Guide to Winning Your Malpractice Lawsuit

醫療訴訟 致勝指南

翻譯： Yai-Cheng Sun來源： http://www.medscape.com/features/slideshow/malpractice

「醫療疏失的代價是相當可觀的，不論是在金錢和對醫療系統的影響方面。」

「唯恐可能的醫療訴訟，許多醫生已經收手，停止執行高風險的醫療處置，或減少對高風險病患的照護，這導致一些地區甚至完全沒有專科醫師。」

Brian K. Atchinson ，美國醫師保險協會（ PIAA ）主席

任何人都會 發生醫療訴訟

任何人都會發生醫療訴訟超過 42 ％的醫生會在醫師執業生涯中被起訴。

超過一半的婦產科醫師在 40 歲之前已經被起訴。 55 歲以上的一般外科醫師，有 90 ％上已被起訴。 資料來源： 2010 年美國醫學協會，調查涵蓋 2007-2008年

本文將帶您一步一步走過訴訟程序。你將會學到對訴訟應該有什麼期望，如何和你的辯護律師合作，以及如何在審訊過程中取勝的戰術。

每年各專科醫師被控醫療賠償的案件數N Engl J Med 2011; 365:629-636.

如果你認為你可能會被告 ....

如果你認為你可能會被告 ....如果原告的律師要求拷貝病人的病歷，你也該做相同的事。對方

律師可能會與您聯繫，並要求「非正式」的對話。這可以是一個陷阱。在未經你的律師同意下，絕對不要同意對話。

經驗豐富的律師在提起訴訟之前，會和他們的專家審查病人的醫療記錄，以確定你或其他醫療相關人員是否偏離醫療照護標準。

– 醫療事故求償有 65 ％在審判前被駁回或撤銷– 醫療事故索賠有 25 ％以和解收場– 4.5 ％ 以替代性的方案解決糾紛– 5 ％ 進入法庭審判， 80 ％ -90 ％案件的判決是由醫生獲勝

資料來源： 2010 年美國醫學協會，調查涵蓋 2007-2008 年

如果被告了 該怎麼辦？

如果被告了 該怎麼辦？如果收到傳票或投訴，立即打電話給你的保險承辦人。您的承辦人將指派一名律師。對律師要坦誠。你可能被要求

提供、解釋和徹底檢討醫療記錄，幫助查找相關資料，舉證，指定專家證人。

根據 ISMIE 保險公司編寫的《被告醫師訴訟手冊》建議 『千萬不要以任何方式改變你的醫療記錄。不要「補充」，「澄清」，「完備」，「重製」你的病歷記錄。一旦原告律師發現任何變更病歷的企圖，這將損害你將來的可信度。』

你的律師可能會嘗試用法律理由駁回申訴，例如因時間久遠而違反起訴時效，該申訴缺乏足夠的具體事證，或者個案沒有明確公認的醫療疏失。

質詢：事實呈現

質詢：事實呈現審訊前，事實呈現過程使律師得知可能的人證和物證。雙方律師通常會要求看病歷，對方可能使用病歷出現可引用

的證據副本。你的律師可能會要求原告說明他就醫前後的身體狀況細節。原告還可以要求對他的傷害和損失尋求金額的賠償。

原告的律師可能會質疑你的背景，醫療訓練，你對原告進行的醫療處置。不要感到驚訝，這是原告的律師可以嘗試的優勢戰術。 ISMIE 《被告醫師手冊》建議，「通過掌控自己的情緒，與你的律師配合，準備適當的答案，你可以讓這種戰術失效。」

宣誓作證： 你的證詞

宣誓作證：你的證詞證詞，通常是開庭前的法院紀錄或錄影帶。被告醫生，原告，

專家證人，與其他相關人等將出庭作證。

出庭作證是的實際審判的「熱身賽」。 「個案的談判槓桿和辯護的難易，取決在證詞。」個案雙方

的優勢和弱點都會在證詞下揭露。如果醫生表現傲慢，困惑，或不可信，醫生證詞會讓原告在法庭上有攻擊的突破點。這就是為什麼你要花時間，準備你的出庭證詞。

證詞可能會令你不安。原告律師可從病歷記錄，文件和專家意見，知道有關你在個案中所涉及的醫療問題。你的律師需要靠你指出原告和他的專家證人證詞不一致之處。

如何強化您的證詞

如何強化您的證詞不斷檢視病歷記錄，做充分的準備直到你有能力為對方提出

的每一個細節做詳細辯護。準備解釋你治療的病人的理由，特別是如果你的處置偏離既定的臨床準則或文獻建議。

一定要出席原告的專家證人證詞。 「你的出席可能會防止對方做出誇大證詞，也許會讓他們重新評估自己的觀點。」《 ISMIE 手冊》

這是一個對抗的過程，你說的話可能被對方反將你一軍。要確認你的回應一切符合法律。如果你不完全了解對方的問題，你可以要求澄清。不要試圖猜測原告的律師的意圖。

回答證詞務必三思保持冷靜

回答證詞 務必三思 保持冷靜如果不確定，請查看記錄。除非對你有利，否則沒有必要去認可

文件的權威。文件不是絕對的權威。除非你接受資料的權威來源，否則不要為不合格資料背書。

不要同意一般性的狀況。注意如此的問題開頭， 「一般來說，醫生 ..... 」最後可能你實際所做會和理論上會有所衝突。原告的律師經常問導引的的問題，如「醫生，你不會同意嗎？」不要同意導引性的問題，除非導引的問題對你是有利。

千萬別讓自己的情緒失控。原告的律師可能對議題糾纏、對抗或挑戰你的能力。他正在測試，看你在壓力下的反應。如果你憤怒的回應，對方律師就會試圖讓你在陪審團面前用同樣的方式讓你作出同樣的回應，讓你在壓力下表現失常。

專家攻防

專家攻防原告必須提出醫學證據指出被告是否違反了公認的照護標準，且

對病人造成什麼樣的影響。你提出的專家必須能作證，你的處置符合醫療照護的標準，或病人可能已經發生了可預期的不良後果。

標準的醫療照護是指「由國家認可的權威指引文件，醫院或醫療管理機構的標準流程」，「 ... 不幸的是，標準的照護並沒有統一的衡量標準，特別對醫生的而言，標準常憑主觀的認定。」

「專家攻防」的過程是至關重要的，因為陪審團必須選擇相信哪一個專家。

決戰 或 和解？

你應該決戰或和解？大多數的醫療事故保險公司會由醫師委員會來審核證詞，病歷，

和專家的意見，並提供建議是否拒絕賠償或試圖和解。

不良的文件記錄已導致許多案件在棄守的情況下被迫和解。《 ISMIE 醫師被告手冊》：遭到更改或遺漏的記錄「將自動摧毀大多數捍衛索賠的機會」。

證人的可信度，包括原告和你，是你的委任律師決定是否和解的關鍵因素。證人的言行舉止，往往比客觀的事實，更可以動搖陪審團立場。即使醫療的證據支持這些醫生的醫療處置，但他們的態度激怒陪審團，「而讓醫生在陪審團面前錯失機會」。

陪審團的立場可能會因為原告的年齡、外貌、損害程度而同情原告而受影響。

你可以拒絕和解嗎？

你可以拒絕和解嗎？在大多數情況下，是的。大部分的律師不會未經事先通知醫

師，就同意對方的求償。

如果被保險人的醫生不同意和解，同儕審查委員會通常會對求償進行審查，並提供意見。

有些和解政策會有稱為「鐵鎚」條款的規定。這允許委任律師決定的哪些個案應該和解。如果醫生不同意保險公司的和解決定，保險公司將持續這個個案，但將限縮其原本的和解理賠額度範圍。如果判決超過該金額，被保險人必須負責原和解金額超出的部分。

和解賠償之後 ....

和解賠償之後 ....

無論是經由和解或陪審團的裁決，向原告支付的任何費用，將成為醫生的醫療事故紀錄的一部分，並對日後的保險和保費的產生負面影響。如果醫生拒絕接受承保人的和解建議，他可能會失去各種保費折扣，支付更高的保費，或是續約將面臨困難。

所有的賠償金額都必須向全國執業者資料庫（ NPDB ）和各州的衛生保險部門通報。自 1990 年起， NPDB開始收集賠償金額數據。每次賠償報告的內容包括事件的相關資訊。醫生可以提出書面答覆，解釋他在事件中的情況。

傷腦筋的醫療疏失審訊

傷腦筋的醫療疏失審訊你作為證人在敵意追問下的表現，會對判決會有決定的影響。要像是你向病人解釋病情一樣的回答陪審團的問題。

您的回答要儘可能完整。 ISMIE 建議：不同於作證時建議你不要過度說明，在審訊過程中你必須把握每一次機會，說明你的立場，並展現你的專業知識。嘗試提供陪審團你認為需要他們知道的所有訊息，他們將藉此作出明智的判決。

原告的律師會在你回答到一半時打斷你，這只是一個干擾戰術。不回答導引性的問題，原告的律師會試圖用你自己的話反將你一軍。不要同意假設性、一般性，或實際上或特殊狀況。如果有必要，對醫療記錄發表評論前最好先查閱一下。

即使是審訊前一兩年的證詞，如果被發現有牴觸，這會損及你的可信度。在審訊前務必查看你之前的證詞。積極地面對質詢，不要情緒失控。如果原告的律師堅持要你回答是或不是，千萬不要慌亂。你的律師會出來反對，並要求法官允許你提供一個更詳細的回答。

宣布判決

宣布判決雙方提出結案答辯後，陪審團將閉門開陪審團會議，討論案情達成判決。

和解賠償金中位數的為 20萬美元，判決賠償金為 37萬 5千美元。資料來源： 2010 年美國醫學協會，調查涵蓋 2007-2008 年

如果陪審團認為醫生勝訴，原告不會得到賠償。然而，如果陪審團認定為原告勝訴，判決可分為經濟損失，非經濟損失，懲罰性賠償。1. 經濟損失：有時也被稱為特殊損害，包括損失的工資和其他收入，醫

療照護，看護費，失去工作能力，喪葬費（如果損傷導致死亡）。2. 非經濟損害賠償：包括身體疼痛和傷害，精神傷害，永久性的損傷或功

能喪失，毀容，失去享受生活的樂趣的能力，親情損失，死亡的賠償。3. 懲罰性賠償：如果陪審團認定被告的行為是惡意的，嚴重疏忽，或完

全不顧病人的安危，如藥物或酒精的影響下行醫。大多數保險公司政策明確表示不支付懲罰性賠償，被保險人通常需對該裁決承擔個人責任。

各專科的醫療疏失賠償金額賠償個案少於 30 的專科未入列表（例如腫瘤科和腎臟科）

N Engl J Med 2011; 365:629-636.

但事情還沒有結束 ....

但事情還沒有結束 ....被撤銷或駁回審判的案件，被告平均辯護費用從 2萬 2千元

起跳。一旦案件進入審判，辯護費用將高達 10萬美元。

雙方都可能對判決提出上訴。敗訴方一般會在判決前向主審法官提交協議案，要求重新開庭，或減少判決金額。法官一般會要求雙方提出書面辯護狀，也可以舉行聽證會。

如果主審法官維持原判，雙方都可向法庭提出上訴。判決金利息從判決開始累積計算，直到該法院作出決定。資料來源： 2010 年美國醫學協會，調查涵蓋 2007-2008 年

天價賠償的後果？

天價賠償的後果？醫療糾紛判決的最高記錄是 2億 6870萬美元，包括 1億 3700萬美元

的懲罰性賠償。個案是在 2001 年德州達拉斯，陪審團裁決一位腦性麻痺的 15 歲女孩因接受氣管狹窄修復手術導致麻醉過量死亡。在過去 10 年來，已經有三件超過二億美元和五件超過一億美元以上的判決。

原告勝訴，陪審團作出裁決的限度內和解，一般的價碼是一百萬美元。然而，在一些涉及嚴重的傷害和傷殘的案件中，可能會有天價的判決。那麼接下來會發生什麼事？

醫生通常不須為高額的判決金從自己的口袋支付任何金錢，雖然偶爾還是會發生。當家屬和患者對被告醫生非常的憤怒，他們可能堅持要醫生個人支付部分的判決金。

原告的律師也知道在判決定讞前，判決可能被推翻或被駁回，如此他的客戶將拿不到任何賠償。通常政策會鼓勵談判和和解，尤其是醫生不必從自己的口袋支付任何金錢。

米蘭達宣言 Miranda Warning

你有權保持緘默

你所說的任何話，都可能成為法庭上不利於你的證據

在被問話前你有權利諮詢律師，在被問話時有權要求自己的律師在場

如果你無法聘請律師，法院將指派一位辯護律師給你

翻譯： Yai-Cheng Sun來源： http://www.medscape.com/features/slideshow/malpractice