universidad regional autÓnoma de los andes...
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
‘‘UNIANDES’’
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA: DERECHO
TESIS DE GRADO PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE
MAGISTER EN DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGÍA
TEMA: LA CRIMINALIZACIÓN DE LA CONDUCTA JUVENIL
AUTOR: AB. PABLO VALENTÍN ARELLANO MARTINEZ, Esp.
ASESOR: AB. RAÚL HERRAEZ QUEZADA, MSc.
AMBATO -- ECUADOR
AÑO - 2014
II
CERTIFICACIÓN DEL TUTOR
Ab. Raúl Herráez Quezada, Certifica: Que la presente Tesis de Grado cuyo
Título es ‘‘LA CRIMINALIZACION DE LA CONDUCTA JUVENIL’’, presentada por
el Ab. Pablo Valentín Arellano Martínez estudiante de Post Grado de la
Universidad Regional Autónoma de los Andes, el mismo que ha sido revisado
en todas sus partes, por lo tanto reúne los requisitos de fondo y forma
exigido por la Universidad Regional Autónoma de los Andes, recomiendo se
continúe con el trámite correspondiente.
Que la delincuencia juvenil es un fenómeno social que día a día viene
presentándose de forma acelerada sin parar, justamente porque los menores
infractores son penalmente inimputable, y por lo tanto no pueden ser
juzgados por leyes ordinarias.
Por lo tanto es imperioso realizar un análisis socio jurídico sobre la
conducta de los menores de 16 a 18 años de la ciudad de Guayaquil, y se
establezcan los correctivos sobre su inimputabilidad.
Ab. Raúl Herráez Quezada
DECLARACIÓN DE AUTORÍA
Ab. Pablo Valentín Arellano Martínez, estudiante de Post Grado de la
Universidad Autónoma de los Andes, autor de la Tesis cuyo tema es ‘‘LA
CRIMINALIZACION DE LA CONDUCTA JUVENIL’’, declaro que todo su contenido
tanto teórico como metodológico es de mi autoría, por ende estoy
dispuesto a responder cualquier reclamo en lo posterior
III
De conformidad al artículo 4 y 5 de la Ley de Propiedad Intelectual,
autorizo expresamente a la Universidad Regional Autónoma de los Andes,
para que el presente tema de Tesis sea utilizado como fuente
bibliográfica, así mismo sobre el tema se pueda realizar otra
investigación.
Ab. Pablo V. Arellano Martínez
DEDICATORIA
Dedico este trabajo investigativo con mucho amor a Dios quien supo
guiarme por el buen camino, darme fuerza para seguir adelante, a mi Padre
Abogado Carlos Arellano Arias (+) por haber sido mi inspiración para
elegir esta noble profesión, a mi Madre Piedad Martínez Herrera (+) por
haberme dado todo su apoyo infinito y gracias a ella pude cumplir su más
grandes deseos, a mis hermanos, amigos, a mi esposa Graciela Jiménez
Espinoza, a mis hijos Génesis Nicole, Pablo Andrés y Michael Allan
Arellano Jiménez, que son el motivo y la razón que me han llevado a
seguir esforzándome día a día para alcanzar mis más grandes objetivos de
superación.
IV
Ab. Pablo V. Arellano Martínez
AGRADECIMIENTO
Mi gratitud y agradecimiento al Ab. Raúl Herráez Quezada, por su
orientación sabia y oportuna en la realización del presente trabajo
investigativo.
A la Universidad Regional Autónoma de los Andes, por haberme abierto sus
puertas para poder seguir adelante y llegar a cumplir mi sueño, a todo el
personal docente y administrativo que de una u otra manera son parte de
este logro tan anhelado.
Ab. Pablo V. Arellano Martínez
V
Índice General
CERTIFICACIÓN DEL TUTOR .................................. II
DECLARACIÓN DE AUTORÍA ................................... II
DEDICATORIA ............................................. III
AGRADECIMIENTO .......................................... IV
RESUMEN EJECUTIVO ....................................... IX
EXECUTIVE SUMMARY ........................................ X
MISIÓN Y VISIÓN UNIANDES ................................. XI
INTRODUCCIÓN ............................................ 14
INTRODUCCIÓN ............................................ 15
Antecedentes de la Investigación ......................... 15
Planteamiento del problema. ............................. 16
Formulación del problema ................................ 18
Delimitación del problema ............................... 18
Objeto de la investigación y campo de acción. ............ 18
Identificación de la Línea de Investigación. .............. 18
Objetivos: Objetivo General y Objetivo (s) Específico (s) .. 18
Objetivo General ....................................... 18
Objetivos específicos. .................................. 18
Idea a Defender ........................................ 18
Justificación del tema. ................................. 19
Población y muestra .................................... 19
Breve explicación de la metodología investigativa a emplear.
....................................................... 19
Resumen de la estructura de la tesis: breve explicación de los
capítulos de la tesis. ................................... 21
Elementos de novedad, Aporte Teórico y Significación Práctica.
....................................................... 22
CAPÍTULO I. MARCO TEÓRICO ................................ 22
Antecedentes Investigativos .............................. 22
Las teorías criminológicas sobre la delincuencia juvenil .... 23
1.1. Origen y evolución del Objeto de Investigación ......... 24
VI
1.2 Análisis de las distintas posiciones teóricas sobre el
objeto de investigación. ................................. 25
LA FAMILIA .............................................. 25
Definición .............................................. 25
Origen y evolución ...................................... 25
Factores que inciden en la familia. ....................... 26
La Juventud y la Adolescencia ............................ 27
La Autonomía Adolescente ................................. 28
LA DELINCUENCIA ......................................... 28
La delincuencia juvenil. ................................. 29
Definición: ............................................. 29
Origen y evolución de la delincuencia juvenil y las Escuelas
Criminológicas. ......................................... 30
El Delincuente Juvenil o Menor Infractor ................... 32
Perfil del Delincuente Juvenil ............................ 33
Factores que Inciden en la Conducta Juvenil. ............... 33
Tipos de Pandillas en el Ecuador .......................... 35
Causas en que Incurre la Delincuencia Juvenil ............. 36
Tipos de conducta en la que incurren los menores infractores 37
LA INIMPUTABILIDAD PENAL EN LOS MENORES INFRACTORES ......... 38
Causas que producen la inimputabilidad penal ............... 39
La Responsabilidad Penal ................................. 39
Breves Comentarios al artículo 77 numeral 13 de la Constitución
de la República del Ecuador. ............................. 40
Los Baby Sicarios (Sicariato infantil) .................... 41
CRIMINOLOGÍA Y VICTIMOLOGIA ............................. 42
Definiciones de Criminología ............................. 42
El Delincuente. ......................................... 43
El delincuente como sujeto activo del delito ............... 44
La delincuencia juvenil desde el punto de vista criminológico 45
Definiciones de Victimología ............................. 46
Nacimiento de la víctima dentro de la Criminología ......... 47
La víctima como sujeto pasivo del delito ................... 47
Clases de Victimas. ...................................... 47
La Victimodogmática ...................................... 49
EL DELITO. .............................................. 49
Clasificación: .......................................... 49
Elementos objetivos y subjetivos del delito. ............... 52
El Derecho a la Vida como Bien Jurídico Protegido .......... 55
La Teoría del Delito relacionada con el con el artículo 18 del
Código Orgánico Integral Penal (COIP) ..................... 56
DERECHO DE MENORES ...................................... 57
VII
Origen y evolución ...................................... 57
Características ......................................... 58
El Derecho de Menores como Derecho Tutelar ................. 58
El Derecho de Menores como Derecho Especial ................ 59
El Principio del Interés Superior ......................... 59
Principales Tratados Internacionales sobre Menores de edad y los
Derechos de los Niños Niñas y Adolescentes ................. 60
DERECHOS HUMANOS ........................................ 61
Definición .............................................. 61
Características ......................................... 61
Organismos de Derechos Humanos ............................ 62
EL NEOCONSTITUCIONALISMO ................................. 62
La Constitución de la República del Ecuador ................ 63
Reseña Histórica ........................................ 63
Nacimiento del Neoconstitucionalismo en el Ecuador ......... 64
Aspectos Importantes de la Constitución, ................... 65
DERECHO COMPARADO ....................................... 66
Definición .............................................. 66
Alemania................................................ 67
Francia ................................................ 67
Italia ................................................. 67
Colombia................................................ 68
Argentina ............................................... 68
Uruguay ................................................ 68
España ................................................. 68
LAS TECNOLOGÍAS DE LA INFORMACIÓN Y LA COMUNICACIÓN, TIC .... 69
Definición .............................................. 69
Ventajas para el uso de la Tic ............................ 70
Desventajas del uso de la TIC ............................ 71
LA ORATORIA ............................................. 71
FUNDAMENTOS FILOSÓFICOS Y AXIOLÓGICOS DE UNIANDE ........... 72
1.3. Valoración crítica de los conceptos principales de las
distintas posiciones teóricas sobre el objeto de la
Investigación ........................................... 73
1.4. Conclusiones Parciales del Capítulo ................... 74
CAPÍTULO II. MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA
....................................................... 75
2.1. Caracterización del sector ........................... 75
2.2. Población y muestra ................................. 75
2.3. Descripción del procedimiento metodológico para el
desarrollo de la investigación ............................ 75
VIII
Modalidad ............................................... 75
Tipos de Investigación ................................... 76
Por su Diseño ........................................... 76
Por su Alcance .......................................... 76
Métodos, Técnicas e Instrumentos .......................... 77
Métodos Empíricos: ...................................... 77
Métodos Teóricos ........................................ 78
Métodos Matemáticos: ..................................... 79
Técnicas: ............................................... 79
Instrumentos: ........................................... 79
2.4. Propuesta del investigador: ......................... 80
TÍTULO ................................................. 80
ANÁLISIS SOCIO-JURÍDICO SOBRE LA CONDUCTA DELICTUOSA DE LOS
MENORES DE 16 A 18 AÑOS DE LA CIUDAD DE GUAYAQUIL .......... 80
DESARROLLO DE LA PROPUESTA: .............................. 80
Caracterización de la propuesta ........................... 80
Incidencia de la propuesta en la solución del problema ...... 80
Presentación detallada de la propuesta .................... 80
Exposición de motivos .................................... 80
ANÁLISIS SOCIO-JURÍDICO SOBRE LA CONDUCTA DELICTUOSA DE LOS
MENORES DE 16 A 18 AÑOS DE LA CIUDAD DE GUAYAQUIL. ......... 81
Aspectos Generales ...................................... 81
Aspectos Sociales ....................................... 82
Aspectos Jurídicos ...................................... 83
2.6 Conclusiones parciales del capítulo ................... 84
CAPÍTULO III. VALIDACIÓN Y/O EVALUACIÓN DE RESULTADOS DE SU
APLICACIÓN .............................................. 85
Procedimiento de la aplicación de los resultados de la
investigación ........................................... 85
INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS ............................. 85
3.1.1. ... ENCUESTA A LOS OPERADORES DE JUSTICIA DE LA CIUDAD DE
GUAYAQUIL (ANEXO No. 3) .................................. 86
¿Existen procesos sobre adolescentes de 16 a 18 años? ....... 86
¿Cuenta con un análisis socio jurídico sobre menores
infractores? ............................................ 86
c)¿Le convendría la existencia de un análisis socio- jurídico
sobre menores infractores? ............................... 87
3.1.2.ENCUESTA A LOS ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO DE LA CIUDAD DE
GUAYAQUIL (ANEXO NO. 4) .................................. 88
a)¿Contribuye a la seguridad ciudadana la forma de procesar a
los adolescentes de 16 a 18 años? ......................... 88
b)¿Conoce usted si existe un análisis socio jurídico sobre
menores infractores? ..................................... 89
IX
c)¿Cree usted que se debe contar con un análisis socio- jurídico
sobre menores infractores? ............................... 89
3.1.3.ENCUESTA A LAS VÍCTIMAS DE LA DELINCUENCIA JUVENIL DE LA
CIUDAD DE GUAYAQUIL, (ANEXO NO. 5) ........................ 90
a)¿Ha sido víctima de los adolescentes infractores? ......... 90
b)¿Cree usted que debe cambiarse las sanciones por las
infracciones cometidas por los menores? ................... 91
c)¿Ayudaría a mejorar la seguridad ciudadana un análisis socio-
jurídico sobre menores infractores? ....................... 92
3.2.Análisis de los resultados finales de la investigación.
Incluye validación, aplicación y evaluación de los resultados de
la aplicación de la propuesta. ............................ 93
Validación .............................................. 93
Aplicación .............................................. 93
Evaluación .............................................. 93
3.3 Conclusiones parciales del capítulo ................... 93
CONCLUSIONES GENERALES: .................................. 94
RECOMENDACIONES: ........................................ 95
RESUMEN EJECUTIVO
El presente proyecto tiene como título La Criminalización de la conducta
juvenil, que es necesario e importante analizar este tema ya que la
delincuencia juvenil, es un fenómeno social que ha crecido de forma
acelerada en nuestra sociedad, y que los delitos en la mayoría de los
casos causan alarma social.
Su crecimiento generalmente se da en los barrios periféricos o urbanos
marginales, de las urbes, o en los asentamientos irregulares, donde la
falta de empleo, educación, afecto, la pobreza, el medio que los rodea,
hogares deformados, es el caldo de cultivo para que crezca ese germen
X
llamado delincuencia juvenil. Que por las grandes mafias del crimen
organizado, aprovechándose de esta situación utilizan a menores para que
cometan los delitos justamente porque gozan de ese privilegio llamado
Inimputabilidad Penal.
Que las grandes mafias del crimen organizado reclutan a los menores y una
vez que están adiestrados son lanzados para que ejecuten los delitos,
porque saben que al caer detenido el menor por haber cometido un delito,
es sancionado con medidas socio educativas y en muchos casos, los delitos
queda en la impunidad, gracias al privilegio que gozan los menores
llamado Inimputabilidad Penal.
La metodología que hemos empleado es la siguiente, Modalidad, en el
presente proyecto utilizamos la modalidad cuali-cuantitativa:
Cualitativa, en cuanto a la utilización de la variada bibliografía, que
contribuye al tratamiento del problema y el planteamiento de la
propuesta. Cuantitativa, en cuanto a la utilización de la matemática y la
estadística, para la representación matemática y la estadística de los
resultados de las encuestas a través de las que se ha pronunciado la
población. La línea de investigación que hemos utilizado en este trabajo
investigativo es Criminología y Victimología.
Por lo tanto es imperioso exhortar a la Asamblea Nacional para que se
haga un análisis socio jurídico sobre la conducta delictuosa de los
menores de 16 a 18 años, de la ciudad de Guayaquil.
EXECUTIVE SUMMARY
This project is entitled Criminalization of juvenile behavior, it is
necessary and important to analyze this issue and that juvenile
delinquency is a social phenomenon that has grown acelerad in our
society, and that the offenses in most cases cause alarm.
Its growth usually occurs in peripheral or marginal urban neighborhoods,
in cities, or settlements, where the lack of employment, education,
affection, poverty, the environment around them, deformed households, is
the breeding ground to grow that germ called juvenile delinquency. The
big mafias of organized crime taking advantage of this situation use
children to commit crimes just because they enjoy that privilege called
Criminal Non-imputability.
That large gangs of organized crime recruit minors and once they are
trained are thrown to execute crimes because they know that falling
arrested on minor for an offense, is punished with social and educational
measures and in many cases, the crime goes unpunished, thanks to the
privilege enjoyed by children called Criminal Non-imputability.
XI
The methodology we used is as follows, Modality, in this project, we used
a qualitative and quantitative mode: Qualitative, regarding the use of
the varied literature, to help treat the problem and the approach
propuesta. Quantitative, in regarding the use of mathematics and
statistics, for mathematical and statistical representation of the
results of surveys through which pronounced the population. The line of
research we have used in this research work is Criminology and
Victimology.
Therefore it is imperative urge the National Assembly for a partner legal
analysis of the criminal conduct of those under age 16-18 years in the
city of Guayaquil is made.
MISIÓN Y VISIÓN UNIANDES
MISIÓN
Ofrecer una formación profesional y especializada por competencias,
dirigida a bachilleres y profesionales del Ecuador y del exterior,
sustentada en fundamentos filosóficos, axiológicos y éticos, de
identidad, espíritu crítico, emprendimiento y creatividad, a través de
diversas modalidades de estudio, con docentes de cuarto nivel y orientada
al desarrollo de las culturas universal y ancestral ecuatoriana, de la
ciencia y la tecnología, mediante la docencia, investigación y
vinculación con la colectividad.
VISIÓN
Seremos una Institución con calidad reconocida a nivel nacional e
internacional por su competitividad, manteniendo entre sus fortalezas un
cuerpo docente de alto nivel académico y una educación profesional y
especializada, en todas sus modalidades y niveles, con la incorporación
de diseños curriculares flexibles y en vínculo permanente con los
sectores productivos y sociales, para la satisfacción de las crecientes
necesidades de los usuarios del sistema educativo y la incorporación de
nuevos servicios a través de unidades productivas, sustentada en la
filosofía de la autoevaluación y el emprendimiento en todos sus procesos
universitarios, cuyo resultado sea un ser humano capaz de convivir y
producir en un mundo profesional cambiante, sobre la base de la
eficiencia, eficacia, pertinencia y un alto nivel investigativo.
14
INTRODUCCIÓN
En la Introducción, describimos un problema tan delicado de la
actualidad, como los adolescentes infractores, que son penalmente
inimputables y, por lo tanto, no serán juzgados por jueces penales
ordinarios, ni se les aplicarán sanciones o penas previstas en las leyes
penales comunes. Esto da lugar a que los delitos que cometen los menores
infractores queden en la impunidad, convirtiéndose en un problema de
carácter jurídico y social, que día a día crece con mayor fuerza en
todas las regiones y sectores de nuestro país.
En el Capítulo I. En la teoría analizamos que la delincuencia juvenil, es
un problema social que ha invadido a todo los países del mundo, que su
surgimiento se da con mayor frecuencia en los barrios marginales,
invasiones o asentamientos populares de las urbes, que existen mucho
factores que inciden en la conducta juvenil, como el genético, el
abandono de los padres, las malas influencias, la falta de educación, la
falta de trabajo, la migración, el medio social.
En el Capítulo II. Analizamos la metodología y la propuesta, en la
metodología, la modalidad que empleamos en esta investigación fue la
Cuali-cuantitativa con predominio de la cualitativa, para lo cual primero
realizamos una caracterización del sector, la población que interviene,
para luego presentar la propuesta que nos lleve a la solución de este
grave problema social que amenaza con diezmar a la sociedad, porque
jurídicamente está generando la impunidad.
En el Capítulo III, un capítulo dedicado a la interpretación de
resultados, con lo que demostramos que la población involucrada nos da fe
de que los menores delincuentes de 16 a 18 años, deben ser penalmente
imputables, dado que constituyen una amenaza para la sociedad.
15
INTRODUCCIÓN
Antecedentes de la Investigación
La delincuencia juvenil es un problema o fenómeno social que ha
invadido la totalidad de los países del mundo y que es tan viejo
como la misma humanidad, cuyas consecuencias sociales y jurídicas
deben ser observadas muy de cerca para poder combatirla. La
delincuencia en sentido general tiene múltiples formas de
manifestación; así como la variedad de las causas que la originan.
La Delincuencia Juvenil es un fenómeno social urbano porque su
surgimiento se da frecuentemente en las aglomeraciones humanas, es
decir en los barrios marginales o periféricos de las urbes o en los
asentamientos irregulares o invasiones. La delincuencia es un
fenómeno multifactorial, es decir, que tiene múltiples factores que
la originan, causan, motivan e impulsan.
Entre ellos se pueden mencionar: La situación económica que cada
día se torna más agobiante y poco esperanzadora, la despreocupación
de los padres, la falta de estudios y preparación intelectual, la
falta de fuentes de trabajo que hacen que no hayan ingresos o los
pocos que hay son insuficientes para cubrir las necesidades. Los
niños, niñas y adolescentes, tienen que vivir en lucha constante
para sobrevivir ya sea de manera lícita o ilícita.
Esta situación hace que los niños, niñas y adolescentes sean
empujados a una serie de vicios y delitos como el alcoholismo la
drogadicción, el atraco, el robo, los asesinatos, los homicidios y
todo tipo de actos inmorales, antijurídicos o reñidos por la ley a
fin de conseguir sus metas u objetivos trazados.
Las regulaciones para las conductas juveniles surge su nacimiento
en el período republicano, luego de la independencia de las
colonias Europeas. Aunque a finales del siglo XIX la mayoría de los
países latinoamericanos tenían una vasta codificación,
especialmente en Constituciones Políticas y Códigos Penales, la
regulación de la criminalidad juvenil no era objeto de atención
particular.
Empezando el siglo XX es que se ubica la preocupación por la
infancia en 105 países de nuestra región. Esto es el resultado, por
un lado, de la internacionalización de las ideas que se inician en
el Siglo XX, primeramente con la Escuela Positiva y luego con la
Escuela de la Defensa Social, y por el otro lado, es el resultado
de la imitación latinoamericana de las preocupaciones europeas y de
16
los Estados Unidos de América por la Infancia, lo cual se vio
reflejado en varios congresos internacionales sobre el tema de la
infancia.
La primera nación en que su legislación específica y regula
acciones negativas, delictuosas o infracciones de parte de menores
en América latina, fue en Argentina, promulgado mediante inserción
penal de responsabilidad de menores en 1919. Pero fue en décadas
posteriores en donde se promulgaron la mayoría de las primeras
legislaciones Colombia en 1920, Brasil en1921, Uruguay en 1934 y
Venezuela en 1939; y, posteriormente en Ecuador con el código de
Menores de 1976 y su reforma del año de1992.
Muchas son las innovaciones que la ley introduce, desde el uso de
nuevos conceptos jurídicos, como niño, niña y adolescente que
asumen un contenido jurídico específico, la desaparición de la
declaración de abandono, la declaratoria de adaptabilidad, el
acogimiento familiar e institucional, hasta el desarrollo y
garantizar los derechos que desarrolló la ley, plenamente
reconocidos y declarados en la Convención sobre los Derechos del
Niño y en la Constitución de la República del Ecuador.
En los cuerpos señalados anteriormente se concretan principios como
el de la corresponsabilidad del Estado, sociedad y la familia,
mejorando algunas instituciones jurídicas específicas (patria
potestad, alimentos, responsabilidad penal juvenil. Sin embargo, en
nuestra opinión, la contribución más importante de la ley es el
establecimiento de un conjunto de mecanismos de exigibilidad de
todos los derechos declarados, tanto individuales como colectivos.
Planteamiento del problema.
En la actualidad los adolescentes infractores, gozan de un
privilegio que les otorga la ley llamado ‘‘Inimputabilidad
penal’’, es decir son penalmente inimputables y, por lo tanto, no
serán juzgados por jueces penales ordinarios, ni se les aplicarán
sanciones previstas en las leyes penales.
El artículo 305 del Código Orgánico de la Niñez y la Adolescencia
da lugar a que los delitos que cometen los menores infractores
queden en mucho de los casos en la impunidad, convirtiéndose en un
problema de carácter jurídico social, que día a día crece con mayor
frecuencia en todas las regiones del mundo y en especial de nuestro
país.
17
Esto da lugar a que los delitos que cometen los menores
infractores queden en la impunidad, convirtiéndose en un problema
de carácter jurídico y social, que día a día crece con mayor
fuerza en todas las regiones y sectores de nuestro país.
Sociológicamente la comunidad evoluciona constantemente y en este
caso aceleradamente, por lo que las leyes deben ser actualizadas y
revisadas, capaz de brindar la debida protección jurídica a la
sociedad.
Por lo tanto hay que hacer un análisis socio jurídico minucioso
sobre la conducta delictuosa de los menores de 16 a 18 años, en la
actualidad, los jóvenes de ambos sexos y de toda condición social
han recibido la influencia externa en donde la tecnología y la
ciencia les ha dado las herramientas para el cambio de su conducta,
a los delincuentes juveniles se identifican y se definen por los
siguientes características:
Jóvenes de clase social baja, tienen un nivel cultural bajo, en lo
que se refiere a conocimientos y capacidad, reaccionan de manera
impulsiva, su insuficiente percepción de la realidad los lleva a
adoptar comportamientos antisociales, pueden presentar trastornos
psicológicos surgidos de la necesidad de sentirse admirado por los
demás, son vulnerables, manipulables y de rebeldía extrema.
Jóvenes de clase social alta, no les interesa el conocimiento,
quieren hacer prevalecer su condición económica y social, la
confusión de la realidad los lleva a adoptar comportamientos
agresivos, es notoria su condición de superioridad y capaces de
manipular a sus víctimas.
Para mejor explicación utilizamos una herramienta práctica como es
el árbol de problemas, que a continuación analizamos la relación
causa-problema-efectos:
Los tratados internacionales de Derechos Humanos, en relación con
el problema, ¿Existe la necesidad de Criminalizar la Conducta
Juvenil?, da como efecto la complicidad delictiva
El Estados de Derechos en relación con el problema, ¿Existe la
necesidad de Criminalizar la Conducta Juvenil?, produce el efecto
de impunidad.
Los derechos de los menores en relación con el problema, ¿Existe la
necesidad de Criminalizar la Conducta Juvenil?, tiene el efecto de
inseguridad jurídica.
18
El Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia desactualizado en
relación con el problema, ¿Existe la necesidad de Criminalizar la
Conducta Juvenil?, produce un efecto que permite el delito.
Formulación del problema
¿Existe la necesidad de Criminalizar la Conducta Juvenil?
Delimitación del problema
Objeto de la investigación y campo de acción.
Objeto de Estudio: Derecho Penal.
Campo de Acción: Menores Infractores
Lugar de la Investigación: Juzgados de la Niñez y Adolescencia y
Fiscalía de Menores Infractores de Guayaquil
Tiempo: año 2014
Identificación de la Línea de Investigación.
‘‘Criminología y Victimología’’
Objetivos: Objetivo General y Objetivo (s) Específico (s)
Objetivo General
Realizar un análisis Socio Jurídico sobre la conducta delictuosa de
los menores de 16 a18 años de la ciudad de Guayaquil, para que se
establezcan correctivos sobre su inimputabilidad
Objetivos específicos.
- Elaborar las bases teóricas de la tesis, en base a la
consulta de los autores nacionales y extranjeros que tienen
relación con el tema de investigación.
- Realizar un diagnóstico del problema.
- Utilizar los métodos, técnicas e instrumentos de la
investigación científica.
- Construir las estrategias de la propuesta.
- Validar la propuesta por la vía de los expertos.
Idea a Defender
19
Con la realización de un análisis socio jurídico sobre la conducta
delictuosa de los menores de 16 a 18 años de la ciudad de
Guayaquil, se establecerán correctivos sobre su inimputabilidad.
.
Justificación del tema.
El tema de la delincuencia juvenil es muy importante debatirlo,
porque la sociedad entera no solo la ciudad de Guayaquil, está
azotada por este fenómeno, que día ha tomado cuerpo.
Si nos remitimos a las estadísticas, encuestas, noticias, notas
periodísticas, nos damos cuenta que en la mayoría de los delitos,
cometidos por delincuentes juveniles, y que en la forma como son
ejecutados en su mayoría causan alarma social, las grandes mafias
del crimen organizado utilizan a menores de edad para el
cometimiento de estos delitos.
Porque saben que al caer el menor detenido, en muchos de los casos
el delito queda en la impunidad, o a veces solo se les impone una
sanción socio educativa, justamente por la inimputabilidad penal de
la que gozan los menores infractores.
Es por eso que existe la necesidad de ‘‘Criminalizar la conducta
juvenil’’, a fin de despojar a los menores infractores de ese
blindaje llamado inimputabilidad penal, y sean sancionados como los
mismos derechos que los adultos, más aun ahora que este gobierno
les otorgó el derecho político del sufragio a los 16 años de edad,
por la misma razón deben ser imputables penalmente a partir de esa
edad.
Población y muestra
POBLACIÓN NO. OPERADORES DE JUSTICIA DE LA CIUDAD DE GUAYAQUIL 8
ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO DE LA CIUDAD DE GUAYAQUIL
35
VÍCTIMAS DE LA DELINCUENCIA JUVENIL 30 TOTAL 73
Breve explicación de la metodología investigativa a emplear.
Modalidad.
Cualitativa
Cuantitativa
Cuali -- Cuantitativa
Tipos de Investigación
20
Teórico Fundamentado
Por su diseño Investigación Acción
Exploratoria
Por su alcance Descriptiva
Explicativa
Métodos.
Métodos Empíricos:
Observación
Medición
Experimento
Análisis Documental
Recolección de Información
- La entrevista
- La encuesta
- El cuestionario
- El criterio de los expertos
Métodos Teóricos:
Histórico Lógico
Analítico Sintético
Inductivo Deductivo
Hipotético Deductivo
Modelación
Enfoque Sistémico
Métodos Matemáticos:
La matemática
La estadística
Otros métodos
Técnicos:
La entrevista
La encuesta
El fichaje
Instrumentos:
21
Las guía de entrevista
Los formularios de la encuesta
Ficha Bibliográfica
Ficha Nemotécnica
Resumen de la estructura de la tesis: breve explicación de los
capítulos de la tesis.
En la Introducción. El problema es que la actualidad los
adolescentes infractores, son penalmente inimputables y, por lo
tanto, no serán juzgados por jueces penales ordinarios, ni se les
aplicarán sanciones previstas en las leyes penales. Esto da lugar a
que los delitos que cometen los menores infractores queden en la
impunidad, convirtiéndose en un problema de carácter jurídico y
social, que día a día crece con mayor fuerza en todas las regiones
y sectores de nuestro país.
Sociológicamente la comunidad evoluciona constantemente y en este
caso aceleradamente, por lo que las leyes deben ser actualizadas y
revisadas, conforme a los tiempos que vivimos, capaz de brindar la
debida protección jurídica a la sociedad. Por lo tanto hay que
hacer un análisis socio jurídico minucioso sobre la conducta
delictuosa de los menores de 16 a 18 años.
En el Capítulo I. En la teoría analizamos que la delincuencia
juvenil, es un problema social que ha invadido a todo los países
del mundo, que su surgimiento se da con mayor frecuencia en los
barrios marginales, invasiones o asentamientos populares de las
urbes, que existen mucho factores que inciden en la conducta
juvenil, como el genético, el abandono de los padres, las malas
influencias, la falta de educación, la falta de trabajo entre
otros. Que las grandes mafias de la delincuencia organizada
reclutan y utilizan a los menores de edad para que cometan delitos,
porque saben que al ser detenidos no son inimputables penalmente.
Que el fenómeno llamado delincuencia juvenil, que en la mayoría de
los delitos cometido son ejecutados con violencia y causan alarma
social, deben ser analizados desde el punto de vista sociológico y
criminológico. Acogiendo el Derecho comparado debemos de penalizar
la delincuencia juvenil, para que nuestra sociedad tenga la
tranquilidad que se requiere.
En el Capítulo II. Analizamos la metodología y la propuesta. En la
metodología, la modalidad que empleamos en esta investigación fue
la Cualitativa y Cuantitativa.
22
Cualitativa.- Para conocer el fenómeno social y las características
del problema jurídico que afecta a la administración de justicia
encaminada a la búsqueda factible, y factores sobre delincuencia
juvenil.
Cuantitativa.- Pues se realizó un estudio estadístico del caso
basado en opiniones utilizando la estadística descriptiva sobre el
problema para proponer soluciones más adecuadas sobre la propuesta.
En el Capítulo III. Analizamos la interpretación de resultados,
con lo que demostramos que la población involucrada nos da fe de
que los menores delincuentes de 16 a 18 años, deben ser penalmente
imputables, dado que constituyen una amenaza para la sociedad.
Elementos de novedad, Aporte Teórico y Significación Práctica.
Novedad Científica.- La ciencia salió al frente para defender a
los menores y logró inmutarlos gracias a la Convención Sobre Los
Derechos del Niño, que obligó que todos los países parte cumplan y
hagan constar en sus legislaciones el estado de los menores, esa
misma ciencia ahora descubre a los menores convulsionados y capaces
de delinquir igual que cualquier adulto, es que la escuela del
delito ha involucrado a todo ser humano sin mirar edad, sexo, ni
condición social.
Aporte teórico.- La invalorable bibliografía escogida para explicar
el presente problema nos da la iniciativa para pensar en penalizar
a los menores infractores, es que es un hecho social alarmante, que
si no se realizan los correctivos del caso nuestra sociedad está
rumbo al fracaso, el caso no termina ahí, los delincuentes adultos,
sabedores de la inimputabilidad de los menores los utilizan para el
cometimiento de los delitos, entonces ya es hora de ponerse a
trabajar en pos de rescatar este gran sector de la sociedad que
debe estar estudiando, preparándose y jugando hasta cumplir la
mayoría de edad y ser útiles a la sociedad.
Significación práctica.- Con la realización de un análisis Socio
Jurídico sobre la conducta delictuosa de los menores infractores
de 16 a 18 años en la ciudad de Guayaquil, esperamos que la
Asamblea Nacional establezca los correctivos sobre su
inimputabilidad.
CAPÍTULO I. MARCO TEÓRICO
Antecedentes Investigativos
23
La presente tesis cuyo tema es ‘‘LA CRIMINALIZACIÓN DE LA CONDUCTA
JUVENIL’’, se han revisado los archivos de la Universidad Regional
Autónoma de Los Andes ‘‘UNIANDES’’, y se ha constatado que no existe
un tema parecido o similar al que se está proponiendo, por lo que es
conveniente realizar el desarrollo de la presente investigación,
dado que constituye un importante aporte para la actualización de las
leyes, la imputabilidad a los menores que delinquen y un serio aporte a
la administración de justicia.
Blum Carcelén Jorge, (2008), ‘‘Sicariato en el Ecuador’’, Imprenta
Villegas, Guayaquil Ecuador, en donde hace notar su preocupación por los
delitos cometidos por los adolescentes a los que los llama baby sicarios
(Sicariato infantil). La manera delictiva que toma fuerza y es utilizada
por los delincuentes adultos, conscientes de la inimputabilidad de los
menores.
Aprovechando la ingenuidad y su falta de capacidad de discernir, para
saber lo que es bueno y lo que es malo, a veces como una salida a los
conflictos de los hogares, cuando quieren recapacitar ya es tarde, bien
son victimados por sus propios compinches o deben seguir en la tarea que
iniciaron.
Echaiz Enrique Ramón. En su obra ‘‘Zona Roja y Delito’’. Se preocupa por
las conductas irregulares de los menores que se ve cada día más constante
en las llamadas Zonas Rojas el ambiente más propicio para quebrantar la
norma y el valor moral.
En donde la reunión de niños y jóvenes con delincuentes profesionales
hacen del delito una realidad en su vida cotidiana, que se encuentra
naturalizado en los hogares de algunos, pues estos hogares, el, padre y
los hermanos ya han infringido la norma legal en algunas ocasiones y
hasta pueden ser reincidentes.
Sostiene que los menores infractores no tienen la capacidad para
discernir, y por lo tanto son sometidos por los adultos para el
cometimiento de los delitos.
Las teorías criminológicas sobre la delincuencia juvenil
Muchas han sido las teorías realizadas a lo largo de la historia de la
Criminología que han intentado averiguar el origen y las causas de la
delincuencia juvenil, desde los más diversos enfoques y corrientes
científicas, así encontramos la teorías de carácter endógenos cuyo
fundamento se basa en aspectos psicológicos biológicos y sociales,
realizadas sobre diferentes estudios e investigaciones empíricas,
24
estadísticas policiales, judiciales penitenciarias, informes, denuncias y
encuesta a las víctimas.
Teorías Psicobiologicas.- Esta teorías trata de explicar el
comportamiento criminal en función de animalias o disfunciones
orgánicas, en la creencia de que son factores endógenos o internos
del individuo, los que al concurrir en algunas personas les llevan
a una predisposición congénita para la comisión de actos
antisociales o delictivos, del estudio de los rasgos biológicos de
la personalidad criminal tratan de obtener aquellos factores que
predisponen a alguna persona al delito.
Teorías Sociológicas.- La moderna Sociología criminal contempla
el delito como un fenómeno social procediendo a su explicación
desde diversos enfoques teóricos, que centran su explicación de la
delincuencia en procesos deficientes de socialización de los
individuos, ya sea por un defectuoso aprendizaje en la infancia o
por imitar, asociarse o integrarse en diversos grupos o bandas
delincuenciales
Teoría Ecológica. Escuela de Chicago.- Esta escuela fundada en la
ciudad de Chicago por Robert E. PARK se caracterizó por estudiar la
criminalidad desde una perspectiva ecológica, relacionando el
fenómeno criminal con la estructura social en la que se
desenvuelven y en función del ambiente en que la rodea
(desorganización social), sus principales exponente Clifford R
SHUAW y Henry D. Mc. KAY, quienes desarrollaron su más importante
trabajos en tres áreas. Los estudios ecológicos que analizaban las
distribuciones geográficas de la delincuencia en Chicago y otras
ciudades
1.1. Origen y evolución del Objeto de Investigación
Paulatinamente los cambios sociales a través del tiempo se ha
manifestado de distinta forma, es el caso de los menores adultos de
16 a 18 años, que motivados por la crisis social y adiestrados por
la escuela del delito de los adultos, al no tener definida su
personalidad son presa fácil, son reclutados por los adultos para
que realicen trabajos (delito), y que a cambio reciben pequeñas
dádivas a veces a riesgo de su vida.
La legislación, las organizaciones de derechos, nacionales e
internacionales, siempre buscaron la forma de proteger a los
adolescentes hasta los 18 años, como es el caso de las Convención
del niño y la ley Nacional en su artículo 305 del Código de la
Niñez y la Adolescencia lo declara inimputable.
25
Pero si revisamos las estadísticas delictivas, nos encontramos, que
los adolescentes son buenos arranchadores, escaperos, lanceros,
campaneros, traficantes, violadores, asesinos, en fin estos
adolescentes hacen lo mismo que hace un adulto en materia
delictual.
Si revisamos el documental Los Sicarios Manabas, nos informamos que
los menores son obedientes y cumplen el trabajo, pero a la hora de
la paga les cuesta la vida, porque al delincuente adulto no le
conviene dejar rastro o huella del delito que lo pueda delatar y
enfrentar un proceso, con el riesgo de ser sentenciado.
1.2 Análisis de las distintas posiciones teóricas sobre el objeto de
investigación.
LA FAMILIA
Definición
La familia es la célula social básica por naturaleza como parte de
la sociedad civil y grupo biológico, cada sociedad va a tener un
tipo de organización familiar pero algo muy importante es que en la
familia las personas que conforman ese grupo van a tener relaciones
de parentesco y afectividad. La familia siempre ha sido y es, el
principal pilar de la sociedad,
está dirigida sobre una base sana de valores y de respeto hacia el
prójimo.
Etimológicamente el término familia procede del latín familia,
"grupo de siervos y esclavos patrimonio del jefe de la gens.
Tradicionalmente se ha vinculado la palabra famŭlus, y sus términos
asociados, a la raíz fames (hambre), de forma que la voz se
refiere, al conjunto de personas que se alimentan juntas en la
misma casa y a los padres de familia tiene la obligación de
alimentar a sus hijos.
Origen y evolución
‘‘Antropólogos y sociólogos han desarrollado diferentes teorías
sobre la evolución de las estructuras familiares y sus funciones.
Según éstas, en las sociedades más primitivas existían dos o tres
núcleos familiares, a menudo unidos por vínculos de parentesco,
que se desplazaban juntos parte del año pero se dispersaban en las
estaciones con escasez de alimentos’’. 1
26
1La familia era una unidad económica los hombres cazaban mientras
que las mujeres recogían y preparaban los alimentos y cuidaban de
los niños. La existencia normal de la familia para el cumplimiento
de sus fines exige la presencia del padre y de la madre así como el
vínculo legal que da estabilidad al núcleo naturalmente formado.
Factores que inciden en la familia.
La destrucción del hogar ha sido considerada como una de las
principales causas de la delincuencia juvenil. La ilegalidad se
encuentra estrechamente unida a ‘‘la miseria, la falta de hogar y
de familia, el descuido, la falta de amor, el frecuente cambio de
ambiente del hambre, son factores que acompañan la vida del menor,
son motivos para la conducta disocial.
La importancia del carácter de los padres en la consulta de los
hijos, ha sido señalado que el menor es imitativo especialmente
imita a aquellos que él considera autoridades, el menor llega a
sentir que sus actos están respaldados por tales formas de
comportamiento; y su gestión se conecta con la inmoralidad o
ilegalidad, constituye el establecimiento de conductas delictuosas
en los jóvenes
La educación juega un papel importante en el desarrollo del menor y
su conducta se destaca por seguir las normas o reglas de disciplina
colaborando así con el progreso de la sociedad. La ausencia
determinada de normas de moral en la vida hogareña está llamada a
repercutir en forma desfavorable en la conducta de los hijos,
porque es este el taller formativo de su joven personalidad.
La familia ha sido y continúa siendo uno de los contextos
educativos, socializadores y de transmisión de valores más
importantes que tiene no solo el niño, sino el adolescente.
Es también el núcleo o grupo social compuesto por personas unidas
por parentesco o relaciones de afecto, además en este grupo
familiar se tramitan los valores y por lo tanto es productora del
sistema social hegemónico de una sociedad determinada.
1 S e m p e r t e g u i . W a l t e r . & A v e i g a . D e y s i . ( 2 0 0 0 ) .
E l m e n o r i n f r a c t o r e n e l E c u a d o r . G u a y a q u i l
E c u a d o r
27
Según la Declaración Universal de los Derechos Humanos, la familia
es elemento natural y fundamental de la sociedad, que el Estado
está en la obligación de protegerlos. A la familia se la entiende
como el espacio de cuidado de los niños y niñas de preocupación por
su bienestar, y al infante como ser distinto del adulto, con
características propias
Para el Profesor Luis Rodríguez Manzanera, ‘‘diferencia el hogar de
la familia porque considera que por la Familia debe entenderse al
conjunto de personas unidas por una relación de parentesco, por
afinidad o por consanguinidad de manera que podemos considerarla
conformada por padres, hijos, hermanos, compadres, ahijados,
cuñados.
En tanto que el Hogar implica un concepto restrictivo que
comprende aquellas personas que ‘‘viven bajo el mismo techo’’ de
manera que puedan constituir un hogar, personas que pertenezcan a
diferentes familias y a una misma familia puede estar dispersa en
diferentes hogares. Cabe resaltar que en una familia existen
diversos grados de parentesco.2
Se define también como hogar el lugar donde vive y que está
estrechamente relacionado con la seguridad y confort, sitio de la
casa en que se prende fuego y en el cual solía reunirse la familia,
y en el pasado cuando existían las estufas o los splits frio/calor,
para calentarse, vale la pena aclarar la diferencia que tiene con
la palabra casa, siendo que esta se refleja a un determinado
espacio físico, mientras que el hogar está más rodeado de
sentimiento’’
No es otra cosa que para el individuo hogar y apoyo, pero si carece
de este contenido moral, hace de ella semillero de gérmenes
peligrosos que llevan la corrupción a la sociedad, el de la vida
familiar influye desfavorablemente en la vida de los jóvenes.
La ausencia de uno o ambos progenitores, estremece la vida familiar
y exponen a los menores a desvíos de conducta, que constituye
terreno fértil para la delincuencia juvenil.
La Juventud y la Adolescencia
2 S e m p e r t e g u i . W a l t e r . & A v e i g a . D e y s i . ( 2 0 0 0 ) . E l
m e n o r i n f r a c t o r e n e l E c u a d o r . G u a y a q u i l E c u a d o r
28
La Conducta Juvenil tenía la particular y relevante característica
de ser desencadenada por factores mayoritariamente externos y
conductuales; drogas, accidentes, deserción escolar, embarazos
precoces, violencia, pandillerismo, lo que llevó a organizar la
atención para los y las adolescentes a través de estas
problemáticas.
Esto dio lugar a que el concepto que se tenía, de la adolescencia
como la edad sana, se pasara al énfasis de las conductas de riesgo
y que había que implementar programas dirigidos a dicho período se
enfocaran de modo específico para cada uno de los problemas.
Las agencias socializadoras como la familia, las escuela, los
medios de comunicación, se encuentran con nuevos contextos al
enfrentar los cambios sociales y generan variadas respuestas y
estímulos que buscan ser encauzadas en políticas de juventud que
respondan al desafío de configurar las opciones apropiadas para
este sector estratégico de la sociedad y pasar del signo de la
problematización y exclusión juvenil, al signo de la incorporación
positiva para el desarrollo personal y social.
La Autonomía Adolescente
La adolescencia implica un proceso de desarrollo que impulsa a los
jóvenes a tomar sus propias decisiones sobre como pensar, sentir y
actuar. Las decisiones más importantes y difíciles de tomar en su
vida son en primer lugar las referidas a tema familiares, seguida
de las que tienen que ver con sus amistades, estudios, y
sentimientos.
Los adolescentes están convencidos de que pueden tomar decisiones a
edades tempranas de lo que consideran sus padres y esta
discrepancia influirá en la conducta de los hijos y lo que podía
afectar sus relaciones afectivas y hacer más probable la aparición
de conflictos entre ellos.
Frente a la opinión generalizada que los adolescentes viven en un
continuo conflicto con la familia.
El desarrollo de las autonomías en las relaciones familiares es una
tarea clave para los adolescentes y nada sencilla de alcanzar. Los
conflictos surgen porque padres y adolescentes están intentando
llevar a cabo sus tareas evolutivas.
Los padres promoviendo normas y conductas que mejoren el
comportamiento y la adaptación familiar de los adolescentes; y
estos reclamando autonomía y una relación más igualitaria, que haya
29
o no conflictos dependerán, entre otras, de características
asociadas a los padres y a los adolescentes
LA DELINCUENCIA
Definición:
Según el Psicoanalista Arturo Roldán hablar de delincuencia es un
reto interesante por la amplitud de sus significados, pero esta
misma amplitud se torna en obstáculo cuando queremos afinar su
contenido. El delito tiene, como ya puede escucharse, una relación
estrecha con la ley puesto que, son las acciones penadas por la
ley.
Puede ser dicho de otra manera: es delito, el acto que la ley
considera como delito, es la trasgresión a una ley. Pero el delito
no es una abstracción puesto que lleva implícito un agente: el
delincuente. Es decir, la persona que comete el acto delictivo.
Pero es lo mismo un robo en los grandes almacenes realizado por
una ama de casa que los delitos persistentes cometidos por un
delincuente habitual. En un sentido son lo mismo, son
transgresiones a la ley, pero en otro sentido son distintos por la
magnitud del delito, siendo el segundo lo que traza un destino de
delincuente que lo lleva a la reincidencia.
La delincuencia juvenil.
Definición:
Conjunto de infracciones y actos reñidos por la ley, conducta
antijurídica de fuerte incidencia social cometida contra el orden
público. Esta definición permite distinguir entre delincuencia cuyo
estudio, a partir de una definición dada de legalidad, considera la
frecuencia y la naturaleza de los delitos cometidos y
criminológicamente se considera la personalidad, las motivaciones y
las capacidades de reinserción del delincuente.
Calidad o condición de delincuente, criminalidad o conjunto de
delitos clasificados, con fines sociológicos y estadísticos, según
30
el lugar tiempo o especialidad que se señale, o la totalidad de las
infracciones penadas.
Ante todo, siempre se ha considerado que la ‘‘la delincuencia es un
fenómeno especifico y agudo de desviación e inadaptación’’ En este
sentido, se ha dicho que delincuencia es la conducta resultante del
fracaso del individuo en adaptarse a las demandas de la sociedad en
que vive.
Origen y evolución de la delincuencia juvenil y las Escuelas
Criminológicas.
Las regulaciones para las conductas juveniles surge su nacimiento
en el siglo XX es que se ubica la preocupación por la infancia en
105 países de nuestra región. Esto es el resultado, por un lado, de
la internacionalización de las ideas que se inician en el siglo XX,
es el resultado de la imitación latinoamericana de las
preocupaciones europeas y de los Estados Unidos de América por la
Infancia, lo cual se vio reflejado en varios congresos
internacionales sobre el tema de la infancia.
La primera nación en que su legislación específica y regula
acciones negativas, delictuosas o infracciones de parte de menores
en América latina fue en Argentina, promulgado mediante inserción
penal de responsabilidad de menores en 1919.
Pero fue en décadas posteriores en donde se promulgaron la mayoría
de las primeras legislaciones Colombia en 1920, Brasil en1921,
Uruguay en 1934 y Venezuela en 1939; y, posteriormente en Ecuador
con el código de Menores de 1976 y su reforma del año de1992.
A lo largo y ancho de la historia en distinta época muchos
estudiosos del derecho ha tratado de descubrir el origen de la
criminología, la lucha contra el delito y el estudio de los
delincuentes y del castigo, desde la antigüedad filósofos como
Sócrates, Platón, Aristóteles, ya trataban el tema atribuyendo los
delitos a deficiencias físicas como mentales.
En el siglo XVII aparecen las escuelas criminológicas, que ha sido
frecuente en considerar el fenómeno de la delincuencia como una
realidad exclusivamente individual. Las escuelas criminológicas son
corrientes del pensamiento que por su profundo estudio coinciden en
concepto básico de determinada disciplinas, como el origen del
derecho criminal, el delito, la responsabilidad penal, la pena,
entre ellas tenemos:
31
La Escuela Clásica.- Representada por Cesar Beccaria
respondiendo a la ideología liberal, posteriormente aparecen
Enrico Ferri, Gaetano Filangiere, Giandomenico Romagnosi,
Mario Pagano, Pellegrino Rossi, Giovanni Carminiani,
Francisco Carrara, entre sus máximos exponentes. Podemos
decir que gracias a la escuela clásica se dio la terminación
y la injusticia que el derecho penal representaba, procuró la
humanización por medio del respeto a la ley, del
reconocimiento a las garantías individuales y de las
limitaciones al poder absoluto del Estado.
La Escuela Positivista.- Nace como una reacción en contra
del clasismo liberal, dando al derecho un contenido
antropológico, se fundamenta en una orientación del
pensamiento clásico, el antecedente filosófico directo del
pensamiento positivista, que muchos autores coinciden en
ciertos conceptos básicos, como el derecho en general, la
responsabilidad penal, el delito y la sanción, uno de sus
máximo exponente fue el médico psiquiatra Cesar Lombroso.
La Escuela Ecléctica.- Basa su fundamento teórico en el
mismo que el de la Escuela Clásica que es el contrato social,
en sí no es una escuela si no la reunión de varias escuelas
que acogen esta corriente, la diferencia entre la escuela
Clásica y la Positivista está en que estas tenían una serie
de normas que si no estaban de acuerdo con una rompían todas
las demás., su propósito era la igualdad material, al igual
al de la Escuela Clásica.
La Escuela Social. Uno de su máximo exponente fue el
filósofo Durkheim, no se basa en el fundamento del contrato,
si no en la dialéctica, en la cartografía y en la
interpsicología, se basaba en los principios de que la
sociedad tiene criminales que se merecen y el medio social es
el caldo de cultivo de la criminalidad, mientras que el
microbio es el criminal.
La Escuela Ecológica.- Tubo su sede en la ciudad de Chicago
y fue producto de la inmigración incontrolada de europeos y
de las famosas mafias de delincuentes, se fundamenta en la
teoría de que la formación de la sociedad es orgánica y no
contractual, el presupuesto está basado en la desigualdad
material la grande división del trabajo, su responsabilidad
deja de ser individual y se convierte en social y grupal, el
32
de encontrar el equilibrio social es la finalidad del sistema
jurídico.
La Escuela de la Política Criminal.- Se inspira en Franz VON
LISZT (1851-1919), entre sus principales postulados.
El Derecho Penal es una ciencia independiente de la
sociología criminal, fundamenta la responsabilidad en la
imputabilidad moral, es decir en la moralidad psíquica, pus
rechaza el libre albedrio, la criminalidad debe combatirse
conjuntamente con pena y con medida de seguridad, el delito
es un ente natural, social y a la vez jurídico.
La Escuela Técnico Jurídico.- tiene como representante en
Italia a MANZZINI, ROCCO, CARNELUTTI, y en Alemania a CARL
BINDING, parte del rechazo absoluto a los principales
filósofos de los clásicos y a las concepciones
biosociológicas de los positivistas, considera que la misión
del derecho penal, como ciencia es la de exegesis y critica
del derecho positivo.
La Delincuencia Juvenil es un fenómeno social urbano porque su
surgimiento se da frecuentemente en las aglomeraciones humanas, es
decir en los barrios marginales o periféricos de las urbes o en los
asentamientos irregulares o invasiones. La delincuencia es un
fenómeno multifactorial, es decir, que tiene múltiples factores que
la originan, causan, motivan e impulsan.
Entre ellos se pueden mencionar: la situación económica, la
despreocupación de los padres, la falta de estudios y preparación
intelectual, la falta de fuentes de trabajo que hacen que no hayan
ingresos o los pocos que hay son insuficientes para cubrir las
necesidades.
Esta situación hace que los niños, niñas y adolescentes sean
empujados a una serie de vicios como el alcoholismo la
drogadicción, el atraco, el robo, los asesinatos, y todo tipo de
actos inmorales, antijurídicos o reñidos por la ley a fin de
conseguir sus metas u objetivos trazados.
El Delincuente Juvenil o Menor Infractor
La carrera delictiva de un menor de edad señalan una serie de
factores endógenos y exógenos que caracterizan al delincuente
33
juvenil o menor infractor y que llevan a la conclusión de que el
menor delincuente es un gran conjunto de deficiencias y una de
ellas es que comete delitos.
Visto el concepto de delincuente juvenil, resulta necesario
delimitar el adjetivo de juvenil, es decir, ¿cuándo la delincuencia
es juvenil? Cabe resaltar que no podemos emplear al objeto de este
trabajo el significado etimológico de tal adjetivo, en la
actualidad el menor infractor debería ser desde los 16 años, a
partir de ese límite de edad podría ser considerado como
delincuente juvenil con los grados de responsabilidad que la ley
otorga a los delincuentes adultos.
Perfil del Delincuente Juvenil
Existen algunos factores y características comunes entre los
jóvenes delincuentes, que hemos clasificado en la siguiente tabla:
Es de carácter Impulsivo, con gran afán de protagonismo, fracaso
escolar, consumidor de alcohol y drogas, baja autoestima, proviene
de familia desintegrada, de clase baja, falta de afectividad,
agresivo, sin habilidades sociales, poco equilibrio emocional,
inadaptado y frustrado.
Es complicado establecer un perfil riguroso de los jóvenes
delincuentes, pero sí se pueden apuntar una serie de
características personales y del entorno que dadas en un mismo
sujeto pueden hacerlo propenso a delinquir. Ante esto se debe
reflexionar y concluir que no todos los jóvenes con estas
características evolucionan a delincuentes, y que no todos los
delincuentes las presentan interiorizada esta consideración
intentaremos generalizar para buscar un perfil aproximado.
Factores que Inciden en la Conducta Juvenil.
Factores Personales.- Consiste en enfermedades mentales;
como la psicopatía, la psicosis, las desviaciones psíquicas,
que se encuentran en la mayor parte de los jóvenes
delincuentes, que pueden determinarse mejor así. Padres con
34
problemas anormales, en quienes existen neuropatías fijadas
en la familia, engendran hijos predispuesto a las mismas
neuropatías o que sufren de tensiones en el desarrollo
intelectual.
Factores Sociales.- Estos resultan del ambiente familiar o
extra familiar; esto es, hogar y medio social, acerca del
hogar adecuado e inadecuado se señalan los hogares
incompletos miserables e indigentes como causa del abandono
de los niños y jóvenes, se hace referencia al medio escolar y
al medio profesional
Factores Cinematográficos.- Que no es otra cosa que los
temas frecuentes de las películas de Crímenes, adulterios,
seducciones, amores ilícitos, de pasiones innobles como el
odio, la venganza, el rencor. A esto le agregamos la narco
novelas que día a día se tramitan en la televisión
ecuatoriana, en donde las bandas de narcotráficos utilizan a
jóvenes y se pelean por mantener el control del tráfico en
diferentes sectores especialmente en México y Colombia.
El Vicio en las Ciudades.- Que propicia el libertinaje, este
se presenta en los adolescentes por desenfreno en su obrar.
Niños que beben licor, fuman cigarrillos, insultan a los
demás, Niñas entregadas prematuramente a la prostitución, que
se emborrachan y bailan en el cabaret.
La Mendicidad.- Estado habitual que presenta al joven
ambulando por calles o lugares públicos, ejemplo cuando el
niño va en brazo del padre o explotador que lo presenta en
estado lastimoso para excitar a la compasión.
Errores Educativos.- Si no van al colegio no aprenden y no
estarán capacitados para realizar trabajos en el futuro.
Además, en las horas en que no están en el colegio no están
con niños de su edad, sino que están con mayores de los que
aprenden conductas inmorales.
Las Bandas o Pandillas.- El fenómeno de la aparición de
bandas de delincuentes es típico en los grandes núcleos
urbanos, y más propio de las barriadas periféricas y
suburbios marginales, donde se alcanza un alto grado de
desorganización social frente al mundo de valores
35
considerados normales, de ahí la búsqueda ulterior de
compensación y el refugio en las pandillas.
Tipos de Pandillas en el Ecuador
En el país existen diversos tipos de pandillas entre las más
frecuentes tenemos:
1. Las de Barrio.- Son agrupaciones que actúan en un determinado
espacio o circunscripción territorial o barrio.
Las Guerreras.- Sus miembros se dedican exclusivamente al
‘‘guerreo’’ al enfrentamiento con las pandillas rivales de la
zona para dirimir superioridad y control del espacio
territorial.
Infractoras y delincuenciales.- Cuando, además del
‘‘guerreo’’, una parte de sus integrantes o todos adoptan
conductas infractoras o delictivas, específicamente, el robo
y asalto callejero.
Las Barras Bravas.- Aparecen violentamente en los clásicos
de futbol, o en los partidos trascendentales del campeonato
profesional, a su interior se confunden jóvenes integrantes
de pandillas de diferentes lugares, que dejan de lado la
identidad territorial o de grupo para adoptar una identidad
común en los colores del club que los identifica, aquí se
produce un fenómeno que se conoce como de ‘‘doble o triple
identidad’’ pues los integrantes de una pandilla de barrio
pueden pertenecer al mismo tiempo a una barra brava.
Las bandas Escolares.- Son agrupaciones conformadas por los
alumnos de los principales colegios que se enfrentan,
ocasionalmente en las principales avenidas de su distrito.
El liderazgo de las bandas escolares ejercido por los líderes
de pandilla de barrio y, aunque los enfrentamientos entre
estos grupos han disminuido, su presencia en los colegios es
aun fuerte,
esto se puede observar en las pintas de paredes y servicios
higiénicos y prácticamente en todos los centros educativos
estatales de nivel secundario del distrito.
36
Las Pandillas Femeninas.- La presencia femenina en el
pandillerismo es cada vez más notoria, tanto en el interior
de la pandilla como en los espacios y actos en que estas
actúan.
Su participación es múltiple: ‘‘guerrean’’ junto con los
varones; auxilian a los heridos en los enfrentamientos a modo
de socorristas; y en el cometimiento de delitos actúan como
‘‘soplonas, campaneras o de carnada, muchas de ellas están
involucradas sentimentalmente con integrantes de pandillas
formando parejas.
Según la Dirección de la Policía Especializada de Niños y
Adolescentes (Dinapen), existen 712 pandillas a nivel nacional de
las cuales la mayoría se encuentran en la provincia de Guayas
Pichincha El Oro, Manabí y Chimborazo.
Se estima que en la ciudad de Guayaquil hay aproximadamente 284
pandillas, conformada cada una por alrededor de veinte o cuarenta
miembros, entre las pandillas de mayor trayectoria están Los
Contra, La Muerte, Los Intocables, Los Rusos, Los Latín King, Los
Ñetas, Los Master, Los River Pipol, Los Hierros, Los Big Clan, Los
New Pipol, Los Némesis, Los Chemis.
Causas en que Incurre la Delincuencia Juvenil
‘‘Se afirma que la pubertad probablemente es el periodo de mayor
desequilibrio en la existencia del hombre, pues en esta etapa de
la vida aparece la sexualidad, existe inestabilidad emocional y
falta de discernimiento.
Que son elementos que facilitan el comportamiento irregular del
joven, que lo inducen a cometer especialmente abusos deshonestos
como relaciones sexuales, estupros y violaciones.
Lo que es producto de la búsqueda de las primeras experiencias
sexuales o empujes de la curiosidad del sexo.
Conductas irregulares que si no se les brinda una oportuna
atención pueden ser la iniciación de una carrera delictiva, que
terminaría convirtiéndose en habitual o reincidente, estas
conductas irregulares de los menores se ven favorecidas en las
37
llamadas Zonas Rojas, que es el ambiente propio para la quiebra de
toda norma y valor moral.’’ 3
Es hay en donde la reunión de niños y jóvenes con delincuentes
profesionales hacen del delito una realidad en su vida cotidiana,
que se encuentra naturalizado en los hogares de algunos pues en
estos hogares, el padre y los hermanos ya han infringido la norma
legal en algunas ocasiones y hasta pueden ser reincidentes.
He ahí que las grandes mafias del crimen organizado como el
Narcotráfico, el Sicariato, la Trata de Personas, las Dulce Sueño,
el Secuestro Exprés, se aprovechan de los menores y los preparan
para delinquir aprovechándose de privilegio que gozan los menores
infractores llamado inimputabilidad penal.
También son reclutados por la guerrilla Colombiana, y los preparan
para combatir con el ejército de esa Nación.
Tipos de conducta en la que incurren los menores infractores
‘‘Hurto apoderamiento de cosas muebles para provecho a de otro,
puede ser ocasional o habitual.
Daño a bien ajeno, que demuestra la desadaptación como son los
incendios a bosques, daños a edificios, casas, cercas, paredes,
quiebra de ventanales, paredes manchadas, destrucción de
vehículos.
Abuso de confianza, tomar cosas o dinero sin autorización o
donación o retener bienes que han dado en préstamos.
Lesiones físicas, como resultado de riñas callejeras entre
menores y que son provocadas por el mismo menor.
Tráfico de drogas.
Atentados contra el pudor.
Violación.
El homicidio con arma blanca o con arma de fabricación
doméstica,
Estafa a personas mayores.
La falsificación de documentos’’. 4
3 Echaiz Enríquez Ramón. (1997). ‘‘Zona Roja y Delito’’ 4 Argudo Chegin Mariana ‘‘Derecho de Menores’’ Editorial
Edino Guayaquil Ecuador
38
Otras conductas cometidas por menores de edad adolescentes que más
bien caen dentro del ámbito de las contravenciones que pueden
solucionarse con la intervención de la familia del menor, como son:
Escándalos públicos.
Desacato a la autoridad.
Tenencia de objetos de dudosa procedencia
A esto le añadimos los delitos contemporáneos como son el sicarito
juvenil, que no es otra cosa que la muerte por paga, el secuestro
exprés, que consiste en que cuando tomas un taxi, no te percatas y
te sale por atrás un sujeto te ponen un arma en la cabeza te
asaltan, luego te meten en la cajuela del auto, te atan de pies y
mano y luego te dejan votado o en su defecto se contactan con un
familiar y te piden una cierta cantidad de dinero para el rescate.
Las bandas de las dulce sueños mujeres entre ellas hay chicas
jóvenes que su edades fluctúan entre 16 y 17 años que seducen al
hombre y luego de unas copas le ponen sustancias alucinógenas
(escopolamina) en el trago para robarle, y la victima luego de un
largo letargo despierta. Sustancia somnífera que por su alto
contenido de droga en muchos casos causa la muerte de la víctima.
LA INIMPUTABILIDAD PENAL EN LOS MENORES INFRACTORES
Definición:
‘‘Se llama inimputable a la persona que se encuentre exenta de
responsabilidad penal por no poder comprender la ilicitud de un
hecho punible, normalmente se considerarán inimputables a aquellas
personas que padezcan de alguna enfermedad mental, un retraso
mental, sean menores de edad, entre otras alternativas’’.5
Por ejemplo, cuando una persona que padece algún tipo de enfermedad
psíquica comete un asesinato, una vez que la justicia compruebe su
situación, lo más probable es que en la sentencia jurídica se lo
declare inimputable por no poder comprender que lo que ha cometido.
Es un asesinato y por tanto será destinada a un hospital o clínica
psiquiátrica para su internación, porque no se puede mandar a una
cárcel, tampoco puede permanecer en libertad, ya que se trata de
una persona peligrosa.
5 García Falconí José El menor infractor y su juzgamiento en
la legislación Ecuatoriana
39
En tanto, la imputabilidad es el conjunto de circunstancias
previstas por la ley, las cuales permiten establecer una relación
de causa y efecto entre un acontecimiento delictivo y el sujeto,
por tanto, la ausencia de las mencionadas circunstancias
determinará un criminal y la autoría por parte del inimputable, no
se lo considerará penalmente responsable del mismo.
Causas que producen la inimputabilidad penal
La Convención sobre los Derechos del Niño, establece ‘‘Se entiende
por niño a todo ser humano menor de dieciocho años de edad, señala
que todos los Estados deben protegerlos de la discriminación y de
las injerencias arbitrarias. También especifica que la privación
de libertad debe ser un último recurso y durante el periodo más
breve que proceda y considere otras posibilidades alternativas a
la internación en instituciones para asegurar que los niños sean
tratados de manera apropiada.’’6
La Constitución de la República del Ecuador: En su artículo 77
numeral 13, establece que: ‘‘Para las adolescentes y los
adolescentes infractores regirá un sistema de medidas
socioeducativas proporcionales a la infracción atribuida.
El Estado determinara mediante Ley sanciones privativas y no
privativas de libertad. La privación de libertad será establecida
como último recurso, por el periodo mínimo necesario y se llevará
a cabo en el establecimiento diferente que el de las personas
adultas’’.7
El Código Orgánico de Niñez y la Adolescencia, En su artículo 305
dice ‘‘Los adolescentes son penalmente inimputable y por lo tanto,
no serán juzgado por jueces penales ordinarios, ni se le aplicaran
las sanciones prevista en las leyes penales’’.8
En el Código Orgánico Penal Integral COIP en su artículo 38
establece que ‘‘Las personas menores de 18 años en conflicto con
la ley penal, estarán sometidas al Código Orgánico de La Niñez y
Adolescencia’’.9
La Responsabilidad Penal
6 Convención sobre los Derechos de los Niños. 7 Constitución de la República del Ecuador. 8 Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia. 9 Código Orgánico Integral Penal (COIP)
40
‘‘Se denomina ‘‘Adolescente infractor’’ a la persona que siendo
mayor de doce años pero menor de dieciocho, ha cometido una
infracción reprochable por la ley penal. Esto significa el hecho
de no haber cumplido la edad de 18 años, justifica la exclusión de
la responsabilidad penal.
En todo caso, los principios y garantías del debido proceso para
el juzgamiento del adolescente infractor, son las mismas que las
exigidas para la aplicación del derecho penal, tales como: el
principio de legalidad por el cual no hay delito, no hay pena, sin
ley previa.
Principio de lesividad por el cual la conductas lo es reprochable
cuando afecta un bien protegido; la garantía del debido proceso
por la cual se respetan los principios de presunción de inocencia,
inmediación contradicción, derecho a la defensa, igualdad de
oportunidades, imparcialidad del juzgador y fundamentación de los
fallos’’.10
Aquí podemos diferenciar entre el proceso seguido a un adulto y el
seguido a un adolescente infractor, ese llamado principio de
reserva que constituye la antítesis del principio de publicidad
imperante en el proceso pena común.
Cabe destacar que los procesos de menores infractores se tramitan
reservadamente. En las audiencias sólo pueden estar presentes el
Juez, el Fiscal, los defensores, el adolescente y un familiar, y
si algún adolescente quiere intervenir como testigo o perito
permanecerán en las audiencias el tiempo extremadamente necesario
para rendir su testimonio e informe y responderá los
interrogatorios de las partes.
Breves Comentarios al artículo 77 numeral 13 de la Constitución de
la República del Ecuador.
‘‘Que nos dice este artículo que para los adolescentes infractores
se regirá un sistema de medidas socio educativo y proporcional a
la infracción atribuida, es decir las medidas socio educativo es
una medida cautelar de carácter personal, dispuesta por autoridad
10 Ojeda Martínez Cristóbal, ‘‘Críticas y comentarios a la
ley reformatoria al Título V, libro II del Código Orgánico
de la Niñez y Adolescencia’’ (2012). Editorial Jurídica LYL
Quito Ecuador
41
pública judicial cuando se ha declarado la responsabilidad del
adolescente en un hecho tipificado como infracción’’.11
Estas medidas se aplican únicamente a los adolescentes infractores
mayores de catorce años de edad, y por infracciones que la
legislación penal ordinaria son sancionadas con pena de reclusión.
A los adolescentes menores de catorce años, se les aplicará
únicamente, en los delitos de asesinatos, homicidios, violación,
plagio de personas y robo con muerte.
Los Baby Sicarios (Sicariato infantil)
‘‘El hecho de conocer que se puede contratar vía internet los
servicios de un matón a sueldo nos causó sorpresa, porque se
publicita a nivel mundial la ejecución de un hecho delictivo, pero
mayor asombro nos provocó el hecho de conocer que la edad de un
sicario, que antes se mantenía en jóvenes menores adultos de entre
15 y 17 años, para presentarse con niños de 10 años de edad como
reseña la nota periodística’’. 1 2
Que a través del internet hemos recopilados datos donde se hace
conocer que en Colombia existe ‘‘Los Baby sicarios’’, como
aterradora mafia integrada por niños que realizan sus actos
delictivos en Pereira Colombia, muy similar al fenómeno de la Maras
en el Salvador.12
Ya que los que ejecutan la labor de matar son niños de 10 a 13 años
de edad, quienes a su vez se inician como distribuidores de drogas
y abastecedores de armas y municiones y cuando cumplen sus primeros
13 años de vida, ya son calificados como sicarios profesionales.
Con lo que se está produciendo una infantilización de niños
sicarios, cuyas edades han pasado de 15 a 16 años bajando en la
actualidad de 10 a 13 años, manteniéndose el matonismo cuyo germen
fundamental es el consumo de droga alcohol, el libertinaje, las
farras en discotecas, playas, el sexo a temprana edad con chicas
menores la miseria, el abandono escolar, entre otros factores.
11 Constitución de la República del Ecuador (2008)
1 2 B l u m C a r c e l é n J o r g e S i c a r i a t o e n e l E c u a d o r ( 2 0 0 8 )
42
CRIMINOLOGÍA Y VICTIMOLOGIA
Definiciones de Criminología
‘‘Criminología es una científica que tiene por objeto el estudio
y análisis del delito, de la pena, del delincuente, la víctima,
las criminalidad, la reacción social, institucional, cultural y
económica, a los fines de la explicación, asistencia y prevención
de hechos de violencia. Etimológicamente la palabra criminología
que proviene del latín criminis que significa crimen y del griego
logos -tratado, estudio, es decir el estudio del crimen-
delito’’.13
La Criminología como ciencia que estudia al fenómeno criminal es
decir al delincuente como sujeto activo del delito, en donde en
este fenómeno se encuentra una serie de factores que tiene que ser
analizados desde el punto de vista sociológico, criminológico y
jurídico.
Criminología es la ciencia que estudia las causas del "crimen" y su
ente psicosocial del comportamiento antisocial del hombre. La
criminología es una ciencia interdisciplinaria que basa sus
fundamentos en conocimientos propios de la sociología, psicología y
la antropología
Abrahasen.- Dice que es la investigación que atravez de la
etiología del delito y la filosofía del delito, busca tratar o
curar al delincuente, y prevenir la conducta delictiva.
Resten.- Consiste en la aplicación de la antropología diferencial,
al estudio de los factores criminógenos de origen biológico,
filosófico, Psicológico y Sociológico en la búsqueda de sus bases
racionales en que apoyar la profilaxis del crimen, y la
regeneración del criminal.
Coppinger.- La define como la ciencia empírica e interdisciplinaria
que se ocupa de las circunstancias de la esfera humana y social,
relacionada con el surgimiento, la evitación del crimen, así como
el tratamiento de los violadores de la ley.
13 He r r e r o G . ( 1 9 9 7 ) . C r i m i n o l o g í a M a d r i d E s p a ñ a
43
Káiser.- Conjunto que estudia los elementos reales del delito, es
decir el comportamiento Psicofísico de un hombre y sus efectos en
el mundo exterior.
Olivera Díaz.- Disciplina que a la vez explica y estudia las causa
de la conducta delictiva y peligrosa del sujeto, estudia también la
personalidad del delincuente.
El profesor Luis Rodríguez Manzanera. Define a la Criminología
como la ciencia sintética causal, explicativa natural y cultural
de las conductas antisociales.
López Rey.- La define como el conjunto de conocimientos, teorías,
resultados y métodos que se refieren a la criminalidad como
fenómeno individual y social, al delincuente a la víctima o a la
sociedad en parte y en cierta medida al sistema penal.
Hurwits.- Designa aquella parte de la ciencia criminal que pone de
relieve los factores de la criminalidad, mediante la investigación
empírica, es decir, los factores individuales y sociales que
fundamentan la conducta criminal
El Delincuente.
Es la persona que delinque, es el sujeto activo de un delito o
falta como autor, cómplice o encubridor, es el individuo condenado
por cometer un delito o una falta penada, delincuente es el que con
intensión dolosa hace lo que la ley ordinaria prohíbe u omite lo en
ella mandado, siempre que tales acción u omisión se encuentre
penada en la ley.
El delincuente, enfocado desde el punto de vista individual es
sinónimo de delincuente la persona que comete un delito que
desarrolla una acción criminal, gira en torno al derecho penal, el
delito puede ser cometido por una, dos o más personas pero se debe
analizar a cada persona por separado.
Clases de Delincuentes
Existen varias clases de delincuentes entre ellas las más comunes
tenemos:
El delincuente loco moral.- Es el sujeto que teniendo
aparentemente todas sus funciones Psíquicas normales y que
posee un intelecto normal o incluso superior, se comporta de
un modo contrario a las normas morales, que es eficaz en
pronunciar discursos, convencer a mucha personas y capaz de
44
engañar con su discurso y su apariencia a mucha gente,
ejemplo el caso Camargo, El moustro de los Andes entre otros.
El delincuente nato.- Es el sujeto que puede nacer
predispuesto hacer un criminal en potencia por causas
biológicas, Lombroso que através de sus estudios lo llevó a
elaborar la llamada ‘‘Teoría Criminal Nato’’, que describe
características físicas y biológicas de aquellas que nacen
predispuesto a ser criminales.
El delincuente habitual.- Es aquel que se dedica a la
comisión de actos delictivos de forma casi permanente, es la
persona que hace su modus vivendis del delito, y que por sus
reincidencias en el cometimiento son verdaderas lacras para
la sociedad. Ejemplos los delincuentes contumaces que entran
y salen todos los días de las cárceles del país
El delincuente pasional.- Es el sujeto que actúa
desprendidamente de la red de interacciones humanas, que se
deja llevar por los impulsos del sentimiento y la pasión, los
mismos que desencadenan en actos criminales, ejemplos, los
crímenes pasionales, triángulos amorosos, que a diario vemos
en las notas periodísticas de crónicas rojas.
El delincuente ocasional.- Persona casi siempre normal,
aunque de escasa energía volitiva, que actúa por sugestión
del ambiente o por motivos pasajeros sentimentales o
externos, son también aquellos que actúan ante estímulos
externos y provocaciones ocasionales del medio o facilidad
que lo rodea, para la apropiación de efectos ajenos y actúan
de forma ocasional, cuando la circunstancia así lo permite.
El delincuente como sujeto activo del delito
‘‘Para Cesar Lombroso que no era jurista sino un médico de
cárceles y antropólogo para centrar la elucubración en el
principal actor del drama penal: el hombre delincuente, el
‘‘protagonista’’ como diría después Enrico Ferri, Lombroso que
había estudiado al loco y al hacerlo con los delincuentes encontró
puntos de similitud que los reclutaban para ser estudiados en los
mismos establecimientos penales donde solían yacer conjuntamente.
Para Ferri y Garófalo de la escuela positiva italiana, acreciente
del estudio del delincuente, de las causas del delito, de los
45
tratamientos más adecuados, el hombre pasó a hacer culpa y
epicentro de toda investigación penal’’. 14
Es un sujeto que no solamente puede desarrollar una acción
sancionada por el derecho penal, sino que tiene una noción más
amplia, es decir, que tiene un problema psicológico, psíquico una
razón para delinquir.
Es el sujeto que roba, mata viola es decir el ejecutor de un acto
reñido por la ley, es el transgresor de la ley penal, su conducta
es contraria al ordenamiento jurídico de esa sociedad
Criminológicamente se habla de desviados ya que hay conductas que
pueden desplegar personas que no son sancionadas por el derecho
penal, pero son conductas desviadas para la criminología, todos
serán considerados criminales y se estudiaran las causas porque
cometen un delito.
La delincuencia juvenil desde el punto de vista criminológico
‘‘La mayoría de los criminólogos afirman que la delincuencia es un
fenómeno universal estrechamente vinculado a cada tipo de sociedad
y es un reflejo de las principales características de la misma,
por lo que si se quiere comprender al fenómeno de la delincuencia
resulta imprescindible conocer los fundamentos básicos de cada
sociedad, con sus funciones y disfunciones. Es un fenómeno
anormal’’.15
La delincuencia juvenil es uno de los problemas criminológicos
preferidos en los estudios sobre la criminología. Por la
personalidad de sus protagonistas y de los operadores de justicia.
Por su repercusión social que generan sus actuaciones delictivas,
y. Por porque pone en evidencia los conflictos que enfrentan al
mundo del derecho, y a la ciencia penal, en algunos casos por la
injerencia política.
Lo que aquí podemos decir es que hay que conocer a cada sociedad, y
la delincuencia se da por los problemas que tiene cada sociedad, en
amplio sectores de la sociedad se considera que existe una clara
ausencia de los valores en los niños y jóvenes, la ausencia se
14 G i n e r A l e g r í a C e s a r C r i m i n o l o g í a T e o r í a y
P e n s a m i e n t o E d i t o r i a l P o r r ú a M é x i c o D . F
15 I z q u i e r d o M o r e n o D e l i n c u e n c i a j u v e n i l e n l a
s o c i e d a d d e c o n s u m o
46
vuelca finalmente en los más diversos patrones de comportamiento
violento del menor.
La delincuencia juvenil es un fenómeno social que es considerado
una grave epidemia desde el comienzo del siglo XX, los menores de
edad son los nuevos protagonistas de las crónicas violentas y los
comunicadores sociales reiteran informaciones e investigaciones
periodísticas sobre los ‘‘jóvenes violentos’’.
Los delitos en que más incurren los adolescentes infractores son
asesinato al estilo sicariato, violación, robo, tráfico de droga,
pandillerismo, guerrilla tráfico de armas, encabezan la descripción
de la violencia perpetrada en edades tempranas.
Definiciones de Victimología
‘‘Disciplina criminológica que estudia el papel que la víctima
desempeña con relación al delito y las consecuencias que el delito
ocasiona en las víctimas, sus características biológicas,
psicológicas, morales, sociales y culturales, su relación con el
delincuente y el papel asumido en la génesis del delito, con el
propósito de prevenir futuros comportamientos criminales y atender
a las víctimas del delito.
Etimológicamente La palabra Victima proviene del vocablo
‘‘victima’’ apela a dos variedades ‘‘Vincire’’: animales que se
sacrifican a los dioses y deidades, o bien ‘‘Vincere’’ que
representa al sujeto vencido. Para la Victimología, la víctima es
la que sufre el perjuicio, es el ser humano que padece un daño en
los bienes judicialmente protegido: como vida, salud, propiedad,
honor, honestidad’’.16
17
El agotamiento del paradigma de la Criminología como ciencia
autónoma del derecho penal, dio para que se interesar en el estudio
de la víctima. Como la Victimología nación al interior de la
Criminología. Obviamente se preocupó primero por investigar el
papel causal de la víctima en la gestación del delito, por estudiar
las características específicas de aquellas y por la relación entre
víctima y el autor o los autores.18
1 6 N e u m a n E l í a s . V i c t i m o l o g í a . B u e n o s A i r e s
A r g e n t i n a : U n i v e r s i d a d
47
Nacimiento de la víctima dentro de la Criminología
La Criminología como ciencia que estudia el fenómeno Criminal, es
decir el delito en donde en este fenómeno se encuentran involucrado
una serie de factores y facetas que se deben analizar desde el
punto de vista sociológico, criminológico y jurídico. A efecto de
determinar todas sus circunstancias de lo que constituye el delito.
La Victimología da su aporte como materia auxiliar del derecho
penal al igual que la criminología
La víctima como sujeto pasivo del delito
‘‘Para Eugenio Cuello Calón, el sujeto pasivo del delito es el
titular del derecho o interés lesionado o puesto en peligro, el
sujeto pasivo es la víctima de hecho antisocial o delictivo
receptor de una acción u omisión delictivas o antisociales,
ejemplo a).El hombre individualmente cualquiera que sea su
condición, edad, sexo raza, b). Las personas colectivas en
infracciones en contra de su honor o de su propiedad. c).El Estado
en infracciones contra su seguridad exterior y contra el orden
público.’’ 1 7
Hablar de víctima es hablar del sujeto pasivo del delito, es
aquella que recibe la infracción penal, es la persona a quien se le
lesiona el bien jurídico, es la persona agraviada, asaltada,
robada. .
Clases de Victimas.
Existen diversas clases de víctimas entre ellas vamos a citar las
más importantes:
La víctima inocente o ideal.- Es la que se denomina victima
anónima que nada ha hecho o nada ha aportado para
desencadenar la situación criminal por lo que se ve
damnificada; es decir totalmente ajena al hecho criminal.
La victima de culpabilidad menor o por ignorancia.- El
típico caso un medio de un acto reflexivo causa su propia
victimización por ejemplo tenemos a una pareja de enamorados
que tienen relaciones sexuales al aire libre no muy oculto
son atacados por malhechores
La víctima es están culpable como el infractor o victima
voluntaria.- Esta categoría engloba subespecies como: los que
cometen suicidio tirándolo a la suerte, el suicidio por
adhesión, la eutanasia en que la víctima pide se administre
la buena muerte.
48
La victima es mal culpable que el infractor.- esta clase de
víctima se refiere a la víctima provocadora, la misma que
ínsita al autor ejemplo más patético la persona que anda
halagada que decide caminar por un barrio de Guayaquil donde
existen ladrones y asaltantes peligrosos. Aquí también entra
la victima por imprudencia que es la que determina el
accidente por falta de control deja el automóvil mal cerrado
o con las llaves puestas da la impresión de que estuviera
llamando al ladrón para que se lleve el vehículo
1 7 N e u m a n E l í a s . V i c t i m o l o g í a . B u e n o s A i r e s
A r g e n t i n a : U n i v e r s i d a d
Víctima más culpable o únicamente culpable aquí se
clasifican en dos la victima infractor se trata de que el
sujeto que cometiendo la infracción resulta finalmente
víctima es el caso del culpable de homicidio por legítima
defensa
La victima simulante.- Que es quien acusa y logra imputar
penalmente por el deseo de que la justicia cometa un error
La victima imaginaria.- Se trata por lo general de
individuos por seria psicopatía de carácter y conducta, es
el caso del paranoico reivindicador querulante perseguido-
perseguidor; interpretativo, estérico, mitómano, demente,
senil. Benjamín Meldelshon concluye calificando a las
victimas desde el punto de vista represivo en:
La victima inocente.- En este caso le será aplicable al
infractor la totalidad de la pena o integral sin ninguna
disminución, debido a que la víctima no ha tenido ningún
rol.
La victima provocadora.- Es la victima por imprudencia, es
la victima por voluntaria y la victima por ignorancia.
Estas víctimas han colaborado con la acción nociva y
existe una culpabilidad recíproca, por lo cual la pena
debe ser menor para el victimario.
La victima Agresora.- La victima simuladora y la victima
imaginaria este tipo de victima son las que cometen por si
49
la acción nociva y el inculpado debe de estar excluido de
toda pena.
La Victimodogmática
‘‘Teoría favorable al hecho criminal, se abstrae que la víctima es
la corresponsable por haber contribuido con el acto ilícito, que
puede valorar una atenuación de la pena e inclusive lo puede
eximir de responsabilidad penal al autor. Para muchos tratadistas
sostienen que en la Victimodogmática se invierten los papeles en
el hecho criminal ya que puede terminar enjuiciada la víctima’’.
1 8
Es una corresponsabilidad o responsabilidad compartida entre
delincuente y víctima cuando el comportamiento de ésta última ha
resultado coadyuvante para la comisión del delito, es decir cuando
la víctima misma provoca al delincuente, para que este caiga en el
delito, aunque jurídicamente no es legal.19
EL DELITO.
Definición:
‘‘El delito es una acción u omisión humana, típica, antijurídica,
culpable sancionada con una pena, es un hecho ilícito cometido por
infracción de la ley. El Profesor Guillermo Cabanellas en su
Diccionario e Derecho Usual lo define así: ‘‘Etimológicamente’’,
la palabra delito proviene del latín delictum, expresión también
de un hecho antijurídico y doloso castigado con una pena’’.1 9
En término general podemos decir que el delito es el
quebrantamiento de una ley imperativa y se lo puede definir como
infracción de la ley, que está para proteger la seguridad de los
ciudadanos, el delito es un ente jurídico, porque su esencia debe
consistir en una violación del derecho.
Clasificación:
‘‘Las infracciones penales se derivan de actos u omisiones
imputables, al respecto y dentro de la clasificación de las
acciones tenemos a la infracción de carácter DOLOSA, que abarca en
su totalidad a los llamados delitos intencional y
1 8 . N e u m a n E l í a s . V i c t i m o l o g í a . B u e n o s A i r e s
A r g e n t i n a : U n i v e r s i d a d 1 9 C abanellas de Torres Guillermo Diccionario Jurídico de
Derecho Usual
50
preterintencional.20Así como también a la infracción CULPOSA
que encuadra jurídicamente al delito intencional, delitos éstos
que para efectos de este estudio servirán de base para comprender
y entender estas dos grandes doctrinas del Derecho Penal como son
el DOLO y la CULPA’’. 2 0
Por lo tanto los delitos son de dos formas culposos y dolosos, en los
delitos culposos como ejemplo tenemos los delitos de tránsito, con la
famosa frase que se dice que ningún chofer sale a matar sino a trabajar,
y los dolosos cuando hay la premeditación la alevosía ejemplo una persona
muerta por sicarios, se entiende que hay un autor intelectual que
planificó el acto, que se tuvo el tiempo para contratar al sicario y que
este hizo el seguimiento para encontrar el momento propicio para
ejecutar la acción.
Delito Intencional.
Este tipo de delito lleva en sí el concurso de la intención
manifiesta y positiva de irrogar un daño y para su mejor
entendimiento conceptuaremos lo que significa el dolo como sinónimo
de la intención dañosa, la que refleja enorme estudio penal.
Definición de Dolo.
Significa engaño, fraude, simulación, voluntad maliciosa que
persigue deslealmente en beneficio propio o el daño de otro, al
realizar cualquier acto contracto valiéndose de argucias y
sutilezas de la ignorancia ajena pero sin intervención de la fuerza
o amenaza.
Para Luis Jiménez de Azua en su obra La Ley y el Delito define al
dolo diciendo: Que existe cuando se produce un resultado
típicamente antijurídico, con conciencia de que se quebranta el
deber, con conocimiento de las circunstancias del hecho y del curso
esencial de la relación de causalidad existente entre la
manifestación humana y el cambio en el mundo exterior con voluntad
de realizar la acción y con representación del resultado que se
quiere o ratifica.
Sebastián Soler en su obra ‘‘Derecho Penal Argentino’’ Tomo II,
dice: ‘‘que existe dolo no solamente cuando se ha querido un
resultado, sino también cuando se ha tenido conciencia de la
criminalidad de la propia acción y a pesar de ello se ha obrado.
Delito Preterintencional.
2 0 G uzmán Lara Aníbal Diccionario Explicativo de Derecho
Penal
51
‘‘En el delito preterintencional se conforma una clase especial de
delitos mixtos de DOLO y CULPA, como elementos necesarios para
estructurar y edificar la responsabilidad del hechor frente a la
pena, en tal razón se mantiene la intervención conjunta del dolo y
la culpa en estos tipos de delitos. Luis Jiménez de Azua, en su
obra ‘‘La Ley y el Delito" cita al gran maestro argentino profesor
José Peco quien al respecto dice: "Componen el delito
preterintencional dos ingredientes, el uno culposo, y el otro
doloso. El dolo sobre el propósito, y la culpa sobre el
resultado’’ . 2 1
En esta clase de delitos trae consigo los dos componentes, el dolo
es decir la preparación deliberada del agente para el cometimiento,
y la culpa que es el resultado del hecho.
Delito flagrante.
‘‘Según el Diccionario Explicativo de Derecho Penal Ecuatoriano
del profesor Aníbal Guzmán Lara, lo define como el que se comete
públicamente con la presencia de testigos, el delito queda a la
vista ya en su realización, ya en el resultado. La flagrancia por
lo mismo es lo comprobable al momento, lo que es evidente por
público y notorio se sabe al punto fijo cual es la persona que
cometió la infracción’’. 2 2
El delito flagrante está de manifiesto desde el primer momento,
esto no significa que en todo delito no haya lugar a justificarse
procesalmente la responsabilidad, ya que nadie puede ser condenado
sin procesamiento previo, debe haber el peligro inminente que
produzca un daño.
52
Delito Culposo o Inintencional.
En este tipo de delitos no existe la intervención del dolo y por
supuesto la carencia total de la intención dañosa en la acción
imputable, es un acto
2 1 J i m é n e z d e A z u a L u i s . L a L e y y e l
D e l i t o
imprudente donde no existe el dolo, ni la mala fe ni ánimo
deliberado de causar el daño, pero sí la figura jurídica de la
CULPA en donde participan otros elementos como exigibilidad de la
atención y la prudencia.
Es lo que hoy en día se conoce como el deber objetivo de cuidado en
nuestro Código Orgánico Integral Penal
Para Eugenio Coello Calón en su libro ‘‘Derecho Penal’’, conforme
al Código Penal, texto refundido de1.944’’ Tomo I, existe CULPA
(imprudencia o negligencia) cuando obrando sin intención y sin la
diligencia debida se causa un resultado dañoso, previsible y penado
por la ley.
Delito doloso. Es el que viola la ley penal con voluntad de
conciencia, sea mediante un hecho positivo o por omisión a
cumplimiento de un deber jurídico.
Delito por Acción de Omisión.
Es el nombre que toma el delito de omisión consiste esta forma
delictiva de omitir deliberada y maliciosamente la realización de
un acto que era debido, de lo cual se deriva un daño del que es
imputable el omitente, porque no hizo aquello que debería hacer,
así tenemos obligación de orden.
La conducta humana puede producirse en tres formas a) mediante
actos positivos consiente y voluntario b) mediante la omisión del
actor en forma y c) mediante la realización de actos mecánicos y
automáticos es decir sin discernimiento previo, que el sujeto se dé
cuenta del daño a producirse o de las consecuencias dañosas que
tiene que derivarse del acontecimiento y omite tomar las medidas de
prevención inmediata al que está obligado.
2 2 G u z m á n L a r a A n í b a l D i c c i o n a r i o E x p l i c a t i v o d e D e r e c h o U s u a l
Elementos objetivos y subjetivos del delito.
53
Culpabilidad.
Proviene de la palabra culpa que al igual que la negligencia,
supone la voluntaria omisión de diligencia en calcular las
consecuencias posibles y previsibles del propio hecho, la
culpabilidad se da el resarcimiento del daño, en un caso, y de la
represión del delito, en el otro, existen pautas diversas, en el
primer caso se aprecia como un criterio muy afinado para no dejar a
la víctima sin reparación; en el segundo, existe mayor rigor para
valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el
propósito de no condenar a un inocente.
El concepto de culpa penal es igual al de culpa civil: en ambos
casos la culpa se define por una omisión de la conducta debida para
prever y evitar el daño, se manifiesta por la imprudencia,
negligencia, impericia o inobservancia de reglamentos o deberes.
Por la culpa consciente y el dolo eventual. Las formas de culpa son
las siguientes:
Negligencia.
‘‘Descuido en el actuar. Omisión consciente, descuido por impericia
o dejar de cumplir un acto que el deber funcional exige. En materia
penal, es punible.
Imprudencia.
Punible e inexcusable negligencia con olvido de las precauciones
que la prudencia vulgar aconseja, la cual conduce a ejecutar actos
que se realizan sin la diligencia debida y que son previsibles
desde un punto de vista objetivo, siendo considerados como delito.
Impericia.
Falta de pericia, sabiduría, práctica, experiencia y habilidad en
una ciencia o arte.
Inobservancia.
Consiste que al desempeñar ciertas actividades o cargos, el sujeto
omita cumplir los deberes impuestos por los reglamentos u
ordenanzas.
Es muy importante la clasificación de la culpa por su gravedad,
dado que en muchas ocasiones los contratos eximen de
responsabilidad para ciertos grados de culpabilidad. Es habitual la
distinción entre:
Culpa grave o lata.
Culpa leve.
Culpa levísima.
54
En muchos casos la jurisprudencia hace equivaler la culpa grave al
dolo realmente, no se está haciendo equivaler ambos conceptos pero,
en la práctica, y dado que probar la intención es sumamente
difícil, se entiende que una culpa grave o muy grave se asemeja
demasiado a una actuación intencionada, dado que es difícil
comprender que se haya hecho de forma involuntaria.
Antijuridicidad.
Es en derecho penal, uno de los elementos considerados por la
teoría del delito para la configuración de un delito o falta. Se lo
define como aquel desvalor que posee un hecho típico que es
contrario a las normas del derecho en general, es decir, no sólo al
ordenamiento penal. La antijuridicidad supone que la conducta que
se ha realizado está prohibida por el ordenamiento jurídico; en
otras palabras, que dicho comportamiento es contrario a derecho.
Desde el punto de vista objetivo la antijuridicidad es un juicio de
valor sobre el acto típico que ninguna relación tiene con la
culpabilidad del actor del hecho, es la simple antítesis objetiva
entre el hecho típico y la norma, la cualidad jurídicamente
negativa de este hecho que existe aun cuando el actor no haya
consentido. Para que la conducta penalmente relevante sea
antijurídica deberá amenazar o lesionar sin justa causa un bien
jurídico protegido por la Ley.
Tipicidad.
Es la adecuación del acto humano voluntario ejecutado por el
sujeto a la figura descrita por la ley como delito es la
adecuación, el encaje, la subsunción del acto humano voluntario al
tipo penal si se adecua es indicio de que es delito, si la
adecuación no es completa no hay delito.
Punibilidad.
Significa cualidad de punible, es decir aquella conducta a la que
se tiene la posibilidad de aplicar una sanción o pena jurídica la
Punibilidad significa la posibilidad de aplicar pena, atendiendo a
esto no a cualquier delito se le puede aplicar pena.
Inimputabilidad.
Es un término que se vincula a la condición de inimputable. Un
sujeto inimputable es aquel que no es responsable penalmente de un
ilícito que cometió ya que no está en condiciones de comprender su
accionar o las consecuencias de libertad e integridad personal del
titular del bien jurídico’’
55
El Derecho a la Vida como Bien Jurídico Protegido
‘‘El derecho a la vida es un derecho universal, es decir que le
corresponde a todo ser humano, es un derecho necesario para poder
concretar todo los demás derecho universales, el derecho a la vida
significa la oportunidad de vivir nuestra propia vida, sino hay
vida no tiene sentido que existan los demás derechos. El derecho a
la vida significa por lo tanto el derecho a no ser asesinado,
constituye la prohibición formal y legal de causar
intencionalmente la muerte a una persona’’. 2 3 21
‘‘Por lo tanto el sistema jurídico de un país, tiene el deber de
proteger la vida de todos sus integrantes, tanto en su etapa de
concepción como en su plenitud de goce y desarrollo, esa teoría es
la elevación a la categoría de "bien tutelado o protegido por el
derecho", mediante una sanción para cualquiera que lesione o
amenace con lesionar este bien protegido, de esta reflexión se
puede deducir que el bien jurídico, obtiene este carácter con la
vigencia de una norma que lo contenga en su ámbito de
protección’’ . .
Por ejemplo el "delito de homicidio", busca sancionar actos contra
la vida de la persona, el "delito de calumnia", busca sancionar los
actos que lesionen el honor de la misma. Es importante tener en
cuenta que la protección del bien jurídico, si bien se puede
observar con mayor fuerza en el derecho penal, lo cierto es que
esta protección va de parte de todo el ordenamiento legal.
2 3 Z a b a l a B a q u e r i z o J o r g e ( 2 0 1 4 ) T e o r í a d e l d e l i t o y
s i s t e m a a c u s a t o r i o ( C O I P ) . M u r i l l o E d i t o r e s G u a y a q u i l
E c u a d o r .
56
El bien jurídico se denomina de formas diversas, tales como:
derecho protegido, bien garantizado, interés jurídicamente
tutelado, objeto jurídico, núcleo del tipo, objeto de protección.
No puede surgir el delito cuando por inexistencia del objeto de
tutela o por falta de idoneidad de la acción.
La Teoría del Delito relacionada con el con el artículo 18 del
Código Orgánico Integral Penal (COIP)
Si la base del juicio es la acusación fiscal y la acusación fiscal
contiene la relación clara y sucinta de los hechos atribuido de la
infracción, y la infracción es la conducta típica, antijurídica y
culpable, llegamos a la conclusión de que el delito en su aspecto
objetivo consiste en la adecuación de un acto a un tipo penal.
Esta definición que nos presenta el artículo comentado en el COIP
hace una importante declaración a favor de la teoría del delito,
pues reconoce como integrantes del concepto de infracción penal a
las categorías dogmáticas de tipicidad, antijuridicidad y
culpabilidad, así como a la penal como elemento de la infracción
penal.
Sin lugar a duda la delincuencia es un fenómeno social tan viejo
como la misma humanidad, es uno de los temas que más preocupa a las
sociedades del mundo debido principalmente al aumento acelerado de
delincuentes, y que cada vez son los menores los que más cometen
delitos, la delincuencia más común es la llamada delincuencia de
menores.
El hecho de mencionar la posibilidad de que un adolescente le sea
impuesta una pena por un hecho delictivo, ha provocado en las
sociedades y sus diferentes estamentos distintas reacciones, más
aun cuando hemos presenciado actos criminales como narco tráfico,
violación, secuestro, tráfico de armas, sicariato, entre otros,
cuyos protagonistas son los menores, delitos que igualan o superan
a los producidos por los delincuente adultos.
Estos prevalidos de los ordenamientos jurídicos nacionales e
internacionales que los protegen y logra a que opere su impunidad
como el Código Orgánico de la Niñez y la Adolescencia, que nos
describe Niño o niña es la persona que no ha cumplido doce años de
edad. Adolescente es la persona de ambos sexo entre doce y
dieciocho años, también nos dice que los adolescentes son
penalmente inimputables, y por lo tanto no serán juzgados por
jueces penales ordinarios ni se le aplicaran las sanciones
previstas en las leyes penales.
57
Este en armonía con lo que establece del Código Orgánico Integral
Penal que establece que las personas menores de dieciocho años en
conflicto con la ley penal, estarán sometidas al Código Orgánico de
la Niñez y Adolescencia.
De ahí la necesidad de imputar a un adolescente a partir de los 16
años por incurrir en un hecho delictuoso resulta imperioso, ya que
los actos criminales cometidos por este sector, han aumentado de
forma alarmante en los últimos años, tal vez por la forma en que
ejecutan los delitos, que en la mayoría de los casos causan alarma
social y crean impunidad siempre escudándose del privilegio de que
gozan los menores llamado inimputabilidad penal.
Basándonos en criterios legales y científicos nos han llevado a
convencimiento de imputar a los menores infractores a partir de
los 16 años, primero porque los delitos que los cometen lo hacen
con conciencia y voluntad en forma deliberada y segundo porque el
Estado les ha otorgado el privilegio del derecho al sufragio. Por
lo tanto es concordante mi propuesta planteada en esta tesis de la
necesidad de ‘‘realizar un análisis socio jurídico sobre la
conducta delictuosa de los menores de 16 a 18 años de la ciudad de
Guayaquil, donde se establezca los correctivos sobre su
inimputabilidad’’
DERECHO DE MENORES
Origen y evolución
La evolución del Derecho de Menores derivó, en gran medida de la
necesidad de separar a los menores del ámbito del derecho penal, en
razón de una exigencia de justicia y bienestar social, debido a
que: La primera manifestación de este derecho se dio con la
creación del primer tribunal de menores en Chicago en el año
de1889, en el cual dos ilustres mujeres Jean Adams y Julia Lauret
comparece por la situación de los menores detenidos en cárceles
comunes para delincuentes.
Inician un movimiento en los Estados Unidos, que culmina con la
creación del Primer Tribunal de Menores en la ciudad de Chicago
como se anota anteriormente; esta situación se expandió en el mundo
y es así como en Inglaterra, que había venido gestando la idea de
separar a los menores de los delincuentes comunes. Por lo que se
expide una ‘‘Ley Especial para los Menores (1897)’’. Esta ley trata
exclusivamente de normar la conducta irregular de los menores, la
58
importancia de esta ley radica en la incorporación del principio
del Interés Superior del Menor.
Posteriormente, España (1913); Portugal (1915); Francia (1916); y,
En Sudamérica, Brasil (1919) dictan sus leyes para resolver y
juzgar problemas de conducta y comportamiento de menores:
Características
Sobre temas jurídicos, en general y particularmente sobre el
problema de las características del derecho de menores, no todos
los estudios de la materia tienen el mismo criterio. Si nos
atenemos a la condiciones establecidas por el tratadista Ferrara,
sin vacilación diremos que el derecho de menores se ajusta a ellas,
pues este derecho es una rama especial y distinta que fácilmente se
separa del derecho común porque tiene una filosofía particular y el
objeto bien delimitado que emplea procedimientos especiales que
tiene funcionarios especiales, que aplica normas especiales.
En esta disciplina encontramos nueva coordinación sistemática de
normas en relación a un punto central ‘‘la prevalecía de los
intereses del menor’’, sobre los demás sujetos del derecho y la
protección integral que tiene por fin, preparar y formar al niño,
al adolescente, al joven y a la propia familia en atención al
interés superior del menor.22
El Derecho de Menores como Derecho Tutelar
‘‘Coinciden es su mayoría que el derecho en general es tutelar, si
se entiende por derecho al conjunto de normas coercitivas de
carácter general y permanente que distingue las normas de uso
social o normas morales que quedan integradas, más bien, sin
coercibilidad al cumplimiento de la persona, en el campo
doctrinario se pide que quienes conforman un país, estén no moral
e intelectualmente bien; desde este punto de vista todo derecho
tutela bienes jurídicos, de tal suerte que la tutela tanto de la
persona como de su patrimonio que es el bien jurídico protegido
por el Estado’’. 2 4
Puede aplicarse con mayor énfasis con los menores, frente a los
intereses de los demás derechos, el derecho del menor es una rama
del derecho que regula la protección integral de los menores, a fin
2 4 . S a l t o E s p i n o z a R o d r i g o , ‘‘ E l D e r e c h o E s p e c i a l
d e M e n o r e s ’’ , E d i t o r i a l B i b l i o t e c a J u r í d i c a ,
G u a y a q u i l - E c u a d o r
59
de posibilitar las mejores condiciones positivas del desarrollo de
su personalidad.
El Derecho de Menores como Derecho Especial
‘‘Es una rama especial del derecho reúne todas las condiciones
requeridas en doctrina para calificarlo como Código de la Niñez y
Adolescencia en el artículo 256 indica que la justicia
especializada de los menores se inspira en los principios de
humanidad la autonomía es un hecho incontrovertible en el derecho
de menores que virtualmente deroga el principio universal de la
igualdad de la ley’’. 2 5
23
Es decir es un derecho sumamente especial, porque se rige por una
ley especial u orgánica, tiene un procedimiento especial, los
jueces y fiscales son especiales, las unidades judiciales son
especiales, los menores infractores no pueden estar en cárceles
para adultos.
El Principio del Interés Superior
‘‘Es heredado del derecho común, pues es un elemento que sirve
para la solución de conflictos, ‘‘cuando los intereses de un niño
se encuentran en contraposición con los de otra persona e incluso
en instituciones prevalecen los intereses del niño, lo cual está
señalado en el artículo 44 de la Constitución Política del
Ecuador, este principio se concreta en un enunciado máximo
jurídico el cual se traduce en que al tomar la decisión dentro de
los ámbitos judicial, político, social y familiar de los niños
este principio está consagrado en el artículo 11 del Código de la
Niñez y Adolescencia el cual manifiesta’’. 2 6
El interés Superior del niño es un principio que está orientado a
satisfacer el ejercicio efectivo del conjunto de los derechos de
los niños, niñas adolescentes; e impone a todas las autoridades
administrativas y judiciales y a las instituciones públicas y
privadas, el deber de ajustar sus decisiones y acciones para su
cumplimiento.
Este principio del Interés Superior se considerará la necesidad de
mantener un justo equilibrio entre los derechos y deberes de niños,
niñas y adolescentes, en la forma que mejor convenga a la
realización de sus derechos y garantías.
2 5 , 2 6 S a l t o E s p i n o z a R o d r i g o , ‘‘ E l D e r e c h o
E s p e c i a l d e M e n o r e s ’’ , E d i t o r i a l B i b l i o t e c a J u r í d i c a ,
G u a y a q u i l - E c u a d o r
60
‘‘Es un principio garantista del interés superior es una
proposición que encierra en la misma los derechos reconocidos
positivamente y por ello que permite ejercerlos, de este modo se
constituye en uno de los principios primordiales, el cual
establece las medidas necesarias que deben tomar las decisiones
sobre los derechos de los menores’’. 2 7 24
Principio que está plasmado en los instrumentos internacionales de
derechos humanos, recogido por nuestra constitución y nuestro
Código de la Niñez y la Adolescencia.
Principales Tratados Internacionales sobre Menores de edad y los
Derechos de los Niños Niñas y Adolescentes
El Primer Congreso Internacional de Menores se realiza en
parís en 1911.Declaraciones de los derechos del Niño 1959.
El Pacto Internacionales de Derechos Civiles y Políticos de
1966 al menor un procedimiento adaptado a las características
y necesidades del menor.
Pacto de San José de Costa Rica o Convención Americana de
Derechos Humanos, de 1969 reconoce el derecho del menor a un
tribunal especializado.
Reglas mínimas para la Administración de Justicia de Menores
o Reglas de Beijing aprobado por el 7mo. Congreso delas
Naciones Unidas para la prevención del delito, de 1985 y
ratificada de la Asamblea General de la Organización de
Naciones Unidas (ONU) en 1985, esto es son reglas mínimas
delas Naciones Unidas para la protección de menores privados
de la libertad.
La Convención sobre Los Derechos del Niño de octubre de 1990.
El Convenio de la Haya, del 19 de Octubre de 1996 relativo a
la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento, a
ejecución y la 88 cooperación en materia de la
responsabilidad parental y de medidas de protección de los
niños.
2 7 O s o r i o M a n u e l ‘‘ D i c c i o n a r i o d e C i e n c i a s
J u r í d i c a s , S o c i a l e s y P o l í t i c a s ’’ .
61
Además cabe señalar que la Convención de los Derechos del Niño es
el más importante Convenio firmado y que está vigente en el país,
éste fue aprobado y ratificado por el Ecuador en marzo de 1990,
publicado en el Registro Oficial. Nº 31 del 22 de septiembre del
mismo año; y este instrumento internacional vigente en el país es
el que inspiró la expedición del vigente Código de la Niñez y
Adolescencia.
DERECHOS HUMANOS
La Declaración Universal de los Derechos Humanos (abreviada a través de
la sigla (DUDH), la cual fue adoptada por las Naciones Unidas en 1948,
aglutina a todos los derechos que están considerados como básicos. Se
conoce como Carta Internacional de los Derechos Humanos a la combinación
de esta declaración con los distintos pactos internacionales de derechos
humanos que fueron acordados entre diversas naciones.
Definición
La definición de Derechos Humanos que abreviado en siglas (DD.HH),
se refiere a las libertades, facultades reivindicaciones propias de
la persona por el sólo hecho de pertenecer a la raza humana. Esto
significa que son derechos de carácter inalienable ya que nadie, de
ninguna manera, puede quitarle estos derechos otro sujeto más allá
del orden jurídico que esté establecido y de perfil independiente
frente a cualquier factor particular raza, nacionalidad, condición
social religión, orientación sexual, entre otros.
Características
Los derechos humanos se caracterizan por ser irrevocables (no
pueden ser abolidos), intransferibles (un individuo no puede
‘‘ceder’’ sus derechos a otro sujeto) e irrenunciables (nadie tiene
el permiso para rechazar sus derechos básicos).
‘‘Los derechos humanos implican bases morales y éticas que la
sociedad considera necesaria respetar para proteger la dignidad de
las personas. La Declaración Universal de los Derechos Humanos
(DUDH) señala que, al nacer, todos los hombres y mujeres son
libres e idénticos en materia de derechos y dignidad y deja clara
su postura de rechazo hacia la esclavitud, la servidumbre, las
torturas’’. 2 8 25
2 8 C o rte Interamericana de Derechos Humanos
62
Organismos de Derechos Humanos
‘‘La Corte Internacional de Derechos Humanos
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos
Asamblea Permanente de los Derechos Humanos
Comité de Derechos Humanos
Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
Comité para la Eliminación de la Discriminación Racial
Comité para la Eliminación de la Discriminación contra la
Mujer
Comité de los Derechos Humanos contra la Tortura
Comité de los Derechos del Niño
Comité contra las Desapariciones Forzadas
Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
refugiados
Amnistía Internacional
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para
los Derechos Humanos’’
EL NEOCONSTITUCIONALISMO
El Neoconstitucionalismo nace en Europa después de la segunda guerra
mundial, como consecuencia y respuesta al sistema jurídico fascista que
se caracterizaron por las violaciones masivas y sistemáticas de los
derechos humanos, y los régimen autoritarios especialmente en Alemania,
Italia y España con seguidores y detractores, ambos con argumentos para
defender su tesis.
El Neoconstitucionalismo o Constitucionalismo moderno surgió tendiendo
como marco Inglaterra, y las revoluciones Francesas y Americana, lo que
dio como consecuencia, la existencia de nuevos modelos de organización
política del Estado, cuyo sustento se funda en el principio de la
‘‘División de poderes y en la defensa de los derechos del hombre’’; así,
en el artículo 16 de la Declaración de los derechos del hombre y del
ciudadano se sostiene que una sociedad que no tiene como premisas la
división de poderes.
Es en Estados Unidos donde ondea el principio de supremacía
constitucional este aparece en forma más clara y contundente en el
artículo 6° de la Constitución de 1776, ya que se establece la
superioridad de la Constitución, sobre las Constituciones y las leyes
locales así como sobre las leyes y tratados federales.
63
En Francia el Constitucionalismo es la expresión racionalizada de los
principios liberales que intentan sustituir al gobierno de los hombres
por el de las leyes. La Constitución en su sentido actual tiene como base
la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. La conciencia
de supremacía constitucional nace en el momento mismo que nace la
Constitución.
La jurisdicción constitucional desemboca en dos puntos, por un lado la
organización de la justicia constitucional en la Constitución de
‘‘Weimar’’, así como en la Constitución como experiencia histórica del
‘‘Tribunal del Imperio’’ de Hanz Kelsen. Abre un sistema de justicia
constitucional basándose en su ‘‘Teoría Pura del Derecho’’, este autor
fundador de la escuela de Viena, sitúa en el vértice de su pirámide
normativa a la Constitución.
El problema de garantizar la efectividad constitucional y hacer real su
contenido jurídico, nace con el judicialismo en Estados Unidos, como
parte de la defensa constitucional por parte de los jueces y el
antijudicialismo en Francia que intenta sustituir el gobierno de los
hombres por el gobierno de las leyes.
El constitucionalismo designa un modelo constitucional, o sea el conjunto
de mecanismos normativos e institucionales, realizados en un sistema
jurídico-político históricamente determinado, que limitan los poderes del
Estado y/o protegen los derechos fundamentales.
La Constitución en su sentido actual tiene como base la Declaración de
Derechos del Hombre y del Ciudadano.
La Constitución de la República del Ecuador
Reseña Histórica
En 1830 se funda la República del Ecuador, la Constitución no se
convirtió automáticamente en el centro del sistema jurídico
nacional.
La doctrina prevaleciente en la época, la consideraban un documente
esencialmente político más que jurídico, estatuto orientador,
compuesto por un conjunto de principios y normas programáticas cuya
aplicación directa requería del auxilio de la ley para ponerse en
movimiento y tener plena eficacia.
Vivíamos en sistema jurídico signado por el legiscentrismo, donde
el ordenamiento jurídico tenía como centro la ley y comenzaba con
ella, como consecuencia del principio de soberanía parlamentaria
64
importado de Inglaterra desde el continente europeo y a través de
éste, hacia las naciente republicas Latinoamericanas.
‘‘La antigua práctica europea de la divinización del parlamento
impidió considerar a la Constitución como norma jurídica Suprema,
con efectos directos y fuerza vinculantes.
Nacimiento del Neoconstitucionalismo en el Ecuador
El Neoconstitucionalismo Latiamericano es un fenómeno histórico que
provoca las reformas constitucionales en nuestra región. Es el
militarismo estatal o las dictaduras militares de los años 60 y
que duraron hasta finales de los 80, al igual que en Europa después
de la segunda guerra mundial como ya lo hemos visto anteriormente,
justamente por violaciones a los derechos humanos, tales como
torturas, desapariciones forzosas entre otras.
Nace con la constitución de Brasil y luego surge la de Colombia que
se caracteriza por proclamar nuevos derechos y de forma decidida,
los derechos sociales.
Y en particular el Constitucionalismo Andino que a partir de las
constituciones Boliviana y Ecuatoriana, que introduce entre otros
aspectos novedosos, la naciones Pluriculturales, Interculturales,
la Pachamama y el Sumak Kowsay.
El Neoconstitucionalismo en el Ecuador nace con la Constitución de
Montecristi publicada en el registro oficial número 449 del 20 de
octubre del 2008 aprobada mediante referéndum del 28 de septiembre
del mismo año, que contiene importante innovaciones y ha sido
objeto de múltiples comentarios políticos como social y jurídico,
y es parte de las transformaciones políticas que pretenden
reinstitucionalizar al Estado y alterar las relaciones
inequitativas que existen en el país
Esto es lo que se llama Neoconstitucionalismo que tiene algunos
matices diferentes que el Neoconstitucionalismo Europeo occidental,
que es de corte positivista contemporáneo que se basa en el modelo
Alemán Italiano y Español.
La Constitución de 1998 establece que ‘‘El Ecuador es un Estado
social de derechos’’. Mientras que la constitución del 2008
proclama que ‘‘El Ecuador es un Estado Constitucional de derechos y
justicia social, democrático, soberano independiente unitario
intercultural pluricultural y laico, Se organiza en forma de
república se gobierna de manera descentralizada’’. Normalmente las
primeras palabras del primer artículo de las constituciones suelen
determinar las cualidades que las caracterizan, por ejemplo:
65
La constitución de Bolivia determina que es ‘‘Un Estado Unitario
Social de Derechos Plurinacional Comunitario’’. La de Venezuela
‘‘Que se constituye en un Estado democrático y social de derechos y
justicia’’. La de Colombia que es un ‘‘Estado social de derechos’’.
La de Perú ‘‘Que es un Estado democrático, social, independiente y
soberano.
Alguno de estos calificativos como Estado Constitucional de
Derechos no lo tiene país alguno de la región, por lo que se
afirma que el Estado Constitucional es garantista y que el
Constitucionalismo Andino es transformador, aunque esto no
signifique que en la práctica las constituciones y el gobierno de
turno sean consecuentes con los postulados constitucionalistas.
No por ser garantista la constitución significa que la realidad ha
cambiado y todas las personas gozan de sus derechos, pero tampoco
se puede afirmar que la constitución no es útil o es inadecuada,
por el hecho que existan constante violaciones de derechos y que en
la realidad pocos son los cambios que se han dado desde su
vigencia,
Estas corrientes del Neoconstitucionalismo o Constitucionalismo
moderno produce constituciones de orden vertical rígida que hacen
sobresalir o resaltar al poder, esto es lo que estamos viviendo
actualmente en el país con el gobierno de turno que es
autocráticos, egocentristas y autoritarios, que lo único que ha
hecho es eternizarse en el poder.
Aspectos Importantes de la Constitución,
La concepción del Estado garantista es característica del Estado
constitucional de derecho, obstruyéndose sobre la base de los
derechos fundamentales de la persona y al asumir el rol de
garantismo vincula los derechos fundamentales consagrados en la
Constitución.
Con todos los poderes públicos debidamente constituidos. Ordena
para el amparo y respecto de los Derechos fundamentales. Esta es
una vertiente del nuevo Constitucionalismo, conocido hoy como el
Neoconstitucionalismo.
El Ecuador era hasta la Constitución de 1998, un Estado
legislativo, porque todo se resolvía acudiendo a lo que decía la
ley. Es decir importando nada a lo que decía la Constitución, en
consecuencia era inexistente el paradigma que nos dice que la
Constitución que es la norma de las normas. Antes de 1998, no
teníamos una Constitución material ni Estado constitucional, ha
habido una recepción equivocada del constitucionalismo.
66
‘‘Para el Profesor Zabala Egas, es la eficacia directa del derecho
fundamental debe entenderse como la procedencia de este a la
actuación del legislador, lo dicho es de total evidencia y surge
del mismo texto constitucional (Articulo 11.3).
Forma parte del Constitucionalismo garantista el Profesor. Luigi
Ferrajoli, que es un constitucionalismo positivista, aunque
Ferrajoli se confiesa como un positivista crítico, en respuesta al
Profesor. Miguel Carbonell. Luis Prieto Sanchis, nos ilustra al
manifestar que con la expresión Neoconstitucionalismo,
Constitucionalismo contemporáneo, o a veces simplemente
Constitucionalismo’’. 2 9
2 9 Z a m b r a n o P a s q u e l A l f o n s o ( 2 0 1 1 )
D e l E s t a d o C o n s t i t u c i o n a l a l
N e o c o n s t i t u c i o n a l i s m o E D I L E X
S . A . G u a y a q u i l E c u a d o r
DERECHO COMPARADO
Definición
El Derecho comparado se manifiesta como una disciplina o método de
estudio del Derecho, que se basa en la comparación de las distintas
soluciones que ofrecen los diversos ordenamientos jurídicos para
los mismos casos planteados (esto dentro de una perspectiva
funcionalista). Por este motivo, suele discutirse si resulta
propiamente una rama del Derecho o como una metodología de análisis
jurídico.
La doctrina jurídica estudia con detenimiento casos de otros
ordenamientos para realizar su estudio y comentario del derecho
vigente. La jurisprudencia en ocasiones acude al derecho comparado
para interpretar las normas jurídicas. En este sentido se trata de
aplicar una analogía amplia, a nivel internacional, para
interpretar la ley interna.
El legislador suele tomar ideas y modelos del exterior, para
implantarlos en nuevas leyes que buscan solucionar problemas que se
plantean localmente. Puede ser categorizado como la recopilación de
información para hacer comparaciones tal laboral, penal, mercantil
y civil.
Así tenemos como ejemplo en otras legislaciones que los menores de
edad son imputables a temprana edad y por lo tanto reciben una
67
sancionan como si fueran mayores de edad cuando cometen algún
delito, así tenemos como ejemplo:
Alemania
En 1990 surge la Ley Alemana de Educación Previsora que se da con
cambios importantes para los jóvenes delincuentes, ya que en
fechas anteriores poco era lo que se había logrado, encontrándose
datos que revelan la aplicación de la pena de muerte a niños
menores de ocho años todavía en el siglo XVIII.
La figura del juez de menores aparece en 1908 presagiando el
surgimiento de la ‘‘Ley de Tribunales para Menores’’ de 16 de
febrero de 1923, que trajo consigo grandes reformas, se ocupó del
derecho de menores dejando por primera vez del ámbito del Código
Penal; declaró inimputables a los niños de menos de catorce años; y
determinó para los jóvenes entre los catorces y dieciocho años la
aplicación de penas atenuadas.
Entre 1939 y 1941 se dictaron tres ordenanzas que deberían abrir
camino para la implantación de la ‘‘Ley del Reich sobre Tribunales
de Jóvenes’’ el 6 de noviembre de 1943, ocupándose respectivamente
de reprimir la delincuencia juvenil, estructurar arrestos y
establecer condenas indeterminadas para menores. Actualmente, el
sistema penitenciario Alemán varía según los Estados, pero en
general, distingue entre la prisión preventiva, la prisión de
adultos y las instituciones juveniles.
Francia
El derecho francés ha tenido decisiva influencia en materia de
menores, sobre todo a partir de su teoría del discernimiento,
aunque su legislación se ocupa de ellos desde muchos antes. Una
ordenanza consideraba con irresponsabilidad absoluta a los niños
hasta los diez años, de ahí a los catorce recibían amonestaciones o
golpes, y a partir de los quince quedaban sujetos a las mismas
penas que los adultos.
Italia
Fue hasta 1908 en que se empezaron a notar mejorías en la situación
de los menores infractores, ya que es en este momento cuando surgen
determinados aspectos sociales-familia, amistades, educación, medio
ambiente,-como elementos de juicio fundamentales.
Tiempo después surge la ‘‘Obra Nacional para la Protección de la
Maternidad y la Infancia’’ (1925) y el Código Penal de 1930, que
fijaba una irresponsabilidad plena hasta los catorce años, mientras
que de los catorce a los dieciocho se resolvía conforme al
68
discernimiento, pudiéndose optar en ambos casos por el sistema de
libertad vigilada o el intercambio en una escuela de reforma. Los
tribunales italianos para menores aparecen finalmente en 1934.
Colombia
En Colombia existe la figura del juez de menores desde el año de
1920, estableciéndose por Ley la minoría de edad hasta los 17 años.
A los menores infractores cuyas edades oscilaran entre los siete y
diecisiete años se les impondrán medidas tutelares pudiéndoseles
decretar la libertad vigilada.
Argentina
Existe el decreto 22.278, donde determina que un niño, niña o
adolescente menor de 16 años no puede ser considerado responsable
por infringir leyes penales. La Comisión de los Derechos observa
que dicha norma permite un tratamiento igual al de los adultos a
personas que cometieron algunos delitos entre 16 y 18 años. Si bien
la autoridad judicial se encuentra facultada para no imponer una
sanción penal, o para reducir al grado de tentativa, la norma
permite a discreción del Juez, la imposición de las sanciones
previstas en la normativa penal ordinaria.
Uruguay
La República de Uruguay expidió en febrero de 1911, su Ley sobre
Protección de Menores que posteriormente se integró en el Código
delNiño de 6 de abril de 1934. Cabe señalar, que dicho Código ha
sido considerado uno de los más grandes aportes en materia de
legislación para proteger a la infancia.
En 1934 Uruguay crea la figura del Juez Letrado de Menores que
tiene a su cargo resolver casos de menores delincuentes y
abandonados, brindándoles protección hasta los 21 años y
resolviendo casos de delitos hasta los 18 años.
Actualmente, Uruguay se debate entre el modelo tutelar de corte
paternalista y protector, y la incorporación de medidas que
endurecen al sistema de menores para convertirlo en espejo de la
justicia de adultos. Ha renacido la controversia en torno a la
determinación de la minoría de edad y el reclamo popular de bajar
dicha edad a 16 años en lugar de los 18 usualmente aceptados pero
al mismo tiempo están surgiendo novedoso e innovadores proyectos de
prevención y asistencia social para atender a los grupos de jóvenes
calificados en ‘‘riesgo social’’ por sus actitudes, conductas y
situación de vida.
España
69
En España, según disposiciones contenidas en la ‘‘Ley de las Siete
Partidas’’ (1263), se excluyó de responsabilidad al menor de diez
años y medio en tanto que si rebasaba esa edad pero era menor de
diecisiete años se le aplicaban penas atenuadas.
Por su parte, el Código Penal de 1822 declaró la irresponsabilidad
de los menores hasta los siete años, de los siete a los diecisiete
se guiarían por el grado de discernimiento, devolviendo al menor
con su familia, aplicándole una pena atenuada o bien, internándolo
en una casa de corrección.
La finalidad de dicha ley no es otra que la de regular la
responsabilidad penal del menor de edad (concretamente del mayor de
catorce años y menor de dieciocho), incluida la de los mayores que
no superen los veintiún años.
LAS TECNOLOGÍAS DE LA INFORMACIÓN Y LA COMUNICACIÓN, TIC
Definición
La TIC es una sigla que significa Tecnología de la Información y la
Comunicación. Son un conjunto de tecnologías aplicadas para proveer
a las personas de la información y comunicación a través de medios
tecnológicos de última generación. Cuando se habla del uso o manejo
de las Tics en Educación se refiere al Aprovechamiento de estas
tecnologías para el mejoramiento de la calidad educativa.
El uso de la TIC, en campo del conocimiento y del trabajo
profesional se ha producido nuevos enfoques, tecnologías y procesos
que obligan la incorporación de contenidos como informática,
biotecnología y medios satelitales de información.
La innovación toca a las universidades y otras instituciones de
educación superior, por lo que debe planificarse estrategias que
estimulen el autoaprendizaje, la puesta en marcha de un sistema de
educación a distancia para todas las carreras con la formación
previa de profesores y estudiantes, así como la actualización del
conocimiento.
Propiciar en los profesores actitudes favorables hacia las
TIC’ s, a partir del apoyo y el reconocimiento del ser
humano.
Fundamentar los procesos de cambio en las modalidades de
enseñanza a partir de la consideración de las TIC’ s, con un
sentido esencialmente académico y pedagógico.
70
Coordinar esfuerzos en pro de la utilización de las
diferentes iniciativas de infraestructura y recursos
tecnológicos disponibles, para el uso de las diferentes
facultades y escuelas, así como el aprovechamiento equitativo
del financiamiento a los proyectos relacionados con la
enseñanza mediante TIC ’s.
Propiciar y apoyar la producción de contenidos, materiales y
medios obstrucciónales, mediante el uso de TIC’ s, a partir
de la creación de un sistema de incentivos para el trabajo de
diseño de los docentes.
Integrar las TIC’ s en la formación de pre y postgrado a
partir de la actualización e incorporación de las mismas en
los planes de estudio de las escuelas.
Crear un sistema de pasantías para los estudiantes en las
instalaciones y unidades que trabajen mediante las TIC’ s.
Dicho todo este breve preámbulo expongo a continuación unos tipos
muy pertinentes y generalizados en relación a las ventajas y
desventajas de la TIC.
Ventajas para el uso de la Tic
Interés. Motivación.
Interacción. Continúa actividad intelectual.
Desarrollo de la iniciativa.
Aprendizaje a partir de los errores.
Mayor comunicación entre profesores y alumno.
Aprendizaje cooperativo.
Alfabetización digital y audiovisual.
Fácil acceso a mucha información de todo tipo.
Visualización de simulaciones.
A menudo aprenden con menos tiempo.
Acceso a múltiples recursos educativos y entornos de
aprendizaje.
Personalización de los procesos de enseñanza y aprendizaje.
Flexibilidad en los estudios.
Individualización. Tratamiento de la diversidad.
Facilidades para la realización de agrupamientos.
Mayor contacto con los estudiantes.
Actualización profesional.
71
Constituyen un buen medio de investigación didáctica en el
aula.
Desventajas del uso de la TIC
Distracciones.
Dispersión.
Pérdida de tiempo.
Informaciones no fiables.
Aprendizajes incompletos y superficiales.
Visión parcial de la realidad.
Ansiedad.
Dependencia de los demás.
Adicción.
Aislamiento.
Cansancio visual y otros problemas físicos.
Inversión de tiempo.
Falta de conocimiento de los lenguajes.
Recursos educativos con poca potencialidad didáctica.
Virus.
Esfuerzo económico.
Estrés.
Desarrollo de estrategias de mínimo esfuerzo.
Desfases respecto a otras actividades.
Problemas de mantenimiento de los ordenadores.
Supeditación a los sistemas informáticos.
Exigen una mayor dedicación.
Necesidad de actualizar equipos y programas.
LA ORATORIA
Con el pasar y la evolución del tiempo, lo que más se padece es del
desarrollo del ser humano, son aquellas profesiones sin amor las que nos
llevan a la miseria del intelecto y de la capacidad de ayudar y avanzar
de manera eficaz, no solo basta con la educación dada por los maestros de
la vida, es una lucha por la necesidad de ilustrar nuestros
conocimientos.
El estudio es una necesidad e impone consagración infinita en el que
sitúa sus raíces sobre él. Siendo imperativo ejercer con fuerza y
eficiencia los servicios profesionales, es preciso que él abogado se
situé en su verdadero plano y haga vibrar con un fiel homenaje a los años
72
de conocimiento dando a los menos afortunados la grandeza de su
sacerdocio. Siendo su guía además de la técnica y la teoría, su práctica.
Fuera de un común conocimiento o de un avanzado estado de educación y
preparación tenemos mucho que aprender pues carecemos de literatura
jurídica, si solo con los ojos que son el espíritu del alma se aprende
los más amplios conocimientos, este es el arte de los grandes e
inolvidables maestros jurídicos más su conocimiento, en cuanto al tema,
con el fin de obtener respuesta.
FUNDAMENTOS FILOSÓFICOS Y AXIOLÓGICOS DE UNIANDE
La Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la Ciencia y la
Cultura, UNESCO (1998) proclamó que las propuestas de formación definían
los perfiles de competencia que los estudiantes deberán dominar.
Si antes era suficiente aprender determinados conocimientos, técnicas y
ciertas habilidades para que los individuos se incorporen a un trabajo
ahora es preciso desarrollar toda una gama de competencias cognitivas,
afectivas y expresivas que generen iniciativa, creatividad, cooperación,
asertividad y emprendimiento.
La función de la Universidad radica en el principio de pertinencia, es
decir en la responsabilidad de aportar a la construcción de un vínculo
entre la universidad, el estado y la sociedad para la búsqueda de
soluciones inter y trans - disciplinarias a los grandes problemas
sociales como la pobreza, la violencia, la intolerancia, el
analfabetismo.
El deterioro del ambiente entre otros y responder a las necesidades de
desarrollo del Ecuador, a la demanda social y profesional que justifique
la oferta de la carrera con prospectiva de desarrollo, humanístico, y de
diversidad cultural. Además, la pertinencia exige a la carrera dar
respuestas al sector productivo, a los sectores estratégicos en
coherencia con la política de estado y con el plan de desarrollo.
El modelo educativo de UNIANDES dentro del marco filosófico y axiológico
busca el mejoramiento de la calidad, lo que el profesional necesita para
desarrollarse en un mundo globalizado, para ello es necesario sentar las
bases andrológicas para que el aprendizaje para que el aprendizaje sea
práctico, pero la vida, la experiencia construye su propio conocimiento.
Los Filósofos contemporáneos Fernando Savater José Ignacio, Marina y
Edgar Morín nos ilustran sobre el tipo de hombres y mujeres que la
Sociedad planetaria requiere para el presente siglo por lo que la
UNIANDES en su misión considera la producción de conocimiento y
73
formación profesional, enmarcados en la formación del ser humano
coherente con la UNESCO cuyas cinco dimensiones de la formación integral
del ser humano son:
1. La dimensión humana. El ser.
2. La dimensión cognitiva. El saber.
3. La dimensión social - afectiva. El sentir
4. La dimensión técnico - productivo. El saber hacer.
5. La dimensión comunicativa. El saber expresarse, dialogar.
En estas dimensiones están implícitas en "formación integral" de los
seres humanos, según Sánchez (2005), formar la personalidad
integralmente, significa que todos los agentes socializadores y
formativos y en particular la institución escolar en cualquier nivel de
enseñanza diseñe un proceso docente - educativo donde se optimice el uso
de todas las potencialidades educativas que tienen los diferentes
escenarios de formación de los niños y jóvenes.
Así mismo el Informe DELORS de la UNESCO, plantea cuatro grandes
finalidades de la educación: Saber, hacer, ser y convivir con los demás.
1.3. Valoración crítica de los conceptos principales de las distintas
posiciones teóricas sobre el objeto de la Investigación
Las diferentes posiciones adoptadas por los autores apuntan que este
fenómeno llamado delincuencia juvenil, es la mayoría de los delitos en
la actualidad, por la forma en que son ejecutados causando alarma
social.
Es considerada una grave epidemia los menores de edad son los nuevos
protagonista del delito, los medios de comunicación reiteran información
periodísticas sobre los ‘‘jóvenes violentos’’.
En amplios sectores de la sociedad se considera que existe ‘‘una clara
ausencia de valores en los niños y jóvenes’’. Ausencia que se vuelca
finalmente en los más diversos patrones de comportamiento violento.
El fenómeno de la delincuencia juvenil que tiene por objeto factores
endógenos y exógenos y por lo tanto tiene que ser analizados desde el
punto de vista Criminológico, Sociológico Psicológico y, es decir tiene
que hacerse un estudio sobre su conducta y personalidad.
En este punto debemos reconocer la importancia de los tratadistas en el
estudio del comportamiento de la delincuencia juvenil como
74
responsabilidad social, y al aporte con ideas para combatir a los
factores que causan o producen la delincuencia juvenil, o que la sociedad
les proporcione los medios y oportunidades, para que no caigan por el
camino del crimen.
La teoría que hemos analizado nos demuestra que fuera de nuestras
fronteras y desde hace mucho tiempo, la delincuencia juvenil ha venido
dejando sus huellas de sangre y terror.
Pero más allá del cometimiento del delito, tras de ello se encuentra el
delincuente adulto que sirve de instructor del delito y en muchas veces
los explota, puede ser a cambio de unas dosis de droga u otras regalías
que las necesita el menor, que por serlo le es imposible conseguir.
1.4. Conclusiones Parciales del Capítulo
En este capítulo como último comentario débenos de concluir que de lo
analizado hemos visto que de acuerdo con lo que se ha investigado tenemos
como resultado, que más allá de que la delincuencia juvenil están
protegidas, por normas internacionales, la Constitución y las ley, para
que en caso de incurrir un menor en un delito penal opere inmediatamente
su inimputabilidad.
Logrando que el delito quede en la impunidad o en el peor de los casos
tenga como sanción una medida socio educativa, que las más severa seria
el internamiento institucional, que como pena máxima tiene cuatro años.
Ante esto debemos de considerar que como toda persona privada de su
libertad también tiene derecho a acogerse a la rebaja de pena, por lo
tanto ya no hablaríamos de cuatro años que cumpliría sino de un tiempo
menor a este.
La delincuencia juvenil se da generalmente en las sociedades pequeñas,
aunque no con esto se quiera decir que en las sociedades grandes no haya
delincuencia juvenil, se conforman por jóvenes entre 12 y 18 años, que
comienzan formándose en las esquinas, luego empiezan a consumir drogas.
Básicamente, la complicidad de la sociedad radica en que no emplea
métodos adecuados para educar y corregir a tiempo las inclinaciones y
tendencias agresivas de los jóvenes pudiendo evitar que a largo plazo
lleguen a delinquir.
Por lo tanto es imperioso realizar un análisis socio jurídico sobre la
conducta delictuosa de los menores de 16 a 18 años de la ciudad de
Guayaquil, para que se establezcan correctivos sobre su inimputabilidad.
75
CAPÍTULO II. MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA
2.1. Caracterización del sector
El sector que he escogido en la presente investigación es la ciudad de
Guayaquil, primero por ser la ciudad más poblada del país, y por lo tanto
posee el índice más alto de delincuencia en general, los lugares donde se
encuentra la delincuencia juvenil es en los barrios periférico o urbano
marginales.
Como El Guasmo, Suburbio Oestes, La Isla Trinitaria, La Perimetral,
Mapasingue, La Prosperina, Pascuales, los asentamientos irregulares como
Monte Sinaí, Bastión Popular, Flor del Bastión, La entrada de la 8, entre
otros, que son lugares donde la extrema pobreza, la poca educación, la
falta de trabajo, el abandono de los padres son factores predominantes
para que se propague este germen denominado delincuencia juvenil.
2.2. Población y muestra
POBLACIÓN NO.
Operadores de justicia dela ciudad de
Guayaquil
8
Abogados en libre ejercicio de la ciudad
de Guayaquil
35
Víctima de adolescentes infractores 30
TOTAL 73
Por ser la población menor de cien, la encuesta se realiza a la
totalidad de la población.
2.3. Descripción del procedimiento metodológico para el desarrollo de la
investigación
Modalidad
En el presente proyecto utilizamos la modalidad cuali-cuantitativa,
con predominio de lo cualitativo:
Cualitativo
76
En cuanto a la utilización de la variada bibliografía, que
contribuye al tratamiento del problema y el planteamiento de
la propuesta.
Cuantitativa
En cuanto a la utilización de la matemática y la estadística,
para la representación matemática y la estadística de los
resultados de las encuestas a través de las que se ha
pronunciado la población.
Tipos de Investigación
Por su Diseño
Teoría Fundamentada.
Son estudios predominantes teóricos, su propósito es
desarrollar la teoría en base a datos empíricos obtenidos de
la propia investigación más que en estudios predios.
Investigación-Acción.
Su finalidad es resolver problemas cotidianos e inmediatos y
mejorar prácticas concretas. Como propósito fundamental está
aportar información que guíe la toma de decisiones para
programas, procesos y reformas estructurales. La
investigación acción construye el conocimiento por medio de
la práctica diaria en la que se desenvuelven los sujetos que
son analizados.
Por su Alcance
Exploratoria.
Tiene por objeto la familiarización con un fenómeno o
concepto conocido o poco estudiado.
Descriptiva.
Para examinar un tema o problema de investigación poco
estudiado, del cual se tienen muchas dudas o no se ha
abordado antes.
Explicativa.
Dirigida a encontrar las causas que provocan determinados
fenómenos o procesos.
77
Métodos, Técnicas e Instrumentos
La investigación científica reconoce 3 métodos a saber.
Métodos empíricos
Métodos Teóricos
Métodos Matemáticos
Métodos Empíricos:
La observación científica.- Este es un método universal que
está presente en todas las investigaciones del mundo y en
todas las etapas de la actividad investigativa, para la
explicación de fenómeno o fenómenos observados, la
observación se divide en abierta o encubierta.
La medición.- Este método permite medir y delimitar el
interés que tiene el investigador para establecer la magnitud
del fenómeno. Esta medición se lo realiza por medio de la
recopilación, procesamiento, descripción y lo fundamental
saber interpretar los datos obtenidos para establecer las
posibles causas y acciones de los fenómenos.
El experimento.- Este método sirve para determinar la causa
y efecto dentro de un ámbito investigativo natural o de
laboratorio para determinar la parte inicial, experimental y
la constatación del fenómeno observado.
Análisis documental.- Consiste en el análisis de la
documentación existente para la investigación pudiendo ser a
través de libros, revistas, procesos, ingresos a direcciones
electrónicas mediante internet u otros medios.
Recolección de información:
- La entrevista.- Consiste en un amplio dialogo que realiza
el investigador y el sujeto o sujetos que constituyen la
fuente de información para lo cual la entrevista se puede
realizar en grupos o individualmente.
- La encuesta.- Tiene como propósito recoger en forma
masiva la información que le permitirá obtener la
información que requiere el investigador.
- El cuestionario.- Sencillamente es un pliego o banco de
preguntas previamente elaboradas para que responda el
tenedor de la información de interés para el investigador.
78
- Validación por la vía de expertos.- Conocido también como
el criterio de expertos está constituido por el criterio
de los especialistas que conocen ciertas áreas en donde se
encuentra el fenómeno, quienes podrán dar una idea de
solución al fenómeno presentado.
Métodos Teóricos
Histórico -- Lógico.- El procedimiento histórico ayuda a
descubrir cronológicamente la trayectoria del fenómeno que se
está estudiando; el Método lógico explica el fondo del
fenómeno con la finalidad de profundizar en su estudio a
través de la lógica. Estos métodos son muy importantes dentro
de la investigación.
Analítico -- Sintético.- Proceso mental que realiza el
investigador, El analítico toma del todo a las partes del
fenómeno, para desintegrar los componentes del objeto de
investigación, el sintético relaciona los componentes del
objeto para lograr su integración al todo, esté método
permitirá al investigador establecer las posibles causas y
efectos del fenómeno u objeto de investigación.
Inductivo -- Deductivo.- Este método se logra conformar la
relación del objeto de investigación a partir de los hechos
particulares y llegar al conocimiento holístico del objeto,
permitiéndose tener los primeros resultados de forma teórica.
Inductivo partiendo de lo particular a lo general o de la
parte a un todo; Deductivo nos lleva de lo general a lo
particular o de lo complejo a lo simple.
Hipotético -- Deductivo.- Con este método hay la posibilidad
de encontrar un nuevo conocimiento dentro del conocimiento
que ha sido descubierto y de esta manera tener nuevas
hipótesis para poder obtener los principios y las leyes que
configuran la teoría científica.
Modelación.- Es la representación mental de la realidad
mediante un modelo que el ser humano crea para explicarse un
concepto general del mundo, mediante abstracciones, es
portador de la unidad del objetivo y subjetivo o lo concreto
y lo abstracto.
79
Sistémico.- Permite que se estudie el objeto de la
investigación profundizando en sus componentes y las
relaciones que hay entre estos para poder explicar su
movimiento y desarrollo, realizándose de dos partes, la una
como integrante de todo y la otra donde se integran métodos
teóricos, empíricos, procedimientos y técnicas.
Métodos Matemáticos:
La matemática.- Este método ayuda al investigador a utilizar
la escala numérica para obtener información fundamental y
precisa y permitir el análisis cuantitativo para el
procesamiento de los datos.
La Estadística.- Este método que está relacionado con las
ciencias exactas, puede describir, visualizar y obtener datos
originados a partir de los fenómenos de estudio, la
estadística como método también se refiere a la aplicación de
algoritmos estadísticos de un conjunto de datos y
representaciones necesarias para la interpretación de
resultados.
Otros métodos.- Dependiendo del tema de investigación el
investigador puede acudir a otros métodos de investigación.
Técnicas:
La entrevista.- Consiste en un diálogo directo con el
investigador poseedor de la fuente de información.
La Encuesta.- Es una forma de obtener información masiva de
los poseedores de la fuente de información.
El Fichaje.- Son formas de obtener información efectiva y
relevante de las fuentes bibliográficas y nemotécnicas.
En la presente investigación se ha utilizado la técnica de la
encuesta para recoger información de algunas fuentes.
Instrumentos:
80
Guías de la entrevista.- Son documentos que los elabora el
investigador dependiendo del tipo de información que
requiera.
Formularios de la encuesta.- Está diseñado capaz de obtener
información rápida y relevante de diversas fuentes de
información.
Fichas bibliográficas.- Son diseños especiales capaz de
recoger información completa sobre un determinado tema y
autor.
Fichas nemotécnicas.- Son diseñadas para recoger información
específica de la fuente, amplia y detallada.
En la presente investigación se ha utilizado los formularios
de la encuesta.
2.4. Propuesta del investigador:
TÍTULO
ANÁLISIS SOCIO-JURÍDICO SOBRE LA CONDUCTA DELICTUOSA DE LOS
MENORES DE 16 A 18 AÑOS DE LA CIUDAD DE GUAYAQUIL
DESARROLLO DE LA PROPUESTA:
Caracterización de la propuesta
La propuesta Análisis Socio-Jurídico sobre la conducta delictuosa
de los menores de 16 a 18 años de la ciudad de Guayaquil, se
caracteriza por existir una profunda preocupación en cuanto a este
fenómeno llamado delincuencia juvenil que viene azotando con gran
frecuencia a nuestra sociedad.
Incidencia de la propuesta en la solución del problema
La propuesta tiene gran incidencia porque con el Análisis socio-
jurídico sobre la conducta delictuosa de los menores de 16 a 18
años de la ciudad de Guayaquil, esperamos que la Asamblea Nacional,
tome los correctivos necesarios para su impunidad.
Presentación detallada de la propuesta
Exposición de motivos
La delincuencia juvenil es un fenómeno social, que día a día crece
de forma acelerada en nuestra sociedad, y por la forma en que
cometen los delitos que en la mayoría causa alarma social, su
conducta debe ser analizada jurídicamente, y hacer los correctivos
sobre su inimputabilidad
81
La delincuencia juvenil es un problema criminológico, que está
vinculado estrechamente a cada tipo de sociedad, es un reflejo de
las principales características de la misma, por lo tanto es
necesario estudiar la personalidad de sus protagonistas.
La delincuencia juvenil es un fenómeno social que ha invadido todo
los rincones de las sociedad, es un problema social su surgimiento
se da en las aglomeraciones humanas en los barrios urbanos
marginales o asentamientos irregulares de las urbes.
ANÁLISIS SOCIO-JURÍDICO SOBRE LA CONDUCTA DELICTUOSA DE
LOS MENORES DE 16 A 18 AÑOS DE LA CIUDAD DE GUAYAQUIL.
Este análisis se lo realiza tomando en cuenta tres aspectos
importantes que son los siguientes:
Aspectos Generales
Nuestro país como todo Latinoamérica, viene atravesando por
décadas, problemas sociales, la politiquería la demagogia la
desidia de los gobiernos de turno, la falta de la distribución
equitativa de las riquezas que produce nuestro país, contraviniendo
el principio de igualdad que establece nuestra Constitución, que
dice que todos somos iguales ante la ley.
Principio que solo es un declaración lírica, es un mito, es letra
muerta, estos políticos llegan también con el ofrecimiento de
reducir los índices de la pobreza, lo cual es otra demagogia,
porque por el contrario su incremento es acelerado, que casualmente
como ya lo hemos estudiado en esta investigación la pobreza es uno
de los factores que inciden en la conducta juvenil.
Que valiéndose de la falta de ingresos económicos, la falta de
estudio la falta de afecto familiar, estos menores son aprovechados
por las grandes mafias del crimen organizado, que los reclutan, y
son preparados para asesinar al estilo Sicariato.
A diario vemos como nuestra juventud se está perdiendo, como el
micro tráfico opera en las escuelas colegios, infiltrando a menores
haciéndolos pasar como estudiantes y son los que ingresan la droga
y la venden dentro de los centros educativos, tales como marihuana,
cocaína, heroína, hache
Así mismo vemos como los estudiantes de colegio, algunos van en
busca de las estudiantes de otros colegios, y se encuentran con los
82
alumnos del colegio rival y se dan de golpe, que en mucho de los
casos con resultados de muerte, de algún estudiante.
Aspectos Sociales
La familia juega es el pilar fundamental en la conducta del menor,
es la célula social básica, como parte de la sociedad civil y grupo
biológico, es la parte orientadora y de trasmisión de los valores
morales y patrones de conducta.
Las causas que se le han atribuido inicialmente son los factores
personales refiriéndose con esto a alteraciones congénitas o
trastornos de la personalidad del individuo y sumado a estos un
inadecuado desarrollo moral y psicológico en su infancia y
adolescencia.
Así mismo, tenemos factores que se encuentran externos al individuo
como sería el caso de la condición económica en la que vive, el
medio familiar en el que se desenvuelve y los grupos sociales con
los que convive, la falta de fuentes de trabajo, la falta de
estudio y preparación intelectual, esto los hace vivir en lucha
constante para sobrevivir ya sea de manera licita o ilícita.
Como referencia tenemos la Escuela para Padres, es un espacio de
apoyo y sostén profesional, para encarar y elaborar las
dificultades constitutivas de ser padre, concurren cuando tiene
necesidades de orientación, información o asesoramiento.
Para ser padre o madre no se necesita ir a una universidad, ni hay
un manual a seguir, se busca ayudar a los padres o exteriorizarse
en su propia experiencia de paternidad a vivenciar sus vínculos
actuales, procesando sus vínculos pasados, para rescatar lo
positivo y no repetir lo perjudicial que ha causado dolor y
sufrimiento en el pasado.
Dentro de los aspectos sociales que más inciden en la conducta
delictuosa nos atrevemos a señalar los principales:
Hogares disfuncionales.- La institución familiar, pilar
fundamental de la sociedad ha sido atacada y diezmada, por
diferentes aspectos, en donde los más perjudicados han resultado
los menores.
83
Pobreza.- Las políticas públicas tributarias, educativas y de
seguridad social, son limitantes y condicionantes para que el
individuo opte por permanecer inactivo.
Desempleo.- las políticas laborales son desatinadas y no genera
la inversión, asusta al empleador.
Deserción escolar.- Las políticas educativas desde la
preprimaria y primaria, no son las acertadas, imaginándonos que
los niños son el futuro del país.
Uniones de hecho.- Las uniones más frecuentes se dan a través o
producto de la deserción escolar entre los menores desde los 12
años y máximo 14 o 15 años, lógicamente en este ambiente están
los hijos de los hogares disfuncionales, divorciados y
migrantes.
Divorcios.- Los divorcios tributan a la desintegración de la
familia y los menores optan por escapar de ese ambiente hostil.
Migración.- Si los males anteriores son la causa de la conducta
delictuosa de los adolescentes, la migración encabeza, porque
permite el desafuero, dado que los padres han migrado a otros
países y su retorno y comunicación son inciertas.
Aspectos Jurídicos
Dentro de los aspectos jurídicos que hacen que los menores sean
inimputables tenemos los siguientes.
La Convención del Niño. Define que se entiende por niño a todo
ser humano menor de dieciocho años de edad, señala que todos los
Estados deben protegerlos de la discriminación y de las injerencias
arbitrarias.
También especifica que la privación de libertad debe ser un último
recurso y durante el periodo más breve que proceda y considere
otras posibilidades alternativas a la internación en instituciones
para asegurar que los niños sean tratados de manera apropiada para
su bienestar y que guarde proporción tanto con sus circunstancias
como con la infracción.
La Constitución de la República del Ecuador: En su artículo 77
numeral 13, establece que: ‘‘Para las adolescentes y los
adolescentes infractores regirá un sistema de medidas
socioeducativas proporcionales a la infracción atribuida.
84
El Código Orgánico de Niñez y Adolescencia, En su artículo 305
dice Los adolescentes son penalmente inimputable y, por lo tanto,
no serán juzgado por jueces penales ordinarios ni se le aplicaran
las sanciones prevista en las leyes penales.
El Código Orgánico Penal Integral COIP en su artículo 38 dice
‘‘Las personas menores de 18 años en conflicto con la ley penal,
estarán sometidas al Código Orgánico de La Niñez y Adolescencia’’.
Instrumentos jurídicos blandos que los reviste a los menores
infractores de un blindaje llamado inimputabilidad penal y dan
lugar a que sean prevalidos, y más proclives a desviaciones
delictuosas.
Y que en mucho de los casos los delitos por la forma en que se los
ejecuta, o por la falta de leyes más severa quedan en la
impunidad, creando esto inseguridad jurídica y ciudadana.
Por lo tanto es imperativo, REALIZAR UN ANÁLISIS SOCIO JURÍDICO
SOBRE LA CONDUCTA DELICTUOSA DE LOS MENORES DE 16 A 18 AÑOS DE LA
CIUDAD DE GUAYAQUIL, A FIN DE QUE SE ESTABLEZCAN LOS CORRECTIVOS
SOBRE SU INIMPUTABILIDAD.
Derechos Humanos.- El artículo 7 de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos, inicia señalando ‘‘Todos son iguales ante la
ley’’, por lo tanto los adolescentes que quebrantan la ley deben
ser imputables.
Esto quiere decir que el momento que la autoridad los declara
responsables de un delito deben responder por ello, la
inimputabilidad opera mientras el menor esté haciendo lo que debe
hacer, Estudiar y jugar.
Estos son los instrumentos jurídicos que permiten que los menores
infractores caigan en el campo del delito, muchas veces
aprovechados por la delincuencia organizada que los recluta para
hacerlos delinquir, porque saben que están blindados de ese
instrumento jurídico llamado inimputabilidad penal, de la que son
acreedores los menores delincuentes, por eso es necesaria hacer
realidad la propuesta presentada en esta investigación.
2.6 Conclusiones parciales del capítulo
En este capítulo hemos visto la parte metodológica, por lo tanto
hemos utilizado como modalidad, la cuantitativa y cualitativa, la
85
cuantitativa para conocer el fenómeno social y las características
del problema jurídico, que afecta a la administración de justicia.
Encaminada a la búsqueda de soluciones sobre la delincuencia
juvenil, así mismo hemos utilizado la modalidad cualitativo, pues
se realizó un estudio estadístico del caso basado en opiniones,
utilizando la estadística descriptiva sobre el problema, para
proponer soluciones.
Se utilizó el método Analítico-Sintético porque se ha realizado el
análisis de la propuesta la misma que es concordante con la
realidad socio jurídico en cuanto al alto índice de infracciones
cometida por los menores.
Y que fue puesta a consideración de los expertos, los mismos que
coinciden que es concordante, y que con la difusión de los derechos
de los menores, estos se sienten prevalidos de su inimputabilidad
penal.
Se utilizó el método Inductivo y Deductivo porque se realizó la
interpretación parcial y global de la entrevista realizada a los
operadores de justicia a los profesionales el derecho, y a las
víctimas de la delincuencia
Juvenil, con el objeto de conocer su criterio sobre la propuesta
presentada en esta investigación.
Se utilizó el método Descriptivo porque se hizo la descripción del
problema que se vive en cantón Guayaquil.
Se utilizó el método Propositivo porque estamos presentando la
propuesta que coincide con el criterio de los expertos.
CAPÍTULO III. VALIDACIÓN Y/O EVALUACIÓN DE RESULTADOS DE SU APLICACIÓN
1. Procedimiento de la aplicación de los resultados de la
investigación
INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS
86
3.1.1. ENCUESTA A LOS OPERADORES DE JUSTICIA DE LA CIUDAD DE
GUAYAQUIL (ANEXO No. 3)
a).- ¿Existen procesos sobre adolescentes de 16 a 18 años?
INTERPRETACIÓN
Seis de los operadores de justicia de Guayaquil encuestados, que
representan el 75% de la población, respondieron que si a la
pregunta.
Dos de los operadores de justicia de Guayaquil encuestados, que
representan el 25% de la población, respondieron que no a la
pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de
operadores de justicia de la ciudad de Guayaquil, opinan que si
existen procesos sobre menores de infractores de 16 a 18 años, por
lo tanto es viable mi propuesta.
a) ¿Cuenta con un análisis socio jurídico sobre menores infractores?
RESPUESTA NO. %
SI 6 75%
NO 2 25%
TOTAL 8 100%
RESPUESTA No. %
SI 5 62.5%
NO 3 37.5%
TOTAL 8 100%
62,50%
37,50%
¿Cuenta con un analisis socio juridico sobre menores infractores?
SI NO
¿Existen procesos sobre adolescentes de 16 a 18 años?
SI
NO
25%
75%
87
INTERPRETACIÓN
Cinco de los operadores de justicia de Guayaquil encuestados, que
representan el 62.5% de la población, respondieron que si a la
pregunta.
37.5% de la población, respondieron que no a la pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de
operadores de justicia de la ciudad de Guayaquil, que no cuentan
con análisis socio jurídico sobre menores infractores, por lo tanto
es viable mi propuesta.
b) ¿Le convendría la existencia de un análisis socio- jurídico sobre
menores infractores?
RESPUESTA No. %
Si 7 87.5%
NO I 12.5%
TOTAL 8 100%
INTERPRETACIÓN
87,50%
12,50%
¿Le convendría la existencia de un análisis socio- jurídico sobre menores infractores?
SI NO
88
Cinco de los operadores de justicia de Guayaquil encuestados, que
representan el 87.5% de la población, respondieron que si a la
pregunta.
Uno de los operadores de justicia de Guayaquil encuestados, que
representan el 12.5% de la población, respondieron que no a la
pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de
operadores de justicia de la ciudad de Guayaquil, que si Le
convendría la existencia de un análisis socio- jurídico sobre
menores infractores por lo tanto es viable mi propuesta.
3.1.2. ENCUESTA A LOS ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO DE LA CIUDAD DE
GUAYAQUIL (ANEXO NO. 4)
a) ¿Contribuye a la seguridad ciudadana la forma de procesar a los
adolescentes de 16 a 18 años?
RESPUESTA No. %
SI 30 85.7%
NO 5 14.2%
TOTAL 35 100%
INTERPRETACIÓN
30de los Abogados de Guayaquil encuestados, que representan el
85.70% de la población, respondieron que si a la pregunta.
5 de los Abogados de Guayaquil encuestados, que representan el
14.20% de la población, respondieron que no a la pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de los
Abogados de la ciudad de Guayaquil, Cree usted que existen procesos
85,70%
14,20%
¿Contribuye a la seguridad ciudadana la forma de procesar a los adolescentes de 16 a 18 años?
Si No
89
sobre adolescentes de 16 a 18 años, por lo tanto es viable mi
propuesta.
b) ¿Conoce usted si existe un análisis socio jurídico sobre menores
infractores?
RESPUESTA No. %
SI 33 94.2%
NO 2 5.7%
TOTAL 35 100%
INTERPRETACIÓN
33 de los Abogados de Guayaquil encuestados, que representan el
94.2% de la población, respondieron que si a la pregunta.
2 de los Abogados de Guayaquil encuestados, que representan el 5.7%
de la población, respondieron que no a la pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de los
Abogados de la ciudad de Guayaquil, Cree que se debe contar con un
análisis socio jurídico sobre menores infractores, por lo tanto es
viable mi propuesta
c) ¿Cree usted que se debe contar con un análisis socio- jurídico
sobre menores infractores?
RESPUESTA No. %
SI 25 71.5%
94,20%
5,70%
¿Conoce usted si existe un análisis socio jurídico sobre menores infractores?
Si No
90
NO 10 28.5%
TOTAL 35 100%
INTERPRETACIÓN
25 de los Abogados de Guayaquil encuestados, que representan el
71.5% de la población, respondieron que si a la pregunta.
10 de los Abogados de Guayaquil encuestados, que representan el
28.5% de la población, respondieron que no a la pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de los
Abogados de la ciudad de Guayaquil, Le convendría la existencia de
un análisis socio- jurídico sobre menores infractores, por lo tanto
es viable mi propuesta.
3.1.3. ENCUESTA A LAS VÍCTIMAS DE LA DELINCUENCIA JUVENIL DE LA
CIUDAD DE GUAYAQUIL, (ANEXO NO. 5)
a) ¿Ha sido víctima de los adolescentes infractores?
RESPUESTA No. %
SI 20 66.5%
NO 10 33.5%
TOTAL 30 100%
71,50%
28,50%
¿Cree usted que se debe contar con un análisis socio- jurídico sobre menores
infractores?
Si No
33,50%
66,50%
¿Ha sido víctima de los adolescentes infractores?
Si No
91
INTERPRETACIÓN
20 de las víctimas de la delincuencia juvenil, que representan el
33.5% de la población, respondieron que si a la pregunta.
10 de las víctimas de la delincuencia juvenil de Guayaquil
encuestados, que representan el 66.5% de la población, respondieron
que no a la pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de las
personas han sido víctimas de la delincuencia juvenil de la ciudad
de Guayaquil, por lo tanto es viable mi propuesta.
b) ¿Cree usted que debe cambiarse las sanciones por las infracciones
cometidas por los menores?
RESPUESTA No. %
SI 27 90%
NO 3 10%
TOTAL 30 100%
INTERPRETACIÓN
27 de las víctimas de la delincuencia juvenil de Guayaquil
encuestada que representan el 90% de la población, respondieron que
si a la pregunta.
90%
10%
¿Cree usted que debe cambiarse las sanciones por las infracciones cometidas por
los menores?
Si No
92
3 de las víctimas de la delincuencia juvenil de Guayaquil
encuestados, que representan el 10 % de la población, respondieron
que no a la pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de las
víctimas de la delincuencia juvenil de la ciudad de Guayaquil,
creen deben cambiarse las sanciones por las infracciones cometidas
por los menores, por lo tanto es viable mi propuesta.
c) ¿Ayudaría a mejorar la seguridad ciudadana un análisis socio-
jurídico sobre menores infractores?
RESULTADO No. %
SI 25 83.4%
NO 5 16.6%
TOTAL 30 100%
INTERPRETACIÓN
25 de las víctimas de la delincuencia juvenil, que representan el
83.4% de la población, respondieron que si a la pregunta.
5 de las víctimas de la delincuencia juvenil de Guayaquil
encuestados, que representan el 16.6% de la población, respondieron
que no a la pregunta.
De los resultados obtenidos nos damos cuenta que la mayoría de las
víctimas de la delincuencia juvenil de la ciudad de Guayaquil,
opinan que el análisis socio jurídico ayudará a mejorar la
seguridad ciudadana, por lo tanto es viable mi propuesta.
83,40%
16,60%
¿Ayudaría a mejorar la seguridad ciudadana un análisis socio- jurídico sobre menores infractores?
Si No
93
3.2 Análisis de los resultados finales de la investigación. Incluye
validación, aplicación y evaluación de los resultados de la
aplicación de la propuesta.
Validación
La presente propuesta ‘‘ANÁLISIS SOCIO-JURÍDICO SOBRE LA CONDUCTA
DELICTUOSA DE LOS MENORES DE 16 A 18 AÑOS DE LA CIUDAD DE
GUAYAQUIL ha sido puesta a consideración de los especialistas
(anexo No. 6 y 7), los mismos que después de un estudio minucioso,
concluyen que los menores infractores en la actualidad representan
una amenaza social, por lo tanto debe suspenderse en parte la
inimputabilidad de los menores dispuesto en el artículo 305 del
Código Orgánico de la Niñez y la Adolescencia, con lo que se
mejorará la administración de justicia.
Aplicación
La presente propuesta es de aplicación inmediata dado la
peligrosidad de sus integrantes, las bandas y grupos que se
organizan continuamente bajo la complicidad de la ley y si no hacen
los correspondientes correctivos a tiempo, representan un grave
peligro en la modernidad para la sociedad, Las autoridades
legislativas deben estar al tanto de los avances sociales, los
peligros que representan ciertas tendencias, estableciendo
correctivos a tiempos.
Evaluación
La evaluación en la presente propuesta debe obedecer a un proceso
que se da desde un antes, durante y después, una evaluación
continua, en las que se puedan establecer falencias o vacíos que
puedan ser aplicados a tiempo, para la vigencia total de la
propuesta. La evaluación nos corresponde a todos, porque existen
jóvenes que pertenecen al seno familiar, pero que por diferentes
razones sus padres no saben cuál es el rol diario de sus hijos, o
sea no saben ni siquiera en donde están y la descomposición social
se origina en la familia.
3.3 Conclusiones parciales del capítulo
En este capítulo tenemos como procedimiento del resultado de
la investigación, la encuesta realizada a la ciudadanía en la
que concluimos que hay que hacer un análisis socio jurídico
sobre la conducta delictuosa de los menores de 16 a 18 años, de
94
la ciudad de Guayaquil, donde establezcan los correctivos sobre
su inimputabilidad.
Tenemos la validación, la aplicación y la evolución de los
resultados de la propuesta, que ha sido puesta en consideración
de los expertos y concluyen, que los menores infractores son una
verdadera amenaza para la sociedad, y que la aplicación de la
propuesta es inmediata y la evaluación de la propuesta se debe a
un proceso, en la que se establezcan las falencias y los vacíos
de la misma.
Que es saludable por justicia y seguridad ciudadana que los
menores infractores sean sancionados con una pena superior a la
ya establecida, o a la establecida para los adultos, más aun
cuando ahora el Estado les ha dado el derecho de sufragar a los
16 años, también pueden responder como adultos por un delito y
no protegerse en una ley benigna que está siendo mal utilizada.
Que la propuesta es concordante con la realidad social jurídica
en cuanto al alto índice de infracciones cometidas por los
menores que con la difusión profunda de los Derechos de Menores
estos se siente más prevalido de su inimputabilidad penal. Lo
cual los alienta y los hace más propensos al cometimiento de
los delitos.
CONCLUSIONES GENERALES:
Como conclusiones generales tenemos el criterio de los expertos,
que nos permite justificar la existencia del problema y así
mismo presentar una propuesta para la solución del mismo.
Que es errónea la percepción en cuanto a su inimputabilidad penal,
en los delitos graves porque los menores se sienten prevalidos de
estos derechos. Que es necesario puntualizar que la teoría que
mantiene los tratadistas sobre la carencia de capacidad para
discernir es anacrónica, ya que con la implementación de la
tecnología (redes sociales), por el contrario el intelecto y
raciocinio se ha incrementado en el coeficiente mental de los
jóvenes.
95
Que los tiempos cambian y por lo tanto la sociedad y el derecho
cambia, por lo tanto a la delincuencia juvenil hay que darle un
trato diferente, porque en la actualidad el delincuente juvenil es
más avezado que el delincuente adulto, el delincuente juvenil en la
actualidad sin mediar le pega un tiro a cualquiera persona y si por
suerte queda viva lo termina de rematar descargándole toda la
alimentadora del arma.
Que la propuesta presentada en esta tesis es concordante con la
realidad social jurídica en cuanto al alto índice de infracciones
cometidas por los menores. Que viene siendo más notorio que con la
difusión profunda de los derechos de menores estos se siente más
prevalido de su inimputabilidad penal y cada día escalan más los
niveles de infracciones.
Que por el privilegio que le otorga la ley (Inimputabilidad Penal),
los menores son requeridos por las grandes mafias de la
delincuencia organizada, y los adentran para cometer delitos de
tráfico de droga, sicariato son reclutados por la guerrillas
Colombiana entre otros delitos.
RECOMENDACIONES:
Exhortar a la Asamblea Nacional para que acoja el presente
análisis socio jurídico sobre la conducta delictuosa de los
menores de 16 a 18 años de la ciudad de Guayaquil y se pueda
elaborar una reforma al artículo 305 del Código de la Niñez y la
Adolescencia.
Que la presente tesis sea socializada dentro de la cátedra del
derecho para ir recogiendo los criterios humanistas, jurídicos,
sociales para el rescate de la juventud que se encuentra en
malos pasos.
Que la presente tesis forme parte del banco de temas que deben
ser enviadas a la Asamblea Nacional para su revisión y posibles
reformas que puedan sobrevenir de los legisladores.
Que la presente tesis forme parte del banco de temas que deben
ser enviadas a la Corte Nacional de Justicia para que tomen los
correctivos necesarios, con respecto a su inimputabilidad
penal.
96
Investigar cuales son las acciones de prevención del delito en
las instituciones, públicas y privadas, en las que se
establezcan y se demuestre estadísticamente los resultados
positivos, como cuál es el avance, el efecto y las fortalezas de
la escuela para padres, como medio para concientizar a todos los
responsables del descalabro social.
Que la presente tesis sea puesta a consideración del pueblo
ecuatoriano atravez de una consulta popular, si mediante este
mecanismo nos preguntaron si queríamos casinos, o si en las
corridas se debe matar al toro, porque no nos preguntan por un
tema tan transcendental e importante para la sociedad y la
seguridad ciudadana, como lo es la presente propuesta.