

26. ORDEN DE PRELACIÓN DE LOS MÉTODOS

Luego de haber analizado el esquema general de los métodos de precios de transferencia en el Capítulo anterior y de las características técnicas de los métodos, no podemos dejar de concluir que la elección del método más apropiado conlleva un proceso que debe ser realizado en un orden rígido y preestablecido. Esto significa que si una transacción puede ser probado por el método del Precio Comparable no controlado debe utilizarse dicho método. Si del análisis de la documentación e información disponible se concluye que ese método no puede ser utilizado, entonces debe optarse entre uno de aquellos métodos que analizan los precios a través del margen bruto de las transacciones, o sea el método del Precio de Reventa o el método del Costo incrementado. Como se desprende del esquema general ambos métodos son mutuamente excluyentes ya que parten de supuestos opuestos. Solo si existen motivos para descartarlos, entonces se debe evaluar la procedencia de la utilización de los métodos que utilizan el margen neto como medio de prueba indirecto del precio de transferencia. La OCDE hace explícito este orden de prelación de los métodos utilizando un razonamiento similar al planteado122. Como vimos este orden no surge de la legislación peruana, pero las buenas prácticas lo hacen casi insoslayable en la realidad económica.

27. UTILIZACIÓN DE LAS NIIF

El último párrafo del artículo 113 del Reglamento establece que para efecto de la aplicación del método de valoración más apropiado, los conceptos de costo de bienes y servicios, costo de producción, utilidad bruta, gastos y activos se determinarán con base a lo dispuesto en las Normas Internacionales de Contabilidad, siempre que no oponga a lo dispuesto en la Ley.

121 Norberto Pablo Campagnale, Silvia Guadalupe Catinot y Alfredo Javier Parrondo: “El impacto de la tributación sobre las operaciones internacionales” – La Ley – Buenos Aires – 2000. Página 102. 122 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 10.


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28. DATOS A CONSIDERAR A EFECTOS DE LA APLICACIÓN DE LOS MÉTODOS QUE SE BASAN EN EL MARGEN. ¿FINANCIEROS O TRIBUTARIOS?

A efectos de la aplicación de los métodos de Precio de Reventa, Costo incrementado, margen neto transaccional y partición de utilidades (en sus dos versiones), o sea todos aquellos en los que se utiliza el margen, ya sea a nivel bruto o neto, como medida de comparación, cabe preguntarse que datos deben considerarse para calcular dicho margen, si los financieros o los tributarios. Las normas tributarias, frecuentemente, poseen disposiciones que se apartan de los principios contables generalmente aceptados por razones diversas, ya sean éstas estrictamente recaudatorias o de política tributaria. En determinadas circunstancias, inclusive, presentan tratamientos alternativos para una misma situación, a elección del propio contribuyente. En nuestra opinión, deben considerarse exclusivamente los datos financieros, ya que, de lo contrario no sería posible realizar el análisis de comparabilidad ya sea respecto de un comparable interno (una operatoria de la misma compañía pero con empresas independientes) o de un comparable externo (una operatoria que involucre a dos compañías independientes). Aunque la conclusión123 es válida para ambos tipos de comparables, es aún más palpable en el caso de comparables externos. Obsérvese que la información tanto de la compañía bajo análisis como de sus comparables debe estar preparada de acuerdo con pautas comunes que no pueden ser otras que las normas contables vigentes.

29. ANÁLISIS TRANSACCIONAL

El principio general es que el análisis de precios de transferencia debe realizarse operación por operación. Sin embargo, en determinados casos esto no es operativo. Por tal razón, la OCDE entiende que si un contribuyente lleva a cabo, en iguales o similares circunstancias, dos o más operaciones vinculadas que están íntimamente conectadas desde un punto de vista económico o que forman un continuo cuyo análisis no puede hacerse separadamente de una manera fiable, dichas operaciones pueden acumularse a fin de realizar el análisis de comparabilidad y aplicar los métodos de precios de transferencia124. Esta situación se da en forma frecuente en aquellos casos en que el método de Precio Comparable no controlado no es aplicable. Es altamente improbable que los métodos

123 Ver similar conclusión, pero para la legislación argentina en Cecilia Goldemberg: “Método de costo más beneficios” en la obra dirigida por ella misma “Manual de precios de transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Página 274. 124 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 11.


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que prueban en forma indirecta el precio, a través del margen bruto o neto, puedan ser utilizados aplicándolo a cada transacción en forma autónoma, sino a un conjunto homogéneo de las mismas. Para tal fin, el estado de resultados usados como base del análisis debe ser adecuadamente segmentado. En aquellos casos en los que el total de los ingresos o de los costos y gastos se correspondan con operaciones con relacionadas, según sea el método que se utilice, el estado de resultados completo puede ser utilizado para el análisis de precios de transferencia.

Dicho esto desde la óptica de las buenas prácticas de la disciplina, veamos que prevé al respecto la norma peruana.

El artículo 112 del Reglamento consagra como regla general que la determinación del valor de mercado se realizará transacción por transacción, cuando corresponda, de acuerdo al método que resulte más apropiado.

Como excepción, dispone que la evaluación de las transacciones se realizará en forma conjunta usando un mismo método si las operaciones separadas:

• se encuentren estrechamente relacionadas • se trate de operaciones continuadas en las que no es posible efectuar una

evaluación independiente de cada transacción

Sin embargo, aclara que en aquellos casos en que varias transacciones hayan sido contratadas de forma integrada corresponderá efectuar una evaluación separada de las mismas a fin de determinar independientemente el valor de mercado para cada elemento, para posteriormente determinar si el valor de la transacción de forma integrada, sería el que hubiesen pactado partes independientes.

Como puede apreciarse, en este punto la legislación local va de la mano con la tendencia mundial al respecto.

30. SELECCIÓN DE LA PARTE SUJETA A PRUEBA

Para la aplicación de los métodos de Precio de reventa, de Costo incrementado y de margen neto transaccional debe previamente seleccionarse sobre cuál de las dos partes de la transacción bajo control se realizará el análisis. Como regla general, la parte seleccionada debe ser aquella a la que puede aplicarse el método con más fiabilidad y para la que existen comparables más sólidos y cuyo análisis funcional resulte menos complejo125. Esta regla deberá aplicarse aún cuando la parte seleccionada no sea el contribuyente peruano, en la medida de que se cuente con la documentación adecuada de las transacciones de la contraparte vinculada del exterior. 125 Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español. Páginas 133 y 134.


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No existe norma alguna, ni legal ni reglamentaria que impida que se seleccione una contraparte del exterior como sujeta a prueba. Ello, no obstante, sin dejar de reconocer las dificultades de documentación del proceso para el contribuyente y de fiscalización para la SUNAT. En cualquier caso dada la inversión de la carga de la prueba que el régimen de precios de transferencia implica, recomendamos la mayor prudencia en esta decisión126. Téngase en cuenta que dada la escasa red de convenios de intercambio de información que posee el Perú, podría suponerse una oposición por parte de la SUNAT al respecto127. En cualquier caso, cabe destacar que la versión del PDT 3560 aprobada por la Resolución de Superintendencia No. 175-2003 SUNAT, requiere indicar, entre los datos a cumplimentar, cuál es la parte sujeta a prueba en cada transacción, lo que implica un reconocimiento expreso de que tal selección es perfectamente válida.

31. ANÁLISIS DE ESTADOS FINANCIEROS

Cómo surge de los comentarios a los métodos, en aquellos en los que se analicen los precios de transferencia a través de márgenes brutos o netos, deberán aplicarse técnicas de análisis de estados financieros tanto de la propia compañía como de los comparables. Para ello entendemos conveniente realizar una breve síntesis de las premisas básicas a seguir respecto de los procedimientos de análisis y otras cuestiones específicas. Como primera medida, es importante destacar que esta tarea es esencialmente financiera, aún cuando pueda tener consecuencias tributarias. Esto resalta el carácter interdisciplinario de la prueba de los precios de transferencia. El profesional que realice el análisis de los estados financieros, tanto de la compañía como de los potenciales comparables debe tener, además de sus cualidades personales para ello, determinado perfil específico. Citamos aquí los principales, a nuestro juicio128:

• Conocer el mundo de los negocios, sus usos, costumbres y terminología empresarial

• Comprender la naturaleza, función, limitaciones y terminología de la contabilidad

126 Marcial García Schreck cita la Carta No. 223-2006 – SUNAT, de fecha 24 de agosto de 2006, donde en respuesta a una consulta institucional de la Cámara de Comercio Americana del Perú señaló que las empresas vinculadas “deben contar con su respectivo Estudio Técnico elaborado desde la perspectiva de cada una de ellas; no siendo suficiente que cuenten sólo con un Estudio Técnico elaborado desde la perspectiva de una de ellas”, aunque estima que tal interpretación no es sólida. Ver “Problemática de los servicios intragrupo; por una pronta solución integral” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Páginas 130 y 131 127 Nos referimos a los acuerdos con Argentina, Ecuador y Estados Unidos de América. Ver al respecto Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ); Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013. Página 102. 128 Enrique Fowler Newton: “Análisis de Estados Contables” – Cuarta Edición – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2011 – Páginas 60 y 61.


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• Conocer las normas contables aplicables por los emisores de los estados financieros que analiza.

• Estar capacitado para el uso de software utilizable en búsquedas y extracción de datos

• Poseer conocimientos de economía mundial, nacional y sectorial para comprender su efecto sobre los hechos reflejados por los estados financieros que está analizando

En lo referido a la comparabilidad de los estados financieros en cuestión129, el analista debe ser consciente de que dos o más emisores de estados financieros no son perfectamente comparables cuando ellos:

• Utilizan diversas monedas de medición • Aplican distintas normas contables • Aplican diferentes reglas contenidas en el mismo juego de normas contables

Al analizar estados financieros de distintos ejercicios, como cuando se trabaja con información plurianual, también la comparabilidad entre períodos puede verse afectada por un cambio en las políticas contables de la empresa emisora de los estados financieros. En tal sentido deberán verificarse las normas de transición previstas en el pronunciamiento que dispuso el cambio, ya que podrían requerir o admitir que la aplicación de una nueva regla sea prospectiva. De no existir normas de transición, las normas prevén que se corrija retroactivamente la medida contable asignada al patrimonio al comienzo del período más antiguo entre los cubiertos por los estados financieros y se reformule la información comparativa presentada, en la medida que resulte practicable. En el proceso de análisis de los resultados de los comparables deberán tenerse en cuenta, a efectos de lograr un análisis adecuado, entre otras las siguientes cuestiones130:

• Hechos cuya repetición futura no es esperable: deben excluirse de su resultado para el cálculo de la rentabilidad normal del emisor de los estados financieros.

• Actividades discontinuadas, en discontinuación y nuevas: las discontinuadas no tendrán efectos futuros y las nuevas afectan la comparabilidad de los ejercicios anteriores.

• Revaluaciones de elementos de Propiedad, Planta y Equipo, para tomar la decisión de eliminar su efecto o no, de acuerdo con la comparabilidad necesaria.

• Resultados de la actividad principal y de actividades secundarias, para evaluar si afectan el análisis, sobre todo, del margen bruto hacia abajo.

129 Enrique Fowler Newton: “Análisis de Estados Contables” – Cuarta Edición – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2011 – Páginas 76 y 77. 130 Enrique Fowler Newton: “Análisis de Estados Contables” – Cuarta Edición – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2011 – Páginas 224 a 235.


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32. CONCLUSIÓN

Los métodos de precios de transferencia son la parte medular del proceso de prueba. Son la herramienta de la que debe valerse el contribuyente para establecer si los precios de las operaciones bajo control son de mercado o no.

Asimismo, también le establece implícitamente un límite a la administración tributaria ya que también deberá utilizar los métodos señalados por la ley al momento de impugnar los precios utilizados y determinar los precios de mercado aplicables.

La norma peruana tomó los cinco métodos previstos en las Directrices de la OCDE como base para establecer aquellos aplicables a la prueba de los precios de las operaciones sujetas a análisis.

Sin embargo presenta dos diferencias respecto de los planteados por la OCDE, a saber:

• La presentación de dos métodos de partición separados, teniendo en cuenta la existencia de activos intangibles valiosos aportados o no a la prestación conjunta

• La variante incluida en el método de precio comparable no controlado relacionado con la comercialización mediante intermediarios internacionales de commodities o bienes agrarios y sus derivados, hidrocarburos y sus derivados, harina de pescado, y concentrados de minerales, cuyo precio se fije tomando como referencia el precio de un commodity en el mercado internacional, bolsas de comercio o similares.

Esta última excepción, inspirada en la ley argentina, tiene un potencial efecto distorsivo en el régimen de precios de transferencia si no es aplicada con racionalidad y sólo a los casos previstos por la LIR.


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CAPÍTULO XIII

ANÁLISIS DE CASOS En los capítulos anteriores analizamos los fundamentos de los distintos métodos de precios de transferencia y los principios para su utilización. A lo largo de este capítulo aplicaremos los conocimientos teórico - técnicos adquiridos a la resolución de algunos casos conceptuales131. Para una identificación más simple en el uso de la obra por el lector, nominamos a cada caso con un número pero continuamos la secuencia numérica inaugurada con los casos de la Parte Segunda.

CASO 19

Una compañía peruana A es distribuidora de una vinculada del exterior B. A compra hornos a microondas para vender en el mercado peruano. Para aprovechar otras bocas de distribución B también le vende los mismos hornos a C, una distribuidora peruana independiente. § ¿Cuál es el método más apropiado?

§ R: Siendo los bienes idénticos, así como el nivel de mercado al que van

dirigidas ambas transacciones, puede aplicarse el método del Precio Comparable no controlado.

CASO 20 Idem al caso anterior excepto porque los hornos vendidos a A son de mayor calidad que los vendidos a C. Asimismo, a fin de aprovechar su fuerza de ventas, A importa licuadoras de empresas independientes para revenderlas en el Perú. § ¿Cuál es el método más apropiado?

§ R: Teniendo en cuenta que la diferencia entre los productos impide la

aplicación del método del Precio Comparable no controlado, cabe analizar, por el tipo de operatoria, si se dan las condiciones para aplicar el método de Precio de Reventa. Dado que las funciones, riesgos y activos de la transacción “hornos” son similares a los de la transacción “licuadoras” podría aplicarse el método de Precio de Reventa en su versión “interna”.

131 Estos casos, al igual que los incluidos en las Partes Segunda y Tercera de esta obra, fueron elaborados por el autor, inspirados en diversos ejemplos incluidos en las regulaciones estadounidenses y adaptados a la realidad y legislación peruana.


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CASO 21 Siguiendo los ejemplos anteriores, supongamos que A compra todos sus productos a B y B no vende a terceros independientes en el Perú. El contribuyente pudo detectar seis distribuidores independientes comparables que trabajan una línea semejante a A. Sin embargo los hornos comprados por los comparables tienen diferencias técnicas con los comprados por A. Las condiciones de contratación son similares, salvo algunas diferencias en los plazos de pago y niveles de inventario. Las funciones, riesgos y activos empleados por las comparables son similares a los de A. La información contable sobre costos y gastos de las comparables es lo suficientemente detallada.

§ ¿Cuál es el método más apropiado?

§ R: La disimilitud entre los hornos impide aplicar el método de Precio

Comparable no controlado. Teniendo en cuenta el gran nivel de comparabilidad funcional y de riesgos entre A y las comparables es razonable intentar aplicar el método de Precio de Reventa, con comparable externo. Dado que la información contable es amplia seguramente será posible realizar cualquier ajuste que refleje diferencias entre los criterios de imputación de A y las comparables. Por ende el método más apropiado es el método de Precio de Reventa.

CASO 22

Ídem al ejemplo anterior, con la salvedad que no se cuenta con información contable detallada que permita establecer si los comparables imputaron determinados conceptos como costo de ventas o gastos operativos (seguros, costo de garantías, etc.)


§ R: La limitación en la apertura de la información contable de las comparables

genera incertidumbre respecto de la comparabilidad de los márgenes brutos expuestos en los estados financieros, por lo que no será posible, en este caso aplicar el método de Precio de Reventa. Sin embargo las similitudes funcionales permiten aplicar el Método del margen neto transaccional ya que los problemas de exposición antedichos no influenciarán el margen operativo de las comparables.

CASO 23

Un fabricante peruano F produce herramientas y las exporta en un 100% a España a una vinculada, quien las distribuye en ese país. El contribuyente pudo detectar cuatro empresas independientes comparables que fabrican otras herramientas. Excepto por algunas diferencias en los plazos de pago, las operatorias de las comparables y de F son similares en cuanto a funciones y riesgos asumidos.


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Asimismo se cuenta con información contable detallada de costos de fabricación y gastos operativos.


§ R: Las herramientas no son idénticas, por lo que no podrá aplicarse el método

de Precio Comparable no controlado. La naturaleza de la transacción (fabricación) nos orienta para analizar si se dan las condiciones para aplicar el método de Costo incrementado. Los fabricantes independientes poseen una alta similitud en funciones y riesgos y las diferencias en las condiciones de pago pueden ser razonablemente cuantificadas. Asimismo la información contable es lo suficientemente detallada como para chequear las políticas de imputación de costos y gastos, a fin de asegurar la consistencia de los márgenes brutos. Por ende el método de Costo incrementado es el más apropiado.

CASO 24

Ídem al ejemplo anterior, con la salvedad de que se detectaron diferencias importantes en los procesos de fabricación entre las comparables y F, no pudiendo cuantificarse razonablemente.


§ R: Las diferencias detectadas (y que no pueden razonablemente

cuantificarse), tienen una influencia significativa en la determinación de los márgenes brutos, por lo que se descarta el uso del método de Costo incrementado. Las diferencias en las funciones normalmente se traducen en niveles diferentes de gastos operativos. Las medidas de margen operativo de las que se vale el Método del margen neto transaccional implícitamente reflejan esas diferencias funcionales. Por lo que se entiende que el Método del margen neto transaccional es el más apropiado para este caso.

CASO 25

Una compañía alemana P posee el know how para la fabricación de un bien único en el Perú. P licencia a su vinculada en el Perú S1 la utilización del know how cobrándole una regalía por unidad producida. Se halló una muestra de empresas comparables a P muy confiable que permite el análisis del precio de la licencia dada. Asimismo, no es posible aplicar el método del Precio Comparable no controlado (ya que no existen operaciones con independientes comparables con el licenciamiento recibido ni interna ni externamente) y dada la complejidad del proceso productivo de S1 tampoco ha sido posible encontrar comparables para la aplicación del método de Costo incrementado. Alternativamente, se armó una muestra de empresas comparables a S1 para la utilización del Método del margen neto transaccional.

§ ¿Cuál es la metodología a aplicar para probar el carácter arm’s length de la

licencia dada?


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§ R: Dado que la legislación peruana no pone limitaciones en la elección de la parte sujeta a prueba y dado que existe una muestra muy confiable para analizar a P, se realizará el análisis sobre este último.

CASO 26

Un fabricante peruano A vende el mismo producto tanto a distribuidores vinculados como no vinculados. Las circunstancias de ambos tipos de transacciones son sustancialmente las mismas, excepto porque el precio a vinculadas es CIF y el precio a no vinculadas es FOB. § ¿Puede utilizarse el precio a no vinculados como precio comparable para las

operaciones con vinculados? § R: En la medida que el costo de seguro y de flete puedan ser determinados

podrá utilizarse ese precio como comparable.

CASO 27

Ídem al caso anterior, excepto porque los productos vendidos a relacionados son comercializados con la marca de A pero los productos vendidos a no relacionados no llevan la marca de A. § ¿Puede utilizarse el precio a no vinculados como precio comparable para las

operaciones con vinculados? § R: El efecto de la marca en el precio es un factor diferencial que no puede ser

cuantificado razonablemente, por lo que dichos precios no son comparables. CASO 28

Un fabricante peruano A vende el mismo producto tanto a distribuidores relacionados como no relacionados. Las circunstancias de ambos tipos de transacciones son sustancialmente las mismas, excepto porque los productos vendidos a vinculados incluyen modificaciones menores para satisfacer requerimientos específicos del cliente. § ¿Puede utilizarse el precio a no vinculados como precio comparable para las

operaciones con vinculados? § R: No, los bienes deben ser análogos por naturaleza y calidad.

CASO 29


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Una compañía extranjera E vende a su vinculada peruana F productos para que ésta los distribuya en Lima. A su vez E posee un distribuidor no relacionado para comercializar los mismos productos en Arequipa. § ¿Puede utilizarse el precio a no vinculados como precio comparable para las

operaciones con relacionados? § R: Sí, en la medida que las diferencias geográficas no tengan una incidencia

significativa en el precio y puedan ajustarse. CASO 30

Una compañía peruana A que produce envases para almacenar y transportar productos tóxicos recibe una oferta concreta de una compañía uruguaya independiente para distribuir sus productos en el Uruguay a S/. 100.- por unidad. Luego de arduas negociaciones, A rechaza la oferta y decide abrir una filial en Uruguay para comercializar sus productos en ese mercado. § ¿Puede la oferta recibida ser usada como precio comparable del precio al que A

le venda a su vinculada? § R: Para que pueda ser usada como comparable en el marco del método del

Precio Comparable no controlado, A deberá asegurarse que las circunstancias y los términos de ambos negocios son suficientemente similares o que pueden realizarse ajustes razonables para compensar las diferencias

CASO 31

Una empresa extranjera vende bienes a una compañía peruana y ésta los revende en el mercado interno a terceros independientes. Se posee una muestra confiable de comparables independientes de la que surge, con los ajustes necesarios, que un 20% es un margen bruto de mercado. § ¿Cuál sería un precio arm’s length si la compañía peruana vende a terceros

independientes a S/. 100.- por unidad? § R: Dicho precio sería S/. 80.- (S/. 100 – 20%).

CASO 32

Una compañía peruana A es distribuidora exclusiva de un fabricante extranjero. A su vez distribuye productos de fabricantes no relacionados, obteniendo un margen bruto del 25%. Del análisis funcional surge que en ambas operatorias las funciones y riesgos son similares. En ambos casos se trabaja sin inventario, comprando “just in time”. Su estado de resultados a nivel de margen bruto es el siguiente:


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Ventas 1,000.00 Costo por compras a su vinculada 600.00 Costos por compras a independientes 200.00 800.00 Utilidad bruta 200.00 § ¿Es arm's length el precio en el que A compra a su vinculada del exterior?

§ R: Se debe segmentar el estado de resultados entre la operatoria con

relacionada y con independientes: Total Con Con

Relacionada

Independientes Ventas 1.000 734 266 Costo - Por compras a su relacionada -600 -600 Por compras a independientes -200 -200 Utilidad Bruta 200 134 66 % de Margen Bruto sobre ventas 20,00% 18,26% 24,81%

El margen bruto de la operatoria con la relacionada (18,26%) es inferior al de la operatoria con independientes (24,81%) por lo que el precio pagado no es arm´s length. El ajuste a realizar sería: Ventas a terceros por la operatoria 734 con relacionadas Margen bruto "arm´s length" 24,81% 182 Margen bruto según segmentación -134 Base del ajuste 48

CASO 33

Una empresa peruana F distribuye exclusivamente el producto X de su relacionada del exterior. Se ha establecido que 5 empresas independientes (A, B, C, D y E) mediante un adecuado análisis son comparables a F. § ¿Cómo debe aplicarse el Método del Precio de Reventa en este caso?

§ R: No existiendo comparable interno, podrán utilizarse los datos de los 5

comparables externos. Existiendo más de un comparable, deberá construirse un rango intercuartil con los márgenes brutos de los mismos y chequear si el margen bruto de F para este ejercicio se encuentra dentro de dicho rango.

CASO 34


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Ídem caso anterior, con las siguientes variantes. El producto X es de una marca muy reconocida, propiedad de la relacionada. A, B y C distribuyen productos que compiten con X pero sin marca y de menor valor que X. D y E distribuyen productos que también compiten pero de marca reconocida, la cual es propiedad de los fabricantes. Su valor es similar a X. § ¿Cuáles de los distribuidores comentados son comparables a F?

§ R: Para la aplicación del método del precio de reventa la similitud entre los

productos no es tan importante como la similitud en las funciones. Sin embargo si los productos son muy diferentes los resultados pueden no ser confiables. En este caso el menor valor de los productos que distribuyen A, B y C, unido a la ausencia de marcas reconocidas implican que esas empresas deban ser rechazadas como comparables. Por ende la muestra sólo quedaría compuesta por D y E.

CASO 35

PER es un fabricante peruano que vende sus productos a DE su compañía relacionada del exterior. C1, C2 y C3 son también fabricantes independientes potencialmente comparables con PER. Sus funciones, riesgos y estructura de costos son similares a PER. Sin embargo sus criterios contables de imputación son disímiles ya que PER considera determinados gastos como costos de producción, mientras los potenciales comparables los clasifican como gastos operativos. § ¿Pueden considerarse comparables a PER, los fabricantes C1, C2 y C3?

§ R: Sí, en el caso de que dichas diferencias de imputación puedan ajustarse de

tal manera que la utilidad bruta de las comparables y de PER sean comparables, y, en ese caso, utilizar el Método de costo incrementado. Asimismo, si dichas diferencias no puedan ajustarse, podría recurrirse al Método del margen neto transaccional.

CASO 36 Ídem al ejemplo anterior excepto por el hecho que PER recibe la materia prima para la producción de su vinculada del exterior, quien se la entrega con el fin de que PER la procese y entregue el producto terminado. C1, C2 y C3, en cambio compran las materias primas, procesan y venden el producto terminado. § ¿Pueden considerarse comparables a PER, los fabricantes C1, C2 y C3?

§ R: PER no asume riesgo de inventario alguno, lo que normalmente posee un

efecto significativo en el margen bruto, lo que implicaría el descarte de C1, C2 y C3 como comparables a PER.

CASO 37


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USPER es una empresa peruana que manufactura partes y accesorios para equipos industriales. Estos bienes son vendidos a su casa matriz del exterior. Para aplicar el método del margen neto se han encontrado 15 manufactureras que son similares a USPER. Sin embargo, USPER mantiene un monto de cuentas por cobrar significativamente menor al de las empresas seleccionadas como comparables. § ¿Cómo debería calcularse el ajuste para eliminar estas diferencias?

§ R: Dado que la ratio a utilizarse en el análisis es el retorno sobre el capital

empleado, ambos, resultados operativos y activos operativos deben ajustarse para tener en cuenta esta diferencia. Así los activos operativos de cada comparable son reducidos en el monto (relativo a las ventas) en el que exceden al monto de USPER. Por su parte, cada resultado operativo es ajustado deduciendo el interés implícito en el monto de exceso de las cuentas por cobrar. Este interés implícito es calculado a partir de la multiplicación del monto en exceso de las cuentas por cobrar de cada comparable por la tasa de descuento apropiada.

CASO 38

En este caso USPER es la subsidiaria peruana de una corporación extranjera. USPER adquiere bienes de su casa matriz y comercializa esos bienes en el mercado local. A partir de una búsqueda de empresas comparables se seleccionaron 10 distribuidores independientes similares a USPER con los cuales la compañía presenta diferencias significativas en los niveles de cuentas por cobrar. § ¿Cómo debería calcularse el ajuste para eliminar estas diferencias?

R: Para ajustar estas diferencias se debería incrementar los resultados operativos de los distribuidores independientes para reflejar el interés implícito en las cuentas por pagar. El interés implícito para cada compañía es calculado a partir de la multiplicación del monto de las cuentas por cobrar por la tasa de descuento seleccionada como apropiada


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PARTE 4: TEMAS ESPECÍFICOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA


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CAPÍTULO XIV

ACUERDOS ANTICIPADOS DE PRECIOS

5. INTRODUCCIÓN

La LIR incluyó entre los temas de precios de transferencia los denominados “Acuerdos Anticipados”, conocidos internacionalmente como “APA” por las iniciales en inglés de la expresión “Advanced Price Agreements”. Este tipo de acuerdos es una herramienta que hace varias décadas se comenzó a utilizar en países centrales. Estados Unidos de América los incluyó en su legislación en 1991.

A partir de allí, diversos países han incorporado a los APA en sus normas de precios de transferencia, entre otros, Alemania, Australia, Austria, Bélgica, Canadá, China, Dinamarca, España, Estados Unidos, Francia, Hungría, Indonesia, Italia, Japón, Luxemburgo, Malasia, México, Nueva Zelandia, Países Bajos, Portugal, Reino Unido, Suecia, Suiza, Taiwán, Tailandia y Turquía132. Sin embargo,de los países integrantes del "G 20", Rusia, Brasil, Sudáfrica, India y Argentina no contemplan los APAs133. En América Latina están previstos en las legislaciones de Colombia, Perú, Venezuela y Uruguay. Las autoridades fiscales de este último país anunciaron que firmaron en diciembre de 2011, con la empresa Syngenta, el primer APA de Sudamérica134. La negociación de un APA no es un proceso simple. Requiere de una gran práctica por parte de la administración tributaria y del contribuyente y necesita de una importante inversión en tiempos de análisis de datos. Para dimensionar lo complejo del instrumento basta sólo con ver las estadísticas de Estados Unidos de América al respecto, para el año 2010135:

- 144 fueron las solicitudes de APA que se presentaron durante el año, 46 de ellos fueron para acuerdos unilaterales y 98 para bilaterales.

- 69 APA fueron autorizados durante ese período.

- Suman 973 los APA aprobados desde 1991, fecha de inicio del programa.

- De los 69 APA autorizados 7 fueron para pequeñas empresas, cuyos requerimientos de documentación son menores que en el caso general.

132 Alejandra Barrancos: “Los Acuerdos Anticipados de Precios” – Portal Digital El País – 07/11/2011 – Montevideo – Uruguay - (http://www.elpais.com.uy/suplemento/economiaymercado/Los-acuerdos-anticipados-de-precios/ecoymer_604651_111107.html) 133 Cecilia Goldemberg: “Reflexiones sobre precios de transferencia a partir del fallo "Aventis Pharma" - Doctrina Tributaria ERREPAR (DTE) – Octubre 2010. 134 http://www.dgi.gub.uy/wdgi/page?2,principal,_Ampliacion,O,es,0,PAG;CONC;44;15;D;primera-en-sudamerica-dgi-firma-acuerdo-anticipado-de-precios;0;PAG; 135 Alejandra Barrancos: “Los Acuerdos Anticipados de Precios” – Portal Digital El País – 07/11/2011 – Montevideo – Uruguay - (http://www.elpais.com.uy/suplemento/economiaymercado/Los-acuerdos-anticipados-de-precios/ecoymer_604651_111107.html)

http://www.elpais.com.uy/suplemento/economiaymercado/Los-acuerdos

http://www.dgi.gub.uy/wdgi/page?2,principal,_Ampliacion,O,es,0,PAG;CONC;44;15;D;primera-en

http://www.elpais.com.uy/suplemento/economiaymercado/Los-acuerdos


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- El plazo promedio que llevó completar la negociación de un APA fue de 40 meses (26 meses para los unilaterales y 43 meses para los bilaterales o multilaterales).

Teniendo en cuenta las dimensiones de la economía estadounidense, las cifras antedichas son bastante exiguas, lo que evidencia que no es un procedimiento que cualquier contribuyente puede afrontar con facilidad.

6. CONCEPTOS GENERALES ESTABLECIDOS EN LA LIR

La LIR es sumamente escueta en lo relativo a los APA. El inciso f) del artículo 32º -A- sólo da lineamientos generales, delegando en la emisión de un decreto supremo el dictado de disposiciones relativas a la forma y procedimientos a seguir.

A continuación enumeramos estos conceptos generales según la LIR:

• La SUNAT podrá celebrar APA con contribuyentes domiciliados en el país • En ellos se determinan la valoración de las diferentes transacciones sujetas al

análisis de precios de transferencia, en base a los métodos y criterios establecidos por la LIR y el reglamento.

• La SUNAT también podrá celebrar los APA con otras administraciones tributarias de países con los que el Perú hubiese celebrado un convenio internacional para evitar la doble imposición.

De lo anterior se desprende entonces que los APA podrán ser tanto unilaterales (contribuyente – SUNAT) como multilaterales (contribuyente – SUNAT – otras administraciones tributarias), en este último caso dependiendo de la existencia de Convenio para evitar la doble imposición.

7. NORMAS EMANADAS DEL REGLAMENTO

a) APA unilateral

(i) Características de los acuerdos anticipados de precios

• Son convenios de derecho civil celebrados entre la Administración Tributaria y los contribuyentes domiciliados que realicen operaciones sujetas al control de precios de transferencia.

• En ellos se deben determinar la metodología, y de ser el caso el precio, que sustente las diferentes transacciones bajo control que el contribuyente realice.

• No pueden ser modificados o dejados sin efecto en forma unilateral, salvo en los casos que se detallaran posteriormente.

• Se aplicaran al ejercicio gravable en curso en el que hayan sido aprobados y durante los tres ejercicios gravables posteriores.


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• La celebración de un APA no limita la facultad de fiscalización de la SUNAT, pero ésta no podrá objetar la valoración de las transacciones contenidas en los acuerdos, siempre y cuando las operaciones se hayan efectuado según los términos del Acuerdo, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso i).

(ii) Proceso de suscripción de un APA

El proceso de suscripción de un APA comprende 6 pasos. En el cuadro siguiente se resume en forma cronológica cada uno de ellos.

Paso Concepto Detalle 1

Reuniones preliminares

Los contribuyentes podrán sostener reuniones preliminares con la SUNAT para explicar su pretensión y evaluar la viabilidad de la misma.

2

Presentación de la propuesta

Los contribuyentes deberán presentar a la SUNAT una propuesta (suscrita por todas las partes vinculadas que participen de las transacciones) de valoración de las una o más transacciones individualmente consideradas, y futuras. Se deberá aportar la información y documentación necesarias para explicar los hechos relevantes de la metodología a utilizarse y de ser el caso del precio determinado y acreditar que dicha transacción o transacciones se realizarán dentro de las condiciones que hubieran utilizado partes independientes en transacciones comparables. La SUNAT mediante Resolución de Superintendencia establecerá:

• la forma, plazo y condiciones para sostener las reuniones previas, presentar la información y documentación que sustente la propuesta del APA

• la propuesta de modificación de aquella.

Principales Contenidos de la propuesta: 1. Descripción de la transacción que formará parte del acuerdo. 2. Las partes vinculadas que intervienen en las transacciones y que formarán parte del acuerdo. 3. Método de valoración más apropiado. 4. Selección de las empresas o transacciones comparables y la información que la sustente. 5. Ejercicios gravables sobre los cuales los comparables han sido analizados. 6. Ajustes a los comparables. 7. El precio o, de ser el caso, un rango de precios, monto de contraprestación o margen de utilidad. 8. Las hipótesis de base sobre las que se formula la propuesta.


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La SUNAT evaluará la propuesta recibida, pudiendo convocar al contribuyente para una mejor sustentación o solicitarle información complementaria.

3 Examen de la propuesta por la SUNAT

La SUNAT dispondrá de un plazo de 24 meses desde la fecha en que se presentó la propuesta, para aprobarla o desestimarla, sustentada en un informe técnico. El plazo podrá ser prorrogado por 12 meses más. El cómputo del plazo se suspenderá por el período que medie entre el requerimiento de información complementaria y su fecha de entrega. La suspensión tendrá efectos por los requerimientos de información realizados durante los primeros 3 meses del plazo señalado en el párrafo anterior.

4

Aprobación o desestimación de la propuesta por la SUNAT

1. Aprobación En caso de aprobación de la propuesta, la Administración Tributaria y el contribuyente suscribirán un acuerdo anticipado de precios debiendo ambos aplicar lo que resulte de él. El acuerdo anticipado de precios deberá contener una cláusula que prevea la posibilidad de modificarlo o dejarlo sin efecto, en caso que una variación importante de las operaciones de la empresa o de las circunstancias o condiciones económicas afecte severamente la fiabilidad de la metodología utilizada, de modo tal que las empresas independientes hubieran considerado estos cambios como significativos para la determinación de sus precios. 2. Aprobación de otra propuesta alternativa en consenso con el contribuyente 3. Desestimación No se podrá aprobar la propuesta, si queda acreditado que el contribuyente o cualquiera de las partes vinculadas intervinientes o los representantes de cualquiera de ellas actuando en calidad de tales, para el caso de personas jurídicas, tiene una sentencia condenatoria vigente por delitos tributarios o aduaneros. El desistimiento de cualquiera de las partes vinculadas sobre la propuesta implicará la automática desestimación de la misma.

5 Suscripción del APA

Mediante Resolución de Superintendencia de la SUNAT se aprobará la forma y condiciones para suscribir un APA

6 Presentación de informe anual

Los contribuyentes que suscriban un APA deberán presentar, junto con la declaración jurada informativa de precios de transferencia, un informe anual que describa las operaciones efectuadas en el ejercicio y demuestre del cumplimiento de las cláusulas y condiciones de dicho acuerdo, incluyendo la información necesaria para decidir si se han cumplido las hipótesis de base. Mediante resolución de superintendencia de la SUNAT se aprobará la forma y condiciones en que el informe deberá ser presentado.


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(iii) Proceso de modificación de un APA

Como vimos al analizar el proceso de suscripción de un APA, el acuerdo deberá contener una cláusula que prevea “la posibilidad de modificarlo o dejarlo sin efecto, en caso que una variación importante de las operaciones de la empresa o de las circunstancias o condiciones económicas afecte severamente la fiabilidad de la metodología utilizada, de modo tal que las empresas independientes hubieran considerado estos cambios como significativos para la determinación de sus precios”136. La modificación puede ser solicitada por el contribuyente o por la administración tributaria137.

o Proceso de modificación de un APA a solicitud del contribuyente Los 3 pasos que se requieren para la modificación, a solicitud del contribuyente, de un APA oportunamente sucripto son los siguientes:


Presentación de la propuesta

La propuesta de modificación se rige por las mismas condiciones establecidas para la presentación de la propuesta original.

2 Examen de la propuesta por la SUNAT

La Administración Tributaria dispondrá de un plazo de 12 meses, contado desde la fecha en que se presentó la propuesta.

3


1. Aprobación. 2. Aprobación de otra propuesta alternativa, en consenso con el contribuyente 3. Desestimación. Podrá ser alternativamente:

• Confirmando el APA previamente aprobado y que se encuentre vigente

• Dejando sin efecto el APA vigente, con el consentimiento del contribuyente. Las operaciones controladas, por ende, se deberán valorar sujetándose a las disposiciones generales previstas en el artículo 32°-A de la LIR, a partir de la fecha en que el acuerdo se deje sin efecto.

El desistimiento de cualquiera de las partes vinculadas sobre la propuesta de modificación formulada implicará la

136 Artículo 118, tercer párrafo del numeral e) del Reglamento. 137 Artículo 118, tercer párrafo del numeral h) del Reglamento. Todo el proceso de modificación del APA ya sea por iniciativa del contribuyente o de la SUNAT, surge de esta fuente.


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automática desestimación de la misma. La modificación o la decisión de dejar sin efecto los acuerdos anticipados de precios se aplicará desde el ejercicio gravable en que se presentó la propuesta de modificación.

o Proceso de modificación de un APA a solicitud de la SUNAT

Si la modificación es solicitada por la administración tributaria, el proceso toma 4 pasos, a saber:


Requerimiento de la SUNAT al contribuyente

Si la Administración considera que se ha producido la situación a la que alude el tercer párrafo del numeral e) del presente artículo, requerirá al contribuyente para que, en un plazo de 3 meses contados a partir del día siguiente de la notificación del requerimiento, presente una propuesta de modificación o no.

2

Presentación de propuesta de modificación (o no) por el contribuyente

La propuesta debe estar debidamente sustentada. Alternativamente el contribuyente podrá exponer y comprobar suficientemente, por escrito, las razones para no efectuar dicha modificación.

3 Examen de la propuesta de modificación (o no) por la SUNAT

La Administración Tributaria dispondrá de un plazo de 12 meses, contado desde la fecha en que se presentó la propuesta

4


1. Aprobación. 2. Aprobación de otra propuesta alternativa, en consenso con el contribuyente 3. Confirmar el APA vigente. 4. Dejar sin efecto el APA, si el contribuyente:

• no presenta una propuesta de modificación en el plazo señalado

• no expone ni comprueba las razones para no efectuarla, o

• presenta una propuesta de modificación que no es aceptada por la Administración Tributaria.

Las operaciones controladas, por ende, se deberán valorar


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sujetándose a las disposiciones generales previstas en el artículo 32°-A de la LIR, a partir de la fecha en que el acuerdo se deje sin efecto. La modificación o la decisión de dejar sin efecto los acuerdos anticipados de precios se aplicará desde el ejercicio gravable en que se presentó la propuesta de modificación.

(iv) Ineficacia del acuerdo anticipado de precios

La Administración Tributaria, unilateralmente, dejará sin efecto los APA celebrados, en los siguientes casos:

Caso Desde cuando se deja sin efecto Sentencia condenatoria vigente por delitos tributarios o aduaneros por parte de:

• El contribuyente • Cualquiera de las partes vinculadas

(o contrapartes situadas en PBNI) intervinientes

• Representantes de cualquiera de dichas partes, actuando en calidad de tales, para el caso de personas jurídicas

Desde la fecha de entrada en vigencia del APA

Incumplimiento de los términos y condiciones previstos en el APA

A partir de la fecha en que tal incumplimiento se hubiere verificado.

(v) Impugnabilidad

No serán objeto de impugnación por los medios previstos en el Código Tributario u otras disposiciones legales, sin perjuicio de la interposición de los recursos que correspondan contra los actos de determinación de la obligación tributaria que se pudiera emitir como consecuencia de la aplicación de las normas previstas en este capítulo, los siguientes actos:

• Los APA • La opinión técnica de la SUNAT que sustenta la aprobación o desestimación de

la propuesta para celebrar un APA • La modificación de los APA • La opinión técnica mediante la cual se dejen sin efectos los APA


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b) APA multilateral

La celebración de APA con las administraciones tributarias de los países con los cuales la República del Perú hubiese celebrado convenios internacionales para evitar la doble imposición se realizará en el marco de los procedimientos amistosos previstos en ellos.

8. CONCLUSIÓN

Desde el punto de vista técnico, la inclusión de la posibilidad de que los contribuyentes accedan a un acuerdo anticipado con la SUNAT respecto de sus precios de transferencia, es auspicioso. La doctrina en la materia identifica además un valor adicional de los APAs, el cual sería la potencial posibilidad de difusión de los criterios empleados (con anuencia del contribuyente), y que su contenido sea público, favoreciendo a otros contribuyentes el seguimiento voluntario del mismo, previendo de tal manera posibles conflictos con la administración tributaria138. Sin embargo, para que el sistema de APA realmente funcione se requiere una gimnasia en la administración tributaria y en los contribuyentes que sólo se adquiere con la práctica. No se percibe, en una primera mirada, un sector que movilice rápidamente la suscripción de estos acuerdos como sucedió en México. En ese país las maquiladoras monopolizaron en la práctica la firma de APA con el fisco, debido a que su suscripción es obligatoria para quienes deseen emplear el sistema fiscal preferencial previsto para esa actividad139.

Como surge de las estadísticas que citamos en la introducción el proceso será trabajoso y no proyectamos una gran cantidad de acuerdos en los próximos años.

138 Cecilia Goldemberg: “Reflexiones sobre precios de transferencia a partir del fallo "Aventis Pharma" - Doctrina Tributaria ERREPAR (DTE) – Octubre 2010. La autora se apoya en este punto en Eduardo Baistrocchi: "Una propuesta para resolver el problema de los precios de transferencia tanto en países desarrollados como en desarrollo" - Cap. XV ("Litigios en precios de transferencia: teoría y práctica") - Ed. LexisNexis - Bs. As. (con mención a Vann, Richard: "Reflexions on business profits and the arm's length principle") 139 Eduardo A. Baistrocchi: “Los Acuerdos anticipados de precios: su vigencia en la red de convenios argentina” en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de precios de transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Página 680 y 681.


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CAPÍTULO XV

PRECIOS DE TRANSFERENCIA Y SERVICIOS INTRA GRUPO

1. INTRODUCCIÓN

Tradicionalmente el comercio internacional se basaba en el intercambio de bienes entre empresas independientes. Las décadas que sucedieron a la Segunda Guerra Mundial mostraron un incremento incesante de las operaciones de empresas multinacionales que fueron motorizadas en los últimos años por el fenómeno de la globalización. Estas empresas, a efectos de actuar en cada país en forma permanente, constituyen entidades locales con diversos formatos, desde simples establecimientos permanentes a filiales. Como se comentó en la introducción de esta obra, las transacciones entre estos entes comprende la esencia de la problemática de los precios de transferencia. La red de entidades locales de una empresa multinacional es normalmente administrada y gerenciada en base a políticas y procedimientos determinados centralmente, lo que dispara una segunda manifestación de relación entre ellas: los servicios intra grupo. Pero este no es el único fenómeno emergente de estos años. El sector servicios de la economía fue el de mayor crecimiento relativo. Esto se trasladó en forma exponencial al comercio internacional, de la mano del avance tecnológico y de las comunicaciones, lo que permitió que sujetos de un país puedan prestar servicios a sujetos de otro en forma eficiente. Esto llevó a la conformación de empresas multinacionales de servicios, que, a efectos de hacer llegar su prestación a sus clientes, diseñaron estructuras funcionales globales específicas, amén de los tradicionales entes locales que la permanencia en un estado requiere. Los precios de transferencia se han visto altamente influenciados por los factores explicados en los párrafos anteriores. Sin embargo, no siempre la legislación tributaria acompañó estos cambios en forma contemporánea a efectos de lograr una imposición compatible con las nuevas realidades. En este Capítulo analizaremos la problemática especial de los servicios en el marco de los precios de transferencia e intentaremos establecer pautas específicas para su aplicación en el Perú, tanto en su versión intra grupo, como en la de servicios globales.

2. LOS SERVICIOS INTRA GRUPO Como se plantea en la introducción, el gerenciamiento centralizado de los grupos multinacionales generó la necesidad de compartir un rango amplio de servicios entre sus integrantes, ya sea relacionados con la operación en sí misma, o con servicios centrales rutinarios de bajo valor agregado, de soporte de la actividad o asociados a la administración de sus intangibles. A este cúmulo de prestaciones hacia el interior de la empresa global lo denominaremos “servicios intra grupo”.


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Por las razones ya explicitadas, la prestación de servicios intra grupo se ha convertido en una actividad habitual. Los precios de transferencia de estos servicios deben ser analizados y probados tomando en cuenta los lineamientos generales establecidos en la legislación de peruana. El legislador optó por no establecer normas específicas para los servicios, lo que puede no ser la mejor elección, teniendo en cuenta sus rasgos distintivos. Reconociendo estas características diferenciales, las Directrices de la OCDE agruparon en su capítulo VII la descripción de los servicios intra grupo en el marco de los precios de transferencia. Países tales como Estados Unidos de América, algunos de la Unión Europea, Canadá y Australia, entre otros, optaron por incluir en su legislación normas específicas para precios de transferencia de servicios. El caso estadounidense es paradigmático por la profundidad y detalle de sus regulaciones en la materia. El estudio de su legislación nos permite extrapolar algunos principios y conclusiones aplicables plenamente al Perú. El análisis de los precios de transferencia en servicios se basan en las siguientes realidades:

• Las casas matrices de los grupos se sitúan en los países centrales. • Nuestros países son en general receptores de servicios intra grupo (excepción

hecha de los “centros de servicios compartidos” o “shared services centers”, a los que nos referiremos más adelante).

• Las casas matrices diseñan sus políticas de servicios intra grupo de acuerdo con las normas de los países centrales.

• En general existen muy pocas posibilidades de influir en esas políticas desde filiales de nuestra región.

• Existen dos vertientes básicas a nivel internacional: las Directrices de la OCDE y la legislación estadounidense.

Las visiones de cómo aproximarse al tema son comunes tanto para prestadores como prestatarios de los servicios intra grupo. Aunque los problemas de unos y otros son diferentes frente a su relación con cada fisco local, las cuestiones, vistas desde un punto de vista global, se concentran en las siguientes tres cuestiones:

Ø Determinar si hubo servicio Ø Si lo hubo, probar que el precio es abierto de mercado, o sea,“arm´s

length” Ø La deducibilidad del cargo

El análisis de la deducibilidad excede el objetivo de este trabajo por lo que no será desarrollado. Sólo basta decir que depende, obviamente de dos cuestiones relacionadas con la problemática de los servicios intra grupo, a saber, la relación de causalidad con la obtención y conservación de rentas gravadas y la documentación del gasto.


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Nos concentraremos, entonces, en determinar si la prestación recibida es, efectivamente un servicio, y si la conclusión fuera afirmativa, cuál sería el precio de mercado del mismo.

3. ¿CUANDO UNA PRESTACIÓN ENTRE VINCULADAS ES UN SERVICIO INTRA GRUPO? LA PRUEBA DEL BENEFICIO.

Como se plasmó en párrafos anteriores, la cuestión previa a analizar es si efectivamente existió un servicio ante una prestación intragrupo. Esto es fundamental. No puede analizarse si el precio de transferencia es de mercado o no sin establecer primero si hubo servicio o no. Esto parece una verdad de Perogrullo pero efectivamente no lo es. El cúmulo de relaciones entre empresas de un mismo grupo es muy alto y no necesariamente todas pueden ser caracterizadas como un servicio que implique que un miembro del grupo debe cargar a otro una remuneración por ella. Las Directrices de la OCDE determinan que habrá servicio intra grupo en la medida que el receptor estaría dispuesto a pagar por el mismo a un tercero independiente o a desarrollarlo por sí mismo. Dándole marco al postulado anterior, las Directrices plantean tres condiciones adicionales:

• No hay servicio para un miembro del grupo si el beneficio que obtuvo es fortuito.

• No debe ser un “gasto de accionista”, entendiendo por tal a aquellas prestaciones desarrolladas por la casa matriz (en forma directa o indirecta) para administrar su inversión y cumplimentar con sus propias regulaciones. Un ejemplo de “gasto de accionista” es la elaboración por parte la casa matriz de estados financieros de la inversión en normas distintas a las de su emisión, a efectos de poder emitir estados financieros consolidados140..

• No debe ser un “servicio duplicado”, o sea aquel que la casa matriz en forma directa o indirecta, le presta a su vinculada a pesar de que esta última ya lo contrató a un tercero o lo desarrolló internamente. Lo que caracteriza a este tipo de servicios es la falta de necesidad de recibirlo por parte del prestatario. Por ende no debe considerarse “servicio duplicado”, por ejemplo, una segunda opinión legal o técnica que fuera indispensable en la toma de una decisión y que, por tal razón, hubiera sido contratada a un tercero independiente.

140 “La propuesta de legislación de la OCDE no considera conforme al principio de libre competencia al servicio prestado por una de las empresas asociadas debido a su interés en el capital social de uno o vario miembros del grupo incluyendo los costos o actividades : i. Asociados a la estructura jurídica de la matriz, tales como la organización de juntas generales de accionistas de la matriz, emisión de acciones, gastos de funcionamiento del consejo de administración; ii. Relativos a las obligaciones de la matriz en materia de registro contable de operaciones de la relacionada, incluyendo consolidación de informes; iii. De obtención de fondos destinados a la adquisición de participaciones, salvo si dichas participaciones son adquiridas directa o indirectamente por la destinataria del servicio y dicha adquisición le proporciona a la misma, o es previsible que le proporcione, un beneficio. Ver al respecto “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 12.


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Para las normas estadounidenses141, el principio general podría formularse en estos términos: una prestación de un miembro de un grupo será un servicio intra grupo en la medida en que sea en beneficio de otro u otros miembros de dicho grupo. En este contexto cabe destacar los siguientes conceptos:

• El beneficio puede ser real o potencial. • El beneficio no debe ser tan indirecto o remoto que un tercero no hubiera

facturado por el. • El hecho de que un miembro incremente sus transacciones con terceros por el

solo hecho de pertenecer al grupo no implica que el miembro recibe un servicio por parte de su controlante u otros miembros.

• No debe ser un “gasto de accionista”. No existe beneficio para el receptor (o sea no hay servicio facturable) si el único efecto de la actividad es proteger la inversión de capital del prestador en el receptor (o en otros miembro del grupo) o facilitar el cumplimiento del prestador de requerimientos de información, legales o regulatorios, aplicables específicamente al inversor. No se consideran actividades de accionista (y por ende son servicios relevantes para el análisis de precios de transferencia) aquellas relacionadas con el “management142” del día a día del receptor. Las regulaciones aclaran, asimismo, que en determinadas circunstancias, actividades relacionadas con una reorganización empresaria pueden ser consideradas como que proveen un beneficio a uno o más miembros del grupo. Modificaciones vigentes desde el 2008 implicaron un giro de la autoridad norteamericana tendiente a restringir la definición de la actividad de accionista, y, por ende, incrementar los supuestos en los cuales existe beneficio por parte del receptor de la prestación.

• No debe ser un “servicio duplicado”. Como se ve, las regulaciones estadounidenses tienden a definir el tema en forma concordante con los lineamientos de la OCDE. Por ende, podríamos concluir y generalizar, desde el punto de vista técnico, que existirá servicio intra grupo en la medida que el receptor de la prestación reciba un beneficio por ella y que, en la misma situación, un tercero independiente hubiera estado dispuesto a contratarlo a un tercero o a desarrollarlo internamente. Ese beneficio debería ser razonablemente identificable y cuantificable. A efectos prácticos denominaremos a este proceso, la “prueba del beneficio”.

4. PRECIO DE MERCADO DE UN SERVICIO INTRA GRUPO 141 Luego de un prolongado proceso de aproximadamente tres años, el US Treasury publicó en julio de 2006 nuevas regulaciones sobre precios de transferencia para servicios, modernizando normas que databan de 1968. Las nuevas normas siguen las pautas incluidas en las regulaciones propuestas en 2003 pero fueron receptados aportes y críticas por parte de los contribuyentes y profesionales tributarios. Su vigencia fue a partir del 1de enero de 2008, después de una prórroga de un año. 142 Existen dos formas clásicas de contratos relacionados con el management, y ninguno de los dos debe ser confundido con un “gasto de accionista”. Los contratos de “Management fee” comprenden una prestación por la cual una sociedad asume la gerencia de los negocios de la otra. Es un contrato de gestión por el cual se transfiere el ejercicio de los negocios sociales. Por otro lado, en el contrato de asistencia gerencial se formalizan servicios de consultoría en aspectos de gestión.


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Confirmada la existencia de servicio en base a la prueba del beneficio antes descripta, se debe constatar la condición arm´s length del precio del mismo. Para ello, y en base a lo ya comentado en general en este trabajo, deberíamos enunciar que, en principio, el precio de un servicio será arm’s length si se ha considerado un adecuado margen de utilidad en su determinación. Sin embargo, en el caso específico de los servicios intra grupo surge una cuestión adicional a dilucidar y es si puede el estricto costo del servicio ser su precio. El origen de la pregunta se debe a las especiales condiciones intrínsecas que un servicio posee y el tratamiento que algunas legislaciones de precios de transferencia de otros países le han brindado al tema. La clave de la respuesta está en la esencia misma de los principios de precios de transferencia. Para ello deberíamos preguntarnos ¿Qué haría un prestador independiente? Las Directrices de la OCDE al tratar el tema, entiende que un tercero independiente no cargaría un margen de utilidad si:

• los costos del prestador exceden el precio de mercado pero presta el servicio para incrementar su utilidad complementando el rango de actividades,

• los servicios no son la actividad principal del prestador,

• los servicios no son recurrentes.

Las normas estadounidenses143 difieren en el tratamiento del tema. El principio general aplicable a servicios es costo más margen de utilidad, utilizando métodos similares a los tradicionales para la prueba del precio de bienes. Sin embargo, permite la utilización de un método denominado “Service Cost Method (SCM)”, y por ende cargar el servicio por su estricto costo, cuando se dan determinadas condiciones, en forma conjunta, que analizaremos seguidamente:

• El servicio no contribuye significativamente a riesgos fundamentales del éxito o fracaso del negocio, de acuerdo con el “juicio de negocios” (“business judgement”) del contribuyente. No debe “contribuir significativamente” a ventajas competitivas claves, capacidades centrales o riesgos fundamentales de éxito o fracaso en uno o más negocios del prestador, el prestatario o ambos.

• El tipo de servicio en cuestión se encuentre en una lista preparada por el IRS144

(entre ellos, nómina, gastos generales de administración, contabilidad, salud y seguridad, etc.) o, la mediana de los márgenes de utilidad de los comparables externos en el servicio analizado sea igual o menor al 7%, sólo si

143 José Luis Eguía: “Precios de transferencia y servicios: nuevas normas en Estados Unidos de América y su impacto en Argentina” – Revista Derecho Fiscal – Editorial Lexis Nexis – 2008. 144 Internal Revenue Service (IRS), la administración tributaria federal estadounidense


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• La compañía provee los mismos servicios a independientes con un mark up igual o menor al 7%,

• La compañía no provee regularmente esos servicios a terceros independientes como parte de su “core business” y,

• Los servicios no están específicamente excluidos por el IRS. Como se puede ver, la intención del legislador estadounidense es excluir del radar del control de los precios de transferencia a aquellos servicios rutinarios, de bajo valor agregado, que no aporten fundamentalmente al giro del prestador y/o del prestatario. Para estos casos, exclusivamente, acepta al costo como precio de mercado de un servicio entre empresas vinculadas. Los Países Bajos poseen una legislación de similares efectos aunque de aplicación más simple. Según las normas de ese país las condiciones para que el costo sea un precio de mercado de un servicio intra grupo son las siguientes:

• Que el servicio no pertenezca (o le agregue sólo valor marginal) a los procesos de negocios primarios del grupo. Podrían entrar en esta categoría servicios de contabilidad, legales, fiscales y recursos humanos. Se consideran que componen los procesos primarios (y por ende no beneficiados por la regla del costo) servicios tales como los de producción, compras, ventas, marketing, desarrollo de productos e investigación y desarrollo.

• Que el mismo servicio no sea prestado a terceros independientes, o lo sea sólo

incidentalmente La legislación peruana no contiene normas específicas relativas a los precios de transferencia de los servicios por lo que cabe preguntarse si el costo, en determinadas circunstancias, puede ser tomado como precio arm´s length de una prestación. En una primera mirada parecería que el problema se circunscribiría al rol que una empresa peruana posea como prestador, ya que podría suponerse que el costo, para un prestatario, siempre sería inferior a un precio de mercado y por ende no generaría un ajuste a favor del fisco. Sin embargo nada garantiza que el costo sea inferior o superior a un precio de mercado, por lo que debe analizarse la cuestión desde ambos ángulos. Dada la falta de disposiciones específicas en la normativa peruana de precios de transferencia, entendemos que sólo puede aplicarse la regla general, o sea, que el costo podrá ser considerado precio de mercado si un tercero, en circunstancias comparables, hubiera cargado ese servicio al costo. Estimamos que esto sólo podrá verificarse en contados casos. Röder llega a una conclusión semejante, aunque a través de un razonamiento complementario, al expresar que “En el Perú, la normatividad existente no ha previsto ni ha excluido la posibilidad de que ciertos costos incurridos por servicios prestados a favor de una empresa afiliada puedan ser trasladados a la afiliada sin margen. Si bien, dicha normatividad en principio establece la necesidad de que todos los servicios sean prestados a valor de mercado, lo cual llevaría implícito la aplicación de un margen sobre el costo como beneficio para el prestador del servicio (lo cual no es distinto, como principio, a lo establecido por las Guías), al establecer que las Guías constituyen


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un referente obligatoria para la interpretación de la normatividad interna, podría concluirse que en tanto las Guías consideran que no aplicar un margen o incluso que subvencionar algunos servicios puede estar en ciertos casos alineados con el principio de libre concurrencia, ello determinaría que este criterio interpretativo prevalezca en el Perú. Una modificación de dicho criterio por la OCDE, sin embargo, podría significar un cambio de la posición interpretativa local, sin perjuicio de los problemas constitucionales que esta referencia de la ley a un texto emitido por un organismo del que Perú no es parte origina145”. Respetuosamente no coincidimos con la última conclusión, ya que entendemos que las constantes referencias de la norma peruana a lo que partes independientes hubieran realizado en circunstancias similares no tornan indispensable la referencia interpretativa a la OCDE a efectos de la aplicación de la regla del costo. En cualquier caso, tan destacada opinión doctrinaria confirma la eventual posibilidad de cargar al costo un servicio en el caso de que pueda reputarse como una actitud de mercado, aún cuando la aplicación práctica, como dijimos, aparece limitada. A modo de conclusión, hacemos nuestras las siguientes líneas de la propuesta de legislación de la OCDE146: “La remuneración por servicios suministrados entre empresas asociadas se considera conforme al principio de libre competencia si:

(a) se cobra por un servicio que ha sido efectivamente prestado, (b) el servicio proporciona al beneficiario, o se espera que proporcione en el

momento en que se presta, un beneficio económico o comercial que mejora su situación comercial,

(c) se cobra por un servicio por el que una empresa independiente en circunstancias comparables hubiera estado dispuesta a pagar si éste hubiese sido prestado por una empresa independiente, o que hubiera realizado ella misma internamente y

(d) su importe corresponde a aquel que hubiera sido acordado por servicios comparables entre empresas independientes y en circunstancias comparables”

5. MODALIDADES DE ASIGNACIÓN DE LOS CARGOS POR SERVICIOS INTRA GRUPO

Una vez establecido que la prestación configura un servicio y que el precio es de mercado, nos enfrentamos con un tercer problema. Si el prestatario del servicio es un solo ente, no cabe duda, obviamente, que dicho ente es quien recibirá el cargo. Pero si los beneficiarios del servicio son dos o más, cabe preguntarse como asignar a cada uno de ellos el cargo correspondiente. Existen dos procedimientos posibles: 145 Rudolf Röder Sánchez “Ponencia General” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Páginas 142 y 143. 146 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 10.


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• Cargo directo: en esta circunstancia se verifica una relación unívoca entre prestador y prestatario, aun cuando exista pluralidad de beneficiarios. Esta alternativa es normalmente viable cuando el prestador brinda el servicio tanto a relacionados como a terceros independientes.

Un servicio que puede asignarse en forma directa tiene una identidad propia que permite medirlo en forma autónoma. Son en general servicios de alto valor agregado, aunque pueden darse algunas excepciones. Ejemplos de este tipo de prestaciones son, entre otros, la consultoría, la asistencia técnica, los servicios profesionales, las comunicaciones y algunos servicios de back office. Desde el punto de vista de precios de transferencia, el análisis termina con la determinación de que el precio es arm´s length, ya que el servicio y la naturaleza del cargo son fácilmente identificables.

• Cargo indirecto: esta alternativa se verifica cuando el servicio es desarrollado

en forma centralizada por una empresa del grupo en beneficio de dos o más vinculadas. Es altamente improbable que haya terceros independientes prestatarios involucrados. Este tipo de servicios es normalmente de bajo valor agregado. Al no existir esa relación unívoca prestador-prestatario presente en los servicios asignados con cargos directos, debe establecerse una pauta de distribución razonable, compatible con el quantum del beneficio que recibe cada prestatario. Son ejemplos de estas pautas, entre otras, las ventas, la cantidad de personal, la superficie ocupada147. En general estos servicios se prestan a través de Centros de Servicios Compartidos, o Shared Service Centers como son conocidos habitualmente, por su denominación en inglés, u otras estructuras con igual fin.

Cabe destacar que estos servicios prestados centralizadamente no deben ser confundidos con los acuerdos de distribución de costos, que desarrollaremos brevemente en el Capítulo XVI, ya que, a diferencia de estos últimos, en los servicios siempre hay un prestador y un prestatario, mientras que en los acuerdos antedichos, existe un esfuerzo conjunto de diversos entes de un mismo grupo para la obtención de un fin en común (un servicio, un activo intangible, etc.). En la metodología de precios de transferencia, los cargos indirectos agregan alguna complejidad adicional ya que, a efectos de establecer si el cargo recibido es de mercado, debería probarse que la pauta de distribución es arm´s length, o sea, que es la que hubieran utilizado terceros independientes en situaciones similares. La clave en estos casos es probar que la llave indirecta utilizada genera resultados compatibles con los beneficios reales o potenciales que cada prestatario recibe, ya que esto es lo que hubieran acordado partes independientes. Estas situaciones requieren de un cuidadoso trabajo de análisis ex ante y además un detallado proceso de documentación.

6. LOS CENTROS DE SERVICIOS COMPARTIDOS

147 “Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011 – página 12.En ese trabajo la OCDE considera razonables los criterios que a. Tomen en cuenta la naturaleza de los servicios, las circunstancias en las cuales se prestan y los beneficios obtenidos o que se espera obtener por los destinatarios, b. se refieren exclusivamente a operaciones no vinculadas y no a operaciones vinculadas, y c. se pueden medir de una forma razonablemente fiable.


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En el punto anterior se nombraron a los Shared Services Centers (SSC) como una de las fuentes habituales de situaciones de distribución indirecta de cargos por servicios. Dada su importancia en la política de precios de transferencia de servicios intra grupo le dedicaremos algunas líneas a destacar sus características. Los SSC marcan una evolución en el tratamiento de los servicios de apoyo en los grupos multinacionales. Originalmente los servicios de soporte o apoyo eran desarrollados en diferentes locaciones mundiales con distintas metodologías, lo que atentaba contra la necesaria uniformidad y eficiencia. Se percibió, entonces, que era preferible integrar este tipo de servicios en un solo centro a fin de optimizar recursos y costos. Este ente, un SSC, será entonces un centro especializado en la prestación de un servicio o grupo de prestaciones y brindará servicios a otros miembros del grupo (Figura 1). Sin lugar a dudas el avance tecnológico incrementó exponencialmente el número de SSC y amplió el tipo de servicios, los que abarcan un amplio espectro que incluyen los denominados servicios de back office, tecnología de la información, tesorería, gestión de recursos humanos, etc.

Figura 1

La selección de un país donde localizar un SSC depende de múltiples factores, que incluyen la disponibilidad de recursos humanos y materiales, el huso horario, la estabilidad política y económica, los costos laborales y de seguridad social y la existencia de programas estatales de promoción para estas actividades de exportación de servicios, entre otros. Los aspectos tributarios son importantes en la toma de esta decisión. En este punto es trascendente el nivel de tributación tanto directa como indirecta y la red de tratados para evitar la doble imposición que el país del SSC posee con los países donde se localizarán los prestatarios del servicio. La legislación de precios de transferencia es fundamental ya que, cuánto más homogénea sea ésta

Centro de Servicios

Compartidos

B

A

C

Servicios

Servicios

Servicios


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respecto de la de los países de los prestatarios, menor será la probabilidad de que se susciten situaciones de doble imposición. En lo que respecta al trazado de la política de precios de transferencia aplicable al SSC debe tenerse en cuenta que éste debe cargar a sus prestatarios relacionados no solamente el costo de los servicios sino además un margen de utilidad de mercado sobre los mismos. Anualmente, tal como lo prevé la ley peruana, ese precio debe pasar el test de precios de transferencia mediante la aplicación de la regla del método más apropiado. Aunque no puede establecerse una regla rígida al respecto, habitualmente el Método transaccional de márgenes netos, es el más apropiado para el análisis.

7. LOS SERVICIOS GLOBALES Dado que las empresas multinacionales asumen una estructura globalizada y tienen operaciones en diversos países, requieren de algunos de sus proveedores de servicios, prestaciones también globalizadas. Esto ha generado la aparición de empresas de servicios multinacionales cuyos clientes son en general, también, empresas multinacionales que requieren servicios de calidad homogénea y con el aprovechamiento de las consecuentes sinergias, pero adaptados a cada país en los que operan. Las soluciones que las empresas de servicios multinacionales ofrecen poseen en general dichas características. Para ello recurren a servicios intra grupo en su propio seno, de manera tal de poder aprovechar el conocimiento específico del personal de cada uno de sus entes en pos del proyecto global. En general operan de manera tal que una de las filiales es el contratista principal frente al cliente. Esta filial subcontrata en lo que sea necesario a una o más filiales de acuerdo con las necesidades de apoyo local intelectual o físico. Las prestaciones que cada filial subcontratista le brinda a la filial contratista principal son servicios intra grupo que deberán facturarse a un precio de mercado. Alternativamente las filiales pueden adoptar una figura de joint venture frente al cliente global. En este caso, la porción de la utilidad global del proyecto que corresponda a cada filial debe tener el carácter de arm´s lengh, de acuerdo con los aportes en recursos, incluyendo intangibles, que cada filial haya invertido. O sea, dicha distribución deberá ser la que partes independientes hubieran realizado en circunstancias similares. Las estructuras de los servicios globales también pueden adoptar figuras en las cuales se complementan con prestaciones locales entre las filiales de la empresa de servicios multinacional y del cliente global. Estas prestaciones no están sujetas a la prueba de precios de transferencia ya que están ejecutadas entre partes independientes entre sí.


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En las Figuras 2, 3, 4 y 5148 se grafican algunos ejemplos de estructura de servicios globales, donde se destacan las relaciones entre los distintos actores de las dos organizaciones multinacionales, prestador y prestatario. En las Figura 2 se ejemplifica el caso básico, en el que la casa matriz del prestador, como contratista principal, contrata directamente con la casa matriz del prestatario (en este caso una entidad bancaria). La casa matriz del prestador subcontrata a sus subsidiarias y recibe servicios de su parte, cuyo precio de transferencia deberá analizarse. La casa matriz del prestatario recibe el servicio e imputa al costo (“alloca” en la jerga de finanzas) una parte de ellos a sus subsidiarias ya que éstas son usuarias parcialmente. Esta operación es un recupero o reembolso de gastos y, como explicaremos en el punto siguiente, no conlleva prueba de precios de transferencia ya que el servicio fue prestado por un tercero de dichas subsidiarias (no su casa matriz).

Entidad Bancaria(Casa Matriz)

Entidad Bancaria(Subsidiarias)

Recupero de GastosAlocación de Servicios

Prestador de Servicios(Casa Matriz)

Prestador de servicios(Subsidiarias)

ServiciosPagos

Servicios

PagosPrestadorPrestatario

Figura 2

En la Figura 3 se encuentra una variante de la estructura de la Figura 2. Además del servicio global contratado entre ambas casas matrices y la subcontratación y recupero de gastos antes comentado se agrega una nueva circunstancia. Parte de los servicios son locales y para beneficio de la subsidiaria local del prestatario, por lo que es prestado directamente por una subsidiaria del locador a una subsidiaria del locatario. Estos servicios son entre partes independientes y no están sujetos a la prueba de precios de transferencia.

148 Las figuras 3, 4 y 5 fueron extraídas de: José Luis Eguía: “Precios de Transferencia en prestaciones de servicios”, en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de Precios de Transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Páginas 600, 601 y 603.


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Entidad Bancaria(Subsidiarias)




ServiciosPagos

Servicios


Pagos

Servicios

Figura 3

La Figura 4 representa una opción aún más compleja. Siguiendo el ejemplo de la Figura 3, la subsidiaria del país A del prestatario que recibe directamente el servicio local del prestador de dicho país, no es la única beneficiaria de esta prestación. Como la subsidiaria del país B se beneficia parcialmente de la misma, se produce un reembolso de gastos entre ambas filiales, no alcanzada por las normas de precios de transferencia.


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Entidad Bancaria(Subsidiaria País A)




ServiciosPagos

Servicios


Pagos

Servicios

Entidad Bancaria(Subsidiaria País B)

Alocación de Servicios Recupero de Gastos

Figura 4 La Figura 5 muestra otra alternativa de las muchas existentes respecto de servicios globales. Una empresa global productora de software posee dos filiales donde desarrolla sus productos, cuya propiedad intelectual pertenece a la casa matriz. Ésta presta un servicio a clientes independientes que consiste en permitir el acceso remoto a sus servidores a efectos de la utilización de sus productos. El precio único del servicio al cliente incluye la posibilidad de llamar a un call center ante la existencia de consultas por parte de los usuarios. El call center pertenece a una filial del grupo, la que le factura a la casa matriz el precio de los servicios que gozan los clientes a este respecto.


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Call Center(Subsidiaria País C)

Servicios

Empresa de Software(Casa Matriz)

Software Factory(Subsidiaria País A)

Software Factory(Subsidiaria País B)

Cliente(Independiente

País D)

Cliente(Independiente

País E)

Pagos

Software

Servicios

Pagos Pagos

Software Software

Software

Figura 5

Desde el punto de vista de precios de transferencia, en la estructura de la Figura 5 deberá probarse que los precios de las siguientes prestaciones son de mercado:

• Servicios de desarrollo de software que los software factories le facturan a su casa matriz

• Servicios que la subsidiaria call center, le factura a su casa matriz. Como puede apreciarse las variantes son diversas y la realidad de los negocios incorpora estructuras que deben ser analizadas caso por caso.

8. REEMBOLSOS DE GASTOS

En la administración de un grupo multinacional es frecuente que la casa matriz (u otra empresa del grupo) compre servicios a terceros independientes por cuenta y orden de otras empresas relacionadas. Es muy habitual la contratación centralizada de servicios de publicidad, seguros, desarrollo de software, etc. con el fin de tornar más eficientes los costos globales. La empresa que realizó el gasto lo recupera de sus vinculadas al estricto costo.


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Si se dan estas características, respecto del recupero de gastos, no se está frente a un servicio intra grupo cuyo precio deba ser probado en los términos de las normas de precios de transferencia. Esto es así ya que el prestador del servicio es un tercero independiente al grupo. Es menester que todos los vinculados que soportan un cargo de esta naturaleza tengan acceso a la documentación de la operación del tercero con la empresa del grupo que realizó la contratación. Si el cargo fue distribuido en forma indirecta, además, deberá poder probarse que guarda estricta relación con el beneficio real o potencial recibido, tal como comentáramos en párrafos anteriores. Sin embargo el rol de intermediario o centralizador que le cabe a la empresa que realiza las contrataciones a los terceros independientes sí posee el carácter de servicio, cuya remuneración debe ser evaluada para chequear si es arm´s length.

9. APLICACIÓN DE LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL CASO DE SERVICIOS

En la legislación peruana de precios de transferencia, como se vio oportunamente, no existen métodos específicos para efectuar la prueba de los precios de los servicios. Por ende deben utilizarse los mismos métodos ya descriptos en capítulos anteriores de este trabajo. Para muchos servicios es difícil ubicar comparables a nivel de precios, por lo que habitualmente debe aplicarse una aproximación indirecta a través de márgenes. En las situaciones en las que la entidad peruana es prestataria de servicios intra grupo cobra vital importancia la posibilidad de realizar el análisis sobre la contraparte del exterior (prestadora) ya que facilita en gran medida la prueba al:

• Permitir verificar la existencia de la prestación (por ejemplo en los servicios on

call149) y la asignación directa o indirecta de la misma. • Permitir aplicar el método de costo más margen para verificar la procedencia del

gasto y, en su caso, la pauta de asignación. • No restringir el principio legal que ordena aplicar el método “más apropiado”.

A continuación, brindamos al lector algunos criterios a efectos de la elección del método más apropiado en las prestaciones de servicio intra grupo. Estos criterios son indicativos y no deben utilizarse en forma automática sino que se requiere el análisis caso a caso:

• Precio comparable no controlado: se utiliza en situaciones en las cuales el cargo al prestatario es directo y el prestador vende los mismos servicios a terceros independientes, lo que permite la existencia de un comparable interno de precio. Aunque es menos habitual, también podría utilizarse en el caso de un prestador integral exclusivo para relacionados siempre y cuando exista la posibilidad de comparable externo. Algunos ejemplos en los cuales es posible la aplicación del método son los servicios medidos en horas/hombre o en horas/máquina, así como los servicios de comunicaciones internacionales.

149 Entendemos por servicio on call a aquel en el cual el prestador lo debe tener disponible para cuando el prestatario lo demande.


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• Costo incrementado: su utilización se posible tanto ante la existencia de cargos directos como indirectos. Sin embargo el uso del método de costo más margen no es confiable si los servicios son prestados en forma conjunta con la provisión de bienes tangibles o intangibles al incrementarse la dificultad de obtener comparables internos o externos. El método debe desecharse si no existen comparables con similitud de riesgos, activos y funciones muy alta. Algunos ejemplos en los cuales es posible la elección del método de costo más margen como más apropiado son los servicios profesionales y los “contract manufacturers150”.

• Partición de utilidades (especialmente en su versión “residual”): este método

es especialmente apto en el caso de una prestación interrelacionada entre miembros del grupo. Se adapta al aporte de intangibles por los co-prestadores y su especial influencia en el reparto de la utilidad de la operación. De todas maneras se presume que en el Perú será poco utilizado por las dificultades de acceso a información y documentación de las contrapartes, excepto que el ente local oficie como “casa matriz”. El ejemplo más paradigmático para el uso de este método son los servicios globales.

• Método del margen neto transaccional: dada su flexibilidad, este método

permite analizar servicios con provisión conjunta de bienes tangibles o con inversión importante en capacidad instalada. Es particularmente idóneo para servicios cuyos costos y gastos totales contribuyen a la ejecución de los mismos como en el caso de los agentes o representantes.

10. ALGUNAS RECOMENDACIONES REFERIDAS AL

ESTABLECIMIENTO DE LA POLÍTICA DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL CASO DE SERVICIOS

La existencia en la LIR de normas expresas de precios de transferencia motiva a las filiales peruanas a un involucramiento en determinados tópicos que hasta el momento quizás no representaban puntos de preocupación para su management. Las siguientes son algunas recomendaciones para los entes peruanos de grupos multinacionales en lo relacionado con el establecimiento y documentación de la política de precios de transferencia de servicios intra grupo:

• Que la filial o sucursal peruana y sus asesores locales tengan el mayor grado posible de participación en la definición y establecimiento de la política de precios de transferencia de los servicios intra grupo.

• Redactar contratos previos que describan adecuadamente la prestación. • Documentar los beneficios recibidos y la relación de causalidad con la obtención

de rentas gravadas. • Documentar la necesidad por parte de la filial de la recepción del servicio.

150 Se entiende por “contract manufacturer” al fabricante por encargo, que se limita a prestar un servicio de fabricación sin aporte de materias primas o materiales, en base a expresas instrucciones del prestatario.


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• Buscar alternativas externas que se hubieran utilizado de no haber sido prestado el servicio por la casa matriz u otro miembro del grupo.

• Evitar las asignaciones indirectas. De no poder hacerlo, documentar concienzudamente por qué los parámetros utilizados representan adecuadamente el beneficio recibido.

• Incluir en el análisis de comparabilidad de precios de transferencia el parámetro de distribución indirecta.

• Respetar los aspectos formales de la documentación. • Contabilizar de la manera más detallada posible

El cumplimiento de las premisas descriptas permitirá una más segura y armónica prueba de los precios de transferencia de servicios en cada ejercicio anual.

11. ANÁLISIS DE CASOS CASO 39

Una compañía peruana le presta servicios de ingeniería a una vinculada del exterior para la construcción de una planta que ésta está realizando en su país. Asimismo le cedió temporalmente el uso de una maquinaria necesaria para la obra. Por el servicio de ingeniería le facturó S/. 125.000.- y por la cesión de uso de la maquinaria no le hizo cargo alguno. Al momento del análisis de precios de transferencia, se determina que el precio arm’s length de los servicios de ingeniería es S/. 100.000.- y que el del alquiler de la maquinaría era S/. 25.000.- § ¿Es necesario realizar algún ajuste a la determinación del impuesto a la renta de

la compañía peruana? § R: El análisis de precios de transferencia debe realizarse transacción por

transacción. En este caso, los servicios de ingeniería fueron facturados por sobre el precio arm’s length, por lo que no requerirá ajuste y la cesión temporal de la maquinaria no fue facturada, por lo que deberá realizarse un ajuste por S/. 25.000 (precio arm’s length).

CASO 40

X e Y son empresas de un mismo grupo. X está radicada en USA e Y en el Perú. X realiza un amplio rango de actividades de promoción de ventas, algunas de ellas exclusivamente para su beneficio, algunas para beneficio conjunto de X e Y y otras para el exclusivo beneficio de Y. § ¿Cuáles de dichas actividades merecen una remuneración de Y a X?

§ R: Tanto las actividades de X para beneficio exclusivo de Y como las que

impliquen un beneficio conjunto merecen una remuneración, aunque estas últimas deberán respetar el beneficio logrado por Y.


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CASO 41 X, una empresa española, opera una aerolínea internacional e Y, una empresa peruana del mismo grupo, explota hoteles en diversas ciudades a las que llegan vuelos de X. X, en su publicidad de la aerolínea, frecuentemente nombra a los hoteles de Y y publica fotos de los mismos. § ¿Debe X facturarle a Y en concepto de publicidad?

§ R: Como Y obtendrá potencialmente beneficios de la publicidad realizada por

X resulta razonable que reciba cargos por dicho concepto por parte de X.

CASO 42

Ídem al caso anterior, pero la publicidad de X no nombra a Y ni publica fotos de los hoteles de Y. Sin embargo Y prevé, de acuerdo con sondeos de opinión, que un incremento de los pasajeros de X a ciudades en los que existen hoteles de Y, probablemente redundará en un incremento en la ocupación de sus hoteles. § ¿Debe X facturarle a Y en concepto de publicidad?

§ R: Teniendo en cuenta que el beneficio que podría recibir Y es indirecto y

remoto, es razonable suponer que ninguna empresa hotelera independiente hubiera aceptado un cargo semejante de una aerolínea independiente, por lo que Y no debería remunerar a X por tal publicidad.

CASO 43

A, empresa estadounidense casa matriz de su grupo, ante el pedido de B, su filial peruana, ha utilizado a su personal de finanzas para realizar un análisis de las necesidades y fuentes de financiamiento de B. § ¿Debe A facturarle a B por este servicio?

§ R: Sí, ya que la prestación fue en beneficio de B.

CASO 44

Siguiendo el caso anterior, supongamos que B, que posee personal calificado al efecto, realice el análisis de las necesidades y fuentes de financiamiento. Acto seguido solicita autorización a A, empresa norteamericana casa matriz de su grupo, para tomar el préstamo. Para dar la autorización, A revé con su propio personal de finanzas el análisis realizado por B. § ¿Debe A facturarle a B por este servicio?


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§ R: Lo realizado por A representa un servicio duplicado por lo que no corresponde cargo a B.


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CAPÍTULO XVI

ACUERDOS DE DISTRIBUCIÓN DE COSTOS Y SU RELACIÓN CON LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA.

1. INTRODUCCIÓN Se comentó al desarrollar el tema de los servicios intra grupo que las empresas multinacionales operan en forma centralizada en aras de lograr una mayor homogeneidad en sus operaciones y una indispensable eficiencia, al aprovechar las sinergias que cada ente que la compone posee. Con este mismo propósito los grupos han ideado otras estructuras globales en las que se busca el desarrollo de determinados bienes o servicios que pueden ser utilizados en su justa medida por los componentes que contribuyeron a su creación. Debe quedar bien claro al lector que estas estructuras no representan servicios intra grupo y, por ende su tratamiento respecto de la problemática de precios de transferencia es totalmente diferente. El fenómeno se encuentra contemplado en las Directrices de la OCDE y en la legislación estadounidense y, aunque no especialmente legislados en el Perú, los entes peruanos pertenecientes a grupos multinacionales se ven influenciados por su existencia. Por tal razón no podemos dejar de realizar un rápido análisis de los mismos desde una perspectiva de precios de transferencia. En los puntos siguientes estableceremos las principales características de distintas estructuras existentes.

2. ACUERDOS DE CONTRIBUCIÓN DE COSTOS

a) En general Los Acuerdos de Contribución de Costos, o Cost Contribution Agreements (CCA) según la terminología utilizada en las Directrices de la OCDE, se encuentran desarrollados en el Capítulo VIII de la mismas. Representan un acuerdo entre empresas relacionadas con el objetivo de compartir costos y riesgos para el desarrollo, producción u obtención de activos, servicios o derechos y determinar la naturaleza y extensión de las participaciones de cada compañía en ellos. Las principales características de un CCA son las siguientes:

• Es un acuerdo contractual para compartir costos y riesgos en la creación o adquisición de bienes, servicios o derechos.


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• Puede tratarse de un pool de servicios que prestan distintas unidades para beneficio de todas o parte de ellas.

• El precio arm´s length viene dado por la consistencia entre la contribución efectuada y el beneficio a recibir. La contribución debe ser equivalente a la que efectuaría un tercero.

• En algunas circunstancias la dicotomía con los servicios centralizados no es tan clara. Sin embargo la clave de la diferencia entre ambos es la existencia de contribuciones y beneficios de todos los participantes en el centro. En cambio en el caso de los servicios centralizados, el prestatario no contribuye a la realización del servicio, sólo lo consume.

Como se dijo, un CCA es un acuerdo contractual. Eso implica que no necesariamente es una entidad jurídica distinta o un establecimiento permanente de todos los participantes. Por razones operativas, en determinados casos se requiere de la constitución de un ente autónomo.

b) Roles de los participantes

Cada participante contribuye con dinero, servicios o bienes para el desarrollo del proyecto para obtener beneficios o derechos de utilización o explotación del producto obtenido, en proporciones razonablemente equivalentes a la contribución efectuada. Los derechos de explotación se le acuerdan a cada participante en forma separada conforme a algún criterio (industria, zona geográfica, etc.) Si la explotación consiste en licenciar o ceder a terceros el uso del bien intangible, quien lo haga percibirá regalías. La propiedad legal del bien puede ser en condominio o atribuida a un solo partícipe aunque el resto también se comporta como dueño. Este tipo de acuerdos es frecuentemente utilizado para el desarrollo de activos intangibles, aunando los esfuerzos de varios miembros del mismo grupo económico. Luego, obviamente, el intangible es utilizado por los participantes en proporción a sus contribuciones. Los beneficios esperados por los participantes pueden ser ganancias o disminuciones de costos o riesgos del proyecto. Como se dijo, el factor clave desde la perspectiva de precios de transferencia se circunscribe a que las relaciones de contribuciones a los costos y beneficios esperados, deben ser arm´s length. Esto es que partes independientes, en similares circunstancias, hubieran acordado realizar ese nivel de contribuciones con la expectativa de obtener similares beneficios. En este caso no se está discutiendo si un precio es o no de mercado. El CCA no factura una prestación a sus miembros cuyo precio deba ser probado. Los participantes asumen un doble rol. Por un lado son responsables por el cumplimiento de parte de la actividad de desarrollo del bien, servicio o derecho. Por otro lado poseen una expectativa razonable de beneficio derivado del CCA. Esta doble condición es una característica esencial del CCA.


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Sin embargo, sin que la naturaleza del CCA se vea vulnerada, los participantes pueden decidir que todo o parte de la actividad sea realizada por una compañía separada no participante. Este rol puede ser asumido por un tercero independiente o por una compañía relacionada. En este último caso, por supuesto, la remuneración a la empresa relacionada debe ser arm´s length.

c) Contribuciones de cada participante Respecto de la contribución de cada participante cabe destacar algunos puntos que comentamos a continuación. Las contribuciones de los participantes relacionados deben ser las que hubieran acordado una empresa independiente en circunstancias comparables dados los beneficios del acuerdo. Resaltamos nuevamente lo ya dicho: en esto se circunscribe la prueba de precios de transferencia y no en la determinación de un precio de mercado ya que no existe prestación entre el CCA y cada participante. Además, debe evaluarse si cada participante pudo tener un beneficio esperado y si es compatible con la proporción de participación en los costos (relación “costo beneficio”). El valor de la contribución de cada participante debería ser compatible con el que una empresa independiente le habría asignado en circunstancias comparables. Puede darse el caso en el que las contribuciones de los distintos participantes no sean proporcionales y requieran nivelarse. A tal fin, algunos participantes deberían realizar otros pagos. Estos desembolsos que los participantes realicen entre sí para equilibrar aportes también deben ser arm’s length, ya que son parte integrante de la relación contribución-beneficio antes citada. El tratamiento tributario de las contribuciones y/o pagos entre sí será el que hubiera tenido lugar fuera del marco del CCA. Pueden adecuarse los desvíos en las participaciones del principio arm’s length mediante “pagos correctores”. Debe existir documentación adecuada para todo el proceso de la determinación de las contribuciones para poder facilitar el proceso de prueba ante cada fisco de los países en los cuales residen los participantes.

d) Participación en los beneficios Respecto de la determinación de la participación de cada relacionada en los beneficios del acuerdo no existe una regla universal que pueda aplicarse. La porción del beneficio puede ser estimada sobre la base de ganancias producidas o costos disminuidos, precios fijados en ventas de activos o servicios similares, etc.. Como deben utilizarse proyecciones es saludable prever en el acuerdo adecuaciones futuras ante cambios en las mismas. Las Directrices de la OCDE reconocen como válidos el uso de claves de atribución de los beneficios dependiendo de la naturaleza de la actividad realizada (ventas, unidades usadas, producidas o vendidas, utilidades brutas u operativas, número de empleados, inversiones de capital, etc.)


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e) Ingresos y egresos de participantes El ingreso de un participante a un CCA existente podría implicar el aprovechamiento de éste de desarrollos anteriores. Esto generaría la obligación del nuevo participante de remunerar a los otros en forma arm’s length. A este pago se lo denomina “buy in”. Paralelamente, la salida de un participante podría implicar transferencia de derechos a los demás que éstos deberían remunerar en forma arm’s length. A estas erogaciones se las denomina “buy out”.

f) Ejemplo de CCA Utilicemos la Figura 1 para ejemplificar un CCA y sus principales conceptos. En el gráfico se ve como dos participantes relacionados constituyen un CCA con el fin de desarrollar conjuntamente un intangible. Ambos participantes serán los únicos beneficiarios de la utilización del futuro intangible. A efectos de desarrollarlo, los dos participantes realizan determinadas contribuciones. Como complemento a las mismas, decidieron contratar prestaciones de servicios a un proveedor del mismo grupo y a un proveedor independiente.

Figura 1 Desde el punto de vista de la problemática de los precios de transferencia, en la estructura de la Figura 1 se deberá probar:

CCA

Participante 2

Proveedor Independiente

Participante 1

Proveedor Relacionado

Contribuciones

Contribuciones

Beneficios

Servicio intra grupo

Servicio

Beneficios


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• Que las contribuciones de cada participante, en relación con los beneficios que recibirán del uso del intangible, son los que hubieran aceptado partes independientes.

• Que el precio de transferencia de los servicios prestados por el proveedor relacionado es arm´s length.

3. ACUERDOS DE DISTRIBUCIÓN DE COSTOS Los acuerdos de distribución de costos o Cost sharing agreements (CSA) comprenden la versión estadounidense de los CCA. Hasta el 31/12/2007 los CSA sólo estaban destinados al desarrollo de intangibles en forma compartida por distintos miembros de un grupo. La participación en los costos se realiza a cambio de la titularidad de los derechos de explotación de los intangibles desarrollados. A partir del 1 de enero de 2008 se extendieron también a la producción de servicios con el nombre de Shared Services Arrangements (SSA). Si un servicio es incorporado a un acuerdo, el cargo arm´s length a cada participante será la porción de los costos totales del servicio adecuadamente imputada a ese participante según lo acordado. El acuerdo debe involucrar a dos o más participantes e incluir como tales a todos los miembros del grupo para los que razonablemente se prevea un beneficio, de uno o más servicios especificados en el contrato. Debe estructurarse de modo tal que cada servicio (o grupo de servicios) confiera un beneficio a por lo menos un participante. Los costos deben ser imputados a los participantes basados en sus respectivas porciones de los beneficios que razonablemente se esperan de esos servicios, sin importar si esos beneficios se confirman en los hechos. La imputación a cada participante en cada año fiscal debe razonablemente reflejar su porción de beneficio esperado para ese año. Desde el punto de vista de las entidades peruanas que eventualmente participen en este tipo de acuerdos se recomienda primordialmente la producción de la prueba necesaria respecto del servicio recibido o a recibir y en cuanto a la razonabilidad de las pautas de asignación. Para tal propósito, ser requiere un acuerdo escrito que especifique los servicios a prestar, los costos a computar y las llaves de asignación. Tal como comentamos respecto de los CCA, en los CSA y SSA, la problemática de precios de transferencia se circunscribe a la prueba del carácter arm´s length de la relación contribución-beneficio de cada participante, de manera tal de respetar la que hubiera sido aceptada por partes independientes en condiciones similares.


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CAPÍTULO XVII

ACTIVOS INTANGIBLES Y PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1. INTRODUCCIÓN La problemática de los activos intangibles es una de las más complejas en lo relativo a precios de transferencia. Paradójicamente es uno de los temas que más tiempo ocupan en su análisis y en los que las conclusiones definitorias menos abundan. Los países centrales se encuentran frente a un proceso de reconversión de su rol, transfiriendo a otras regiones las funciones de producción y reteniendo para sí el licenciamiento de tecnologías y otros intangibles. Esto provoca que el resto de los países deban prestar mayor atención a estos temas, teniendo en cuenta los cargos que las empresas residentes en ellos reciben de sus casas matrices. Al igual que respecto de los servicios, las nuevas tecnología generan que el cuidado de las aduanas físicas no sean suficientes si se desea atender al problema en forma racional151. La legislación peruana de precios de transferencia no incluye normas específicas para los activos intangibles. Las Directrices de la OCDE destinan su Capítulo VI al tratamiento del tema. A efectos referenciales, en el presente Capítulo comentaremos los principales aspectos relacionados con este tema.

2. CONCEPTO Y CLASES DE INTANGIBLES Los activos intangibles comprenden esencialmente derechos de propiedad en tres ámbitos distintivos:

• Derechos de propiedad industrial tales como patentes, marcas registradas, nombres comerciales, diseños y modelos.

• Derechos de propiedad artística y literaria. • Derechos de propiedad intelectual tales como el know-how y secretos

comerciales. Los intangibles pueden clasificarse en dos grandes grupos:

• Intangibles comerciales en general (Trade intangibles): Comprenden las patentes, el know-how, los diseños y modelos que son utilizados para la producción de bienes o la prestación de servicios y los derechos intangibles utilizados (como el software).

151 Rudolf Röder Sánchez “Ponencia General” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Página 125 y 142.


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Tienen la característica común de ser productos creativos, originados en un proceso de investigación y desarrollo, el que comprenderá los gastos necesarios para tal fin.

Los desarrolladores tratarán de recuperar sus costos más un margen de utilidad a través de distintas modalidades, tales como ventas de productos, contratos de servicios o acuerdos de licencias de uso.

El desglose de la función de desarrollo e investigación, de la función de fabricación y venta del producto como un negocio separado, permite estudiar ambos fenómenos como si fueran independientes, facilitando el análisis de precios de transferencia.

• Intangibles de Marketing: Se engloban en esta clase a las marcas registradas, los nombres comerciales, los listados de clientes, los canales de distribución existentes, los nombres, símbolos o dibujos con importante valor promocional para un producto o servicio determinado y otros de similares características. El valor dependerá de muchos factores, incluyendo la reputación y credibilidad de un nombre comercial o marca registrada, la calidad de los productos y servicios ofrecidos de dichas marcas en el pasado, el control de calidad y la investigación permanente, la distribución y disponibilidad de los productos y servicios ofrecidos.

3. VALOR DE MERCADO Y VALOR CONTABLE. ANÁLISIS FUNCIONAL

a) En general

Una de las características de los activos intangibles es que pueden tener un valor de mercado significativo a pesar de que su valor contable sea bajo y hasta nulo. El valor económico se asocia generalmente al propio desarrollo. Este hecho se refleja contablemente transformando gastos en activos. En cambio su valor de mercado frecuentemente se condiciona con el éxito de un desarrollo y en su capacidad de generar beneficios, más allá de los normales. La enorme dificultad de localizar activos intangibles similares en el mercado hace que el análisis funcional respecto de la utilización del intangible sea determinante al momento de localizar comparables externos para determinar el precio de una operación controlada o probar su carácter arm´s length.

b) Normas Internacionales de Contabilidad De acuerdo con la Norma de Contabilidad Internacional 38152 (“NIC 38”), para que un activo como los descriptos cumpla con la definición de intangible debe cumplir con

152 Norma Internacional de Contabilidad 38 – Activos Intangibles. Versión que incluye las modificaciones resultantes de las NIIF emitidas hasta el 17 de enero de 2008.


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determinadas características. De lo contrario, los desembolsos en cuestión se deben reconocer como un gasto del período en el que se haya incurrido. Las características antes mencionadas son las siguientes:

• Que el activo sea identificable, o sea que alternativamente sea:

(a) separable, es decir, susceptible de ser separado o escindido de la entidad y vendido, transferido, dado en explotación, arrendado o intercambiado, ya sea individualmente o junto con un contrato, activo identificable o pasivo con los que guarde relación, independientemente de que la entidad tenga la intención de llevar a cabo la separación; o (b) surja de derechos contractuales o de otro tipo legal, con independencia de que esos derechos sean transferibles o separables de la entidad o de otros derechos y obligaciones.

• Que exista control sobre el recurso

Una entidad controlará un determinado activo siempre que tenga el poder de obtener los beneficios económicos futuros que procedan de los recursos que subyacen en el mismo, y además pueda restringir el acceso de terceras personas a tales beneficios. Esta capacidad tiene su justificación, normalmente, en derechos de tipo legal que son exigibles ante los tribunales. En ausencia de tales derechos de tipo legal, será más difícil demostrar que existe control, pero la exigibilidad legal no es una condición necesaria para la existencia de control si se ejercer el control de alguna otra manera (como por ejemplo en el caso de las relaciones comerciales)

• Que existan beneficios económicos futuros Entre los beneficios económicos futuros se incluyen los ingresos de actividades ordinarias procedentes de la venta de productos o servicios, los ahorros de costo y otros rendimientos diferentes que se deriven del uso del activo por parte de la entidad.

Para la NIC 38 el valor justo de un activo es el importe por el cual podría ser intercambiado un activo entre partes interesadas y debidamente informadas, en una transacción realizada en condiciones de independencia mutua. La norma reconoce la existencia de técnicas desarrolladas para la estimación indirecta de los valores razonables. Estas técnicas incluyen:

(a) la aplicación de múltiplos, que reflejen las transacciones actuales del mercado, a indicadores relacionados con la rentabilidad del activo (como ingresos de actividades ordinarias, cuotas de mercado y margen operativo), o a la corriente de derechos que podrían obtenerse por conceder la licencia de operación del activo a un tercero, en una transacción realizada en condiciones de independencia mutua (como se hace en el método denominado “compensación por la percepción de derechos por licencia o uso”); o


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(b) el descuento de los flujos de efectivos futuros estimados del activo.

c) Valuación de Intangibles para los USGAAP

Los principios de contabilidad generalmente aceptados en los Estados Unidos de América (USGAAP153 por sus iniciales en inglés), también realizan un aporte valioso al tema de la valuación de intangibles. Es particularmente interesante la norma ASC 820, por lo que realizaremos un breve comentario a continuación. Los métodos de valuación utilizados para la determinación del valor justo deben ser consistentes con tres técnicas de valuación conocidas como:

v Enfoque de Mercado (Market Approach) v Enfoque de Ingreso (Income Approach) v Enfoque de Costo (Cost Approach)

No todos los enfoques son aplicables para la mayoría de los activos o pasivos. La norma ASC 820 establece que la entidad que requiera reportar el valor razonable de determinados activos o pasivos, debe utilizar técnicas de valuación apropiadas considerando las características, circunstancias, así como la disponibilidad de la información. Ante la posibilidad de la aplicación de diferentes técnicas de valuación, es posible que se presenten casos en los que proceda la aplicación de diferentes técnicas, lo cual puede representar un cambio en la práctica para las entidades que históricamente han utilizado una determinada técnica (por ejemplo, el enfoque de ingresos utilizando flujos de efectivo descontados).

• Enfoque de Mercado

Este enfoque se basa en precios e información relevante, pública, disponible y verificable generada a partir de transacciones recientes de mercado en la que participaron activos o pasivos idénticos o comparables (incluyendo un negocio). Además, se deben evaluar las consideraciones del entorno económico en el momento en que se llevaron a cabo dichas transacciones. Bajo este enfoque, se consideran las condiciones y expectativas del mercado. Por ejemplo, las técnicas de valuación apegadas a este enfoque, pueden utilizar un conjunto de múltiplos comparables generados a partir de entidades y transacciones similares. Este enfoque puede ser aplicable para entidades que cuenten con fuentes públicas de información. En el caso de los activos tangibles se puede utilizar la información de mercado relativa a activos idénticos o comparables.

153 La sigla USGAAP corresponde a la expresión United States General Accepted Accounting Principles.


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• Enfoque de Ingreso

En este enfoque se utilizan técnicas de valuación que descuentan los flujos futuros a su valor presente. La medición se basa en las expectativas actuales de la administración para dichos flujos futuros. Los métodos de valuación basados en los flujos de efectivo descontados (DCF, por sus siglas en inglés), buscan reflejar la visión de negocio de la entidad. Su aplicación implica la realización de un análisis con cierto detalle de la situación específica del activo a ser valuado y de la entidad que reporta con base en su situación operativa y financiera, considerando las perspectivas del mercado en la que ésta se desempeña. Esta metodología comúnmente se utiliza cuando no existe evidencia de información de mercado de activos comparables que pudiera utilizarse como referencia para determinar un valor. Para la valuación de activos intangibles, las metodologías más utilizadas son: el método de beneficios excedentes periódicos (MEEM, por sus siglas en inglés) y Ahorro de regalías (Relief from Royalty) - en particular aplica a marcas- . En el caso de los activos de larga duración, considera la determinación del rango de valor con base en la capacidad del activo para generar flujos de efectivo durante un periodo que represente razonablemente la vida útil esperada del mismo. Su aplicabilidad dependerá de la industria que se trate.

• Enfoque de Costo

El enfoque de costo se basa en la determinación del monto necesario para reponer la capacidad de servicio de un activo (Current Replacement Cost). Desde la perspectiva de un participante del mercado (el vendedor), es el precio que se recibiría por el activo como costo de un participante del mercado (comprador) para adquirir o construir un activo sustituto de utilidad comparable, ajustado por obsolescencia (deterioro físico, funcional, tecnológico y económico). Como se comentó anteriormente, es recomendable utilizar el enfoque que sea más adecuado dadas la características, circunstancias y disponibilidad de la información para la valuación. En algunas ocasiones, será suficiente con la aplicación de un enfoque, pero existirán otros casos, en los que requerirá de la aplicación de varias técnicas. Los resultados deben ser evaluados para considerar la razonabilidad del rango resultante de aplicar dichas técnicas. La norma no establece preferencia por alguno de los tres enfoques, pero sí da prioridad al uso de datos observables (observable inputs) suficientes sobre datos no observables (unobservable inputs) en la aplicación de los tres enfoques. La selección del método de valuación a aplicar debe de considerar la naturaleza del activo o pasivo a ser medido y, con base en ello, elegir la técnica que mejor aplique.

De forma general, la norma ASC 820 considera dos tipos de datos:


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v Datos observables: Son aquellos que reflejan los supuestos que los participantes del mercado utilizarían al asignar un precio al activo o pasivo y provienen de fuentes independientes de la entidad que reporta.

v Datos no observables: Son los supuestos hechos por la entidad sobre los

supuestos que utilizarían los participantes del mercado al asignar un precio al activo o pasivo, y están basados en la mejor información disponible.

Las técnicas de valuación utilizadas para la medición del valor razonable deben ser aplicadas de forma consistente. Sin embargo, un cambio en la técnica de valuación o en su aplicación (por ejemplo, un cambio en la valuación en casos de técnicas de valuación múltiple) se considera adecuado siempre y cuando el cambio resulte en una medición igual o más representativa de las circunstancias que rodean al valor razonable. Por ejemplo: surgimiento de nuevos mercados, confiabilidad en la información, nueva información disponible, discontinuación de información anteriormente utilizada, mejoras en las técnicas de valuación, entre otros.

4. EL PRINCIPIO ARM’S LENGTH EN EL CASO DE ACTIVOS

INTANGIBLES No existe un principio diferente para bienes intangibles, siendo aplicables iguales estándares de comparabilidad que para bienes tangibles. Desde el punto de vista del cedente, debería analizarse el precio que hubiera estado dispuesto a pagar una empresa comparable independiente por la transferencia del activo intangible. Desde el punto de vista del cesionario una empresa comparable independiente podría o no estar dispuesta a pagar tal precio, dependiendo del valor y la utilidad del activo intangible respecto de sus negocios. Estas dificultades abonan los usos y costumbres de estructurar estas operaciones como cesiones de licencias de uso en lugar de ventas. Las regalías por el uso de intangibles puede tener distintas modalidades de contratación:

• En forma aislada. • Incluida en el precio de venta de bienes tangibles. • Incluida en la licencia por toda la propiedad intelectual o industrial. • Conjuntamente con servicios prestados por el licenciante por asistencia técnica y

entrenamiento.

En aquellos casos en los que el uso del intangible se comercialice conjuntamente con otros bienes o servicios, deberá segregarse cada componente del “paquete” a fin de analizar su precio de transferencia en forma aislada.


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Según las Directrices de la OCDE, para el cálculo de la remuneración arm’s length de los intangibles debe considerarse diversos factores, a saber, dependiendo del tipo de intangible:

• En general: Ø Beneficios esperados del activo intangible. Ø Limitaciones geográficas en las que los derechos podrán ser ejercidos. Ø Restricciones a las exportaciones de mercaderías producidas en virtud de

cualquier derecho ejercido en función del contrato de regalías. Ø Exclusividad o no de los derechos cedidos. Ø Inversión de capital requerida (construcción de plantas nuevas o la compra de

maquinaria especial), los gastos de puesta en marcha y el trabajo de desarrollo en el mercado.

Ø La posibilidad de sublicenciar, la red de distribución del licenciante, y si el licenciante tiene el derecho de participar en desarrollos posteriores de propiedad del licenciatario.

• Patentes:

Ø Naturaleza de la patente (por ejemplo, producto o proceso patentado). Ø Grado de duración de la protección legal de cada país. Ø Tiempo durante el cual la patente tenga la posibilidad de mantener su valor

económico respecto de la vigencia económica del invento. Ø Proceso de producción del bien tangible al que corresponda la patente (todo o

parte del proceso).

5. UTILIZACIÓN DE LOS MÉTODOS DE PRECIOS DE

TRANSFERENCIA Como se sabe no existen métodos específicos en la norma peruana para el análisis de los precios de transferencia de activos intangibles, por lo que deben utilizarse los previstos en las normas generales. A continuación se comentan los principales puntos en lo referente al uso de cada uno de los métodos.

• Precio comparable no controlado Se utiliza con comparables internos en los casos en los que el titular del derecho vende o licencia intangibles iguales o similares bajo circunstancias comparables a empresas independientes. Un ejemplo de esto puede encontrarse en la industria del software, donde los productos usualmente se licencian a compañías independientes154. El uso de comparables internos, aunque no de frecuente ocurrencia es más habitual que el uso de comparables externos ya que, en este último caso se requiere, como

154 Manuel G. Dikenstein y Silvina Blanco: “Método de precio comparable entre partes independientes” en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de Precios de Transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Página 236.


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comparable, el monto de la retribución cargado en transacciones comparables entre empresas independientes en la misma industria. La escasa equivalencia ente los intangibles atenta contra esta alternativa. En presencia de regalías calculadas como un porcentaje de los ingresos asociados, el comparable externo es perfectamente viable. En cambio si la regalía se refleja en ahorro de costos del licenciatario el ejercicio de comparabilidad a través del Precio comparable no controlado en su versión externa puede complicarse y eventualmente impedir su elección como método más apropiado155. En los casos en que la comercialización se realiza a través de bienes tangibles con intangibles incorporados pueden encontrarse mayores oportunidades de acceso a comparables respecto de este método. Es interesante incluir aquí el concepto que la NIC 38 tiene de lo que sería un mercado activo, ya que éste sería fuente de comparables externos si los hubiera. El párrafo 8 de la misma establece que un mercado activo es un mercado en el que se dan todas las siguientes condiciones:

(a) los bienes o servicios intercambiados en el mercado son homogéneos; (b) normalmente se pueden encontrar en todo momento compradores y vendedores; y (c) los precios están disponibles al público.

El párrafo 78 complementa el concepto señalando que es poco común la existencia de un mercado activo para los intangibles, si bien cabe la posibilidad de que exista. Y agrega que “Por ejemplo, en ciertos países pueden existir mercados activos para las licencias de taxi libremente transferibles, así como para las licencias o cuotas de pesca y producción. Sin embargo, no existen mercados activos para las marcas, cabeceras de periódicos o revistas, derechos sobre películas o partituras musicales, patentes o las marcas registradas, porque cada uno de estos activos tiene peculiaridades que los hacen únicos. Por otra parte, aunque los activos intangibles sean objeto de compraventa, los contratos se negocian entre compradores y vendedores que actúan aisladamente, y por ello las transacciones son relativamente infrecuentes. Por estas razones, el precio que se paga por un activo puede no suministrar la suficiente evidencia del valor razonable de otro distinto. Además, con mucha frecuencia, los precios no están disponibles para el público”. No debemos dejar de mencionar, en este punto, una aparente limitación de la norma peruana respecto del uso del método de Precio comparable no controlado en estos casos. Recordemos que el artículo 113º del Reglamento al momento de definir pautas para determinar el método de valoración que resulte más apropiado, cita que se considerará, entre otros, el que mejor compatibilice con el giro del negocio, la estructura empresarial o comercial de la empresa o entidad. Y establece que entre los criterios relevantes que pueden considerarse se encuentran, entre otros, para el caso del Método del precio comparable no controlado, específicamente para activos intangibles: “No compatibiliza con aquellas operaciones que impliquen la cesión definitiva o el

155 Enrique Freyre Román: “Precios de Transferencia en el Perú” – Revista Enfoques – Diciembre 2003. Página 6.


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otorgamiento de la cesión en uso de intangibles significativos. Tampoco compatibiliza… cuando los bienes intangibles no sean iguales o similares”. En nuestra opinión, en el caso de activos intangibles iguales o similares, no existe oposición del Reglamento a la utilización del Método de Precio Comparable no controlado. Esta conclusión es natural ya que iguala la condición de los intangibles con los tangibles, más allá de lo textual de la redacción, sin importar si son significativos o no156.

• Precio de reventa Es habitual para aquellas empresas que licencian sus productos que, a efectos de llegar a los clientes de distinta tipología (por ejemplo, por su ubicación geográfica) utilizan los servicios de distribuidores relacionados a los que otorgan una licencia de explotación para una determinada área. Estos distribuidores, a su vez, proceden a sublicenciar el uso de esos productos a clientes terceros independientes. En otras circunstancias, en el caso en que la comercialización se realiza a través de la venta de bienes tangibles con intangibles incorporados, el rol del distribuidor es similar al que hubiera sido si los intangibles no existieran. En estos casos, el uso del método de precio de reventa es idóneo en la prueba del precio de transferencia.

• Método del margen neto transaccional Es posible su utilización con comparables externos excepto para el caso de intangibles muy valiosos.

• Partición de utilidades (en sus dos versiones) En las situaciones de desarrollo conjunto del intangible este método es útil para analizar intangibles muy valiosos.

156 Roder opina respecto de una transacción que incluya un intangible valioso que “…la lista de métodos que mejor compatibiliza con una transacción determinada no es el único elemento para la determinación del método más apropiado ni tampoco es jerárquicamente el más importante. La redacción de la norma reglamentaria permite deducir que cada uno de los 4 elementos señalados para la determinación del método más apropiado es igualmente relevante, por lo que, en caso el método del precio comparable no controlado cumpliera mejor que cualquier otro método con los elementos del (ii) al (iv), lo cual ocurrirá en muchos casos, debería ser perfectamente aceptable que se considere a este como el método más apropiado.”. Ver Rudolf Röder Sánchez “Ponencia General” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008) – Página 153. Roberto Fernández Herrera en “Análisis de regalías por el uso de activos intangibles”, en la misma obra colectiva, rechaza el uso del método de precio comparable no controlado, criticando el precepto reglamentario.


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6. FACTORES DE COMPARABILIDAD EN INTANGIBLES

Hablamos en capítulos anteriores respecto de los factores de la comparabilidad para el análisis de precios de transferencia157. Seguidamente detallaremos los factores específicos más importantes según los distintos tipos de intangibles:

• Intangibles de marketing Ø Valor agregado por la marca (en términos de aceptabilidad de los

consumidores). Ø Área geográfica. Ø Significatividad. Ø Porción del mercado. Ø Volumen de ventas y otros.

• Intangibles de negocios Ø Valor atribuible a dichos intangibles. Ø Importancia de la inversión en investigación y desarrollo en proceso.

7. INCERTIDUMBRE DEL VALOR DEL INTANGIBLE A LA FECHA DE

LA TRANSACCIÓN En determinadas circunstancias, el valor de los intangibles al momento de ceder su propiedad o uso a otro ente relacionado es altamente incierto, ya sea por que su utilidad no se encuentra completamente probada o porque no puede predecirse razonablemente la reacción del mercado. Para resolver esta situación se debe recurrir al principio fundamental que rigen los precios de transferencia: ¿Qué hubieran hecho partes independientes en una situación comparable? La respuesta incluye diversas alternativas según las realidades. En principio, aún ante la existencia de incertidumbre, seguramente partes independientes intentarían proyectar los beneficios para establecer el precio al inicio de la transacción, teniendo en cuenta el volumen de los subsiguientes desarrollos susceptibles de ser presupuestados y predecibles. Si la proyección es confiable puede establecerse un precio fijo sin reserva a futuros ajustes.

157 Ver punto 3 a) del Capítulo VIII


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Sin embargo, ante la existencia de alta incertidumbre en la valuación del intangible las empresas independientes adoptarían acuerdos a corto plazo o con ajuste de precios (por ejemplo una regalía creciente respecto de la venta). Concordantemente, se debería considerar la existencia de riesgos por aparición de otros desarrollos que mejoren los resultados del invento o baje sustancialmente los costos. Ante tal situación, terceros independientes repactarían la regalía. La OCDE recomienda que cuando las administraciones fiscales evalúan los precios de transacciones controladas que involucran activos intangibles y la valuación es altamente incierta en el inicio, los contratos que se hubieran perfeccionado en circunstancias comparables por empresas independientes deberían ser tomados como referencia, incluyendo las proyecciones razonables calculadas. Sólo a título indicativo, resulta interesante tener en cuenta los factores que, entre otros, deben considerarse, según la NIC 38 para determinar la vida útil de un activo intangible, ya que podrían extrapolarse para sistematizar el tratamiento de la incertidumbre comentada: “(a) la utilización esperada del activo por parte de la entidad, así como si el elemento podría ser gestionado de forma eficiente por otro equipo directivo distinto; (b) los ciclos típicos de vida del producto, así como la información pública disponible sobre estimaciones de la vida útil, para tipos similares de activos que tengan una utilización parecida; (c) la incidencia de la obsolescencia técnica, tecnológica, comercial o de otro tipo; (d) la estabilidad de la industria en la que opere el activo, así como los cambios en la demanda de mercado para los productos o servicios fabricados con el activo en cuestión; (e) las actuaciones esperadas de los competidores, ya sean actuales o potenciales; (f) el nivel de los desembolsos por mantenimiento necesarios para conseguir los beneficios económicos esperados del activo, así como la capacidad y voluntad de la entidad para alcanzar ese nivel; (g) el periodo en que se controle el activo, si estuviera limitado, así como los límites, ya sean legales o de otro tipo, sobre el uso del elemento, tales como las fechas de caducidad de los arrendamientos relacionados con él; y (h) si la vida útil del activo depende de las vidas útiles de otros activos poseídos por la entidad.”

8. ACTIVIDADES DE MARKETING ASUMIDAS POR EMPRESAS NO

TITULARES DE LAS MARCAS O NOMBRES PROMOCIONADOS La función de Marketing en cabeza del distribuidor, como vimos, puede darse respecto de bienes tangibles que incluyen intangibles, y, dicho distribuidor, no es el titular de la marca o nombre promocionado. Se suscita entonces el problema de cómo remunerar esta función en situaciones como la descripta.


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Existen dos alternativas, teniendo en cuenta lo que hubieran hecho empresas independientes en circunstancias comparables:

• Función autónoma de marketing En los casos en los que el distribuidor es un mero agente a quien se le reintegra cualquier gasto relacionado, por ejemplo, la solución hubiera sido, por ende, remunerar a la función de marketing como tal.

• Compartir el retorno de la explotación del intangible

Cuando el distribuidor invierte a riesgo por estas actividades sin derecho a reembolso, la solución hubiera sido que el titular comparta con el distribuidor el retorno de la explotación del intangible. La compensación podría tomar distintas formas, por ejemplo: Ø Un contrato de distribución exclusiva a largo plazo. Ø Una disminución del precio de compra o de la tasa de regalías. El valor de compensación asignado a la actividad de marketing y cualquier cambio dependerán en qué medida una marca es promovida en un mercado en particular y cuánto del desarrollo depende del producto en sí mismo. La conducta de las partes en un período de varios años es el elemento clave de análisis158.

9. ANÁLISIS DE CASOS

CASO 45 Un laboratorio norteamericano LAB ha desarrollado una nueva droga, Nosplit que es útil para el tratamiento de dolores de cabeza y no produce efectos secundarios. Nosplit reemplaza a Lessplit, otra droga desarrollada y producida por LAB. Al día de hoy existen en el mercado diversas drogas para el dolor de cabeza pero todas ellas poseen algún efecto secundario. Actualmente LAB tiene licenciado para el mercado peruano al Lessplit a un laboratorio independiente por un 3% de las ventas de este medicamento. LAB decide abrir una filial en el Perú para producir y comercializar el Nosplit, para lo cual debe licenciar a su nueva vinculada peruana. § ¿Puede ser tomado el contrato por el Lessplit como base para la aplicación del

método del Precio Comparable no controlado por el Nosplit? § R: No, ya que las características diferenciales del Nosplit respecto de todas las

drogas actuales para el dolor de cabeza (incluido el Lessplit) permiten prever rentabilidades futuras muy diferentes, lo que los descarta como comparables

158 Puede verse un ejemplo de la aplicación del método del Precio de Reventa en situaciones en las que hay intangibles involucrados en Cecilia Goldemberg: “Método de Precio de Reventa entre partes independientes” en la obra dirigida por ella misma “Manual de precios de transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Páginas 265 y 266.


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CASO 46

Una compañía peruana Q produce quesos y los comercializa con su propia marca en Europa a través de distribuidores independientes. Este año decide incursionar en el mercado norteamericano, donde su marca es totalmente desconocida. A tal efecto constituye un filial en Estados Unidos de América con la que cierra un contrato a muy largo plazo para el desarrollo del mercado estadounidense. Por ese contrato, la filial debe realizar todas las inversiones necesarias para el desarrollo de la marca en ese país (publicidad, marketing, etc.). El contrato también prevé que la compañía estadounidense será la dueña de la marca para ese ámbito geográfico. § ¿Debería la compañía norteamericana facturar a la peruana por el desarrollo de

la marca en Estados Unidos de América? § R: No, ya que el beneficio del desarrollo de la marca será para la filial en

Estados Unidos de América y así hubieran actuado partes independientes.


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231

PARTE 5: EJERCICIOS DE APLICACIÓN


José Luis Eguía

232

CAPÍTULO XVIII

EJERCICIO No. 1: SERVICIOS CON COMPARABLE EXTERNO Una empresa peruana A presta servicios de coordinación, colaboración y asistencia logística de actividades relacionadas al turismo. Dichos servicios los presta únicamente a una sociedad vinculada B radicada en Canadá, siendo esta última su único cliente. Como primer paso, se realizó el análisis funcional, para identificar las funciones, riesgos y activos llevados a cabo por A en su operación de prestación de servicios a B. De este modo, se busca comprender las condiciones y circunstancias económicas bajo las cuales se desarrollan dichas operaciones, y finalmente poder seleccionar la mejor metodología y comparables. Del análisis funcional realizado surgen las siguientes características y puntos relevantes:

- La empresa A presta servicios de coordinación y colaboración relacionados al turismo. Los servicios prestados por A consistieron en que los turistas que viajan al país, y son clientes de B, cuentan con una estructura local que los reciba y asista durante su estadía en el país, en temas tales como traslados, alojamiento, restaurantes.

- Hay un acuerdo vigente entre A y B, por el cual la primera le factura

mensualmente el total de costos y gastos operativos efectuados durante el mes para llevar a cabo la actividad de prestación de servicios, más un margen del 10%.

- La empresa A solo prestó dichos servicios a la empresa B, y esta última no

recibió los mismos servicios de terceros independientes. El siguiente es el estado de resultados de A y los márgenes de empresas semejantes.


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233

Estado de Resultados de A

Ventas Netas 6.550.000 Costo de Ventas 4.000.000 Utilidad Bruta 2.550.000 Gastos operativos 1.954.500 Utilidad Operativa 595.500

Márgenes de empresas semejantes

Comparable 2010 2011 2012 A 3,10% 2,80% 4,00% B 12,00% 7,20% 10,20% C 14,20% 11,00% 8,90% D 4,00% 3,30% 5,00% E 11,00% 5,30% 6,20% F 4,00% 3,00% 2,80% G 4,80% 8,00% 9,20% H 15,00% 9,00% 12,00% I 9,00% 7,00% 1,90% J 10,50% 11,00% 13,00%

SE PIDE: ü Seleccionar el método de análisis más apropiado; y ü Determinar si los precios de transferencia utilizados son arm´s length

SOLUCIÓN PROPUESTA A debe realizar su estudio de precios de transferencia para el ejercicio 2012, debido a que cumple con las condiciones previstas en el artículo 4º de la Resolución de Superintendencia No. 167-2006 SUNAT159. La Figura 1 muestra los datos planteados:

159 Con las modificaciones incorporadas por la Resolución de Superintendencia No. 175-2013 SUNAT.


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234

Figura 1

a. Prestación de servicios a la empresa B • Selección del método más apropiado

Se descarta el uso del método del Precio Comparable no controlado, con comparables internos, debido a que A sólo presta servicios de coordinación y asistencia a la empresa B, y esta última no recibe los mismos servicios de terceros independientes. Además no ha sido posible identificar contratos celebrados entre terceros independientes por la prestación de servicios similares, por lo cual también se descarta la aplicación del método con comparables externos. Se evalúa entonces la alternativa de utilizar el método del Precio de Reventa, que es especialmente apto para empresas distribuidoras que no llevan a cabo procesos de transformación de los productos que comercializan. Debido a que la actividad principal de la empresa A es la prestación de servicios, se descarta dicho método para este análisis. Posteriormente, se analizó la posibilidad de aplicar el método del Costo incrementado, que es generalmente apropiado en dos situaciones: i) para evaluar servicios prestados y ii) para la fabricación de bienes tangibles. Dado que únicamente A presta servicios a B, y no disponemos de comparables internos, deberíamos aplicar el presente método con comparables externos, lo que requeriría una categorización de conceptos de costos y gastos en las empresas comparables, similares a la empresa A en su actividad de prestación de servicios. Lo último mencionado, podría llevarnos a conclusiones inexactas debido a diferencias en la clasificación de costos y gastos.

Exterior

PERÚ

Terceros

Comparables

A

Control

Operación comparable Servicios

B


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235

Por otro lado, la aplicación del método de Partición de utilidades es idóneo en situaciones en que las actividades de ambas empresas involucradas en la transacción, se encuentran muy interrelacionadas, de modo que sea preferible efectuar el análisis conjunto y determinar la porción de ganancias atribuible a cada unidad, que efectuar el análisis de comparabilidad en forma individual. Sin embargo debido a que las funciones, activos y riesgos de la empresa A y B son identificables fácilmente, se descarta la utilización del método en cuestión. Finalmente, se analizó la aplicación del Método del margen neto transaccional, y se entiende que el mismo no puede ser aplicado con comparables internos debido a que A solo presta servicios a la empresa B. Sin embargo, se observa que el uso de este método, en su versión externa, resolvería satisfactoriamente las limitaciones a la comparabilidad detectadas al analizar la pertinencia del método del Costo incrementado con comparables externos, dado que al realizar el análisis a nivel de margen neto, se tornan irrelevantes las diferencias en los criterios de imputación contable de las empresas comparables. En este punto se selecciona entonces al Método del margen neto transaccional como el método más apropiado para analizar los precios de transferencia entre A y B. Dada la caracterización de la operatoria como de prestación de servicios, se decide aplicar como indicador de nivel de rentabilidad al Margen Neto sobre los Costos Totales160 puesto que el mismo es consistente con la metodología del cálculo de la contraprestación.

• Aplicación del Método del margen neto transaccional A efectos de aplicar el Método del margen neto transaccional, se utilizó el estado de resultados completo de A para el período fiscal bajo análisis, debido a que la empresa no presta servicios a independientes:

Ventas Netas 6.550.000 Costo de Ventas 4.000.000 Utilidad Bruta 2.550.000 Gastos operativos 1.954.500 Utilidad Operativa 595.500 Margen Neto sobre Costos Totales 10%

Analizados los últimos ejercicios económicos de A, no se detecta la existencia de factores cíclicos que ameriten la utilización de información de múltiples años para la empresa bajo análisis.161 Para el caso de las empresas comparables, y debido a que las disposiciones de la OCDE proponen el uso de información correspondiente a varios ejercicios, se procede a utilizar el promedio simple de tres años de información financiera.

160 Dicho indicador mide la utilidad con relación a los costos de operación y a los gastos. El mismo es aplicado generalmente para evaluar la rentabilidad de las empresas prestadoras de servicios, de acuerdo a su inversión en recursos, los costos incurridos en la prestación del servicio y su exposición al riesgo. 161 Si durante el ejercicio bajo análisis se hubieran producido hechos extraordinarios que hayan influido significativamente en los resultados económicos de la empresa, podría ser recomendable presentar información financiera de la empresa correspondiente a más de un ejercicio. Ver el punto 6 a) del Capítulo VII.


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236

Los resultados correspondientes a las empresas comparables seleccionadas fueron adecuadamente ajustados para reflejar las diferencias de capital de trabajo entre ellas y A. El Margen Neto sobre los Costos Totales de la muestra seleccionada es el siguiente:

Comparable

Margen Neto sobre los Costos

Totales (Promedio 3 años)

2010 2011 2012

A 3,30% 3,10% 2,80% 4,00% B 9,80% 12,00% 7,20% 10,20% C 11,37% 14,20% 11,00% 8,90% D 4,10% 4,00% 3,30% 5,00% E 7,50% 11,00% 5,30% 6,20% F 3,27% 4,00% 3,00% 2,80% G 7,33% 4,80% 8,00% 9,20% H 12,00% 15,00% 9,00% 12,00% I 5,97% 9,00% 7,00% 1,90% J 11,50% 10,50% 11,00% 13,00%

Sobre la base de estos datos, el rango intercuartil del Margen Neto sobre los Costos Totales, promedio simple de 3 años, de las comparables va entre 4,57% y 10,98%. Consecuentemente, el Margen Neto sobre los Costos Totales de A, del 10%, en su actividad de prestación de servicios a B, se encuentra dentro del rango intercuartil de los comparables, lo que permite concluir que los precios pactados entre A y B son arm´s length.


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237

CAPÍTULO XIX

EJERCICIO No. 2: DISTRIBUCIÓN DE BIENES CON COMPARABLE INTERNO

Una empresa peruana E cuya actividad principal consiste en la comercialización mayorista de prendas de vestir masculina, importa prendas de un fabricante independiente F radicado en Panamá, jurisdicción que ha sido catalogada por las normas vigentes como paraíso fiscal, para su posterior reventa en el mercado local. Alternativamente, la empresa E adquiere algunos de los modelos de prendas de vestir que importa de Panamá, de un proveedor independiente ubicado en Brasil que a su vez tiene la licencia de F para fabricar los mismos modelos exclusivos que en Panamá. La elección de uno u otro proveedor depende de la disponibilidad de cada uno, al momento en que se requiere la mercadería. Los precios de los bienes en cuestión no poseen una estacionalidad significativa durante el año. Durante el ejercicio bajo análisis únicamente dos tipos de prendas fueron compradas al proveedor ubicado en Brasil de los cuatro importados desde Panamá. Por su parte, los dos productos restantes que se importaron desde Panamá, no fueron adquiridos a terceros independientes, como así tampoco la empresa E ha sido informada que F haya vendido los mismos productos a terceros independientes, bajo condiciones similares. A continuación se expone el detalle de los precios de las importaciones realizadas desde los proveedores ubicados en Panamá y Brasil, por tipo de producto y precio unitario FOB.

Desde Panamá

Tipo de producto

Valor unitario u$s

FOB 1 11,00 2 15,00 3 17,00 4 21,00

Desde Brasil

Tipo de producto

Valor unitario u$s

FOB 1 9,90 1 8,00 4 19,00 4 24,00 5 8,00 5 8,50 6 15.00


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238

Por su parte, la gerencia de E logró segmentar el estado de resultados entre lo importado desde Panamá del resto de las importaciones de acuerdo con el siguiente cuadro:

Adquisiciones de prendas de vestir para reventa en el

mercado local (en S/.)

Importaciones desde Panamá

Resto de Importaciones

Total Estado de

Resultados Ventas Netas de Bienes 1.800.000,00 1.150.000,00 2.950.000,00 Costo de Bienes Vendidos 1.200.000,00 800.000,00 2.000.000,00 Resultado Bruto 600.000,00 350.000,00 950.000,00


SOLUCIÓN PROPUESTA

Se pueden apreciar las operaciones del caso en la Figura 2:

Figura 2 Como Panamá es considerado PBNI de acuerdo con la normativa peruana, las operaciones realizadas entre E y F están sujetas al control de precios de transferencia.

• Selección del método más apropiado

Exterior

PERÚ

Clientes locales

Relación con PBNI

Operación comparable

Venta

F

Venta

Proveedor

independiente Brasil

E

Venta


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239

Primariamente, se procede a analizar si existen comparables internos, para permitir la aplicación del método de Precio Comparable no controlado. Del análisis funcional, surge que E adquirió dos de los cuatro productos importados desde la empresa radicada en Panamá, a un proveedor independiente radicado en Brasil. Dado que las condiciones pactadas con ambos proveedores son similares y el nivel de mercado es el mismo en ambos casos, estas operaciones son comparables a las realizadas entre E y la empresa radicada en la jurisdicción considerada un PBNI. En este contexto se entiende que el Precio Comparable no controlado (con comparable interno) es el método más apropiado para el análisis de los productos mencionados.

Por su parte, los dos productos restantes que se importan desde Panamá no fueron adquiridos a terceros independientes, como así tampoco E ha sido informada que F haya vendido los mismos modelos exclusivos a terceros independientes, bajo condiciones similares. Tampoco ha sido posible aplicar el Precio Comparable no controlado con comparables externos, al no existir productos comparables en el mercado en virtud de tratarse de modelos específicos y exclusivos.

A continuación, para las importaciones de prendas que no pueden analizarse a través del Precio Comparable no controlado, se analizó la posibilidad de aplicar el método del Precio de Reventa, que es especialmente apto para el caso de empresas distribuidoras que no llevan a cabo procesos de transformación de los productos que comercializan. Dado que E, en su carácter de empresa distribuidora en las operaciones sujetas a verificación, no desarrolla funciones que alteren sustancialmente los productos que comercializa, este método podría resultar idóneo. En virtud de que E participa en operaciones similares con partes independientes no situadas en PBNI y dado que es posible obtener una apertura de los estados financieros, se aplicará el método del Precio de Reventa mediante comparables internos, para analizar el resto de las importaciones que no se evalúan mediante el método de Precio Comparable no controlado. Es importante mencionar que bajo el método de Precio de Reventa, el análisis se centra principalmente en la función realizada, en este caso una empresa distribuidora mayorista, y en menor medida en los productos comercializados.

• Aplicación del método del Precio Comparable no controlado

Para los productos 1 y 4, procederemos a aplicar el método del Precio Comparable no controlado con comparables internos. Como existe más de una operación comparable para ambos casos, debe calcularse el rango intercuartil de la muestra obtenida de la siguiente manera:


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240

Producto

Precio Unitario FOB en

USD

Precio Unitario FOB en

USD Producto 1 4 Precio pactado con 3ros 9,90 19,00 Precio pactado con 3ros 8,00 24,00 Percentil 25 8,48 20,25 Mediana 8,95 21,50 Percentil 75 9,43 22,75 Precio Pactado con F

(Panamá) 11,00 21,00 Ajuste (respecto de la

mediana 2,05 - A continuación, se debe establecer si el precio pactado en cada operación con la empresa radicada en Panamá se encuentra dentro del rango intercuartil de los precios comparables. Como se observa en el cuadro precedente, para el caso del producto 4 importado a un precio unitario de U$S 21, el mismo se encuentra dentro del rango, por lo que se considera un precio arm´s lenght. Contrariamente, el precio del producto 1 que se pactó a U$S11, se encuentra por encima del Percentil 75, o sea U$S 9,43, por lo que debería realizarse el ajuste primario con respecto a la mediana, que surgiría de multiplicar U$S 2,05 por las cantidades importadas y vendidas de dicho producto desde la empresa radicada en Panamá, durante el ejercicio fiscal bajo análisis. Deberá tenerse en cuenta, a su vez, los efectos del ajuste secundario explicados en el Capítulo IX.

• Aplicación del Método del Precio de reventa A efectos de aplicar el método del Precio de Reventa con comparables internos, para analizar el resto de las operaciones relevantes, se segregaron las operaciones bajo análisis mediante la segmentación del Estado de Resultados de E. En la segmentación se compara el resultado bruto de las ventas de prendas de vestir importadas desde Panamá, con el resultado bruto de las ventas de prendas de vestir importadas de empresas independientes radicadas en el exterior, no situadas en un PBNI.


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Adquisiciones de prendas de vestir para reventa en el

mercado local (en $)

Importaciones desde Panamá

Resto de Importaciones

Ventas Netas de Bienes 1.800.000,00 1.150.000,00 Costo de Bienes Vendidos 1.200.000,00 800.000,00 Resultado Bruto 600.000,00 350.000,00 Resultado Bruto / Ventas Netas 33,33% 30,43%

Como se observa en el cuadro anterior, el Resultado Bruto sobre Ventas de 33,33%, por la función de reventa en el mercado local a partir de importaciones realizadas desde Panamá, es superior al 30,43% obtenido por la reventa de prendas de vestir adquiridas de empresas independientes, no situadas en PBNI. De acuerdo con lo comentado anteriormente, y a través de los análisis realizados, puede demostrarse que los precios pactados entre E y la empresa radicada en un PBNI son inferiores a los acordados con partes independientes con excepción del producto 1.


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242

CAPÍTULO XX

EJERCICIO No. 3: DISTRIBUCIÓN DE BIENES CON COMPARABLE INTERNO

Una compañía peruana D importa cables para distribuirlos en el Perú. Alternativamente los adquiere a una empresa vinculada de Estados Unidos de América, F, o a un tercero independiente uruguayo. La elección de uno u otro proveedor está básicamente motivada por temas de velocidad de acceso a los productos ante necesidades comerciales urgentes y puntuales. El 98% de las compras del año correspondieron a su vinculada. Los bienes en cuestión no poseen estacionalidad alguna. La empresa estadounidense, además de comercializar productos a través de la vinculada peruana, vende a compañías distribuidoras independientes locales y uruguayas, entre las que se halla el proveedor mencionado en el párrafo anterior. D posee información completa tanto de las adquisiciones que realizó a su proveedor estadounidense como de las ventas que éste último realizó a terceros independientes en el Perú. Los productos comercializados en todos los casos son idénticos y las condiciones de todas las transacciones son similares. D importó de su vinculada a los siguientes precios unitarios: Operación Valor FOB

unitario U$s 1 10,00 2 10,00 3 10,00 4 10,00 5 16,00 6 10,00 7 10,00 8 10,00 9 10,00 10 10,00 A su vez D realizó una sola importación de su proveedor uruguayo a u$s 12 de Valor FOB unitario. La vinculada del exterior a su vez vendió a distintos distribuidores independientes en el Perú según el siguiente detalle:


José Luis Eguía

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Operación Valor FOB unitario

u$s 1 10,00 2 11,00 3 8,00 4 9,00 5 10,50 6 9,00 7 9,00 8 11,00 9 15,00 10 9,00 SOLUCIÓN PROPUESTA Los datos correspondientes al planteo del caso se proceden a graficar de acuerdo con lo contenido en la Figura 3 siguiente:


José Luis Eguía

244

Figura 3 Las compras de cables de E a F están sujetas a la prueba de precios de transferencia dada que ambas son vinculadas.


Primariamente debemos analizar la procedencia del uso del método del Precio Comparable no controlado. Del análisis funcional, surge que D adquirió idénticas mercaderías a un proveedor independiente del Uruguay. Cabe analizar si esta transacción es comparable a las realizadas con la vinculada. En primer término se ve que las cantidades involucradas son muy disímiles, así como la circunstancia de que el proveedor uruguayo se encuentra en un nivel de mercado diferente al del vinculado. Por ende se concluye que ambas operaciones no son comparables. Respecto de las operaciones de venta que la vinculada ha realizado con distribuidoras independientes del país, se confirma que los productos son idénticos, las condiciones son similares y el

Exterior

PERÚ

Clientes locales

Control

¿Operación comparable?

Venta

F

Venta

Proveedor

independiente Uruguay

D

Distribuidor

independiente Operación comparable

Venta

Venta

Venta

Clientes locales

Venta


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245

nivel de mercado es el mismo que D, ya que tanto esta última como los independientes son distribuidores. Por lo tanto, estas operaciones son comparables a las realizadas entre D y su vinculada del exterior. En este contexto se entiende que el método del Precio Comparable no controlado (con comparable interno) es el más apropiado para el análisis.

• Aplicación del método de Precio Comparable no controlado Como existe más de una operación comparable, debe calcularse el rango intercuartil de la muestra obtenida:

Operación Precio Unitario

u$s 1 10,00 2 11,00 3 8,00 4 9,00 5 10,50 6 9,00 7 9,00 8 11,00 9 15,00 10 9,00 Percentil 25 9,00 Mediana 9,50 Percentil 75 10,87 O sea que el rango intercuartil se encuentra entre los u$s 9 y los u$s 10,87. Acto seguido, se debe establecer si el precio de cada transacción con la vinculada del exterior se encuentra dentro del rango de las comparables. Los precios de las operaciones 1, 2, 3, 4, 6, 7, 8, 9 y 10, que se cerraron a un valor FOB de u$s 10 se encuentran dentro del rango. El precio de la operación 5, que se realizó a u$s 16 se encuentra por arriba del rango, por lo que deberá realizarse el ajuste primario respectivo según el siguiente detalle: Mediana 9,50 Precio operación 5 16,00 Diferencia - 6,50 El ajuste a la base imponible surgirá de multiplicar u$s 6,50 por las cantidades involucradas en la operación 5, al tipo de cambio correspondiente. Este cálculo matemático determinará el ajuste primario. Deberá tenerse en cuenta, a su vez, los efectos del ajuste secundario explicados en el Capítulo IX.


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246

CAPÍTULO XXI

EJERCICIO No. 4: DISTRIBUCIÓN DE BIENES CON COMPARABLE EXTERNO

Una compañía peruana A es distribuidora exclusiva de un fabricante extranjero vinculado B de artículos de limpieza. A su vez distribuye en forma no exclusiva, productos similares de fabricantes no relacionados162. A debe realizar su estudio de precios de transferencia para el ejercicio 2012, a efectos de testear el carácter arm´s length de los precios pactados con su vinculada B.

Del análisis funcional realizado surgen las siguientes características de cada operatoria:

• En el caso de los productos provenientes de la vinculada, la marca con la cual se comercializan ha sido desarrollada por B y es particularmente reconocida hace años en el mundo en general y en el Perú en particular. En cambio la operatoria con los fabricantes independientes consiste en la distribución no exclusiva de productos con marcas de propiedad de A que ésta se encuentra intentando imponer en el medio local a través de intensas campañas publicitarias.

• A efectos de vender los productos marca “B”, A cuenta con seis subdistribuidores con distintas regiones asignadas en el país. Éstos realizan sus pedidos a través de la página web de A y esta última pone a disposición de ellos la mercadería en el depósito que posee en Lima, previo pago de la factura correspondiente.

• Para comercializar los productos adquiridos a fabricantes no vinculados, A cuenta con un equipo de vendedores que recorren los locales de las distintas cadenas de tiendas de Lima con el fin de detectar la necesidad de entrega e informársela al área de compras de cada cliente. Una vez que éste emite la orden de compra, la mercadería se factura y se entrega, con camiones propios, en el “Centro de Distribución” de cada cadena. Las condiciones de pago oscilan entre los 45 y 60 días.

El Estado de Resultados de A, expresado en nuevos soles, para el ejercicio bajo análisis es el siguiente:

162 En José Luis Eguía: “Método de Margen Neto de la Transacción” en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de Precios de Transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Páginas 318 a 322, se encuentra un caso similar pero con una solución distinta debido a la diferente legislación aplicable.


José Luis Eguía

247

Ventas Netas 10.000.000 Por operaciones con la vinculada 5.000.000 Por operaciones con independientes 5.000.000 Costo de Ventas -5.500.000 Por operaciones con la vinculada -3.500.000 Por operaciones con independientes -2.000.000 Utilidad Bruta 4.500.000 Gastos operativos -3.000.000 Por operaciones con la vinculada -1.000.000 Por operaciones con independientes -2.000.000 Utilidad Operativa 1.500.000

Adicionalmente a lo expuesto se realizó una búsqueda en bases de datos públicos y se logró una muestra de comparables con funciones y riesgos similares a los de A en sus transacciones con B. Sin embargo, se observa que existen diferencias respecto de la imputación contable de las partidas de costos de ventas y gastos de comercialización entre las distintas compañías y la información contable disponible de las comparables: Alternativa A: es lo suficientemente detallada como para proceder a ajustarlas. Alternativa B: no es lo suficientemente detallada como para proceder a ajustarlas. Los datos de los comparables son los siguientes:

Comparable MN MB A 2,50% 22,50% B 4,30% 24,30% C 4,80% 24,80% D 5,50% 25,50% E 5,70% 25,70% F 7,00% 27,00% G 9,00% 29,00% H 12,00% 32,00% I 11,00% 31,00% J 15,00% 35,00%

MB = Margen bruto sobre ventas

MN= Margen operativo sobre ventas

SOLUCIÓN PROPUESTA La Figura 4 refleja las transacciones descriptas:


José Luis Eguía

248

Exterior

PERÚ

Subdistri- duidores locales

Control


Venta

B

Venta

Fabricantes no relacionados

A

Tiendas

independientes

Operación comparable Venta

Venta

Venta

Comparables

Terceros


José Luis Eguía

249

Figura 4 Las precios de las compras de A a su relacionada B deben ser testeadas de acuerdo con la normativa vigente de precios de transferencia. Alternativa A:


Se descarta el uso del método del Precio Comparable no controlado debido a que, aún siendo similares los bienes comercializados provenientes de la vinculada e independientes, el hecho de que las marcas con las que se ofrecen son diferentes los descarta como comparables. Además no existen operaciones entre terceros independientes de bienes similares a los bajo análisis dado el carácter de distribuidor exclusivo que posee A respecto de los bienes de B. Se evalúa entonces la alternativa de utilizar el método de Precio de reventa. Se analiza al respecto si la operatoria de distribución de bienes adquiridos a independientes es comparable con la situación bajo análisis, concluyéndose negativamente dado las claras

Exterior

PERÚ

Subdistri- duidores locales

Control


Venta

B

Venta

Fabricantes no relacionados

A

Tiendas

independientes

Operación comparable Venta

Venta

Venta

Comparables

Terceros


José Luis Eguía

250

diferencias funcionales entre ellas. Se decide entonces intentar evaluar la muestra de empresas comparables con el fin de usar el método en su versión externa. Como se dijo, la búsqueda en bases de datos logró una muestra de comparables con funciones y riesgos similares a los de A en sus transacciones con B. Se analiza entonces el hecho de que existan diferencias respecto de la imputación contable de las partidas de costos de ventas y gastos de comercialización entre las distintas compañías. Ya que la información contable disponible de las comparables es lo suficientemente detallada como para proceder a ajustarlas, se entiende en principio que el método de Precio de reventa es el más apropiado para este análisis.

El método de Costo incrementado no puede ser aplicado en cabeza de A debido a que los costos son con vinculadas. El método de Partición de utilidades (en sus dos versiones) no es compatible con una transacción de distribución como la descripta. Por tales razones se descarta la utilización de ambos métodos.

Respecto del Método del margen neto transaccional, se entiende que habiéndose concluido que el método de Precio de reventa es aplicable, es preferible su utilización respecto del primero dada la calidad de los comparables logrados.

• Aplicación del método A efectos de aplicar el método de Precio de Reventa, se segregaron las operaciones bajo análisis mediante la segmentación del Estado de Resultados de A, obteniendo el siguiente resultado del indicador del nivel de utilidad del margen bruto sobre ventas:

Operatoria

con B Ventas Netas 5.000.000 Costo de Ventas -3.500.000 Utilidad Bruta 1.500.000 Gastos operativos -1.000.000 Utilidad Operativa 500.000 Margen bruto sobre Ventas 30%

Analizados los últimos ejercicios comerciales de A y las comparables, no se detecta la existencia de factores cíclicos que ameriten la utilización de información de múltiples años.

Los resultados correspondientes a las empresas comparables seleccionadas fueron adecuadamente ajustados para eliminar las diferencias de capital de trabajo entre ellas y A. El margen bruto sobre ventas de la muestra seleccionada es el siguiente:


José Luis Eguía

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Comparable Ratio A 22,50% B 24,30% C 24,80% D 25,50% E 25,70% F 27,00% G 29,00% H 32,00% I 31,00% J 35,00% Percentil 25 24,98% Mediana 26,35% Percentil 75 30,50%

Sobre la base de estos datos, el rango intercuartil del margen bruto sobre ventas de las comparables va desde 24,98% a 30,50%.

El margen bruto sobre ventas de A del 30%, obtenido por las operaciones realizadas con B, se encuentra dentro del rango intercuartil, lo que permite concluir que los precios pactados entre A y su vinculada son arm´s length. Alternativa B


Se descarta el uso del método del Precio Comparable no controlado debido a que, aún siendo similares los bienes comercializados provenientes de la vinculada e independientes, el hecho de que las marcas con las que se ofrecen son diferentes no los hace comparables. Además no existen operaciones entre terceros independientes de bienes similares a los bajo análisis dado el carácter de distribuidor exclusivo que posee A respecto de los bienes de B. Se evalúa entonces la alternativa de utilizar el método de Precio de reventa. Se analiza al respecto si la operatoria de distribución de bienes adquiridos a independientes es comparable con la situación bajo análisis, concluyéndose negativamente dado las claras diferencias funcionales entre ellas. Se decide entonces evaluar la muestra de empresas comparables con el fin de usar el método en su versión externa. Como se dijo, la búsqueda en bases de datos logró una muestra de comparables con funciones y riesgos similares a los de A en sus transacciones con B. Se analiza entonces el hecho de que existen diferencias respecto de la imputación contable de las partidas de costos de ventas y gastos de comercialización entre las distintas compañías. Ya que la información contable disponible de las comparables no es lo suficientemente detallada como para proceder a ajustarlas, no es posible realizar una comparación confiable a nivel de margen bruto. Por ende se descartó también al método de Precio de reventa para este análisis.


José Luis Eguía

252

El método de Costo incrementado no puede ser aplicado en cabeza de A debido a que los costos son con vinculadas. El método de Partición de utilidades (en sus dos versiones) no es compatible con una transacción de distribución como la descripta. Por tales razones se descarta la utilización de ambos métodos.

Analizada la aplicación del Método del margen neto transaccional, se entiende que el mismo no puede ser aplicado con comparables internos por las mismas razones expuestas para el método de Precio de reventa. Sin embargo se observa que el uso del Método del margen neto transaccional en su versión externa, resolvería satisfactoriamente las limitaciones a la comparabilidad detectadas al analizar la pertinencia del método de Precio de reventa con comparables externos, dado que al realizar el análisis a nivel de margen neto, se tornan irrelevantes las diferencias en los criterios de imputación contable de las compañías comparables. En este punto se selecciona entonces al Método del margen neto transaccional como el método más apropiado para analizar los precios de transferencia entre A y B. Dada la caracterización de la operatoria como de distribución, se decide aplicar como indicador operacional de rentabilidad al margen neto sobre ventas.

• Aplicación del Método Transaccional de márgenes netos

A efectos de aplicar el Método transaccional de márgenes netos, la compañía realizó una segmentación de su estado de resultados a fin de segregar el margen neto de su operatoria con A, obteniendo el siguiente producto final:

Operatoria

con B Ventas Netas 5.000.000 Costo de Ventas -3.500.000 Utilidad Bruta 1.500.000 Gastos operativos -1.000.000 Utilidad Operativa 500.000 Margen neto sobre Ventas 10%

Analizados los últimos ejercicios de A y las comparables, no se detecta la existencia de factores cíclicos que ameriten la utilización de información de múltiples años.

Los resultados correspondientes a las empresas comparables seleccionadas fueron adecuadamente ajustados para reflejar las diferencias de capital de trabajo entre ellas y A. El margen neto sobre ventas de la muestra seleccionada es el siguiente:


José Luis Eguía

253

Comparable Indicador operacional

de rentabilidad

A 2,50% B 4,30% C 4,80% D 5,50% E 5,70% F 7,00% G 9,00% H 12,00% I 11,00% J 15,00% Percentil 25 4,98% Mediana 6,35% Percentil 75 10,50%

Sobre la base de estos datos, el rango intercuartil del margen neto sobre ventas de las comparables va desde 4,98% a 10,50%.

El margen neto sobre ventas de A del 10%, obtenido por las operaciones realizadas con B, se encuentra dentro del rango de plena competencia, lo que permite concluir que los precios pactados entre A y su vinculada son arm´s length.

Alternativa B - Variante

Tomando la misma situación del caso anterior, supongamos que el margen neto sobre ventas de A, en su operatoria con B, para el ejercicio 2012, sea del 2%, de acuerdo con el siguiente detalle:

Operatoria

con B Ventas 5.000.000 Costo de Ventas -3.850.000 Utilidad Bruta 1.150.000 Gastos operativos -1.050.000 Utilidad Operativa 100.000 Margen neto sobre Ventas 2%


José Luis Eguía

254

SOLUCIÓN PROPUESTA

Recordemos que el rango intercuartil del margen neto sobre ventas de las comparables iba del 4,98% a 10,50%, con una mediana del 6,35%. Como se observa, el margen neto sobre ventas de A del 2% se encuentra fuera del rango de plena competencia de las comparables, ubicándose por debajo del límite inferior.

En este caso se concluye que los precios pactados entre A y B no son como entre partes independientes, por lo que debe calcularse el ajuste primario respectivo:

Mediana 6,35% (a) Margen neto sobre ventas de A 2,00% (b) Diferencia 4,35% (a) -(b) = (c) Ventas 5.000.000 (d) Ajuste 217.500 (c) x (d)

El ajuste primario sería entonces de S/. 217.500. Deberá tenerse en cuenta, a su vez, los efectos del ajuste secundario explicados en el Capítulo IX.


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255

CAPÍTULO XXII

EJERCICIO No. 5: FABRICANTE DE BIENES CON COMPARABLE INTERNO

Una compañía peruana A arma computadoras para su posterior exportación a Brasil. Compra los insumos y materiales necesarios en el mercado interno. Fabrica dos modelos, X e Y. Ambos son básicamente la misma computadora excepto que el modelo X viene equipado con lectora de CD y en cambio el Y con lectora de DVD y web cam. Los modelos X son exportados a una vinculada y los modelos Y a clientes independientes.

A debe realizar su estudio de precios de transferencia para el ejercicio 2012, a efectos de testear el carácter arm´s length de los precios pactados con su vinculada brasileña.

Del análisis funcional realizado surgen las siguientes características de cada operatoria:

• La vinculada brasileña, situada en San Pablo, vende el 90% de las computadoras adquiridas a diversas redes de locales de ventas al público situadas en Brasil. El 10% restante los exporta a Uruguay a un hipermercado minorista.

• Los clientes independientes de A son dos empresas importadoras que

distribuyen el 100% de lo adquirido en Brasil a nivel minorista.

El Estado de Resultados de A para el año tributario bajo análisis es el siguiente:

Ventas 10.000.000 Por operaciones con la vinculada 6.500.000 Por operaciones con independientes 3.500.000 Costo de Ventas -5.500.000 Por operaciones con la vinculada -3.500.000 Por operaciones con independientes -2.000.000 Utilidad Bruta 4.500.000 Gastos operativos -3.000.000 Por operaciones con la vinculada -2.000.000 Por operaciones con independientes -1.000.000 Utilidad Operativa 1.500.000


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256

SOLUCIÓN PROPUESTA Se grafican los datos del Caso en la Figura 5:

Figura 5


Se descarta el uso del método del Precio Comparable no controlado debido a que, aún siendo similares, los bienes vendidos no son idénticos. Se evalúa entonces la alternativa de utilizar el método del Precio de reventa. Este método es apropiado para operatorias de distribución de bienes y servicios. Teniendo en cuenta que no existe restricción en seleccionar la parte sujeta a prueba, este método podría seleccionarse utilizándolo sobre los datos de la vinculada brasileña, cuya actividad es de distribución. De acuerdo con el análisis funcional, se ve que la empresa

Exterior

PERÚ

Proveedores

locales

Control


Vinculada Brasileña

Venta

Clientes

independientes

A Venta

Compra


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257

relacionada no cuenta con comparables internos, por lo que de seleccionar el método debería realizarse con comparables externos. Dado que la operatoria bajo análisis de A cuenta aparentemente con comparables internos, se decide rechazar el uso del método del Precio de reventa, en la medida que dicha circunstancia se verifique. El método del Costo incrementado es particularmente apropiado para fabricantes por lo que en principio podría ser utilizado para este caso. Cabe analizar entonces si existen transacciones internas lo suficientemente comparables. Se observa que los procesos productivos de los productos X e Y son similares y que las funciones, riesgos y activos involucrados en ambos también lo son. Por ende se concluye que este método es el más apropiado para analizar los precios de las exportaciones de A a su vinculada brasileña. El método de Partición de utilidades (en sus dos versiones) no es compatible con una transacción de fabricación como la descripta. Respecto del Método del margen neto transaccional, aunque sí podría utilizarse para una operatoria como la bajo análisis, el hecho de que existan comparables idóneos para la aplicación del Costo incrementado, hacen a este último método preferible respecto del Método del margen neto transaccional. Por tales razones se descarta la utilización de ambos métodos.

• Aplicación del método de Costo más margen

A efectos de aplicar el método del Costo más margen con un comparable interno se debe segmentar el estado de resultados de A con el fin de obtener el margen bruto sobre costos tanto de la operatoria de venta a la vinculada como de las transacciones con independientes. Los resultados obtenidos fueron los siguientes:

Con

vinculadas Con

indepen- Total dientes Ventas 6.500.000 3.500.000 10.000.000 Costo de Ventas -3.500.000 -2.000.000 -5.500.000 Utilidad Bruta 3.000.000 1.500.000 4.500.000 Gastos operativos -2.000.000 -1.000.000 -3.000.000 Utilidad Operativa 1.000.000 500.000 1.500.000 Margen bruto sobre Costos 86% 75% 82% Como se observa del cuadro precedente, el margen bruto sobre costos de la operatoria con la empresa vinculada brasileña (86%) es superior al que surge de las transacciones con independientes (75%), por lo que no es necesario ajuste alguno respecto de los precios de transferencia.


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258

CAPÍTULO XXIII

EJERCICIO No. 6: INFORMACIÓN PLURIANUAL FP es una empresa norteamericana con una subsidiaria en el Perú, Perusub. FP fabrica un producto de consumo y distribución mundial, el que es importado por Perusub en forma exclusiva para su distribución a nivel mayorista. La compañía peruana no adquiere los mismos productos de terceros. Asimismo, otros grupos económicos producen artículos similares y comercializados de la misma manera. Para los años 2010 a 2012 Perusub muestra los siguientes resultados:

2010 2011 2012 Promedio Ventas 7.000.000 7.600.000 7.000.000 7.200.000 Costo de Ventas 5.930.000 6.124.000 6.000.000 6.018.000 Gastos Operativos 692.000 966.040 1.064.400 907.480 Resultados Operativos 378.000 509.960 -64.400 274.520 Margen neto/Ventas 5,40% 6,71% -0,92% 3,73%

El contribuyente ha logrado recabar información de numerosos distribuidores independientes de una amplia gama de productos a partir de los cuales pudo armar una muestra de compañías comparables. Los datos contables obtenidos no permiten una adecuada comparación de las partidas de costos y gastos operativos aisladamente. Los márgenes netos promedio de los distribuidores independientes seleccionados, correspondientes a los años 2010, 2011 y 2012, luego de realizar los ajustes correspondientes, son los siguientes:


de rentabilidad

A 1,70% B 3,10% C 3,80% D 4,50% E 4,70% F 4,80% G 4,90% H 6,70% I 9,90% J 10,50%


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259

Se estima que por la índole de la industria en la que interacciona la compañía es más confiable el uso de información de varios años, a efectos de evitar que situaciones cíclicas propias del sector arrojen resultados equívocos.

SOLUCIÓN PROPUESTA La figura 6 muestra los datos del caso:

Figura 6


Se descarta el uso del método del Precio Comparable no controlado, tanto en su versión interna como externa ya que Perusub no realiza compras de los mismos

Exterior

PERÚ

Clientes locales

Control

Venta

FP

Venta

Proveedores independientes

Perusub

Comparables


Venta

Venta

Venta

Clientes locales


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260

productos a terceros ni FP vende los mismos productos a independientes en el Perú, dado que Perusub es distribuidor exclusivo. Se descarta la utilización del método del Precio de Reventa debido a que los datos contables de las comparables no son lo suficientemente detallados como para obtener resultados confiables de márgenes a nivel bruto. Sin embargo los datos permiten buenas conclusiones a nivel de margen neto por lo que se selecciona el Método del margen neto transaccional como método más apropiado.

• Aplicación del método


de rentabilidad

A 1,70% B 3,10% C 3,80% D 4,50% E 4,70% F 4,80% G 4,90% H 6,70% I 9,90% J 10,50% Percentil 25 3,98% Mediana 4,75% Percentil 75 6,25%

De los resultados de los comparables se determina que el rango intercuartil163 de la muestra de comparables va de 3,98% a 6,25%, con una mediana de 4,75%.

163 En la resolución del ejercicio se utilizó el criterio, a efectos de la determinación del rango intercuartil y de la comparación con los resultados de la parte sujeta a prueba, de calcular por cada comparable y por Perusub, el promedio simple de las rentabilidades de los tres años considerados en la información plurianual. Sin embargo existe otro criterio que pudo haberse utilizado, el denominado “pooling”, que consiste en considerar a cada dato de cada año de cada comparable, como una observación. En general, los resultados tomando promedios tienden a ser más restrictivos que utilizando “pooling”. Para una prueba empírica de esta última afirmación recomendamos ver el trabajo de Guillermo Heide, Guillermo Grazzini y Matías Lozano: “El rango de precios o rentabilidades de mercado abierto”, en la obra dirigida por Cecilia Goldemberg: “Manual de precios de transferencia en Argentina” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2007. Páginas 151 a 155.


José Luis Eguía

261

El Margen neto sobre ventas promedio de los últimos tres años de Perusub de 3,73% se encuentra dentro del rango intercuartil, por lo que se concluye que los precios entre FP y Perusub son arm´s length.


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262

CAPÍTULO XIV

EJERCICIO No. 7: INTERESES CON COMPARABLE EXTERNO La empresa peruana C realizó operaciones financieras con su Casa Matriz (la empresa D), una empresa vinculada patrimonialmente radicada en Uruguay. A continuación se describen las operaciones y las condiciones referidas a las mismas:

• El 3 de enero de 2008 C otorgó un préstamo en dólares estadounidenses por un valor de U$S 500.000 a D. La tasa de interés acordada fue del 2% anual.

• La empresa C y D no han recibido, ni han otorgado, financiamiento a terceros

independientes durante el ejercicio bajo análisis, bajo condiciones semejantes a las pactadas entre ellas.


SOLUCIÓN PROPUESTA En la Figura 7 se grafican los datos del caso:

Figura 7

Exterior

PERÚ

Terceros

Comparables

C

Control

Operación comparable Préstamo

Casa

Matriz

D Intereses


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263

a. Intereses devengados por préstamos otorgados en dólares

• Selección del método más apropiado Como primer paso, se analizó la posibilidad de aplicar el método del Precio Comparable no controlado, con comparables internos. Sin embargo, C no otorgó préstamos a terceros independientes bajo condiciones similares a las pactadas con D, como así tampoco D ha recibido préstamos de entidades independientes, bajo condiciones semejantes. Sin embargo, debido a la existencia de mercados transparentes con información pública sobre tasas de interés de referencia, a las que C podría haber otorgado financiamiento bajo condiciones similares, se procedió a aplicar el método de Precio Comparable no controlado, con comparables externos.

• Aplicación del método Como se mencionó con anterioridad, C devengó intereses por un préstamo en dólares estadounidenses otorgado a su empresa vinculada situada en Uruguay. La tasa de interés anual devengada fue del 2%. Teniendo en cuenta que el crédito otorgado fue prestado para su utilización en el país de la empresa vinculada D, la tasa de interés a ser utilizada como comparable en el análisis debe considerar la aplicación en el país de los recursos limitando entonces su búsqueda al mercado uruguayo.

En este sentido, la alternativa más acertada para un análisis conservador es la comparación de la tasa pactada entre C y su empresa vinculada del exterior, con la tasa de interés por colocaciones a plazo en dólares estadounidenses en Uruguay (“tasa PF U$S”):


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264

Período

Tasa de Interés Pasivas por depósitos a PF en U$S Total del Sistema Bancario

en % Tasa

Pactada Ene-12 0,3% 2% Feb-12 0,3% 2% Mar-12 0,3% 2% Abr-12 0,3% 2% May-12 0,4% 2% Jun-12 0,3% 2% Jul-12 0,4% 2%

Ago-12 0,3% 2% Sep-12 0,3% 2% Oct-12 0,4% 2% Nov-12 0,3% 2% Dic-12 0,3% 2%

En todos los períodos mensuales bajo análisis la tasa pactada del 2%, por C con su empresa vinculada radicada en Uruguay, se encuentra por encima de la tasa comparable.

Por lo tanto, se concluye que la tasa de interés devengada en el préstamo otorgado por C, a su vinculada del exterior D, es superior a las tasas ofrecidas en el mercado uruguayo, bajo condiciones similares. Ergo no se requiere ajuste primario en el Perú.


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265

CAPÍTULO XXV

EJERCICIO No. 8: INTERESES CON COMPARABLES INTERNO Y EXTERNO

La compañía XRY tiene por objeto la realización de inversiones financieras de distinta índole en el mercado peruano. A tal efecto utiliza fondos provenientes de aportes de capital de sus accionistas suizos. Adicionalmente colocó bonos en dólares en la Bolsa de Lima a una tasa del 10% anual, con un plazo de rescate de 5 años. Los títulos fueron suscriptos en un 80% por el público y un 20% por una empresa vinculada española. Asimismo, debido a necesidades de corto plazo, los accionistas suizos debieron realizar un préstamo por 30 días, en dólares, a una tasa del 12% anual. En el período bajo análisis, se obtuvo la siguiente información de tasas anuales publicada por los Bancos Centrales de Suiza, España y de la Reserva del Perú:

Operatoria Suiza España Perú Colocación de

bonos en dólares a 5 años

5% 6% 9%

Préstamos a 30 días, en dólares

6% 7% 9,5%

Se solicita analizar el carácter arm´s length de las tasas de interés pactadas con partes relacionadas. SOLUCIÓN PROPUESTA Se vuelcan los datos del caso en la Figura 8:


José Luis Eguía

266

Figura 8

• Selección del método más apropiado El análisis debe ser desarrollado en forma autónoma para la operación de suscripción de bonos y del préstamo a corto plazo, dado las diferentes características de ambas transacciones. Respecto de los bonos se observa que una parte de los mismos fue colocada a terceros independientes, por lo que es aplicable el método del Precio Comparable no controlado en su variante interna. Respecto del préstamo a corto plazo, la empresa no ha realizado operaciones similares con terceros independientes. Sin embargo existe información pública confiable respecto de tasas de interés, lo que permite aplicar el método del Precio Comparable no controlado con comparable externo.

Exterior

PERÚ

Inversiones financiera

locales

Control

Accionistas

Suizos

Aportes

Vinculada Española

XRY

Bolsa de

Lima


Bonos

Bonos

Préstamo

Intereses


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267

• Aplicación del método Bonos: Se analiza si las condiciones a las cuales fueron colocados los bonos a la empresa vinculada española y a los terceros independientes son similares. Dada la exacta correspondencia entre las mismas, incluyendo la tasa de interés, se concluye que la tasa pactada con la vinculada es arm´s length. Préstamo a corto plazo: Como se señaló no se han detectado operaciones similares a las pactadas con los accionistas suizos, realizada por XRY. Se pasa a analizar seguidamente la información pública disponible. Dado que el capital del préstamo es colocado en el Perú, debe tomarse como referencia tasas de este mercado para transacciones con condiciones similares. Dado que la tasa de mercado para préstamos a 30 días es del 9,5%, se concluye que la tasa pactada de 12% es superior a la que se hubiera cerrado con partes independientes. Por ende deberá incluirse un ajuste primario que refleje la diferencia de tasa. Deberá tenerse en cuenta, a su vez, los efectos del ajuste secundario explicados en el Capítulo IX.


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268

CAPÍTULO XXVI

EJERCICIO No. 9: REGALÍAS Y SERVICIOS CON COMPARABLE EXTERNO

1. LA TELEVISORA PERUANA S.A. es una empresa constituida en el país cuyos accionistas son los siguientes:

La Televisora Inc. 80% (a) La Televisora Uruguay S.A. 15% (b) José Pérez 5% (c)

(a) Compañía estadounidense (b) Compañía uruguaya (c) Persona natural española

2. El giro de la sociedad es la fabricación de televisores.

3. Posee un contrato de transferencia de tecnología con La Televisora Inc. por el

cual esta última le provee el know how necesario para la fabricación de los equipos en el Perú. Asimismo, en virtud del mismo contrato, la compañía estadounidense le permite el uso de la marca “TV TOTAL” en todo el territorio peruano. Como contraprestación la compañía peruana le reconoce a su contraparte regalías del 2% de las ventas por el know how y del 1% por el uso de marca. Estos conceptos se hallan imputados al costo de las mercaderías vendidas.

4. Para la fabricación de los televisores, LA TELEVISORA PERUANA S.A. posee

una fábrica, con una planta permanente de 100 operarios, 15 supervisores y un gerente. Tanto los supervisores como el gerente reciben un entrenamiento anual en Japón en la empresa vinculada TV Training, la que a su vez selecciona al personal técnico y lo evalúa periódicamente. Este servicio es prestado en exclusividad por TV Training a todas las empresas del grupo. Durante el ejercicio la compañía abonó S/. 40.000 por estas prestaciones, los que se imputaron al costo de las mercaderías vendidas.

5. Los insumos utilizados para la fabricación son 50% nacionales y 50%

importados. Las importaciones corresponden a un kit pre-armado que provee La Televisora Inc., que, a su vez, no es obtenible de compañías independientes.

6. El accionista José Pérez otorgó a la compañía un préstamo en dólares

estadounidenses al 5% anual de interés. Las restantes condiciones son similares a las que hubieran otorgado entidades financieras españolas independientes. El monto del capital del préstamo es el equivalente a S/. 100.000.-.

7. El resto de los egresos es realizado con empresas o personas naturales

independientes del país.


José Luis Eguía

269

8. LA TELEVISORA PERUANA S.A. vende el 80% de su producción a 30

distribuidores del país. La condición de pago es de 60 días. El 20% restante corresponde a una exportación a La Televisora de Colombia S.A., empresa del grupo, a la que se le reconoció un descuento respecto del precio en el país del 5% por haber pagado al contado. El precio FOB fue de S/. 100.-.

9. Estados financieros de LA TELEVISORA PERUANA S.A.:

ESTADOS FINANCIEROS AL 31 DE DICIEMBRE DE 2012 ACTIVO PASIVO ACTIVO CORRIENTE PASIVO CORRIENTE

Caja y Bancos

10.000 Cuentas por pagar 30.000

Cuentas por cobrar

80.000 Préstamos 100.000 (b)

Otros Créditos

1.200 Impuestos 8.000

Inventarios

50.000 TOTAL PASIVO 138.000

141.200 PATRIMONIO NETO

ACTIVO NO CORRIENTE Capital

3.440.000

Activo Fijo

3.600.000 Reservas 20.000

3.600.000 Resultados Acumulados 143.200

TOTAL PATRIMONIO

3.603.200

TOTAL ACTIVO

3.741.200 TOTAL PASIVO Y PAT.

3.741.200 ESTADO DE RESULTADOS Ventas 600.000

Costo de Ventas -350.000 (a)

Utilidad Bruta 250.000 Gastos de Administración -30.000 Gastos de Comercialización -20.000 Subtotal 200.000 Intereses 20.307 Resultado antes de impuesto a la renta 220.307 Impuesto a la renta -44.061


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270

Resultado del Ejercicio - Ganancia 176.246 NOTAS: (a)

Insumos

200.000

Personal

56.000

Depreciación activo fijo

36.000

Regalías

18.000 Entrenamiento personal técnico

40.000

350.000

10. Se realizó una búsqueda en una base de datos pública y se obtuvo la siguiente muestra primaria de compañías radicadas en Estados Unidos de América potencialmente comparables a LA TELEVISORA PERUANA S.A.:

Compa- Ventas Costo Gastos Activo Fijo Cuentas

por cobrar Invent. Ctas. por ¿Intan- ¿Subsi- ñía Operativos % s/ Pagar % s/ gibles? diria?

%

s/ventas ventas ventas

1 1.000.000 -400.000 -50.000

6.875.000 12 8 12 NO NO

2 1.500.000 -750.000 -90.000

8.250.000 13 9 9 NO NO

3 800.000 -440.000 -240.000

2.000.000 15 6 9 NO NO

4 950.000 -456.000 -38.000

9.120.000 10 5 9 NO NO

5 500.000 -300.000 -27.500

5.750.000 16 4 9 NO NO

6 480.000 -336.000 -33.600

1.104.000 12 9 8 SI NO

7 640.000 -334.800 -216.000

4.460.000 14 7 8 NO NO

8 2.000.000 -1.180.000 -90.000

14.600.000 20 6 8 NO NO

9 760.000 -152.000 -40.280

7.096.500 12 4 7 NO SI

10 3.000.000 -2.700.000 -147.000

2.550.000 13 7 7 NO NO

11 280.000 -117.600 -17.920

14.448.000 12 5 7 SI NO

12 100.000 -66.000 -7.500

662.500 12 9 6 NO NO

13 980.000 -584.080 -60.760

5.586.000 14 12 6 NO NO

14 440.000 -352.000 -19.360 16 6 NO SI


José Luis Eguía

271

1.144.000 3

15 560.000 -218.400 -50.400

5.824.000 15 6 5 NO NO

16 5.000.000 -2.250.000 -360.000

29.875.000 17 8 5 NO NO

17 180.000 -115.200 -10.620

602.000 13 8 5 NO NO

18 370.000 -259.000 -28.490

4.125.500 12 9 4 SI NO

19 650.000 -700.000 -57.200

2.144.000 18 5 4 NO NO

20 840.000 -436.800 -42.840 4.504.500 11 7 3 NO NO

SOLUCION PROPUESTA En la figura 9 puede verse el planteo del caso, graficado:

Figura 9

Exterior

PERÚ

Distribuidores

locales

Control

La Televisora Inc

Regalías

La Televisora Peruana

Servicios

Ventas

José Pérez

TV Training

La Televisora de Colombia

Préstamo

Proveedores Locales y Salarios


Costos y gastos

Comparables

Terceros



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272

• Exportaciones

Dada la posibilidad de contar con información de transacciones similares con terceros independientes, el método del Precio Comparable no controlado es aplicado para el análisis de las operaciones de exportaciones de los productos terminados a la compañía vinculada de Colombia.

Compañías Precios FOB U$S

Descuentos por Pronto pago

Precio Fob Final

Plazo de cobro (días) Ajuste

Precios Ajustados

La Televisora Colombia S.A. U$S 100.00 U$S 5.00 U$S 95.00 0 U$S 95.00 Independientes U$S 100.00 U$S 0.00 U$S 100.00 60 U$S 5.00 U$S 95.00 Tasa de interés a 60 días nominal anual (1) 5.00%

(1) Tasa utilizada normalmente por la compañía para la financiación de sus clientes no vinculados Como puede observarse en el último cuadro, el precio acordado con la compañía vinculada no es inferior al acordado con compañías independientes en condiciones semejantes.

• Préstamo de accionista minoritario

Dado que el accionista José Pérez posee solamente el 5% del capital y los votos de la sociedad, se concluye que la operación no está sujeta a la prueba de precios de transferencia.

• Transferencia de tecnología, entrenamiento de personal e importaciones de kit pre-armado

Según surge del análisis funcional ni la compañía ni sus proveedores vinculados de las prestaciones relevantes en este punto realizan las mismas transacciones con terceros. Tampoco se posee información de empresas independientes que hayan ejecutado operaciones comparables entre sí. Por ende se descarta la utilización del método del Precio Comparable no controlado, tanto con comparables internos como externos. Se descarta la utilización del método del Precio de reventa dado que la compañía, no revende específicamente estas prestaciones a terceros sino que las utiliza en su proceso productivo. Tampoco es posible el uso del método de Costo incrementado ya que las prestaciones a probar forman parte del costo de producción. El método de Partición de utilidades (en sus dos versiones) no es compatible con una transacción de fabricación como la descripta.


José Luis Eguía

273

Finalmente se concluye que el Método del margen neto transaccional puede ser seleccionado como el más apropiado para analizar estas prestaciones. Del análisis funcional surge que la actividad es activo intensiva, por lo que se decide utilizar como indicador operacional de rentabilidad, el retorno sobre activos (ROA). Dado que no existen comparables internos pero se han podido encontrar comparables externos que realizaran funciones similares, se utilizará el método con comparables externos. En esta tesitura, se evalúa a la compañía desde el punto de vista de su margen neto sobre activos y se la compara con fabricantes independientes que realicen similares funciones. Como primera medida se procede a analizar la muestra primaria de potenciales comparables. A efectos de evaluar a cada potencial comparable y concluir si en definitiva lo es o no, se elaboró la siguiente matriz de rechazo en base a los criterios allí señalados.

Matriz de Rechazo

Criterios de Rechazo Financieros

Nom

bre

de la

Com

pañí

a

Bas

e de

Dat

os a

ctua

lizad

a al

28

/02/

13

Ace

ptad

as

Perd

idas

Net

as

Bie

nes I

ntan

gibl

es

Posi

tivos

Subs

idia

ria

1 x X NO NO NO 2 x X NO NO NO 3 x X NO NO NO 4 x X NO NO NO 5 x X NO NO NO 7 x X NO NO NO 8 x X NO NO NO

10 x X NO NO NO 12 x X NO NO NO 13 x X NO NO NO 15 x X NO NO NO 16 x X NO NO NO 17 x X NO NO NO 20 x X NO NO NO 6 x NO SI NO 9 x NO NO SI

11 x NO SI NO 14 x NO NO SI 18 x NO SI NO 19 x SI NO NO

TOTALES 20 14 1 3 2

Por lo tanto, se rechazaron seis empresas, quedando una muestra definitiva de catorce empresas comparables.


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Se procede, seguidamente a realizar los ajustes al capital de trabajo de las comparables que se estimen pertinentes. Se concluye que es necesario practicar ajustes a las comparables de manera de igualar las ratios de Cuentas por cobrar/Ventas, Inventarios/Ventas y Cuentas por pagar/Ventas para compatibilizar los intereses implícitos incluidos en las ventas y los costos. Para una mayor comprensión de los ajustes, concentraremos primero los datos necesarios para realizar los mismos. El cuadro a continuación expone los datos que se desprenden del estado de resultados de año 2012 de la compañía testeada y las empresas comparables seleccionadas necesarios para el presente análisis:

Compañía Ventas Costo de Ventas Utilidad Bruta Gastos

Operativos Utilidad Neta

TELEVISORA PERUANA S.A. 600.000,0 -350.000,0 250.000,0 -50.000,0 200.000,0 Compañía 1 1.000.000,0 -400.000,0 600.000,0 -50.000,0 550.000,0 Compañía 2 1.500.000,0 -750.000,0 750.000,0 -90.000,0 660.000,0 Compañía 3 800.000,0 -440.000,0 360.000,0 -240.000,0 120.000,0 Compañía 4 950.000,0 -456.000,0 494.000,0 -38.000,0 456.000,0 Compañía 5 500.000,0 -300.000,0 200.000,0 -27.500,0 172.500,0 Compañía 7 640.000,0 -334.800,0 305.200,0 -216.000,0 89.200,0 Compañía 8 2.000.000,0 -1.180.000,0 820.000,0 -90.000,0 730.000,0 Compañía 10 3.000.000,0 -2.700.000,0 300.000,0 -147.000,0 153.000,0 Compañía 12 100.000,0 -66.000,0 34.000,0 -7.500,0 26.500,0 Compañía 13 980.000,0 -584.080,0 395.920,0 -60.760,0 335.160,0 Compañía 15 560.000,0 -218.400,0 341.600,0 -50.400,0 291.200,0 Compañía 16 5.000.000,0 -2.250.000,0 2.750.000,0 -360.000,0 2.390.000,0 Compañía 17 180.000,0 -115.200,0 64.800,0 -10.620,0 54.180,0 Compañía 20 840.000,0 -436.800,0 403.200,0 -42.840,0 360.360,0

Asimismo, los datos patrimoniales que surgen de los estados financieros de la compañía bajo análisis y las comparables, y que servirán de base para los ajustes, son los siguientes:


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Compañía Activos

operativos Clientes Inventarios Cuentas por Pagar

TELEVISORA PERUANA S.A. 3.741.200 80.000,0 50.000,0 30.000,0 Compañía 1 6.875.000 120.000,0 80.000,0 120.000,0 Compañía 2 8.250.000 130.000,0 90.000,0 90.000,0 Compañía 3 2.000.000 150.000,0 60.000,0 90.000,0 Compañía 4 9.120.000 100.000,0 50.000,0 90.000,0 Compañía 5 5.750.000, 160.000,0 40.000,0 90.000,0 Compañía 7 4.460.000, 140.000,0 70.000,0 80.000,0 Compañía 8 14.600.000, 200.000,0 60.000,0 80.000,0 Compañía 10 2.550.000, 130.000,0 70.000,0 70.000,0 Compañía 12 662.500 120.000,0 90.000,0 60.000,0 Compañía 13 5.586.000 140.000,0 120.000,0 60.000,0 Compañía 15 5.824.000 150.000,0 60.000,0 50.000,0 Compañía 16 29.875.000 170.000,0 80.000,0 50.000,0 Compañía 17 602.000 130.000,0 80.000,0 50.000,0 Compañía 20 4.504.500 110.000,0 70.000,0 30.000,0

Con base en los datos anteriores, se formulan los ajustes de acuerdo con el siguiente cuadro164:

Compañía Clientes sobre Ventas

Inventarios sobre Ventas

Cuentas por Pagar sobre

Ventas

Variación de Ventas por Diferencia de Clientes

Variación de Costo por Diferencia

de Inventarios

Variación de Costo por Diferencia de Cuentas por Pagar

TELEVISORA PERUANA S.A. 13,33% 8,33% 5,00% Compañía 1 12,00% 8,00% 12,00% 419,7 108,3 2.203,4 Compañía 2 8,67% 6,00% 6,00% 2.203,4 1.137,5 1.731,2 Compañía 3 18,75% 7,50% 11,25% -1.364,0 216,7 1.573,8 Compañía 4 10,53% 5,26% 9,47% 839,4 947,9 1.337,8 Compañía 5 32,00% 8,00% 18,00% -2.937,9 54,2 2.046,0 Compañía 7 21,88% 10,94% 12,50% -1.720,7 -541,7 1.510,9 Compañía 8 10,00% 3,00% 4,00% 2.098,5 3.466,7 -629,5 Compañía 10 4,33% 2,33% 2,33% 8.498,8 5.850,0 -2.518,2 Compañía 12 120,00% 90,00% 60,00% -3.357,5 -2.654,2 1.731,2 Compañía 13 14,29% 12,24% 6,12% -293,8 -1.245,8 346,2 Compañía 15 26,79% 10,71% 8,93% -2.371,3 -433,3 692,5 Compañía 16 3,40% 1,60% 1,00% 15.633,6 10.941,7 -6.295,4 Compañía 17 72,22% 44,44% 27,78% -3.336,6 -2.112,5 1.290,6 Compañía 20 13,10% 8,33% 3,57% 63,0 0,0 -377,7

164 Se aclara que los análisis que utilizan cuentas patrimoniales (en el presente caso práctico encontramos activo fijo, clientes, inventarios y cuentas por pagar) en general consideran el valor promedio del ejercicio de cada rubro considerando su valor al inicio y cierre.


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Los resultados ya ajustados, y que se utilizarán para el cálculo de los indicadores son los siguientes:

Compañía Ventas Ajustadas

Costo de Ventas

Ajustado

Gastos Operativos

Utilidad Neta

Ajustada

TELEVISORA PERUANA S.A. Compañía 1 1.000.419,7 -397.688,3 -50.000,0 552.731,4 Compañía 2 1.502.203,4 -747.131,3 -90.000,0 665.072,1 Compañía 3 798.636,0 -438.209,5 -240.000,0 120.426,5 Compañía 4 950.839,4 -453.714,3 -38.000,0 459.125,1 Compañía 5 497.062,1 -297.899,8 -27.500,0 171.662,3 Compañía 7 638.279,3 -333.830,8 -216.000,0 88.448,5 Compañía 8 2.002.098,5 -1.177.162,9 -90.000,0 734.935,6 Compañía 10 3.008.498,8 -2.696.668,2 -147.000,0 164.830,6 Compañía 12 96.642,5 -66.922,9 -7.500,0 22.219,5 Compañía 13 979.706,2 -584.979,6 -60.760,0 333.966,6 Compañía 15 557.628,7 -218.140,8 -50.400,0 289.087,9 Compañía 16 5.015.633,6 -2.245.353,7 -360.000,0 2.410.279,8 Compañía 17 176.663,4 -116.021,9 -10.620,0 50.021,5 Compañía 20 840.063,0 -437.177,7 -42.840,0 360.045,2

A continuación, se explica la metodología de los ajustes que realizados: Cuentas por cobrar En teoría, si la compañía comparable posee créditos por ventas mayores que los de LA TELEVISORA PERUANA S.A., sus ingresos por ventas serían mayores a fin de reflejar los intereses imputados por estos “adelantos” a los clientes. Se han ajustado los créditos de las compañías comparables a fin de lograr la misma relación créditos/ventas de LA TELEVISORA PERUANA S.A. Posteriormente se han ajustado los ingresos por ventas de las compañías comparables, mediante la aplicación de una tasa de interés a la diferencia entre los créditos reales y los créditos ajustados según se indicó en el párrafo precedente. La ecuación que se ha utilizado para realizar el ajuste de créditos por ventas es la siguiente: Variación de Créditos COMP: = (Créditos TP

165 / Ventas TP * Ventas COMP166) - (Créditos COMP)

165 TP: Compañía Testeada. 166 COMP: Compañía Comparable.


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Ventas Ajustadas COMP = Ventas COMP + [Variación de Créditos COMP * (i / (1+i)] Inventarios En teoría, si la compañía comparable posee una relación inventario/ventas mayor que la de LA TELEVISORA PERUANA S.A, el retorno al mayor nivel de inventario se manifestaría a través de un costo de ventas más bajo. Se ha ajustado el inventario de las compañías comparables a fin de obtener la misma relación inventario/ventas que posee LA TELEVISORA PERUANA S.A. Posteriormente se ha ajustado el costo de ventas de las compañías comparables, mediante la aplicación de una tasa de interés a la diferencia entre el inventario real y el inventario ajustado según se indicó en el párrafo precedente. La ecuación utilizada para realizar el ajuste de inventario es la siguiente: Variación en Inventario COMP: = [(Inventario. TP / VentasTP * Ventas COMP] - (Inventario COMP) Costo de Ventas Ajustado COMP = Costo de Ventas COMP - [Variación en Inventario

COMP * i] Cuentas a Pagar El valor de las cuentas a pagar refleja los plazos de pago otorgados por los proveedores. En gran medida, los proveedores no cargan una tasa de intereses explícita sobre la extensión del crédito utilizado para adquirir bienes. En lugar de ello, los proveedores cargan una tasa de interés “implícita” en el precio de los bienes vendidos o materiales suministrados. De hecho, los compradores frecuentemente pueden recibir descuentos de un proveedor si pagan sus cuentas al contado. En este sentido, dos compañías idénticas podrían parecer distintas simplemente porque una de ellas financió sus costos a través de cuentas a pagar sin intereses explícitos y la otra utilizó un préstamo bancario regular. Se han ajustado las cuentas a pagar de las compañías comparables a fin de lograr la misma relación cuentas a pagar/ventas de LA TELEVISORA PERUANA S.A. Posteriormente se ha ajustado el costo de ventas de las compañías comparables, mediante la aplicación de una tasa de interés a la diferencia entre las cuentas a pagar reales y las cuentas a pagar ajustadas según se indicó en el párrafo precedente. La ecuación utilizada para realizar el ajuste de cuentas a pagar es la siguiente: Variación de Cuentas a Pagar COMP: = (Cuentas a Pagar TP / Ventas TP * Ventas COMP) - (Cuentas a Pagar COMP) Costo de Ventas Ajustado COMP : = Costo de Ventas COMP + [Variación de Cuentas a Pagar COMP * (i / (1+i)]


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Tasa de Interés Al computar los ajustes descriptos en los puntos anteriores, se ha utilizado la siguiente tasa de interés:

Ejercicio Tasa Bank Prime Loan 2012 3,25%

Fuente: Reserva Federal de los Estados Unidos

Los resultados obtenidos son los siguientes:

Indicador de Rentabilidad: Utilidad Neta sobre Activo Fijo

Compañía Utilidad Neta Utilidad Neta Ajustada

Activos Operativos

Utilidad Neta sobre Activos

ROA

Utilidad Neta Ajustada

sobre Activos ROA

TELEVISORA PERUANA S.A. 200.000,0 3.741.200,0 5,35% 5,35% Compañía 1 550.000,0 552.731,4 6.875.000,0 8,00% 8,04% Compañía 2 660.000,0 665.072,1 8.250.000,0 8,00% 8,06% Compañía 3 120.000,0 120.426,5 2.000.000,0 6,00% 6,02% Compañía 4 456.000,0 459.125,1 9.120.000,0 5,00% 5,03% Compañía 5 172.500,0 171.662,3 5.750.000,0 3,00% 2,99% Compañía 7 89.200,0 88.448,5 4.460.000,0 2,00% 1,98% Compañía 8 730.000,0 734.935,6 14.600.000,0 5,00% 5,03% Compañía 10 153.000,0 164.830,6 2.550.000,0 6,00% 6,46% Compañía 12 26.500,0 22.219,5 662.500,0 4,00% 3,35% Compañía 13 335.160,0 333.966,6 5.586.000,0 6,00% 5,98% Compañía 15 291.200,0 289.087,9 5.824.000,0 5,00% 4,96% Compañía 16 2.390.000,0 2.410.279,8 29.875.000,0 8,00% 8,07% Compañía 17 54.180,0 50.021,5 602.000,0 9,00% 8,31% Compañía 20 360.360,0 360.045,2 4.504.500,0 8,00% 7,99% Percentil 25 5,00% 4,98% Mediana 6,00% 6,00% Percentil 75 8,00% 8,03% Observaciones 14

El rango intercuartil del indicador de retorno sobre activos de las compañías utilizadas como comparables va del 4,98% a 8,03%. El margen neto de LA TELEVISORA PERUANA S.A., medido como el retorno sobre sus activos de 5,35% queda comprendido dentro del rango, por lo que se prueba que los precios de las transacciones bajo análisis, no son diferentes a los que hubiesen sido pactados por empresas independientes en transacciones similares en condiciones comparables.


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PARTE 6: INFORMACIÓN Y DOCUMENTACIÓN DE LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA


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CAPÍTULO XXVII

DECLARACIÓN JURADA Y OTRAS OBLIGACIONES FORMALES

7. INTRODUCCIÓN

Las obligaciones de información y documentación que anualmente deben cumplimentar los contribuyentes, representan la culminación del proceso de prueba que se inició con el análisis de comparabilidad.

Representan la manera en la que el contribuyente debe exponer los resultados de su análisis a la administración tributaria. Asimismo marca las obligaciones mínimas de documentación que deben seguirse de acuerdo con las normas legales.

8. DISPOSICIONES DE LA LIR

a) En general

El inciso g) del artículo 32º -A- de la LIR establece que los contribuyentes sujetos al ámbito de aplicación del régimen de precios de transferencia deberán presentar anualmente una declaración jurada informativa de las transacciones que realicen con partes vinculadas o con sujetos residentes en PBNI.

Delega en la SUNAT la definición de la forma, plazo y condiciones de la declaración jurada anual. En el punto siguiente comentaremos la Resolución de Superintendencia No. 167/2006 con las modificaciones introducidas por la Resolución de Superintendencia No. 175/2013.

b) Documentación e información a conservar

La LIR caracteriza a la documentación a conservar como aquella “documentación e información detallada por cada transacción, cuando corresponda”, que respalde:

• el cálculo de los precios de transferencia • la metodología utilizada • los criterios considerados por los contribuyentes que demuestren que las rentas,

gastos, costos o pérdidas se han obtenido en concordancia con los precios o márgenes de utilidad que hubieran sido utilizados por partes independientes en transacciones comparables

La información deberá ser conservada por los contribuyentes, debidamente traducida al idioma castellano, si fuera el caso, durante el plazo de prescripción.

Se establece que los contribuyentes deberán contar con un Estudio Técnico que respalde el cálculo de los precios de transferencia. Al respecto el reglamento establece, como


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vimos oportunamente en el Capítulo V la información mínima que deberá contener el Estudio.

c) Transacciones sujetas a las obligaciones formales

Las obligaciones formales sólo serán de aplicación respecto de transacciones que generen rentas gravadas y/o costos o gastos deducibles para la determinación del impuesto.

La LIR autoriza a la SUNAT a exceptuar de la obligación de presentar la declaración jurada informativa, recabar la documentación e información detallada por transacción y/o de contar con el estudio técnico de precios de transferencia. En este último caso, tratándose de enajenación de bienes el valor de mercado no podrá ser inferior al costo computable.

Por el contrario, permite que la SUNAT mediante resolución de superintendencia, exija el cumplimiento de las obligaciones formales respecto de las transacciones que generen rentas exoneradas o inafectas, y costos o gastos no deducibles para la determinación del impuesto.

9. DOCUMENTACIÓN DE RESPALDO ESTABLECIDA POR EL REGLAMENTO

El artículo 116º del Reglamento detalla la documentación e información que podrá respaldar el cálculo de precios de transferencia respecto de transacciones que generen rentas gravadas y/o costos o gastos deducibles para la determinación del Impuesto a la renta.

Dicha documentación deberá ser conservada por los contribuyentes durante el plazo de prescripción.

A continuación listamos la documentación e información incluida en el artículo 116º precitado

a) Aplicable a contribuyentes no obligados a contar con Estudio Técnico de precios de transferencia:

• Información de las partes vinculadas y la documentación de la que surja el carácter de la vinculación aludida.

• Información sobre las transacciones realizadas con partes vinculadas o con sujetos residentes en PBNI: fecha, cuantía, moneda utilizada y contratos, acuerdos o convenios celebrados

• Estados financieros del ejercicio fiscal del contribuyente, elaborados de acuerdo a los principios de contabilidad generalmente aceptados.

• En el caso de partes vinculadas que formen parte de un grupo económico:

1. La descripción general de las empresas o entidades que forman parte del grupo.


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2. La estructura organizacional del grupo con un detalle del rol que desempeña cada una de las empresas o entidades que lo integran y las actividades que específicamente desarrollan.

3. La articulación de la propiedad al interior del grupo con la descripción de:

(i) Los socios o integrantes de cada una de las empresas o entidades, con indicación del porcentaje que representa su participación en el capital social o patrimonio de la entidad.

(ii) El lugar de residencia de cada uno de los socios e integrantes de la empresas o entidades del grupo, con excepción de aquellos socios o integrantes adquirentes de parte del capital o patrimonio colocado mediante oferta pública a través de bolsas o mecanismos centralizados de negociación.

(iii) El lugar de residencia o domicilio de cada una de las empresas o lugar de constitución de las entidades.

(iv) La lista de las empresas integrantes del grupo autorizadas a cotizar en bolsa, con indicación de la denominación de la entidad y el lugar donde fue otorgada dicha autorización.

El término “grupo económico” designa tanto a la empresa o entidad que conserva la documentación e información que aquí se indica en su interrelación con todas sus partes vinculadas o las partes vinculadas de éstas.

• Factores que influyen en la fijación de los precios:

1. Operaciones de compensación entre los miembros del grupo.

2. Acuerdos de distribución de gastos al interior del grupo.

3. Contratos de fijación de precios o distribución de utilidades.

• Estados de costos de producción y costos de las mercancías y/o servicios vendidos o prestados, según corresponda, distinguiendo los que corresponden a los vendidos o prestados a partes vinculadas de los que no lo son.

• Cualquier otra documentación o información relevante que contribuya a acreditar que los precios utilizados en las transacciones con partes vinculadas o con sujetos residentes en PBNI, son los que hubieran utilizado partes independientes en condiciones iguales o similares.

b) Aplicable a contribuyentes obligados a contar con Estudio Técnico de precios de transferencia:

• Igual información a la detallada para no obligados, más los dos puntos siguientes.


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• Papeles de trabajo con el detalle de los cálculos efectuados por el contribuyente para ajustar las diferencias resultantes de los criterios de comparabilidad, conforme al método de valoración más apropiado.

• Papeles de trabajo donde se deja constancia de la determinación del rango y el valor resultante de la aplicación de la metodología de cálculo.

10. NORMAS EMANADAS DE LA RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA No. 167/2006

La norma bajo comento señala a los contribuyentes que están obligados y exceptuados de presentar la declaración jurada anual informativa y contar con el estudio técnico de precios de transferencia. Asimismo establece la forma, plazo y condiciones de la presentación de dicho estudio técnico.

a) Obligados a la presentación de la declaración jurada anual informativa

Contribuyentes domiciliados en el país cuando en el ejercicio gravable al que corresponda la declaración:

• realicen transacciones cuyo monto de operaciones supere los S/. 200.000,00 y/o • enajenen bienes a sus partes vinculadas y/o desde, hacia o a través de países o

territorios de baja o nula imposición, cuyo valor de mercado sea inferior a su costo computable.

Las transacciones que serán objeto de la declaración serán todas las comprendidas en el monto de operaciones.

Se entiende por monto de operaciones a

A la suma de los montos numéricos pactados entre las partes, sin distinguir signo positivo o negativo, de:

Los ingresos devengados en el ejercicio que generen rentas gravadas Las adquisiciones de bienes y/o servicios y cualquier otro tipo de transacciones realizadas en el ejercicio que:

1) Resulten costos o gastos deducibles para la determinación del Impuesto a la Renta.

2) No siendo deducibles, resulten rentas gravadas de fuente peruana para una de las partes.

Que correspondan a las transacciones realizadas con partes vinculadas y a las que se realicen desde, hacia o a través de PBNI

Tratándose de transferencias de propiedad a título gratuito se deberá considerar el importe del costo computable del bien.


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b) Obligados a contar con estudio técnico de precios de transferencia

Los contribuyentes domiciliados en el país deberán contar con un estudio técnico de precios de transferencia cuando en el ejercicio gravable:

• los ingresos devengados superen los S/. 6 000 000,00 y • el monto de operaciones supere S/. 1 000 000,00 y/o • enajenen bienes a sus partes vinculadas y/o desde, hacia o a través de PBNI cuyo

valor de mercado sea inferior a su costo computable.

Las transacciones que serán objeto del estudio técnico a que se refiere el párrafo anterior serán todas las comprendidas en el monto de operaciones.

El estudio técnico de precios de transferencia deberá presentarse en archivo de Formato de Documento Portátil (PDF), conjuntamente con la declaración jurada anual informativa de precios de transferencia, para lo cual deberán adjuntar dicho archivo al PDT precios de transferencia – Formulario virtual Nº 3560.

Cabe destacar que la obligatoriedad de presentación contemporánea del Estudio de Precios de transferencia y la declaración jurada fue incorporada por la Resolución de Superintendencia No. 175-2013/SUNAT. Anteriormente a dicha norma, el contribuyente obligado debía contar con el estudio y presentarlo a solicitud formal de la SUNAT. En los considerandos de dicha resolución se expone que el propósito de este cambio fue “reducir las inconsistencias que se vienen detectando dado el lapso transcurrido entre la presentación de la declaración jurada anual informativa y la exhibición del estudio técnico de precios de transferencia…”. La doctrina167 presume otros motivos probables, a saber:

• Evitar la estrategia de ciertos contribuyentes de reemplazar los estudios • Posibilidad de preparar mejor una fiscalización • Generación de una base de datos de búsquedas y de información para la SUNAT • Alinearse con las disposiciones de otros países latinoamericanos

La presentación de la declaración jurada anual se debe realizar de acuerdo con el cronograma de vencimientos que se apruebe para la declaración y pago de tributos de liquidación mensual correspondientes al período tributario mayo del ejercicio siguiente al que corresponda la declaración168. Por excepción169, la Declaración Jurada correspondiente al ejercicio 2012 y el Estudio Técnico deberán presentarse de acuerdo al cronograma de vencimientos aprobado para

167 Magdalena Bunikowska: “Precios de transferencia – Actualizaciones 2013” (Mayo 2013), disponible en http://www.ccpl.org.pe/downloads/Presentacion_MJB_Mayo_30.pdf 168 Resolución de Superintendencia No. 200-2010/SUNAT. 169 Resolución de Superintendencia No. 175-2013/SUNAT.



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la declaración y pago de tributos de declaración mensual del periodo tributario setiembre de 2013. Respecto de los datos requeridos por la Declaración Jurada, nos remitimos al Capítulo XXVIII

c) Exceptuados de presentar la declaración jurada informativa anual y de contar con estudio técnico de precios de transferencia

• Personas naturales, sucesiones indivisas o sociedades conyugales que optaron por tributar como tales para efectos del Impuesto a la Renta, que no generan rentas de tercera categoría.

• A las empresas que, según la Ley Nº 24948 – Ley de la Actividad Empresarial del Estado, conforman la Actividad Empresarial del Estado y se encuentran sujetas a la citada Ley.

d) Sanciones por la no presentación de la declaración jurada anual de Precios de Transferencia

La infracción por la falta de presentación de la declaración jurada anual de precios de transferencia se encuentra incluida en el artículo 176 numeral 2 del TUO del Código Tributario: “2. No presentar otras declaraciones o comunicaciones dentro de los plazos establecidos” De acuerdo con la Tabla I, nota 14, la sanción se calcula como el 0.6% de los IN. A su vez la nota 10 de la tabla mencionada establece que cuando la sanción aplicada se calcule en función a los IN anuales no podrá ser menor a 10% de la UIT ni mayor a 25 UIT170.

170 Para el cálculo de los IN y la UIT debe recurrirse al artículo 180 del TUO del Código Tributario:

“Artículo 180º.- TIPOS DE SANCIONES: La Administración Tributaria aplicará, por la comisión de infracciones, las sanciones consistentes en multa, comiso, internamiento temporal de vehículos, cierre temporal de establecimiento u oficina de profesionales independientes y suspensión temporal de licencias, permisos, concesiones, o autorizaciones vigentes otorgadas por entidades del Estado para el desempeño de actividades o servicios públicos de acuerdo a las Tablas que, como anexo, forman parte del presente Código.

Las multas se podrán determinar en función:

a) UIT: La Unidad Impositiva Tributaria vigente a la fecha en que se cometió la infracción y cuando no sea posible establecerla, la que se encontrara vigente a la fecha en que la Administración detectó la infracción.


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La infracción se subsana voluntariamente con la presentación de la declaración jurada. En caso de que la SUNAT lo induce a la presentación, la gradualidad es del 90% con el pago y 80% sin el pago171.

b) IN: Total de Ventas Netas y/o ingresos por servicios y otros ingresos gravables y no gravables o

ingresos netos o rentas netas comprendidos en un ejercicio gravable.

Para el caso de los deudores tributarios generadores de rentas de tercera categoría que se encuentren en el Régimen General se considerará la información contenida en los campos o casillas de la Declaración Jurada Anual del ejercicio anterior al de la comisión o detección de la infracción, según corresponda, en las que se consignen los conceptos de Ventas Netas y/o Ingresos por Servicios y otros ingresos gravables y no gravables de acuerdo a la Ley del Impuesto a la Renta.

Para el caso de los deudores tributarios acogidos al Régimen Especial del Impuesto a la Renta , el IN resultará del acumulado de la información contenida en los campos o casillas de ingresos netos declarados en las declaraciones mensuales presentadas por dichos sujetos durante el ejercicio anterior al de la comisión o detección de la infracción, según corresponda.

Para el caso de personas naturales que perciban rentas de primera y/o segunda y/o cuarta y/o quinta categoría y/o renta de fuente extranjera, el IN será el resultado de acumular la información contenida en los campos o casillas de rentas netas de cada una de dichas rentas que se encuentran en la Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta del ejercicio anterior al de la comisión o detección de la infracción, según sea el caso.

Si la comisión o detección de las infracciones ocurre antes de la presentación o vencimiento de la Declaración Jurada Anual, la sanción se calculará en función a la Declaración Jurada Anual del ejercicio precedente al anterior.

Cuando el deudor tributario haya presentado la Declaración Jurada Anual o declaraciones juradas mensuales, pero no consigne o declare cero en los campos o casillas de Ventas Netas y/o Ingresos por Servicios y otros ingresos gravables y no gravables o rentas netas o ingresos netos, o cuando no se encuentra obligado a presentar la Declaración Jurada Anual o las declaraciones mensuales, o cuando hubiera iniciado operaciones en el ejercicio en que se cometió o detectó la infracción, o cuando hubiera iniciado operaciones en el ejercicio anterior y no hubiera vencido el plazo para la presentación de la Declaración Jurada Anual, se aplicará una multa equivalente al cuarenta por ciento (40%) de la UIT.

Para el cálculo del IN en el caso de los deudores tributarios que en el ejercicio anterior o precedente al anterior se hubieran encontrado en más de un régimen tributario, se considerará el total acumulado de los montos señalados en el segundo y tercer párrafo del presente inciso que correspondería a cada régimen en el que se encontró o se encuentre, respectivamente, el sujeto del impuesto. Si el deudor tributario se hubiera encontrado acogido al Nuevo RUS, se sumará al total acumulado, el límite máximo de los ingresos brutos mensuales de cada categoría por el número de meses correspondiente.

Cuando el deudor tributario sea omiso a la presentación de la Declaración Jurada Anual o de dos o más declaraciones juradas mensuales para los acogidos al Régimen Especial del Impuesto a la Renta , se aplicará una multa correspondiente al ochenta por ciento (80 %) de la UIT.”

171 Numeral 13 del Anexo II de la Resolución de Superintendencia Nº 063-2007/SUNAT


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e) Sanciones por no contar con el Estudio Técnico de Precios de Transferencia

La infracción por no exhibir o no prestar el Estudio Técnico que respalde el cálculo de precios de transferencia se considera una “infracciones relacionadas con la obligación de permitir el control de la Administración, informar y comparecer ante la misma” y como tal, incluida en el numeral 25 del artículo 177 del TUO del Código Fiscal: “25. No exhibir o no presentar el Estudio Técnico que respalde el cálculo de precios de transferencia conforme a ley”. Al igual que para el caso de falta de presentación de la declaración jurada anual de precios de transferencia, de acuerdo con la Tabla I, nota 14, la sanción se calcula como el 0.6% de los IN. Recordamos que, a su vez la nota 10 de la tabla mencionada establece que cuando la sanción aplicada se calcule en función a los IN anuales no podrá ser menor a 10% de la UIT ni mayor a 25 UIT. De encontrarse en los supuestos del antepenúltimo y último párrafo del inciso b) del artículo 180º del Código Tributario, la multa será de 3.5 y 6.5 de la UIT, respectivamente. En la subsanación inducida sin pago la gradualidad es del 50% y de 80% con pago172173.

11. ESTÁNDARES DE DOCUMENTACIÓN SEGÚN LAS DIRECTRICES DE LA OCDE Y SU CORRESPONDENCIA CON LO SOLICITADO POR LA NORMA PERUANA

Las Directrices de la OCDE dedican el Capítulo V a la documentación de los precios de transferencia, tanto desde el punto de vista del contribuyente como de las administraciones tributarias. Parte de un principio de colaboración entre ambos y de la buena fe por parte de los contribuyentes respecto de la fijación de los precios respetando el principio arm´s length. La OCDE prefiere limitar las presentaciones periódicas de documentación por parte del contribuyente a lo mínimo indispensable. En este contexto, el contribuyente debería producir en forma oportuna y contemporánea una prueba escrita de sus precios y conservarla adecuadamente a efectos de ponerla eventualmente a disposición de la administración tributaria cuando ésta lo disponga en el curso de una fiscalización.

172 Numeral 26 del Anexo II de la Resolución de Superintendencia Nº 063-2007/SUNAT

173 Ver posición de la SUNAT en el INFORME N° 198-2006-SUNAT/2B0000


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A su vez se pone de relieve la posibilidad de las administraciones tributarias de recurrir a los artículos de intercambio de información incluidos en los convenios para evitar la doble imposición, lo que permitiría, en principio, reducir la documentación requerida al contribuyente local. El principio general que establece la OCDE está volcado en el punto 5.15 del capítulo que estamos comentando, el que expresa: “Las administraciones tributarias deben limitar la cantidad de información exigible al presentar la declaración tributaria, momento en el que aun no se ha concretado la comprobación de precios de transferencia respecto de operación alguna. En esta fase, resultaría muy gravoso exigir información detallada sobre todas las operaciones transfronterizas entre empresas asociadas y sobre la totalidad de las empresas participantes en las mismas. Por consiguiente, no sería lógico exigir que el contribuyente aportara, junto con la declaración tributaria, documentos que justifiquen de manera específica la procedencia de los precios de transferencia determinados. Esta exigencia podría obstaculizar el comercio internacional y la inversión exterior. La documentación exigible en la fase de presentación de la declaración tributaria debería limitarse a la aportación de aquella que permita a la administración tributaria determinar, aproximadamente, qué contribuyentes deben ser objeto de una comprobación exhaustiva.” Cabe analizar si los requerimientos de información y documentación de los precios que exige la norma peruana son compatibles con lo expresado por la OCDE en ese sentido.

Como vimos en puntos anteriores, el artículo 116º del Reglamento detalla la documentación e información de respaldo que el contribuyente deberá conservar durante el plazo de prescripción. Esto permitiría concluir que, en principio, la solución peruana al tópico de la documentación de los precios es compatible con el pensamiento de la OCDE, ya que posterga el aporte de documentación específica de los precios al momento de la fiscalización. Es decir, no se requiere la presentación de la documentación en forma preventiva.

Complementariamente es dable preguntarse si el cúmulo de información exigido por la declaración anual objeto de análisis en este capítulo se limita a aquella que permita determinar qué contribuyentes deben ser fiscalizados, tal como lo recomienda el punto 5.15 del Capítulo V de las Directrices de la OCDE174. En ese sentido, la información, en nuestra opinión, va mucho más allá del estándar comentado. En los hechos, no es posible cumplimentar la declaración si no se realizó previamente el análisis de comparabilidad prescripto por las Directrices y que, como expresáramos en el V, se plasma habitualmente en un estudio de precios de transferencia, lo que exige del contribuyente el esfuerzo de prueba en el término que va desde el cierre del ejercicio y la primera decena de junio de cada año175. Además, cabe destacar, que la SUNAT se encuentra entre las administraciones tributarias de América Latina y el Caribe que, entre las fuentes de información 174 Al momento de elaboración del presente libro se haya en la etapa de consulta pública el denominado “White paper on Transfer Pricing Documentation – 30 July 2013” de la OCDE. 175 Excepto para el año 2012 cuyo vencimiento opera en la primera decena de octubre de 2013.


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utilizadas para los procesos de selección de casos de precios de transferencia utilizan la información proporcionada por sus contribuyentes en el marco de regímenes de información específicos para el control de los precios de transferencia. El tiempo promedio que lleva una auditoría de precios de transferencia, según datos proporcionados por la SUNAT al CIAT, es de 4 meses176. Señalamos como positivo el hecho de eximir de las obligaciones de información a los contribuyentes con operaciones menores a determinado límite, reduciendo el universo de sujetos obligados. En el mismo sentido opera la obligación de contar con Estudio Técnico, aunque en este caso la ventaja relativa para este segmento de contribuyentes no parece tal en la práctica, ya que el análisis de comparabilidad, indispensable para obtener parte de los datos de la declaración jurada, debe realizarse de todas maneras.

12. CONCLUSIÓN

No debemos olvidarnos que el régimen de precios de transferencia es, básicamente, una metodología de prueba y como tal, la documentación de dicha prueba es transcendental.

Tanto la LIR como el Reglamento contienen normas expresas relativas a la documentación de las transacciones bajo control y el precio de mercado de las mismas.

La información y documentación requerida es sumamente detallada. Asimismo estas disposiciones se ven complementadas por aquellas emanadas de la SUNAT respecto a la forma y oportunidad de la presentación de la declaración jurada anual y/o del Estudio Técnico de precios de transferencia, así como el universo de obligados a hacerlo.

176 Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ); Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013. Página 79.


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CAPÍTULO XXVIII

LOS 20 PASOS PARA CONFECCIONAR LA DECLARACIÓN JURADA ANUAL DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

1) Se abre en primer lugar el Programa de Declaración Telemática

(descargado de la SUNAT como Módulo Integrador) y se escoge registrar un declarante.

2) En caso de que sea un nuevo declarante:


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Así quedarán registrados todos los declarantes:

3) Luego se selecciona la declaración informativa 3560 Precios de Transferencia (que también ha sido descargada de la SUNAT) y se procede a confeccionar la declaración jurada.


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4) Una vez que se ingresó, debe direccionarse a Registro Informados y completar los datos del informado:

Para ello, debemos escogerse un declarante y crear un nuevo informado:


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5) Luego se selecciona la opción “nuevo” y se comienzan a completar los datos. Si se trata de una Persona Jurídica Domiciliada:


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Si fuese, en cambio una Persona Jurídica No Domiciliada:

En caso de que sea una Persona Natural Domiciliada, las alternativas de tipos de documentos son:


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Para una Persona natural No Domiciliada, esa información comprende las siguientes opciones:

En caso que su naturaleza jurídica sea Otra (necesariamente tiene que ser no domiciliada):


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6) Para completar esta primera ventana, además se debe indicar si el informado es Parte Vinculada del Declarante. En caso de que así sea, los Tipos de vinculación son: Num. 1) Una persona natural o jurídica posea más del treinta por ciento (30%) del capital de otra persona jurídica, directamente o por intermedio de un tercero. Num.2) Más del treinta por ciento (30%) del capital de dos o más personas jurídicas pertenezcan a una misma persona natural o jurídica, directamente o por intermedio de un tercero. Num. 3) En cualesquiera de los casos anteriores, cuando la proporción del treinta por ciento (30%) pertenezca a cónyuges entre sí o a personas naturales vinculadas hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad. Num. 4) El capital de dos o más personas juridicas pertenezca, en mas del 30% a socios comunes a dichas personas jurídicas. Num. 5) Las personas jurídicas o entidades cuenten con uno o más directores, gerentes, administradores u otros directivos comunes, que tengan poder de decisión en los acuerdos financieros, operativos y/o comerciales que se adopten. Num. 6) Cuando dos o más personas naturales o jurídicas consoliden Estados Financieros. Num. 7) Exista un contrato de colaboración empresarial con contabilidad independiente. Num. 8) En el caso de un contrato de colaboración empresarial sin contabilidad independiente, la vinculación entre cada una de las partes integrantes del contrato y la contraparte deberá verificarse individualmente, aplicando alguno de los criterios de vinculación establecidos anteriormente. Se entiende por contraparte a la persona natural o jurídica con la que las partes integrantes celebren alguna operación con el fin de alcanzar el objeto del contrato. Num. 9) Exista un contrato de asociación en participación, en el que alguno de los asociados, directa o indirectamente, participe en mas del treinta por ciento (30%) en los resultados o utilidades de uno o varios negocios del asociante, en cuyo caso se considerará que existe vinculación entre el asociante y cada uno de los asociados. También existe vinculacion cuando alguno de los asociados tenga poder de decisión en los aspectos financieros, comerciales u operativos en uno o varios negocios del asociante Num. 10) Una empresa no domiciliada tenga uno o más establecimientos permanentes en el país, en cuyo caso existiría vinculación entre la empresa no domiciliada y cada uno de los establecimientos permanentes y entre todos ellos entre sí. Num. 11) Una empresa domiciliada en territorio peruano tenga uno o más establecimientos permanentes en el extranejro, en cuyo caso existirá vinculación entre la empresa domiciliada y cada uno de sus establecimientos permanentes. Num. 12 1er y 2do Párrafo) Una persona natural o jurídica ejerza influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de una o más personas jurídicas o entidades. En tal situación, se considerará que las personas jurídicas o entidades influidas están cinculadas entre sí y con la persona natural o jurídica que ejerce dicha influencia. Se entiende que una persona natural o jurídica ejerce influencia dominante cuando, en la adopción del acuerdo, ejerce o controla la mayoría absoluta de votos para la toma de decisiones en los


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órganos de administración de la persona jurídica o entidad. En el caso de decisiones relacionadas con los asuntos mencionados en el artículo 126° de la Ley General de Sociedades, existirá influencia dominante de la persona natural o jurídica que, participando en la adopción del acuerdo, por si misma o con la intervención de votos de terceros, tiene en el acto de votación el mayor número de acciones suscritas con derecho a voto, siempre y cuando cuente con, al menos, el diez por ciento (10%) de las acciones suscritas con derecho a voto. Num. 12 3er Párrafo) También se otorgará el tratamiento de partes vinculadas cuando una persona, empresa o entidad domiciliada en el país realice, en el ejercicio gravable anterior, el ochenta por ciento (80%) o mas de sus ventas de bienes, prestación de servicios u otro tipo de operaciones, con una persona, empresa o entidad domiciliada en el país o con personas, empresas o entidades vinculadas entre si, domiciliadas en el país, siempre que tales operaciones, a su vez, representen por lo menos el treinta por ciento (30%) de las compras o adquisiciones de la otra parte en el mismo período. Tratándose de empresas que tengan actividades por períodos mayores a tres ejercicios gravables, tales porcentajes se calcularán teniendo en cuenta el porcentaje promedio de ventas o compras, según sea el caso, realizadas en los tres ejercicios gravables inmediatos anteriores. Lo dispuesto en este párrafo no será de aplicación a las operaciones que realicen las empresas que conforman la Actividad Empresarial del Estado, en las cuales la participación del Estado sea mayor al cincuenta por ciento (50%) del capital. Num. 12 6to Párrafo) Adicionalmente, para efecto de lo dispuesto en el inciso 1) del segundo párrafo del Artículo 36° de la Ley, también se configura la vinculación cuando el enajenante es cónyuge, concubino o pariente del adquiriente hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. A su vez, en el área de Consultas, se encuentra el listado completo de PBNI y sus correspondientes códigos:


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7) El informado queda registrado de esta manera:


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8) Identificado el declarante, se procede a realizar una nueva declaración:

9) Se cumplimentan en primer lugar los datos del área de Identificación:


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10) Luego se procede a la incorporación de los datos de las

transacciones:


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11) Para importar datos desde archivos externos se debe escoger la opción “Importar”:

12) Para realizar una carga manual, se pasa a crear una nueva transacción:


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13) Se seleccionamos el informante:


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14) Luego se debe, completar la información general. En caso de que se escoja “Otros Métodos”, se puede seleccionar más de un Tipo de Transacción (no financiera), en cambio si se debe utilizar la opción “Métodos Tradicionales” o no contamos con Estudio Técnico de Precios de Transferencia solo puede asignarse una:


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15) Respecto de la selección del Tipo de transacción, el siguiente listado muestra el universo de alternativas disponibles:


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Los dos únicos tipos que engloban a transacciones financieras son las siguientes:

12)à Intereses por Préstamos. Ingresos Netos 34)àIntereses por Préstamos recibidos. Egresos. Si se escoge una transacción financiera no se podrá elegir otra no financiera (estando en “Otros Métodos”).

16) Si se selecciona la opción “Otros Métodos” con un tipo de

transacción no financiera, debe cumplimentarse la siguiente ventana:

Si, en cambio fuera una transacción financiera, tanto el tipo de moneda, como el Método de Valoración presentan las mismas opciones que fueron informadas en la pantalla a anterior.


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17) Si se utilizaron Métodos Tradicionales y la transacción fuera no

financiera, los datos solicitados son los siguientes:

Y si la transacción fuera financiera:


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18) Si no se requiere Estudio Técnico de Precios de Transferencia, y la transacción fuera no financiera:

Y si fuera financiera:


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19) El proceso de carga de las transacciones deberá reiterarse hasta

ingresarse todas ellas. Una vez finalizada toda la carga, las transacciones quedan registradas de la siguiente manera.

En caso de que no se requiera Estudio Técnico de Precios de Transferencia:


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Si en cambio se requiere Estudio Técnico de Precios de Transferencia, ya sea que se hayan utilizado “Otros Métodos” o “Métodos Tradicionales”:

Si los datos fueron completados de manera correcta, se procede a “Grabar” y “Validar la declaración”, dando así por finalizado el proceso de carga.

20) Si se quiere modificar (o revisar) las declaraciones, se debe ingresar nuevamente al sistema 3560 Precios de transferencia, y seleccionar “Modificar”:


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Se desplegarán entonces los declarantes:

Y nos lleva nuevamente a reiniciar el proceso descripto en los pasos anteriores:


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ANEXOS DE LEGISLACIÓN


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ANEXO A: ARTÍCULO 32º -A- DE LA LIR

TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA

DECRETO SUPREMO N° 179-2004-EF (Publicado el 08 de diciembre de 2004)

(Actualizado al 15.03.2007)

………………………….

(52) Artículo 32º-A.- En la determinación del valor de mercado de las transacciones a que se refiere el numeral 4) del artículo 32º, deberá tenerse en cuenta las siguientes disposiciones:

a) Ámbito de aplicación

Las normas de precios de transferencia serán de aplicación a las transacciones realizadas por los contribuyentes del impuesto con sus partes vinculadas o a las que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición. Sin embargo, sólo procederá ajustar el valor convenido por las partes al valor que resulte de aplicar las normas de precios de transferencia en los supuestos previstos en el literal c) de este artículo.

Párrafo modificado por el artículo 9° del Decreto Legislativo N.° 1112, publicado el 29 de junio de 2012, vigente a partir del 01 de enero de 2013.

TEXTO ANTERIOR

a) Ámbito de aplicación

Las normas de precios de transferencia serán de aplicación cuando la valoración convenida hubiera determinado un pago del Impuesto a la Renta, en el país, inferior al que hubiere correspondido por aplicación del valor de mercado. En todo caso, resultarán de aplicación en los siguientes supuestos:

1) Cuando se trate de operaciones internacionales en donde concurran dos o más países o jurisdicciones distintas.

2) Cuando se trate de operaciones nacionales en las que, al menos, una de las partes sea un sujeto inafecto, salvo el Sector Público Nacional; goce de exoneraciones del Impuesto a la Renta, pertenezca a regímenes diferenciales del Impuesto a la Renta o tenga suscrito un convenio que garantiza la estabilidad tributaria.

3) Cuando se trate de operaciones nacionales en las que, al menos, una de las partes haya obtenido pérdidas en los últimos seis (6) ejercicios gravables.

Las normas de precios de transferencia también serán de aplicación para el Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, salvo para la determinación del saldo a favor materia de devolución o compensación. No


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son de aplicación para efectos de la valoración aduanera.

(Último párrafo derogado por la Única Disposición Complementaria Derogatoria del Decreto Legislativo N.° 1116, publicado el 07 de julio de 2012, que entrará en vigencia el primer día calendario del mes siguiente de su publicación).

b) Partes vinculadas

Se considera que dos o más personas, empresas o entidades son partes vinculadas cuando una de ellas participa de manera directa o indirecta en la administración, control o capital de la otra; o cuando la misma persona o grupo de personas participan directa o indirectamente en la dirección, control o capital de varias personas, empresas o entidades.

También operará la vinculación cuando la transacción sea realizada utilizando personas interpuestas cuyo propósito sea encubrir una transacción entre partes vinculadas.

El reglamento señalará los supuestos en que se configura la vinculación.

(Ver artículo 8° de la Ley N.° 29789, Ley que crea el Impuesto Especial a la Minería, publicado el 28 de setiembre de 2011).

c) Ajustes

Sólo procederá ajustar el valor convenido por las partes cuando este determine en el país un menor impuesto del que correspondería por aplicación de las normas de precios de transferencia. La SUNAT podrá ajustar el valor convenido aun cuando no se cumpla con el supuesto anterior, si dicho ajuste incide en la determinación de un mayor impuesto en el país respecto de transacciones con otras partes vinculadas.

Párrafo modificado por el Artículo 3° del Decreto Legislativo N.° 1124, publicado el 23 de julio de 2012, que entrará en vigencia a partir del 01 de enero de 2013.

A fin de evaluar si el valor convenido determina un menor impuesto, se tomará en cuenta el efecto que, en forma independiente, cada transacción o conjunto de transacciones -según se haya efectuado la evaluación, en forma individual o en conjunto, al momento de aplicar el método respectivo- genera para el Impuesto a la Renta.

Párrafo modificado por el Artículo 3° del Decreto Legislativo N.° 1124, publicado el 23 de julio de 2012, que entrará en vigencia a partir del 01 de enero de 2013.


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El ajuste del valor asignado por la Administración Tributaria o el contribuyente surte efecto tanto para el transferente como para el adquirente. Tratándose de sujetos no domiciliados, lo dispuesto en este párrafo sólo procederá respecto de transacciones que generen rentas gravadas en el Perú y/o deducciones para la determinación de su impuesto en el país.

El ajuste que se efectúe en virtud del presente inciso se imputará al período que corresponda conforme a las reglas de imputación previstas en esta ley. Sin embargo, cuando bajo dichas reglas el ajuste no se pueda imputar a un período determinado por no ser posible que se produzca la condición necesaria para ello, el ajuste se imputará en cada período en que se imputase la renta o el gasto del valor convenido, en forma proporcional a dicha imputación. Tratándose de rentas que no sean imputables al devengo, se deberá observar además las siguientes disposiciones:

1. Tratándose de transacciones a título oneroso, el ajuste por la parte proporcional no percibida a la fecha en que se debía efectuar el único o último pago, según corresponda, será imputado a dicha fecha.

2. Tratándose de transacciones a título gratuito, el ajuste se imputará:

2.1. Al período o períodos en que se habría devengado el ingreso si se hubiera pactado contraprestación, cuando se trate de rentas de sujetos domiciliados en el país.

2.2. Al período o períodos en que se habría devengado el gasto -aún cuando éste no hubiese sido deducible- si se hubiera pactado contraprestación, en el caso de rentas de sujetos no domiciliados.

Tratándose de ajustes aplicables a sujetos no domiciliados, el responsable de pagar el impuesto por el monto equivalente a la retención que resulte de aplicar el referido ajuste, será el que hubiese tenido la calidad de agente de retención si hubiese pagado la contraprestación respectiva.

(De conformidad con la Segunda Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo N.° 1124, publicado el 23 de julio de 2012, vigente desde el 01 de enero de 2013, lo previsto en el quinto párrafo del inciso c) del presente artículo no enerva la aplicación de lo dispuesto en el artículo 68° de la misma cuando corresponda).

Cuando de conformidad con lo establecido en un convenio internacional para evitar la doble imposición celebrado por la República del Perú, las autoridades competentes del país con las que se hubiese celebrado el convenio realicen un ajuste a los precios de un contribuyente residente de ese país, y siempre que dicho ajuste esté permitido según las normas del propio convenio y el mismo sea aceptado por la administración tributaria peruana, la parte vinculada domiciliada en el Perú podrá presentar una declaración rectificatoria en la que se refleje el ajuste correspondiente, aun cuando con dicho ajuste se determine un menor impuesto en el país. La presentación de dicha declaración rectificatoria no dará lugar a la aplicación de sanciones.

Inciso modificado por el Artículo 9° del Decreto Legislativo N.° 1112, publicado el 29 de junio de 2012, vigente a partir del 01 de enero de 2013.


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TEXTO ANTERIOR

c) Ajuste

El ajuste del valor asignado por la Administración Tributaria o el contribuyente surte efecto tanto para el transferente como para el adquirente, siempre que éstos se encuentren domiciliados o constituidos en el país.

El ajuste por aplicación de la valoración de mercado se imputará al ejercicio gravable en el que se realizaron las operaciones con partes vinculadas o con residentes en países o territorios de baja o nula imposición.

Cuando de conformidad con lo establecido en un Convenio internacional para evitar la doble imposición celebrado por la República del Perú, las autoridades competentes del país con las que se hubiese celebrado el Convenio, realicen un ajuste a los precios de un contribuyente residente de ese país; y, siempre que dicho ajuste esté permitido según las normas del propio Convenio y el mismo sea aceptado por la Administración Tributaria peruana, la parte vinculada domiciliada en el Perú podrá presentar una declaración rectificatoria en la que se refleje el ajuste correspondiente. La presentación de dicha declaración rectificatoria no dará lugar a la aplicación de sanciones.

d) Análisis de comparabilidad

Las transacciones a que se refiere el numeral 4) del artículo 32º son comparables con una realizada entre partes independientes, en condiciones iguales o similares, cuando se cumple al menos una de las dos condiciones siguientes:

1) Que ninguna de las diferencias que existan entre las transacciones objeto de comparación o entre las características de las partes que las realizan pueda afectar materialmente el precio, monto de contraprestaciones o margen de utilidad; o

2) Que aún cuando existan diferencias entre las transacciones objeto de comparación o entre las características de las partes que las realizan, que puedan afectar materialmente el precio, monto de contraprestaciones o margen de utilidad, dichas diferencias pueden ser eliminadas a través de ajustes razonables.

Para determinar si las transacciones son comparables se tomarán en cuenta aquellos elementos o circunstancias que reflejen en mayor medida la realidad económica de las transacciones, dependiendo del método seleccionado, considerando, entre otros, los siguientes elementos:

i) Las características de las operaciones.

ii) Las funciones o actividades económicas, incluyendo los activos utilizados y riesgos asumidos en las operaciones, de cada una de las partes involucradas en la operación.

iii) Los términos contractuales.

iv) Las circunstancias económicas o de mercado.

v) Las estrategias de negocios, incluyendo las relacionadas con la penetración, permanencia y ampliación del mercado.


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Cuando para efectos de determinar transacciones comparables, no se cuente con información local disponible, los contribuyentes pueden utilizar información de empresas extranjeras, debiendo hacer los ajustes necesarios para reflejar las diferencias en los mercados.

El reglamento podrá señalar los supuestos en los que no procederá emplearse como comparables las transacciones que, aun cuando sean realizadas entre partes independientes, sean realizadas con una persona, empresa o entidad:

(i) que tenga participación directa o indirecta en la administración, control o capital de cualquiera de las partes intervinientes en la transacción analizada;

(ii) en cuya administración, control o capital de las partes intervinientes en la transacción analizada tenga alguna participación directa o indirecta; o,

(iii) en cuya administración, control o capital tienen participación directa o indirecta la misma persona o grupo de personas que tienen participación directa o indirecta en la administración, control o capital de cualquiera de partes intervinientes en la transacción analizada.

Último párrafo incorporado por el artículo 4° del Decreto Legislativo N.° 1124, publicado el 23 de julio de 2012, vigente a partir del 01 de enero de 2013.

e) Métodos utilizados

Los precios de las transacciones sujetas al ámbito de aplicación de este artículo serán determinados conforme a cualquiera de los siguientes métodos internacionalmente aceptados, para cuyo efecto deberá considerarse el que resulte más apropiado para reflejar la realidad económica de la operación:

1) El método del precio comparable no controlado

Consiste en determinar el valor de mercado de bienes y servicios entre partes vinculadas considerando el precio o el monto de las contraprestaciones que se hubieran pactado con o entre partes independientes en operaciones comparables.

Sin perjuicio de lo establecido en el párrafo precedente y de lo señalado en el inciso c) del presente artículo, en las operaciones de importación o exportación de bienes entre partes vinculadas en las que intervenga un intermediario internacional que no sea el destinatario efectivo de dichos bienes, o en las operaciones de importación o exportación realizadas desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición, se considerará como valor de mercado:

(i) Tratándose de bienes con cotización conocida en el mercado internacional, bolsas de comercio o similares (“commodities”), dicho valor de cotización.

(ii) Tratándose de bienes agrarios y sus derivados, hidrocarburos y sus derivados, harina de pescado, y concentrados de minerales, cuyo precio se fije tomando como referencia el precio de un commodity en el mercado internacional, bolsas de comercio o similares, el precio fijado tomando como referencia el valor de cotización.


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El valor de cotización o el precio fijado tomando como referencia el valor de cotización, cualquiera sea el medio de transporte, será el correspondiente a:

i) El día de término del embarque o desembarque de la mercadería; o

ii) El promedio de cotizaciones de un periodo comprendido entre ciento veinte (120) días calendarios o cuatro (4) meses anteriores al término del embarque de la mercadería hasta ciento veinte (120) días calendarios o cuatro (4) meses posteriores al término del desembarque de la mercadería; o

iii) La fecha de suscripción del contrato; o

iv) El promedio de cotizaciones de un periodo comprendido desde el día siguiente de la fecha de suscripción del contrato hasta treinta (30) días calendarios posteriores a dicha fecha.

Mediante decreto supremo se señalará la relación de los bienes comprendidos en el segundo párrafo; la cotización; el periodo para la determinación del valor de la cotización o el precio fijado tomando como referencia el valor de cotización; el mercado internacional, las bolsas de comercio o similares que se tomarán como referencia, así como los ajustes que se aceptarán para reflejar las características del bien y la modalidad de la operación.

El procedimiento señalado en el segundo, tercer y cuarto párrafos del presente numeral no será de aplicación cuando:

a. El contribuyente ha celebrado contratos de futuros con fines de cobertura respecto de los bienes importados o exportados.

b. Se acredite de manera fehaciente que el intermediario internacional reúne conjuntamente los siguientes requisitos:

b.1) tiene presencia real en el territorio de residencia, cuenta allí con un establecimiento comercial donde sus negocios son administrados y cumple con los requisitos legales de constitución e inscripción y de presentación de sus estados financieros. Los activos, riesgos y funciones asumidos por el intermediario internacional deben resultar acordes al volumen de operaciones negociadas; y,

b.2) su actividad principal no consiste en la obtención de rentas pasivas, ni en la intermediación en la comercialización de bienes con los miembros del mismo grupo económico. Para estos efectos, se entenderá por actividad principal aquélla que durante el ejercicio gravable anterior representó el mayor monto de sus operaciones.

Segundo, tercer, cuarto y quinto párrafos del numeral 1) del inciso e) incorporados por el artículo 4° del Decreto Legislativo N.° 1120, publicado el 18 de julio de 2012, vigente a partir del 01 de enero de 2013.

2) El método del precio de reventa

Consiste en determinar el valor de mercado de adquisición de bienes y servicios en que incurre un comprador respecto de su parte vinculada, los que luego son objeto de reventa a una parte independiente, multiplicando el


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precio de reventa establecido por el comprador por el resultado que proviene de disminuir, de la unidad, el margen de utilidad bruta que habitualmente obtiene el citado comprador en transacciones comparables con partes independientes o en el margen que habitualmente se obtiene en transacciones comparables entre terceros independientes.

El margen de utilidad bruta del comprador se calculará dividiendo la utilidad bruta entre las ventas netas.

3) El método del costo incrementado

Consiste en determinar el valor de mercado de bienes y servicios que un proveedor transfiere a su parte vinculada, multiplicando el costo incurrido por tal proveedor, por el resultado que proviene de sumar a la unidad el margen de costo adicionado que habitualmente obtiene ese proveedor en transacciones comparables con partes independientes o en el margen que habitualmente se obtiene en transacciones comparables entre terceros independientes.

El margen de costo adicionado se calculará dividiendo la utilidad bruta entre el costo de ventas.

4) El método de la partición de utilidades

Consiste en determinar el valor de mercado de bienes y servicios a través de la distribución de la utilidad global, que proviene de la suma de utilidades parciales obtenidas en cada una de las transacciones entre partes vinculadas, en la proporción que hubiera sido distribuida con o entre partes independientes, teniendo en cuenta, entre otros, las ventas, gastos, costos, riesgos asumidos, activos implicados y las funciones desempeñadas por las partes vinculadas.

5) El método residual de partición de utilidades

Consiste en determinar el valor de mercado de bienes y servicios de acuerdo a lo señalado en el numeral 4) de este inciso, pero distribuyendo la utilidad global de la siguiente forma:

(i) Se determinará la utilidad mínima que corresponda a cada parte vinculada, mediante la aplicación de cualquiera de los métodos aprobados en los numerales 1), 2), 3), 4) y 6) de este inciso, sin tomar en cuenta la utilización de intangibles significativos.

(ii) Se determinará la utilidad residual disminuyendo la utilidad mínima de la utilidad global. La utilidad residual será distribuida entre las partes vinculadas, tomando en cuenta, entre otros elementos, los intangibles significativos utilizados por cada uno de ellos, en la proporción que hubiera sido distribuida con o entre partes independientes.

6) El método del margen neto transaccional

Consiste en determinar la utilidad que hubieran obtenido partes independientes en operaciones comparables, teniendo en cuenta factores de rentabilidad basados en variables, tales como activos, ventas, gastos, costos, flujos de efectivo, entre otros.


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Mediante Decreto Supremo se regularán los criterios que resulten relevantes para establecer el método de valoración más apropiado.

f) Acuerdos Anticipados de Precios

La SUNAT podrá celebrar acuerdos anticipados de precios con contribuyentes domiciliados en el país, en los que se determine la valoración de las diferentes transacciones que se encuentren dentro del ámbito de aplicación a que se refiere el inciso a) del presente artículo, en base a los métodos y criterios establecidos por este artículo y el reglamento.

La SUNAT también podrá celebrar los acuerdos anticipados de precios a que se refiere el párrafo anterior con otras administraciones tributarias de países con los que la República del Perú hubiese celebrado un convenio internacional para evitar la doble imposición.

Mediante decreto supremo se dictarán las disposiciones relativas a la forma y procedimientos que se deberá seguir para la celebración de este tipo de acuerdos.

Inciso modificado por el artículo 9° del Decreto Legislativo N.° 1112, publicado el 29 de junio de 2012, vigente a partir del 01 de enero de 2013.

TEXTO ANTERIOR

f) Acuerdos anticipados de precios

La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria – SUNAT solamente podrá celebrar Acuerdos Anticipados de Precios con contribuyentes domiciliados que participen en las operaciones internacionales a que se refiere el numeral 1) del inciso a) de este artículo, en los que se determinará el precio de las diferentes transacciones que realicen con sus partes vinculadas, en base a los métodos y criterios establecidos por este artículo y el reglamento.

Mediante Decreto Supremo se dictarán las disposiciones relativas a la forma y procedimientos que deberán seguirse para la celebración de este tipo de Acuerdos.

g) Declaración Jurada y otras obligaciones formales

Los contribuyentes sujetos al ámbito de aplicación de este artículo deberán presentar anualmente una declaración jurada informativa de las transacciones que realicen con partes vinculadas o con sujetos residentes en territorios o países de baja o nula imposición, en la forma, plazo y condiciones que establezca la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria – SUNAT.

La documentación e información detallada por cada transacción, cuando corresponda, que respalde el cálculo de los precios de transferencia, la metodología utilizada y los criterios considerados por los contribuyentes que demuestren que las rentas, gastos, costos o pérdidas se han obtenido en concordancia con los precios o márgenes de utilidad que hubieran sido utilizados por partes independientes en transacciones comparables, deberá ser conservada por los contribuyentes, debidamente traducida al idioma castellano, si fuera el caso, durante el plazo de prescripción. Para tal efecto, los contribuyentes deberán contar con un Estudio Técnico que respalde el cálculo de los precios de transferencia. El reglamento precisará la información mínima


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que deberá contener el indicado Estudio según el supuesto de que se trate conforme al inciso a) del presente artículo.

Las obligaciones formales previstas en el presente inciso sólo serán de aplicación respecto de transacciones que generen rentas gravadas y/o costos o gastos deducibles para la determinación del impuesto. La SUNAT podrá exceptuar de la obligación de presentar la declaración jurada informativa, recabar la documentación e información detallada por transacción y/o de contar con el estudio técnico de precios de transferencia. En este último caso, tratándose de enajenación de bienes el valor de mercado no podrá ser inferior al costo computable.

Párrafo modificado por el artículo 9° del Decreto Legislativo N.° 1112, publicado el 29 de junio de 2012, vigente a partir del día siguiente de su publicación.

TEXTO ANTERIOR

La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, a efecto de garantizar una mejor administración del impuesto, podrá exceptuar de la obligación de presentar la declaración jurada informativa, recabar la documentación e información detallada por transacción y/o de contar con el Estudio Técnico de precios de transferencia, excepto en los casos de transacciones que se hayan realizado con residentes de países o territorios de baja o nula imposición. En estos casos, tratándose de enajenación de bienes el valor de mercado no podrá ser inferior al costo computable.

Mediante resolución de superintendencia, la SUNAT podrá exigir el cumplimiento de las obligaciones formales reguladas en este inciso respecto de las transacciones que generen rentas exoneradas o inafectas, y costos o gastos no deducibles para la determinación del impuesto.

Último párrafo incorporado por el artículo 9° del Decreto Legislativo N.° 1112, publicado el 29 de junio de 2012, vigente a partir del día siguiente de su publicación.

(Ver la Primera Disposición Final del Decreto Supremo N.° 190-2005-EF que modifica el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, publicado el 31.12.2005 y vigente desde el 1.1.2006) (Ver Resolución de Superintendencia N.° 061-2007/SUNAT publicada el 30.03.2007 y vigente a partir del 31.03.2007 mediante la cual se aprueban las disposiciones y formulario para la presentación de la Declaración Jurada Anual informativa de precios de transferencia).

h) Fuentes de Interpretación

Para la interpretación de lo dispuesto en este artículo, serán de aplicación las Guías sobre Precios de Transferencia para Empresas Multinacionales y Administraciones Fiscales, aprobadas por el Consejo de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico – OCDE, en tanto las mismas no se opongan a las disposiciones aprobadas por esta Ley.

(52) Artículo incorporado por el artículo 22° del Decreto Legislativo N° 945, publicado el 23 de diciembre de 2003.


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ANEXO B: ARTÍCULOS 108 A 119 DEL REGLAMENTO

CAPÍTULO XIX

PRECIOS DE TRANSFERENCIA

Artículo 108°.- Ámbito de aplicación Las normas de precios de transferencia se aplicarán a las siguientes transacciones: 1. Las realizadas por los contribuyentes del impuesto con sus partes vinculadas; o, 2. Las que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición. Para efecto de lo señalado en el párrafo anterior, se considerará lo previsto en los artículos 24° y 86°, según corresponda. En el caso a que se refiere el inciso n) del artículo 37° de la Ley y siempre que se compruebe vinculación entre la empresa pagadora de la renta y la persona que trabaja en el negocio, el monto de las contraprestaciones quedará fijado en función a lo señalado por el inciso b) del artículo 19-A.”

Artículo 109°.- Ajustes Para la aplicación de los ajustes a que se refiere el inciso c) del Artículo 32-A de la Ley, se tendrá en cuenta las siguientes disposiciones: a) Se entenderá que ocasionan una menor determinación del Impuesto, entre otros, la comprobación del diferimiento de rentas o la determinación de mayores pérdidas tributarias de las que hubiera correspondido declarar. b) Ajustes primarios Si como consecuencia del ajuste efectuado se produjera un pago indebido o en exceso, se entenderá que dicho pago devendrá en tal cuando el acto administrativo en el que conste el ajuste quede firme o consentido. Los resultados provenientes del ajuste por aplicación de las normas de precios de transferencia no modificarán la base imponible de los pagos a cuenta a cargo del contribuyente. c) Ajustes correlativos Los ajustes correlativos se regirán por las disposiciones contenidas en los convenios internacionales para evitar la doble imposición celebrados por la República del Perú. A estos efectos, la autoridad competente para el procedimiento de acuerdo mutuo que en dichos convenios se pacta estará representada por la SUNAT. El ajuste efectuado por la Administración Tributaria extranjera deberá constar en acto administrativo que haya quedado firme. d) Ajustes secundarios

Como consecuencia del ajuste proveniente de la aplicación de las normas de precios de transferencia, no se generarán los dividendos a que se refiere el artículo 24-A de la Ley, salvo lo dispuesto en el inciso g) del citado artículo.

Artículo 110°.- ANÁLISIS DE COMPARABILIDAD

A efectos de determinar si las transacciones son comparables de acuerdo con lo establecido en el inciso d) del artículo 32-A de la Ley, se tendrá en cuenta la naturaleza de la operación y el método a aplicar, así como los siguientes elementos o circunstancias:


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1. Las características de las operaciones, incluyendo:

a) En el caso de transacciones financieras, elementos tales como:

(i) El monto del principal.

(ii) Plazo o período de amortización.

(iii) Garantías.

(iv) Solvencia del deudor.

(v) Tasa de interés

(vi) Monto de las comisiones.

(vii) Calificación del riesgo.

(viii) País de residencia del deudor.

(ix) Moneda.

(x) Fecha.

(xi) Cualquier otro pago o cargo, que se realice o practique en virtud de las mismas.

b) En el caso de prestación de servicios, elementos tales como:

(i) La naturaleza del servicio.

(ii) La duración del servicio.

(iii) Características del servicio

(iv) Forma en que se prestará el servicio.

c) En el caso de transacciones que impliquen la enajenación, arrendamiento o cualquier otra modalidad de cesión en uso de bienes tangibles, elementos tales como:

(i) Las características físicas.

(ii) Calidad y disponibilidad del bien.

(iii) Volumen de la oferta.

(iv) Ubicación geográfica del bien.

d) En el caso de cesión definitiva o en uso de bienes intangibles, elementos tales como:


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(i) La forma contractual de la transacción: Licencia, franquicia o cesión definitiva.

(ii) La identificación del intangible (derechos de la propiedad intelectual o de la propiedad industrial) así como la descripción de cualquier método, programa, procedimiento, sistema, estudio u otro tipo de transferencia de tecnología.

(iii) La duración del contrato.

(iv) El grado de protección y los beneficios que se espera obtener de su uso (valor de ganancias futuras).

(v) La forma en que se realizarán las prestaciones.

e) En el caso de transferencia de acciones, participaciones u otros valores mobiliarios representativos de derechos de participación, se considerarán elementos tales como:

(i) El valor de participación patrimonial de los valores que se enajenen, el que será calculado sobre la base del último balance de la empresa emisora cerrado con anterioridad a la fecha de enajenación o, en su defecto, el valor de tasación.

(ii) El valor presente de las utilidades o flujos de efectivo proyectados.

(iii) El valor de cotización que se registre en el momento de la enajenación, tratándose de enajenaciones bursátiles.

(iv) El valor promedio de apertura y cierre registrado en la bolsa de valores o mecanismo centralizado de negociación, tratándose de enajenaciones extrabursátiles de acciones u otros valores que coticen.”

2. Las funciones o actividades económicas

La comparación de las funciones llevadas a cabo por las partes está basada en un análisis funcional que tiene como objeto identificar y comparar las actividades económicamente significativas y las responsabilidades asumidas por las partes independientes y por las partes vinculadas, con incidencia en su estructura y organización.

En este análisis se atenderá a la relevancia económica de esas funciones en términos de su frecuencia, naturaleza y valor para las respectivas partes de la transacción. Deberán identificarse las principales funciones llevadas a cabo por la parte objeto de análisis, con la finalidad de efectuar los ajustes para eliminar cualquier diferencia material en relación con las funciones asumidas por cualquier parte independiente considerada comparable.

Las funciones o actividades a considerar, entre otras, son: a) Investigación y desarrollo. b) Diseño e ingeniería del producto. c) Fabricación, extracción y ensamblaje. d) Compra y manejo de materiales. e) Distribución, comercialización y publicidad. f) Transporte, almacenamiento y servicios de postventa. g) Servicios de apoyo a la gestión.


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h) Servicios administrativos, legales, de contabilidad y finanzas, de crédito y cobranza.

Para identificar y comparar las funciones llevadas a cabo por las partes de la transacción, se tomará en cuenta, adicionalmente:

2.1. Los activos utilizados, entre otros:

(i) La clase de activos utilizados.

(ii) Su naturaleza.

(iii) Antigüedad.

(iv) Valor de mercado.

(v) Situación jurídica.

2.2 Los riesgos de la operación, entre otros:

(i) Riesgos de mercado, incluyendo fluctuaciones en el precio de los insumos y de los productos finales.

(ii) Riesgos financieros, incluyendo fluctuaciones en tipo de cambio de divisas extranjeras y tasas de interés.

(iii) Riesgos de pérdidas asociados con la inversión.

(iv) Riesgo de crédito y cobranza

(v) Riesgos en la calidad del producto.

(vi) Riesgos comerciales generales relacionados con la posesión de bienes, plantas y equipo. (vii) Riesgos relacionados con el éxito o el fracaso de las actividades de investigación y desarrollo.

3. Términos contractuales, incluyendo, entre otros:

a) Condiciones de pago.

b) Volumen de ventas o compras.

c) Responsabilidades, riesgos y beneficios asumidos entre las partes que podrían basarse en:

(i) Las cláusulas contractuales definidas explícita e implícitamente.

(ii) La conducta de las partes en la transacción y los principios económicos que generalmente rigen las relaciones entre partes independientes.

d) Duración del contrato.


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e) Realización de transacciones colaterales o relaciones comerciales continuas entre el comprador y vendedor, incluyendo acuerdos para la presentación de servicios auxiliares.

4. Circunstancias económicas, que pueden ser relevantes para calificar como comparables a dos mercados, entre otros:

a) Ubicación geográfica.

b) Nivel de mercado o fase de comercialización: Distribuidos, mayorista, minorista.

c) Dimensión del mercado y grado de desarrollo económico de cada mercado.

d) El nivel de competencia de los mercados.

e) Las posiciones competitivas relativas a los compradores y vendedores.

f) La participación en el mercado de los productos, bienes y servicios.

g) La disponibilidad de bienes y servicios sustitutos.

h) La condición económica de la industria, incluyendo si está en contracción o expansión.

i) Los costos de producción y los costos de transporte.

j) La naturaleza y extensión de las regulaciones públicas que inciden en los mercados.

5. Estrategias de negocios, tales como:

a) La innovación y el desarrollo de nuevos productos.

b) El grado de diversificación, aversión al riesgo, valoración del impacto de los cambios políticos y de las leyes laborales existentes o previstas.

c) Las estrategias de penetración, permanencia o ampliación de mercados.

Adicionalmente, se podrá tomar en consideración información del contribuyente y de las operaciones comparables correspondientes a dos o más ejercicios anteriores o posteriores al ejercicio materia de fiscalización cuando los ciclos de negocios o de aceptación comercial de sus productos cubran más de un ejercicio; cuando así se requiera para una mejor comprensión de los hechos y circunstancias que podrían haber influido en la determinación del precio; así como cuando se requiera para determinar el origen de las pérdidas declaradas, cuando las mismas son parte de otras pérdidas generadas en transacciones comparables o son el resultado de condiciones concretas de años anteriores.

Artículo 110°-A.- TRANSACCIONES NO COMPARABLES

Para efecto de lo dispuesto en la Ley, no se consideran transacciones comparables entre sí:


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1. Las realizadas entre partes independientes, en cualquiera de los supuestos establecidos en el último párrafo del inciso d) del artículo 32-A de la Ley, cuando una de las partes intervinientes en la transacción posea más del 5% de participación en el capital de la otra parte interviniente y dicha inversión figure como inversión mobiliaria en el activo no corriente en los registros contables y/o estados financieros de las partes intervinientes, o se mantenga como inversión financiera por más de un ejercicio en el activo corriente.

2. Las realizadas por personas, empresas o entidades conformantes de sociedades irregulares, comunidad de bienes, joint ventures, consorcios y demás contratos de colaboración empresarial no considerados como persona jurídica para efecto del Impuesto a la Renta, derivadas de un contrato o acuerdo bajo el cual dichas partes transfieren o prestan bienes o servicios por precios idénticos y que el adquirente o contraparte sea la misma entidad o empresa.

Artículo 111° .- ELIMINACIÓN DE DIFERENCIAS

A fin de eliminar las diferencias, a través de ajustes razonables, entre las transacciones objeto de comparación o entre las características de las partes que las realizan o las funciones que ejecutan, se deberá tener en cuenta, entre otros, los siguientes elementos, según corresponda:

a) Plazo de pago: La diferencia de los plazos de pago será ajustada considerando el valor de los intereses según el plazo concedido para el pago de las obligaciones, la tasa de interés aplicada, las comisiones, gastos administrativos y todo otro tipo de monto incluido en la financiación.

b) Cantidades negociadas: el ajuste deberá ser efectuado sobre la base de la documentación de la empresa vendedora u otra parte independiente, de la que surja la utilización de descuentos o bonificaciones.

c) Propaganda y publicidad: cuando el precio de los bienes, servicios o derechos adquiridos a una parte vinculada involucre el cargo por promoción, propaganda o publicidad, el precio podrá exceder al de la otra parte que no asuma dicho gasto, hasta el monto pagado, por unidad de producto y por este concepto.

Para estos efectos, se precederá según sea la finalidad de la propaganda y publicidad:

1. Si está referida al nombre o la marca de la empresa: los gastos deberán ser prorrateados entre todos los bienes, servicios o derechos vendidos en el país, en función de las cantidades y respectivos valores de los bienes, servicios o derechos.

2. Si esta referida a un producto específico: el prorrateo deberá realizarse en función de las cantidades del producto.

d) Costo de intermediación: cuando se utilicen datos de una empresa que realice gastos de intermediación en la compra de bienes, servicios o derechos y cuyo precio resultara comparable para una empresa comprendida en el ámbito de aplicación de los precios de transferencia y que no está sujeta al referido cargo, el precio del bien, servicio o derecho de esta última podrá exceder al de la primera, hasta el monto correspondiente a ese cargo.

e) Acondicionamiento, flete y seguro: Para fines de la comparación, los precios de los bienes deberán ajustarse en función de las diferencias de costos de los


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materiales utilizados en el acondicionamiento de cada uno y del flete y seguro que inciden en cada caso.

f) Naturaleza física y de contenido: en el caso de bienes, servicios o derechos comparables los precios deberán ser ajustados en función de los costos relativos a la producción del bien, la ejecución del servicio o de los costos referidos a la generación del derecho.

Cuando se aplique el método descrito en el numeral 1) del inciso e) del Artículo 32-A de la Ley y las transacciones utilizadas como comparables se hayan realizado en una moneda distinta a aquella en la que se realizó la transacción para la cual se busca un comparable, el importe a comparar, luego de realizados los ajustes correspondientes, será convertido a la moneda en la que se realizó la transacción en la que se está evaluando, tomándose como base el respectivo tipo de cambio vigente en la fecha de cada transacción.

Tratándose de los métodos descritos en los numerales 2) al 6) del inciso e) del Artículo 32-A de la Ley, no se requerirá conversión a moneda local a efectos de determinar los márgenes o ratios correspondientes.

Artículo 112°.- ANÁLISIS TRANSACCIONAL

La determinación del valor de mercado se realizará transacción por transacción, cuando corresponda, de acuerdo al método que resulte más apropiado, excepto en los casos en los que las transacciones separadas se encuentren estrechamente relacionadas o se trate de operaciones continuadas en las que no es posible efectuar una evaluación independiente de cada transacción, en cuyo caso la evaluación de las transacciones se realizará en forma conjunta usando un mismo método.

En aquellos casos en que varias transacciones hayan sido contratadas de forma integrada corresponderá efectuar una evaluación separada de las mismas a fin de determinar independientemente el valor de mercado para cada elemento, para posteriormente determinar si el valor de la transacción de forma integrada, sería el que hubiesen pactado partes independientes.

Artículo 113°.- METODO DE VALORACIÓN MAS APROPIADO

A efectos de establecer el método de valoración que resulte más apropiado para reflejar la realidad económica de la operación, a que se refiere el inciso e) del Artículo 32°-A de la Ley, se considerará, entre otros, el que:

a) Mejor compatibilice con el giro del negocio, la estructura empresarial o comercial de la empresa o entidad. Entre los criterios relevantes que pueden considerarse se encuentran, entre otros:

1. Método del precio comparable no controlado Compatibiliza con operaciones de compraventa de bienes sobre los cuales existen precios en mercados nacionales o internacionales y con prestaciones de servicios poco complejas.

No compatibiliza con aquellas operaciones que impliquen la cesión definitiva o el otorgamiento de la cesión en uso de intangibles significativos. Tampoco compatibiliza con aquellas operaciones en las cuales los productos objeto de la transacción no sean análogos por naturaleza o calidad; cuando los bienes


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intangibles no sean iguales o similares ni cuando los mercados no sean comparables por sus características o por su volumen.

2. Método del precio de reventa

Compatibiliza con operaciones de distribución, comercialización o reventa de bienes a terceros independientes, siempre que tales bienes no hayan sufrido una alteración o modificación sustantiva o a los cuales no se les ha agregado un valor significativo.

3. Método del costo incrementado

Compatibiliza con operaciones de manufactura, fabricación o ensamblaje de bienes a los que no se les introduce intangibles significativos, se provee de bienes en proceso o donde se proporcionan servicios que agregan bajo riesgo a una operación principal.

4. Método de la partición de utilidades

Compatibiliza con operaciones complejas en las que existen prestaciones o funciones desarrolladas por las partes que se encuentran estrechamente integradas o relacionadas entre sí que no permiten la individualización de cada una de ellas.

5. Método residual de partición de utilidades

Compatibiliza con operaciones en las que adicionalmente se verifica la existencia de intangibles significativos.

6. Método del margen neto transaccional

Considera únicamente los elementos directa o indirectamente relacionados con la operación y aquellos relacionados con la explotación de la actividad.

No se debe tomar en cuenta los ingresos y gastos no relacionados con la operación que afecten significativamente la comparabilidad, por lo que, salvo que se demuestre la imposibilidad de hacerlo, se deberá segmentar los datos financieros y no aplicar el método a toda la empresa si esta lleva a cabo distintas operaciones vinculadas que no se pueden comparar sobre una base combinada con las de una empresa independiente.

No se debe incluir en la comparación los beneficios atribuibles a operaciones que no resulten similares a las operaciones vinculadas objeto de comprobación. No compatibiliza con aquellas transacciones en las que cada parte aporte intangibles significativos. En este caso se utilizará el método indicado en el numeral 5). Los márgenes netos podrán estar basados, entre otras, en las siguientes relaciones:

(i) Utilidades entre ventas netas.

Se utilizará principalmente en operaciones de distribución o comercialización de bienes.

(ii) Utilidades entre costos más gastos operativos

Se utilizará principalmente en operaciones de manufactura, fabricación o ensamblaje de bienes, así como en prestaciones de servicios.


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b) Cuenta con la mejor calidad y cantidad de información disponible para su adecuada aplicación y justificación.

c) Contemple el mas adecuado grado de comparabilidad entre partes, transacciones y funciones.


Para efecto de la aplicación del método de valoración más apropiado, los conceptos de costo de bienes y servicios, costo de producción, utilidad bruta, gastos y activos se determinarán con base a lo dispuesto en las Normas Internacionales de Contabilidad, siempre que no oponga a lo dispuesto en la Ley.

Artículo 113°-A.- MÉTODO DEL PRECIO COMPARABLE NO CONTROLADO APLICABLE A BIENES CON COTIZACIÓN INTERNACIONAL O QUE FIJAN SUS PRECIOS CON REFERENCIA A COTIZACIONES INTERNACIONALES

Para los efectos de lo establecido en el segundo, tercer, cuarto y quinto párrafos del numeral 1 del inciso e) del artículo 32°-A de la Ley, se tendrá en cuenta las siguientes disposiciones:

1. Se entiende por:

a) Mercado internacional, a los mercados formadores de precios de referencia de bienes, en función a sus características, diferencias mensurables, zonas geográficas de procedencia, fletes, calidad, etc., tales como las bolsas de comercio y similares.

b) Rentas pasivas, a las así definidas en el primer párrafo del artículo 114° de la Ley, debiendo tenerse en cuenta lo siguiente:

i. Deberá considerarse como dividendos incluso aquellos a que se refiere el literal b) del numeral 1 del precitado artículo.

ii. No se considerará rentas pasivas a las previstas en el numeral 9 del referido artículo.

c) Término del embarque, a la fecha de control de salida del último bulto que contiene la mercadería por parte de la autoridad aduanera, en la vía terrestre, o a la fecha en que se embarca la última mercadería al medio de transporte, en las demás vías.

d) Término de desembarque, a la fecha en que culmina la descarga del último bulto que contiene la mercadería del medio de transporte.

2. Ajustes que serán aceptados:

El valor de cotización internacional tomado como referencia para determinar el valor de mercado de los bienes podrá ser ajustado para reflejar la modalidad y características de la operación, siempre que se encuentren fehacientemente acreditados mediante documentación técnica especializada tales como informes de peritos independientes o revistas especializadas de reconocido prestigio en el mercado, careciendo de valor cualquier fundamentación de carácter general o basada en hechos generales.


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A tal efecto, y según correspondan al tipo de bien, se aceptarán, entre otros, los siguientes ajustes:

a) Los premios, descuentos y penalidades.

b) Los diferenciales

c) Los gastos de tratamiento o maquila

d) Los gastos de refinación.

3. Acreditación del intermediario internacional Al evaluar la condición del intermediario internacional a que se refiere el literal b) del quinto párrafo del numeral 1) del inciso e) del artículo 32°-A de la Ley, la Administración Tributaria podrá tomar en consideración entre otros, la siguiente documentación:

a) Copia de los documentos que acrediten el cumplimiento de los requisitos legales de constitución e inscripción en el país o territorio respectivo.

b) Copia de la licencia de funcionamiento comercial emitida por la autoridad competente de la localidad donde se encuentre ubicado el establecimiento comercial desde donde administra sus negocios, de corresponder.

c) Copia del documento de inscripción o registro ante la administración tributaria del país de residencia.

d) Copia de los estados financieros correspondientes al año calendario anterior a la fecha de realización de las operaciones de intermediación.

e) Copia del informe de auditoría financiera de una sociedad de auditoría facultada a desempeñar tales funciones de acuerdo con el país en el que se encuentre establecida.

f) Copia de los contratos de intermediación celebrados, en donde conste los términos pactados respecto al tipo de producto, cantidades, fecha y forma de entrega de los bienes, pagos, gastos, penalidades, período de cotización, precio, etc.

4. Los contribuyentes domiciliados en el país deberán presentar ante la SUNAT copia de los contratos celebrados con sus clientes y/o proveedores, según corresponda, en los que se identifique claramente los términos pactados respecto, de ser el caso, a:

a. La cantidad y tipo de bien objeto de la transacción.

b. La forma, plazo y condiciones en que se realizará la entrega.

c. Las condiciones de financiamiento y pago pactadas.

d. Los gastos que asumirá cada parte.

e. El valor de cotización, período de determinación de la misma y mercado internacional tomado como referencia.


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f. Los ajustes al valor de cotización internacional acordados por las partes.

Mediante resolución de superintendencia la SUNAT establecerá los bienes respecto de los cuales se cumplirá la obligación formal prevista en el párrafo anterior, así como la forma, plazo y condiciones para la presentación de la documentación a que se refiere el presente artículo.”

Artículo 114°.- RANGO DE PRECIOS Para la determinación del precio, monto de la contraprestación o margen de utilidad que habría sido utilizado entre partes independientes, en transacciones comparables y que resulte de la aplicación de alguno de los métodos señalados en el inciso e) del artículo 32-A de la Ley,se deberá obtener un rango de precios, monto de contraprestaciones o márgenes de utilidad cuando existan dos o más operaciones comparables. Si el valor convenido entre las partes vinculadas se encuentra dentro del referido rango, aquél se considerará como pactado a valor de mercado. Si por el contrario, el valor convenido se encontrara fuera del rango y como consecuencia de ello se determinara un menor Impuesto a la Renta en el país y en el ejercicio respectivo, el valor de mercado será la mediana de dicho rango. El rango será calculado mediante la aplicación del método intercuartil. Tratándose de la aplicación del método del precio comparable no controlado, si las transacciones tienen un alto nivel de comparabilidad, el rango tendrá como valor mínimo el que corresponda al menor valor de los precios o montos de contraprestaciones de las operaciones comparables y como valor máximo el que corresponda al mayor valor de estos. Para estos efectos, se considera que los precios o montos de contraprestaciones de las operaciones comparables tienen un elevado nivel de comparabilidad si el coeficiente de variación aplicado a los valores de las operaciones comparables no excede del 3%.

Artículo 115°.- DETERMINACIÓN DEL MÉTODO INTERCUARTIL Y CÁLCULO DE LA MEDIANA

Para efectos de este artículo se entenderá como “precios calculados” a los precios, montos de contraprestaciones o márgenes de utilidad calculados por la aplicación de los métodos señalados en el inciso e) del Artículo 32°-A de la Ley sobre dos o más operaciones comparables.

a) Cálculo de la mediana 1. Los precios calculados deberán ser ordenados en forma ascendente.

2. A cada precio así ordenado se le asignará un número entero correlativo empezando por el número 1 (uno) y terminando con el número total de precios calculados que integran la muestra. Los números correlativos asignados corresponden a la posición o el lugar de cada precio en la ordenación ascendente de todos los precios de la muestra.

3. Al número total de elementos de la muestra se le sumará la unidad y el resultado se dividirá entre 2 (dos). El número así obtenido se denominará “posición de la mediana”.

4. Si la “posición de la mediana” es un número entero la mediana será el precio que corresponda a esa posición.

5. Si la “posición de la mediana” es un número formado por una parte entera y por una parte decimal, la mediana se calculará de la siguiente manera:


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(i) Se tomará aquel precio cuya posición o lugar coincida con la parte entera de la “posición de la mediana”.

(ii) Se tomará también aquel precio inmediato superior al precio señalado en el acápite anterior.

(iii) Los precios señalados en los acápites (i) y (ii) se sumarán y el resultado se dividirá entre 2 (dos). La mediana será el resultado de esta operación.

b) Cálculo del rango intercuartil

El rango intercuartil tendrá como valor mínimo el percentil 25 y como valor máximo el percentil 75.

El cálculo del percentil 25 se obtendrá como sigue:

1. A la “posición de la mediana”, sea éste un número con o sin decimales, se le sumará la unidad y el resultado se dividirá entre 2 (dos). El número así obtenido se denominará “posición del percentil 25”.

2. Si la “posición del percentil 25” es un número entero, el percentil 25 será el precio que corresponda a esa posición.

3. Si la “posición del percentil 25” es un número con una parte entera y una parte decimal, el percentil 25 se calculará de la siguiente manera:

(i) Se tomará aquel precio cuya posición o lugar coincida con la parte entera de la “posición del percentil 25”.


(iii) El precio señalado en el acápite (i) se restará del precio señalado en el acápite (ii) y la diferencia se multiplicará sólo por la parte decimal de la “posición del percentil 25.

(iv) El resultado del acápite anterior se sumará al precio señalado en el acápite (i) obteniéndose así el precio que corresponde al percentil 25.

El cálculo del percentil 75 se obtendrá como sigue:

1. A la “posición de la mediana” sea éste un número con o sin decimales, se le restará la unidad y al resultado se le sumará el valor de la “posición del percentil 25”. El número así obtenido se denominará “posición del percentil 75”.

2. Si la “posición del percentil 75” es un número entero, el percentil 75 será el precio que corresponda a esa posición.

3. Si la “posición del percentil 75” es un número con decimales, el percentil 75 se calculará de la siguiente manera:

(i) Se tomará aquel precio cuya posición o lugar coincida con la parte entera de la “posición del percentil 75”.


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(iii) El precio señalado en el acápite (i) se restará del precio señalado en el acápite (ii) y la diferencia se multiplicará sólo por la parte decimal de la “posición del percentil 75”.

(iv) El resultado del acápite anterior se sumará al precio señalado en el acápite (i) obteniéndose el precio que corresponde al percentil 75.

Artículo 116°.- DOCUMENTACIÓN

La documentación e información que podrá respaldar el cálculo de precios de transferencia, respecto de transacciones que generen rentas gravadas y/o costos o gastos deducibles para la determinación del Impuesto, es aquella que se encuentra relacionada con los siguientes elementos:

a) Información de las partes vinculadas y la documentación de la que surja el carácter de la vinculación aludida.

b) Información sobre las transacciones realizadas con partes vinculadas o con sujetos residentes en países o territorios de baja o nula imposición: fecha, su cuantía, la moneda utilizada y contratos, acuerdos o convenios celebrados

c) Estados financieros del ejercicio fiscal del contribuyente, elaborados de acuerdo a los principios de contabilidad generalmente aceptados.

d) En el caso de partes vinculadas que formen parte de un grupo económico:

1. La descripción general de las empresas o entidades que forman parte del grupo.

2. La estructura organizacional del grupo con un detalles del rol que desempeña cada una de las empresas o entidades que lo integran y las actividades que específicamente desarrollan.

3. La articulación de la propiedad al interior del grupo con la descripción de:

(i) Los socios o integrantes de cada una de las empresas o entidades, con indicación del porcentaje que representa su participación en el capital social o patrimonio de la entidad.

(ii) El lugar de residencia de cada uno de los socios e integrantes de la empresas o entidades del grupo, con excepción de aquellos socios o integrantes adquirentes de parte del capital o patrimonio colocado mediante oferta pública a través de bolsas o mecanismos centralizados de negociación.

(iii) El lugar de residencia o domicilio de cada una de las empresas o lugar de constitución de las entidades.

(iv) La lista de las empresas integrantes del grupo autorizadas a cotizar en bolsa, con indicación de la denominación de la entidad y el lugar donde fue otorgada dicha autorización.


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Para los fines de este artículo y del siguiente, el término “grupo económico” designa tanto a la empresa o entidad que conserva la documentación e información que aquí se indica en su interrelación con todas sus partes vinculadas o las partes vinculadas de éstas, según los criterios señalados en el Artículo 24°, salvo en el caso del segundo párrafo del citado artículo.

e) Factores que influyen en la fijación de los precios:

1. Operaciones de compensación entre los miembros del grupo.

2. Acuerdos de distribución de gastos al interior del grupo.

3. Contratos de fijación de precios o distribución de utilidades.

f) Estados de costos de producción y costos de las mercancías y/o servicios vendidos o prestados, según corresponda, distinguiendo los que corresponden a los vendidos o prestados a partes vinculadas de los que no lo son.

g) Papeles de trabajo con el detalle de los cálculos efectuados por el contribuyente para ajustar las diferencias resultantes de los criterios de comparabilidad, conforme al método de valoración más apropiado.

h) Papeles de trabajo donde se deja constancia de la determinación del rango y el valor resultante de la aplicación de la metodología de cálculo.

i) Cualquier otra documentación o información relevante que contribuya a acreditar que los precios utilizados en las transacciones con partes vinculadas o con sujetos residentes en países o territorios de baja o nula imposición, son los que hubieran utilizado partes independientes en condiciones iguales o similares.

La información a que se refieren los literales g) y h) sólo será exigible a los contribuyentes obligados a contar con Estudio Técnico de precio de transferencia.

Los contribuyentes deberán conservar, durante el plazo de prescripción, la documentación enumerada en los incisos anteriores.

Artículo 117.- INFORMACIÓN MINÍMA A CONSIGNAR EN EL ESTUDIO TÉCNICO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA

De acuerdo a lo establecido en el segundo párrafo del literal g) del artículo 32-A de la Ley, el Estudio Técnico de Precios de Transferencia deberá contener, entre otras, la siguiente información, cuando fuera aplicable, respecto de transacciones que generen rentas gravadas y/o costos o gastos deducibles para la determinación del Impuesto:

a) Información de las transacciones con partes vinculadas:

1. Acuerdos o contratos que rigen las relaciones entre las partes vinculadas.

2. Productos y/o servicios ofrecidos y mercados en los que actúa, con descripción de la actividad productiva y de los flujos económicos que soporta (negocio, productos, proveedores o clientes).

3. Intangibles involucrados, trascendencia económica y propiedad de los mismos.


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4. Distribución entre las partes intervinientes del resultado de la operación que se deriva de la aplicación del método de valoración utilizado.

5. Estructura organizacional del grupo y de las empresas o entidades que lo integran a nivel nacional y/o mundial.

b) Información económico- financiera del contribuyente:

1. Estados financieros

2. Presupuestos y proyecciones de su actividad y desarrollo.

3. Descripciones de los flujos financieros fundamentales.

c) Información funcional:

1. Descripción de las funciones realizadas por la empresa o entidad al interior de un grupo económico o no, en relación con las funciones globales realizadas por las partes en su conjunto, entre ellas, distribución, control de calidad, publicidad y marketing, recursos humanos, inventarios, investigación y desarrollo.

2. Descripción de los riesgos asumidos por la empresa o entidad desde cuya perspectiva se prepara la documentación.

3. Activos asignados a la empresa o entidad.

d) Operaciones a las que se aplica precios de transferencia:

1. Descripción desde un punto de vista técnico, jurídico, económico y financiero, de las operaciones a las que se aplican precios de transferencia.

2. Compra y/o venta de bienes, prestación de servicios, transferencia de intangibles u otras operaciones económicas a terceros independientes durante el ejercicio materia de evaluación.

e) Elección del Método y Análisis de Comparabilidad:

1. Información disponible sobre operaciones idénticas o similares de otras empresas o entidades que operan en los mismos mercados y de los precios, de ser conocidos, que las mismas aplican en operaciones comparables, con partes independientes, a las que son objeto de análisis.

2. Descripción de las fuentes de las cuales se ha tomado la información. 3. Justificación de la selección de la información realizada.

4. Determinación y descripción del método de valoración que se utiliza, destacando las circunstancia económicas que deben entenderse básicas para su aplicación.

5. Justificación y cálculo de los ajustes realizados.

6. Valor y/o rango de precios o márgenes de utilidades que se derivan de la aplicación del método utilizado.


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Este listado de información mínima en ningún caso constituye limitación para que se introduzca información adicional que, a juicio del deudor tributario, ayude a un mejor sujeto del valor o rango de precios que resultan de la aplicación del método elegido.

Los contribuyentes que realicen transacciones desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición se deberán ceñir a lo establecido en este artículo en lo que les sea pertinente.”

Artículo 118.- ACUERDOS ANTICIPADOS DE PRECIOS La celebración de acuerdos anticipados de precios a que se refiere el inciso f) del artículo 32°-A de la Ley se sujetará a las siguientes disposiciones: I. Acuerdos anticipados de precios celebrados entre el contribuyente domiciliado y la Administración Tributaria a) Características de los acuerdos anticipados de precios 1. Los acuerdos anticipados de precios son convenios de derecho civil celebrados entre la Administración Tributaria y los contribuyentes domiciliados que realicen operaciones con sus partes vinculadas o desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición. 2. Tienen por objeto determinar la metodología, y de ser el caso el precio, que sustente las diferentes transacciones que el contribuyente realice con partes vinculadas o desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición. 3. No pueden ser modificados o dejados sin efecto en forma unilateral, salvo en los casos señalados en los incisos h) e i). 4. Tienen un plazo de vigencia de acuerdo a lo señalado por el inciso g). b) Presentación de la propuesta Los contribuyentes domiciliados interesados en celebrar un acuerdo anticipado de precios podrán sostener reuniones preliminares con la Administración Tributaria para explicar su pretensión y evaluar la viabilidad de la misma. Los contribuyentes que decidan celebrar el mencionado acuerdo deberán presentar a la Administración Tributaria, con carácter previo a la realización de operaciones, una propuesta de valoración de las transacciones futuras que efectúen con sus partes vinculadas o desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición. La propuesta de valoración se podrá referir a una o más transacciones individualmente consideradas. En la propuesta se deberá aportar la información y documentación necesarias para explicar los hechos relevantes de la metodología a utilizarse y de ser el caso del precio determinado y acreditar que dicha transacción o transacciones se realizarán dentro de las condiciones que hubieran utilizado partes independientes en transacciones comparables. La propuesta de valoración deberá ser suscrita por la totalidad de las partes vinculadas que participen en la operación. La SUNAT mediante Resolución de Superintendencia establecerá la forma, plazo y condiciones para sostener las reuniones previas, presentar la información y documentación que sustente la propuesta del acuerdo anticipado de precios, así como la propuesta de modificación de aquella. c) Contenido de la propuesta La propuesta para la celebración del acuerdo anticipado de precios contendrá principalmente: 1. La descripción de la transacción o transacciones que formarán parte del acuerdo. 2. Las partes vinculadas que intervienen en las transacciones y que formarán parte del acuerdo. 3. El método de valoración que resulte más apropiado.


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4. La selección de las empresas o transacciones comparables y la información que la sustente. 5. Los ejercicios gravables sobre los cuales los comparables han sido analizados. 6. Los ajustes correspondientes a los comparables seleccionados. 7. El precio o, de ser el caso, un rango de precios, monto de contraprestación o margen de utilidad. 8. Las hipótesis de base sobre las que se formula la propuesta. La Administración Tributaria evaluará la propuesta recibida, pudiendo convocar al contribuyente para una mejor sustentación o solicitarle información complementaria. d) Plazo para examinar la propuesta La Administración Tributaria dispondrá de un plazo de veinticuatro (24) meses, contado desde la fecha en que se presentó la propuesta, para aprobarla o desestimarla. El plazo podrá ser prorrogado por doce (12) meses más. Tanto la aprobación como la desestimación de la propuesta deberán estar sustentadas en informe técnico. El cómputo del plazo establecido en el párrafo anterior se suspenderá por el período que medie entre el requerimiento de información complementaria que solicite la Administración Tributaria y la fecha de entrega de la misma por parte del contribuyente. Dicha suspensión tendrá efectos por los requerimientos de información que la Administración Tributaria realice durante los primeros (3) tres meses del plazo señalado en el párrafo anterior. e) Aprobación o desestimación de la propuesta Una vez examinada la propuesta a que se refiere el inciso c) de este artículo, la Administración Tributaria podrá: 1. Aprobar la propuesta formulada por el contribuyente. 2. Aprobar otra propuesta alternativa a la formulada originalmente por el contribuyente, en consenso con éste. 3. Desestimar la propuesta formulada por el contribuyente. En caso de aprobación de la propuesta, la Administración Tributaria y el contribuyente suscribirán un acuerdo anticipado de precios debiendo ambos aplicar lo que resulte de él. El acuerdo anticipado de precios deberá contener una cláusula que prevea la posibilidad de modificarlo o dejarlo sin efecto, en caso que una variación importante de las operaciones de la empresa o de las circunstancias o condiciones económicas afecte severamente la fiabilidad de la metodología utilizada, de modo tal que las empresas independientes hubieran considerado estos cambios como significativos para la determinación de sus precios. No se podrá aprobar la propuesta, si queda acreditado que el contribuyente o cualquiera de las partes vinculadas que intervienen en las transacciones que formarán parte del acuerdo o los representantes de cualquiera de ellas actuando en calidad de tales, para el caso de personas jurídicas, tiene una sentencia condenatoria vigente por delitos tributarios o aduaneros. El desistimiento de cualquiera de las partes vinculadas sobre la propuesta implicará la automática desestimación de la misma. f) Suscripción de acuerdos anticipados de precios Mediante Resolución de Superintendencia de la SUNAT se aprobará la forma y condiciones para suscribir un acuerdo anticipado de precios. g) Vigencia de los acuerdos anticipados de precios Los acuerdos anticipados de precios se aplicarán al ejercicio gravable en curso en el que hayan sido aprobados y durante los tres (3) ejercicios gravables posteriores. h) Modificación del acuerdo anticipado de precios El acuerdo anticipado de precios vigente podrá ser modificado, a solicitud del contribuyente o de la Administración Tributaria, en caso se produzca la situación a la que alude el tercer párrafo del numeral e) del presente artículo. A tal efecto, se seguirá el siguiente procedimiento: 1. La propuesta de modificación formulada por el contribuyente se rige por las mismas condiciones establecidas para la presentación de la propuesta original. La


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Administración Tributaria dispondrá de un plazo de doce (12) meses, contado desde la fecha en que se presentó dicha propuesta, para su examen. Una vez examinada la propuesta de modificación formulada por el contribuyente, la Administración Tributaria podrá: i) Aprobarla. ii) Aprobar otra propuesta alternativa a la formulada por el contribuyente, en consenso con éste. iii) Desestimarla, confirmando el acuerdo anticipado de precios previamente aprobado y que se encuentre vigente o dejándolo sin efecto para lo cual se requiere el consentimiento del contribuyente. En este último caso, las operaciones que se realicen entre las partes vinculadas o desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición se deberán valorar sujetándose a las disposiciones generales previstas en el artículo 32°-A de la Ley, a partir de la fecha en que el acuerdo se deje sin efecto. La modificación o la decisión de dejar sin efecto los acuerdos anticipados de precios se aplicará desde el ejercicio gravable en que se presentó la propuesta de modificación. El desistimiento de cualquiera de las partes vinculadas sobre la propuesta de modificación formulada implicará la automática desestimación de la misma. 2. Si la Administración considera que se ha producido la situación a la que alude el tercer párrafo del numeral e) del presente artículo, requerirá al contribuyente para que, en un plazo de 3 meses contados a partir del día siguiente de la notificación del requerimiento, presente una propuesta de modificación, debidamente sustentada, o exponga y compruebe suficientemente, por escrito, las razones para no efectuar dicha modificación. La Administración Tributaria dispondrá de un plazo de doce (12) meses, contado desde la fecha en que se presentó dicha propuesta, para su examen. Una vez examinada la propuesta de modificación presentada por el contribuyente, o las razones expuestas para que no proceda dicha modificación, la Administración Tributaria podrá: i) Aprobar la propuesta de modificación presentada. ii) Formular y aprobar una propuesta alternativa, en consenso con el contribuyente. iii) Confirmar el acuerdo anticipado de precios que se encuentre vigente. iv) Dejar sin efecto el acuerdo anticipado de precios, si el contribuyente no presenta una propuesta de modificación en el plazo señalado, no expone ni comprueba las razones para no efectuarla, o presenta una propuesta de modificación que no es aceptada por la Administración Tributaria. En estos casos, las operaciones que se realicen entre las partes vinculadas o desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición se deberán valorar sujetándose a las disposiciones generales previstas en el artículo 32-A de la Ley, a partir de la fecha en que el acuerdo se deje sin efecto. La modificación o la decisión de dejar sin efecto los acuerdos anticipados de precios se aplicará desde el ejercicio gravable en que se presentó la propuesta de modificación. i) Ineficacia del acuerdo anticipado de precios La Administración Tributaria, unilateralmente, dejará sin efecto los acuerdos celebrados, en los siguientes casos: 1. Desde la fecha de su entrada en vigencia, en caso quede acreditado que el contribuyente o cualquiera de las partes vinculadas que intervienen en las transacciones que forman parte del acuerdo o los representantes de cualquiera de ellas, actuando en calidad de tales, para el caso de personas jurídicas, tiene una sentencia condenatoria vigente por delitos tributarios o aduaneros. Lo dispuesto en este numeral también se aplica respecto de las empresas o los representantes de cualquiera de ellas actuando en calidad de tales, para el caso de personas jurídicas, con las que el contribuyente ha realizado operaciones desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición. 2. En caso de incumplimiento de los términos y condiciones previstos en el acuerdo, a partir de la fecha en que tal incumplimiento se hubiere verificado. En los


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supuestos anteriores, las operaciones realizadas entre las partes vinculadas se deberán valorar sujetándose a las disposiciones generales previstas en el artículo 32°-A de la Ley desde la fecha en que el acuerdo quede sin efecto. j) Facultad de fiscalización La celebración de un acuerdo anticipado de precios no limita la facultad de fiscalización de la Administración Tributaria. Sin embargo, la SUNAT no podrá objetar la valoración de las transacciones contenidas en los acuerdos, siempre y cuando las operaciones se hayan efectuado según los términos del Acuerdo, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso i). k) Impugnabilidad Los acuerdos anticipados de precios, la opinión técnica de la Administración Tributaria que sustenta la aprobación o desestimación de la propuesta para celebrar un acuerdo anticipado de precios, su modificación o la opinión técnica mediante la cual se dejen sin efectos los citados acuerdos no serán objeto de impugnación por los medios previstos en el Código Tributario u otras disposiciones legales, sin perjuicio de la interposición de los recursos que correspondan contra los actos de determinación de la obligación tributaria que se pudiera emitir como consecuencia de la aplicación de las normas previstas en este capítulo. l) Presentación de informe Los contribuyentes que suscriban un acuerdo anticipado de precios deberán presentar, junto con la declaración jurada informativa establecida en el inciso g) del artículo 32°-A de la Ley, un informe anual que describa las operaciones efectuadas en el ejercicio y demuestre el cumplimiento de las cláusulas y condiciones de dicho acuerdo, incluyendo la información necesaria para decidir si se han cumplido las hipótesis de base. Mediante resolución de superintendencia de la SUNAT se aprobará la forma y condiciones en que el informe deberá ser presentado. II. Acuerdos celebrados entre Administraciones Tributarias La celebración de acuerdos anticipados de precios con las administraciones tributarias de los países con los cuales la República del Perú hubiese celebrado convenios internacionales para evitar la doble imposición se realizará en el marco de los procedimientos amistosos previstos en ellos.

Artículo 119°.- GASTOS EN PAÍSES O TERRITORIOS DE BAJA O NULA IMPOSICIÓN

Los gastos deducibles a que se refiere el inciso m) del artículo 44° de la Ley se sujetan a las disposiciones de valor de mercado previstas en el Artículo 32°- A de la Ley.

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES

Primera.- VIGENCIA

El presente decreto supremo será refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas, y entrará en vigencia a partir del 1 de enero de 2013, con excepción de lo dispuesto en el tercer párrafo del numeral 2. del inciso a) del artículo 11° del Reglamento que entrará en vigencia a partir del día siguiente de su publicación en el Diario Oficial El Peruano.


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Cuarta.- MÉTODO DEL PRECIO COMPARABLE NO CONTROLADO APLICABLE A BIENES CON COTIZACIÓN INTERNACIONAL O QUE FIJAN SUS PRECIOS CON REFERENCIA A COTIZACIONES INTERNACIONALES

De conformidad con el cuarto párrafo del numeral 1) del inciso e) del artículo 32°-A de la Ley, lo previsto en el segundo párrafo y siguientes del referido numeral 1), así como lo dispuesto por el artículo 113°-A del Reglamento, con excepción de lo señalado en el numeral 4 del citado artículo, será de aplicación respecto de los bienes que se señale mediante decreto supremo.


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ANEXO C: ARTICULO 24 DEL REGLAMENTO

Artículo 24°.- PARTES VINCULADAS

Para efecto de lo dispuesto en la Ley, se entenderá que dos o más personas, empresas o entidades son partes vinculadas cuando se de cualquiera de las siguientes situaciones.

1. Una persona natural o jurídica posea más de treinta por ciento (30%) del capital de otra persona jurídica, directamente o por intermedio de un tercero.

2. Más del treinta por ciento (30%) del capital de dos (2) o más personas jurídicas pertenezca a una misma persona natural o jurídica, directamente o por intermedio de un tercero.

3. En cualesquiera de los casos anteriores, cuando la indicada proporción del capital pertenezca a cónyuges entre sí o a personas naturales vinculadas hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad.

4. El capital de dos (2) o más personas jurídicas pertenezca en más del treinta por ciento (30%) a socios comunes a éstas.

5. Las personas jurídicas o entidades cuenten con una o más directores, gerentes, administradores u otros directivos comunes, que tengan poder de decisión en los acuerdos financieros, operativos y/o comerciales que se adopten.

6. Dos o más personas naturales o jurídicas consoliden Estados Financieros.

7. Exista un contrato de colaboración empresarial con contabilidad independiente, en cuyo caso el contrato se considerará vinculado con aquellas partes contratantes que participen, directamente o por intermedio de un tercero, en mas del treinta por ciento (30%) en el patrimonio del contrato o cuando alguna de las partes contratantes tengan poder de decisión en los acuerdos financieros, comerciales u operativos que se adopten para el desarrollo del contrato, caso en el cual la parte contratante que ejerza el poder de decisión se encontrará vinculado con el contrato.

8. En el caso de un contrato de colaboración empresarial sin contabilidad independiente, la vinculación entre cada una de las partes integrantes del contrato y la contraparte deberá verificarse individualmente, aplicando algunos de los criterios de vinculación establecidos en este artículo. Se entiende por contraparte a la persona natural o jurídica con las que las partes integrantes celebren alguna operación con el fin de alcanzar el objeto del contrato.

9. Exista un contrato de asociación en participación, en el que alguno de los asociados, directa o indirectamente, participe en mas del treinta por ciento (30%) en los resultados o en las utilidades de uno o varios negocios del asociante, en cuyo caso se considerará que existe vinculación entre el asociante y cada uno de sus asociados. También se considerará que existe vinculación cuando alguno de los asociados tenga poder de decisión en los aspectos financieros, comerciales u


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operativos en uno o varios negocios del asociante.

10. Una empresa no domiciliada tenga uno o mas establecimientos permanentes en el país, en cuyo caso existirá vinculación entre la empresa no domiciliada y cada uno de sus establecimientos permanentes y entre todos ellos entre si.

11. Una empresa domiciliada en territorio peruano tenga uno o mas establecimientos permanentes en el extranjero, en cuyo caso existirá vinculación entre la empresa domiciliada y cada uno de sus establecimientos permanentes.

12. Una persona natural o jurídica ejerza influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de una o mas personas jurídicas o entidades. En tal situación, se considerará que las personas jurídicas o entidades influidas están vinculadas entre si y con la persona natural o jurídica que ejerce dicha influencia. Se entiende que una persona natural o jurídica ejerce influencia dominante cuando, en la adopción del acuerdo, ejerce o controla la mayoría absoluta de votos para la toma de decisiones en los órganos de administración de la persona jurídica o entidad. En el caso de decisiones relacionadas con los asuntos mencionados en el artículo 126° de la Ley General de Sociedades, existirá influencia dominante de la persona natural o jurídica que, participando en la adopción del acuerdo, por si misma o con la intervención de votos de terceros, tiene en el acto de votación el mayor número de acciones suscritas con derecho a voto, siempre y cuando cuente con, al menos, el diez por ciento (10%) de las acciones suscritas con derecho a voto.

También se otorgará el tratamiento de partes vinculadas cuando una persona, empresa o entidad domiciliada en el país realice, en el ejercicio gravable anterior, el ochenta por ciento (80%) o mas de sus ventas de bienes, prestación de servicios u otro tipo de operaciones, con una persona, empresa o entidad domiciliada en el país o con personas, empresas o entidades vinculadas entre si, domiciliadas en el país, siempre que tales operaciones, a su vez, representen por lo menos el treinta por ciento (30%) de las compras o adquisiciones de la otra parte en el mismo período. Tratándose de empresas que tengan actividades por períodos mayores a tres ejercicios gravables, tales porcentajes se calcularán teniendo en cuenta el porcentaje promedio de ventas o compras, según sea el caso, realizadas en los tres ejercicios gravables inmediatos anteriores. Lo dispuesto en este párrafo no será de aplicación a las operaciones que realicen las empresas que conforman la Actividad Empresarial del Estado, en las cuales la participación del Estado sea mayor al cincuenta por ciento (50%) del capital.

La vinculación, de acuerdo a alguno de los criterios establecidos en este artículo, también operará cuando la transacción sea realizada utilizando personas o entidades interpuestas, domiciliadas o no en el país con el propósito de encubrir una transacción entre partes vinculadas.

La vinculación quedará configurada y regirá de acuerdo a las siguientes reglas:

3. En el caso de los numerales 1) al 11) cuando se verifique la causal. Configurada la vinculación, ésta regirá desde ese momento hasta el cierre del ejercicio gravable, salvo que la causal de vinculación haya cesado con anterioridad a dicha fecha, en cuyo caso la vinculación se configurará en


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dicho período.

4. En el caso del numeral 12), desde la fecha de adopción del acuerdo hasta el cierre del ejercicio gravable siguiente.

5. En el caso al que se refiere el segundo párrafo de este artículo, los porcentajes de ventas, prestación de servicios u otro tipo de operaciones así como los porcentajes de compras o adquisiciones, serán verificados al cierre de cada ejercicio gravable. Configurada la vinculación, ésta regirá por todo el ejercicio siguiente.

Adicionalmente, para efecto de los dispuesto en el inciso 1) del segundo párrafo del Artículo 36° de la Ley, también se configura la vinculación cuando el enajenante es cónyuge, concubino o pariente del adquiriente hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.

(Artículo 24° sustituido por el Artículo 2° del Decreto Supremo N° 190-2005-EF, publicado el 31 de diciembre de 2005 y vigente a partir del 01 de enero de 2006).


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ANEXO D: ANEXO AL REGLAMENTO

ANEXO LISTA DE PAÍSES O TERRITORIOS

CONSIDERADOS DE BAJA O NULA IMPOSICIÓN

1. Alderney

2. Andorra

3. Anguila

4. Antigua y Barbuda

5. Antillas Neerlandesas

6. Aruba

7. Bahamas

8. Bahrain

9. Barbados

10. Belice

11. Bermuda

12. Chipre

13. Dominica

14. Guernsey

15. Gibraltar

16. Granada

17. Hong Kong

18. Isla de Man

19. Islas Caimán

20. Islas Cook

21. Islas Marshall

22. Islas Turcas y Caícos

23. Islas Vírgenes Británicas


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24. Islas Vírgenes de Estados Unidos de América

25. Jersey

26. Labuán

27. Liberia

28. Liechtenstein

29. Luxemburgo

30. Madeira

31. Maldivas

32. Mónaco

33. Monserrat

34. Nauru

35. Niue

36. Panamá

37. Samoa Occidental

38. San Cristóbal y Nevis

39. San Vicente y las Granadinas

40. Santa Lucía

41. Seychelles

42. Tonga

43. Vanuatu


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ANEXO D: RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA Nº 175-2013/SUNAT RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA Nº 175-2013/SUNAT Lima, 29 de mayo de 2013 CONSIDERANDO: Que mediante la Resolución de Superintendencia Nº 167- 2006/SUNAT se establecen excepciones a la obligación de presentar la declaración jurada anual informativa y de contar con el estudio técnico de precios de transferencia; Que posteriormente, el artículo 9° del Decreto Legislativo Nº 1112 modifica, entre otros, el primer párrafo del inciso a) del artículo 32°-A del Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 179-2004-EF y normas modificatorias, para establecer, refiriéndose al ámbito de aplicación de las normas de precios de transferencia, que éstas serán de aplicación a las transacciones realizadas por los contribuyentes del impuesto con sus partes vinculadas o a las que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición; Que asimismo, el primer párrafo del inciso g) del referido artículo 32°-A, dispone que los contribuyentes sujetos al ámbito de aplicación de las normas de precios de transferencia deberán presentar anualmente una declaración jurada informativa de las transacciones que realicen con partes vinculadas o con sujetos residentes en territorios o países de baja o nula imposición, en la forma, plazo y condiciones que establezca la SUNAT; Que a su vez, el segundo párrafo del citado inciso g) señala que dichos contribuyentes deberán conservar la documentación e información detallada por cada transacción, cuando corresponda, que respalde el cálculo de los precios de transferencia, la metodología utilizada y los criterios considerados por los contribuyentes, para lo cual deberán contar con un Estudio Técnico que respalde el cálculo de los precios de transferencia; Que por su parte, el tercer párrafo del aludido inciso g), modificado por el artículo 9° del Decreto Legislativo Nº 1112, dispone que las obligaciones formales previstas en el referido inciso sólo serán de aplicación respecto de transacciones que generen rentas gravadas y/o costos o gastos deducibles para la determinación del impuesto; añade dicho párrafo que la SUNAT podrá exceptuar de la obligación de presentar la declaración jurada informativa, recabar la documentación e información detallada por transacción y/o de contar con el estudio técnico de precios de transferencia; Que estando a lo expuesto resulta necesario modificar la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT a fin de adoptar la regulación prevista respecto de la exigibilidad de las obligaciones formales previstas en el aludido inciso g) y exceptuar de las mismas, incluso cuando se trate de transacciones que se hubieran realizado desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición;


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Que de otro lado, el numeral 6 del artículo 87° del TUO del Código Tributario, aprobado por el Decreto Supremo Nº 135-99-EF y normas modificatorias, señala que los administrados deberán proporcionar a la Administración Tributaria la información que esta requiera sobre sus actividades, de acuerdo a la forma, plazo y condiciones establecidas; Que a su vez, el numeral 5 de dicho artículo prevé que los administrados deberán presentar en las oficinas fiscales o ante los funcionarios autorizados, según señale la Administración, los informes y demás documentos relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias, en la forma, plazos y condiciones que le sean requeridos; Que a fin de reducir las inconsistencias que se vienen detectando dado el lapso transcurrido entre la presentación de la declaración jurada anual informativa y la exhibición del estudio técnico de precios de transferencia, resulta conveniente establecer la obligación de presentar dicho estudio técnico conjuntamente con la referida declaración jurada en la forma, plazo y condiciones que señale la SUNAT; Que de otro lado, con la finalidad de adecuar la versión vigente del PDT Precios de Transferencia - Formulario Virtual Nº 3560, aprobada por la Resolución de Superintendencia Nº 169-2009/SUNAT, a las modificaciones reseñadas en los considerandos precedentes, resulta necesario aprobar una nueva versión del referido PDT; En uso de las facultades conferidas por el inciso g) del artículo 32°-A del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, los numerales 6 y 5 del artículo 87° del TUO del Código Tributario, el artículo 11° del Decreto Legislativo Nº 501, Ley General de la SUNAT y normas modificatorias, el artículo 5° de la Ley Nº 29816, Ley de Fortalecimiento de la SUNAT, y el inciso q) del artículo 19 del Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT, aprobado por el Decreto Supremo Nº 115-2002-PCM; SE RESUELVE: ARTÍCULO 1°.- DEFINICIONES Sustitúyase los numerales 2 y 3 del artículo 1° de la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT y normas modificatorias, por los siguientes textos: “Artículo 1°.- DEFINICIONES Para efecto de la presente resolución, se entenderá por: (…) 2. Monto de Operaciones: A la suma de los montos numéricos pactados entre las partes, sin distinguir signo positivo o negativo, de los conceptos que se señalan a continuación y que correspondan a las transacciones realizadas con partes vinculadas y a las que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición: (i) Los ingresos devengados en el ejercicio que generen rentas gravadas; y, (ii) Las adquisiciones de bienes y/o servicios y cualquier otro tipo de transacciones realizadas en el ejercicio que: (ii.1) Resulten costos o gastos deducibles para la determinación del Impuesto a la Renta.


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(ii.2) No siendo deducibles para la determinación del Impuesto a la Renta, resulten rentas gravadas de fuente peruana para una de las partes. Tratándose de transferencias de propiedad a título gratuito se deberá considerar el importe del costo computable del bien. Para la determinación del monto de operaciones no se tomará en cuenta el monto de las contraprestaciones a que se refiere el último párrafo del artículo 108° del Reglamento de la Ley, aprobado por el Decreto Supremo Nº 122-94-EF y normas modificatorias. 3. SUNAT: A la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria.” ARTÍCULO 2°.- ÁMBITO DE APLICACIÓN Sustitúyase el artículo 2° de la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT y normas modificatorias, por el siguiente texto: “Artículo 2°.- ÁMBITO DE APLICACIÓN La presente Resolución señala a los contribuyentes que están obligados al cumplimiento de las obligaciones formales a que se refiere el literal g) del artículo 32°-A de la Ley, relativas a declaración jurada anual informativa y contar con el estudio técnico de precios de transferencia, y a los exceptuados de aquellas; así como establece la obligación de presentar dicho estudio técnico en la forma, plazo y condiciones que al efecto se señalen.” ARTÍCULO 3°.- OBLIGADOS A PRESENTAR LA DECLARACIÓN JURADA ANUAL INFORMATIVA Sustitúyase el artículo 3° de la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT y normas modificatorias, por el siguiente texto: “Artículo 3°.- OBLIGADOS A PRESENTAR LA DECLARACIÓN JURADA ANUAL INFORMATIVA Los contribuyentes que, de acuerdo a la Ley, tengan la condición de domiciliados en el país deberán presentar una declaración jurada anual informativa cuando en el ejercicio gravable al que corresponda la declaración: (i) realicen transacciones cuyo monto de operaciones supere los doscientos mil y 00/100 Nuevos Soles (S/. 200 000,00); y/o, (ii) enajenen bienes a sus partes vinculadas y/o desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición, cuyo valor de mercado sea inferior a su costo computable. Las transacciones que serán objeto de la declaración a que se refiere el párrafo anterior serán todas las comprendidas en el monto de operaciones.” ARTÍCULO 4°.- OBLIGADOS A CONTAR CON EL ESTUDIO TÉCNICO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA Sustitúyase el artículo 4° de la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT y normas modificatorias, por el siguiente texto: “Artículo 4°.- OBLIGADOS A CONTAR CON EL ESTUDIO TÉCNICO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA Los contribuyentes que, de acuerdo a la Ley, tengan la condición de domiciliados en el país deberán contar con un estudio técnico de precios de transferencia cuando en el ejercicio gravable: (i) los ingresos devengados superen los seis millones y 00/100 Nuevos Soles (S/. 6 000 000,00) y el monto de operaciones supere un millón y 00/100


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Nuevos Soles (S/. 1 000 000,00); y/o, (ii) enajenen bienes a sus partes vinculadas y/o desde, hacia o a través de países o territorios de baja o nula imposición, cuyo valor de mercado sea inferior a su costo computable. Las transacciones que serán objeto del estudio técnico a que se refiere el párrafo anterior serán todas las comprendidas en el monto de operaciones.” ARTÍCULO 5°.- OBLIGADOS A PRESENTAR EL ESTUDIO TÉNICO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA Incorpórese como artículo 4°-A a la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT y normas modificatorias, el siguiente texto: “Artículo 4°-A.- OBLIGADOS A PRESENTAR EL ESTUDIO TÉCNICO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA Los contribuyentes a que se refiere el artículo anterior deberán presentar el estudio técnico de precios de transferencia en archivo de Formato de Documento Portátil (PDF), conjuntamente con la declaración jurada anual informativa de precios de transferencia, para lo cual deberán adjuntar dicho archivo al PDT Precios de Transferencia - Formulario Virtual Nº 3560.” ARTÍCULO 6°.- EXCEPCIONES Sustitúyase el encabezado del artículo 5° de la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT y normas modificatorias, por el siguiente texto: “Artículo 5°.- EXCEPCIONES Se exceptúa de la obligación de presentar la declaración jurada anual informativa y de contar y presentar el estudio técnico de precios de transferencia: (…)” DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES PRIMERA.- VIGENCIA La presente norma entrará en vigencia al día siguiente de su publicación en el Diario Oficial El Peruano. SEGUNDA.- APROBACIÓN Y USo DE LA NUEVA VERSIÒN DEL PDT PRECIOS DE TRANSFERENCIA - FORMULARIO VIRTUAL Nº 3560 Apruébase la versión 1.3 del PDT Precios de Transferencia - Formulario Virtual Nº 3560, la cual estará a disposición de los interesados, a partir del 1 de junio de 2013, en SUNAT Virtual y será utilizada a partir de dicha fecha, incluso si se trata de declaraciones rectificatorias, independientemente del ejercicio al que correspondan las declaraciones. La SUNAT, a través de sus dependencias, facilitará la obtención del citado PDT. TERCERA.- UTILIZACIÓN DEL PDT PRECIOS DE TRANSFERENCIA - FORMULARIO VIRTUAL Nº 3560 - VERSIÓN 1.2 El PDT Precios de Transferencia - Formulario Virtual Nº 3560 - versión 1.2 sólo podrá ser utilizado hasta el 31 de mayo de 2013.


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CUARTA.- PLAZO PARA PRESENTAR LA DECLARACIÓN JURADA ANUAL INFORMATIVA Y EL ESTUDIO TÉCNICO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA CORRESPONDIENTES AL EJERCICIO 2012 Por excepción, la declaración jurada anual informativa y el estudio técnico de precios de transferencia correspondientes al ejercicio 2012 serán presentados por los contribuyentes obligados, de acuerdo al cronograma de vencimientos para las obligaciones tributarias del período tributario setiembre de 2013, establecido en la tabla contenida en el Anexo 1 de la Resolución de Superintendencia Nº 302-2012/SUNAT. A tal efecto, los contribuyentes a que se refiere el párrafo anterior que hubieran sido incorporados en el Régimen de Buenos Contribuyentes deberán considerar la fecha que corresponda a dicho régimen. DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA DEROGATORIA ÚNICA.- DERÓGUESE LA PRIMERA DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA FINAL DE LA RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA Nº 167-2006/SUNAT Deróguese la Primera Disposición Complementaria Final de la Resolución de Superintendencia Nº 167-2006/SUNAT. Regístrese, comuníquese y publíquese. TANIA QUISPE MANSILLA Superintendente Nacional


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BIBLIOGRAFÍA

• Alejandra Barrancos: “Los Acuerdos Anticipados de Precios” – Portal Digital El País – 07/11/2011 – Montevideo – Uruguay - (http://www.elpais.com.uy/suplemento/economiaymercado/Los-acuerdos-anticipados-de-precios/ecoymer_604651_111107.html).

• Andrés Robledo y Fernando Vaquero: “Ajustes por precios de transferencia”, en

la obra dirigida por Fernando D. García “Convenios para evitar la doble imposición Internacional. Aspectos controvertidos” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2010.

• Anita Anand y Kim Brooks: “The Allocation of Profits Between Related Entities

and the Oppression Remedy: an Analysis of Ford Motor Co. v. Omers” - Ottawa Law Review.

• Baltasar Marott; Val Lema, Manuel: “Precios de transferencia. Compañías

comparables con pérdidas” – Doctrina Tributaria Errepar (DTE) – Julio 2013.

• Camilo Maruy Nordlander: “¿Es vinculante para la legislación nacional el concepto de establecimiento permanente referido en un convenio para evitar la doble tributación?” – Revista peruana de Derecho Tributario – Universidad de San Martín de Porres Tax Law Review – Revista Electrónica – Año 1 - No. 3 – 2007.

• Carlos A. Barrantes Martínez: “Precios de transferencia en el Perú” – Revista

Peruana de Derecho Tributario Universidad San Martín de Porres International Tax Review. Año 2/Número 8.

• Cecilia Goldemberg (Directora), Eduardo Baistrocchi, Silvana Blanco, Carlos

Casanovas, Marcelo Castillo, Manuel Diskenstein, Horacio Dinice, José Luis Eguía, José Maria García Cozzi, Guillermo Grazzini, Guillermo Heide, Juan Martín Jovanovich, César Levene, P. Sebastián López Sansón, Matías Lozano, Julián Martín, Leandro Passarella, Ricardo Riveiro, Manuel Val Lema, María Cecilia Ventura y Juan Carlos Yemma: “Manual de Precios de Transferencia en Argentina” – Editorial La Ley, Buenos Aires, 2007.

• Cecilia Goldemberg: “Reflexiones sobre precios de transferencia a partir del

fallo "Aventis Pharma" - Doctrina Tributaria ERREPAR (DTE) – Octubre 2010.

• César Talledo Mazú: “La asociación en participación, el consorcio y el joint venture: aspectos contractuales y tributarios” – IFA Perú – Diciembre de 1998 - http://www.ifaperu.org/uploads/articles/.

• Cristhian Northcote Sandoval: “Regulación de los contratos de colaboración

empresarial” - Actualidad Empresarial, Nº 233 – Segunda Quincena de Junio 2011.

http://www.elpais.com.uy/suplemento/economiaymercado/Los-acuerdos-anticipados-de

http://www.ifaperu.org/uploads/articles/


José Luis Eguía

353

• Directrices de la OCDE aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias – 22 de julio de 2010 – OCDE – Instituto de Estudios Fiscales. Versión en español.

• Enrique Fowler Newton: “Análisis de Estados Contables” – Cuarta Edición –

Editorial La Ley – Buenos Aires, 2011.

• Enrique Freyre Román: “Precios de Transferencia en el Perú” – Revista Enfoques – Diciembre 2003.

• Estadísticas del Banco Central de Reserva del Perú

http://www.bcrp.gob.pe/estadisticas/cuadros-anuales-historicos.html.

• Gabriel Gotlib y Fernando M. Vaquero: “Aspectos Internacionales de la Tributación Argentina. Estudio Teórico – Práctico. 2ª. Edición – La Ley – Buenos Aires - 2009.

• Graciela Olivero y Carlos F. Reyes: “Precios de Transferencia. Tratamiento de

los servicios intragrupo” en la obra dirigida por Fernando D. García “Convenios para evitar la doble imposición Internacional. Aspectos controvertidos” – Editorial La Ley – Buenos Aires, 2010.

• Hugo Hurtado Araneda: “Los métodos de precios de transferencia y el ingreso

de Chile a la OCDE” - Revista chilena de derecho, Volumen 38 No. 3 pp. 511-544 – 2011.

• Isaác Gonzalo Arias Esteban (Coordinador general): “El Control de la

Manipulación de los Precios de Transferencia en América Latina y el Caribe” - Agencia Alemana de Cooperación Internacional (GIZ) Internacional Tax Compact (ITC); Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT) – 2013.

• Jorge Luis Picón González: “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano.

• José E. Durán Lima y Vivianne Ventura-Dias: “Comercio intrafirma: concepto

alcance y magnitud” – Naciones Unidas – CEPAL – División de Comercio Internacional e Integración – Santiago de Chile – Diciembre de 2003.

• José Luis Eguía y Rodolfo Papa: “Due Diligence para abogados y contadores” –

1ª. Edición – Buenos Aires – Errepar – 2011.

• José Luis Eguía: “Precios de transferencia y prestaciones de servicios. Nuevos desafíos” – Revista Práctica Profesional. Editorial La Ley- 2006-36,30.

• José Luis Eguía: “Precios de transferencia y servicios: nuevas normas en

Estados Unidos de América y su impacto en Argentina” – Revista Derecho Fiscal – Editorial Lexis Nexis – 2008.

http://www.bcrp.gob.pe/estadisticas/cuadros-anuales-historicos.html


José Luis Eguía

354

• Legislación en materia de precios de transferencia – Propuesta de Enfoque – OCDE – Centro de política y administración fiscales – Junio 2011.

• Lorenzo A. Preve: “La gestión estratégica del riesgo corporativo” – Revista del

IAE número 12.

• Magdalena Bunikowska: “Precios de transferencia – Actualizaciones 2013” (Mayo 2013), disponible en http://www.ccpl.org.pe/downloads/Presentacion_MJB_Mayo_30.pdf.

• Marcial García Schreck: “Tributación de los establecimientos permanentes en el

Perú” – Enfoque Internacional No. 7 – Mayo 2010.

• Marcial Garcia: “Modificaciones a las Normas Reglamentarias de Precios de Transferencia. Decreto Supremo 258-2012 EF”. Presentación del 21 de febrero de 2013. Disponible en http://www.ifaperu.org/uploads/articles/1687_Garcia_21-02-2013.pdf

• María Luisa Fernández de Soto Blass: “Los precios de transferencia y el ajuste

secundario. Propuesta de nuevos artículos en la legislación del Impuesto sobre Sociedades español” - VI Jornada Metodológica de Derecho Financiero y Tributario Jaime García Añoveros. La calidad jurídica de la producción normativa en España – 2009.

• Matthijs Alink y Víctor van Kommer: “Manual para las Administraciones

Tributarias. Estructura Organizacional y Gerencia de las Administraciones Tributarias” - Centro Interamericano de Administraciones Tributarias – Edición Argentina – 2001.

• Medardo Lagos Koller: “EE.UU. y los Convenios de Doble Tributación” – Lexis

Nexis – 2005.

• Norberto Pablo Campagnale, Silvia Guadalupe Catinot y Alfredo Javier Parrondo: “El impacto de la tributación sobre las operaciones internacionales” – La Ley – Buenos Aires – 2000.

• Norma Internacional de Contabilidad 38 – Activos Intangibles. Versión que

incluye las modificaciones resultantes de las NIIF emitidas hasta el 17 de enero de 2008.

• OCDE: ““Country Mutual Agreement Procedure Statistics 2006-2010” -

http://www.oecd.org/chile/countrymutualagreementprocedurestatistics2006-2010.htm

• OECD (2013): “Action Plan on Base Erosion and Profit Shifting, OECD

Publishing. http://dx.doi.org/10.1787/9789264202719-en.

• OECD: “White paper on Transfer Pricing Documentation – 30 July 2013”.


http://www.ifaperu.org/uploads/articles/1687_Garcia_21-02-2013.pdf

http://www.oecd.org/chile/countrymutualagreementprocedurestatistics2006

http://dx.doi.org/10.1787/9789264202719-en


José Luis Eguía

355

• Organización Mundial del Comercio: “Estadísticas del comercio internacional 2012” – www.wto.org.

• Ricardo Walker Mena: “Los contratos y su tributación” – Lexis Nexis – 2006. .

• Rodrigo Maluenda Parraguez: “Contratos internacionales en el Derecho

Chileno” – Lexis Nexis – 1998.

• Rudolf Röder Sánchez: “Ponencia General” – Incluido en la obra colectiva “Precios de Transferencia” – IFA Grupo Peruano (2008).

• “Sunat fortalecerá control para empresas vinculadas” -

http://www.upc.edu.pe/facultad-de-negocios/administracion-y-negocios-internacionales.

• Walker Villanueva Gutiérrez: “El Ajuste Secundario de Precios de Transferencia

como “Dividendo” o “Disposición Indirecta de Rentas” - Actualidad Empresarial, Nº 190 - Primera Quincena de Setiembre 2009.

• www.aladi.org.

http://www.wto.org

http://www.upc.edu.pe/facultad-de-negocios/administracion-y-negocios

http://www.aladi.org

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