1

คมอภาษการควบรวมกจการ

สารบญ:

1. วตถประสงค

2. ความหมายของการควบรวมกจการ

3. ประเภทและรปแบบการควบรวมกจการ

4. วธการควบรวมกจการ

4.1 การไดมาซงหน (Share Acquisition)

4.1.1 การช าระคาหนดวยเงนสด

4.1.2 การช าระคาหนดวยทรพยสนอน

4.2 การไดมาซงสนทรพย หรอกจการ (Assets / Business Acquisition)

4.3 การควบรวมกจการ ตามประมวลกฎหมายแพงและพาณชย และพระราชบญญตบรษทมหาชนจ ากด พ.ศ. 2535 (Amalgamation)

5. การควบรวมกจการทไดรบสทธประโยชนทางภาษตามประมวลรษฎากรและกฎหมายพเศษ

5.1 การโอนกจการทงหมด

5.2 การโอนกจการบางสวน

5.3 กรณทมกฎหมายก าหนดไวเฉพาะ

2

1. วตถประสงค การจดท าคมอภาษการควบรวมกจการ มวตถประสงคเพอศกษารปแบบ วธการ และขนตอนการควบรวมกจการ ตลอดจนประเดนภาษทเกยวของกบการควบรวมกจการ และอปสรรคในการควบรวมกจการในแตละรปแบบ อนจะไดมการพจารณาจดใหมมาตรการเพอสงเสรมการควบรวมกจการของบรษทเอกชน เพอประโยชนในการขยายตวในการด าเนนธรกจของภาคเอกชนตอไป เนอหาทจะกลาวถงในคมอฉบบน จะพจารณาโครงสรางและขนตอนการควบรวมกจการ และประเดนภาษเปนหลก ไมรวมประเดนทเกยวของกบกฎหมายอน เชน กฎหมายวาดวยหนสวนบรษท ตามประมวลกฎหมายแพงและพาณชย กฎหมายเกยวกบบรษทมหาชนจ ากด กฎหมายเกยวกบหลกทรพยและตลาดหลกทรพย กฎหมายเกยวกบอสงหารมทรพย และกฎหมายแรงงาน เปนตน ทงน ผปฏบตควรจะไดตรวจสอบกฎหมายตางๆ ทเกยวของโดยตรงกบการควบรวมกจการในแตละกรณโดยละเอยดตอไป 2. ความหมายของการควบรวมกจการ การควบรวมกจการ (Merger) หมายถง กรณทนตบคคลตงแตสองบรษทขนไป มการโอนกจการหรอทรพยสนหรอหนทงหมดใหแกกนไมวาในระดบผถอหนหรอในระดบบรษทกตาม (หากเปนเพยงการโอนบางสวน อาจถอเปนเพยงการเขาครอบง ากจการ (Take over) เทานน) ซงหากเปนกรณทนตบคคลผโอน มการโอนทรพยสนและหนสน (assets and liabilities) ใหแกนตบคคลผรบโอน กจะเรยกการควบรวมกจการในรปแบบนวา “statutory merger” หรอหากเปนกรณทนตบคคลผโอน ไดมการรวมเขาเปนบรษทในเครอของนตบคคลผรบโอน กจะเรยกวธการควบรวมกจการรปแบบนวา “subsidiary merger” หรอหากเปนกรณทบรษทในเครอของนตบคคลผรบโอน ไดถกรวมเขากบนตบคคลผโอน กจะเรยกรปแบบนวา “reverse subsidiary merger” 3. ประเภทการควบรวมกจการ

ประเภทและรปแบบของการควบรวมกจการอาจแบงไดหลายลกษณะขนอยกบหลกเกณฑในการแบงประเภทของการควบโอนกจการ เชน

พจารณาตามปรมาณสนทรพยทโอน

1) การโอนกจการทงหมด (Entire Business Transfer)

2) การโอนกจการบางสวน (Partial Business Transfer)

พจารณาตามทมาของการควบรวมกจการ

1) การควบรวมกจการโดยสมครใจ

2) การควบรวมกจการตามกฎหมายก าหนด เชน พรบ .ธรกจสถาบนการเงน พ.ศ .2551 / พรบ .หลกทรพยและตลาดหลกทรพย พ.ศ .2535 / พรบ .ประกนวนาศภย พ.ศ .2535 เปนตน

3

4. รปแบบการควบรวมกจการ

วธการควบรวมกจการ อาจแบงไดเปน 3 กลมหลก ไดแก (1) การไดมาซงหน (Share Acquisition) (2) การไดมาซงสนทรพยหรอกจการ (Assets / Business Acquisition) (3) การควบบรษท ตามประมวลกฎหมายแพงและพาณชย (การควบบรษทจ ากดเขากน มาตรา 1238 – 1243 ปพพ.) และพระราชบญญตบรษทมหาชนจ ากด พ.ศ .2535 (Amalgamation / Consolidation)

4.1 การไดมาซงหน (Share Acquisition)

การควบรวมกจการโดยวธไดมาซงหน อาจมไดทงกรณช าระคาหนดวยเงนสด (payment in cash) และการช าระคาหนดวยทรพยสนอน (payment in kind) ภายใตหลกเกณฑทกฎหมายอนญาต เชน การช าระดวยหนหรอการแลกหน (share swap) การเขาช าระหนแทนผโอน หรอการจดตงบรษทโฮลดง เปนตน

(ก) วธการไดมาซงหน โดยช าระคาหนดวยเงนสด

ตวอยาง ผถอหนบรษท ก ตองการซอกจการของบรษท ข ผถอหนของบรษท ก อาจขอซอหนของบรษท ข จากผถอหนบรษท ข ซงหากทงสองฝายเจรจาตกลงกนได จนเกดการโอนขายหน ผถอหนบรษท ก กจะกลายเปนผถอหนบรษท ข ในทสด ทงน การซอหนดงกลาว คสญญาอาจตกลงใหผถอหนของบรษท ก หรอบรษท ก เปนผซอหนกได

ขนท 1 โครงสรางการถอหนปกต

ขนท 2 ผถอหนบรษท ข ขายหนใหแกผถอหนของบรษท ก หรอขายหนใหแกบรษท ก

2.1 ผถอหนบรษท ก เปนผซอ

บรษท ก บรษท ข

บรษท ก บรษท ข

ช าระคาหน

โอนหน

ก ข

ก ข

4

2.2 บรษท ก เปนผซอ

ไมวากรณ 2.1 หรอ 2.2 ขางตน ผถอหนบรษท ก ตางกไดเขาครอบครองหนและสนทรพยของบรษท ข

บรษท ก บรษท ข

บรษท ก

บรษท ข

บรษท ก บรษท ข

ก ข

ก ข

ก ข

5

(ข) วธการไดมาซงหน โดยช าระคาหนดวยทรพยสนอยางอน

(1) ช าระคาตอบแทนดวยหนหรอการแลกหน (Share Swap)

ตวอยาง บรษท ก และบรษท ข ประสงคทจะควบรวมกจการโดยการออกหนแลกกน

ขนท 1 บรษท ก จดทะเบยนเพมทนมมลคาเทากบมลคาหนทงหมดของบรษท ข

ขนท 2 ผถอหนของบรษท ข เขาซอหนเพมทนของบรษท ก โดยช าระคาหนดวยหนทงหมดของบรษท ข

ขนท 3 บรษท ก จะเปนผถอหนบรษท ข สวนผถอหนของบรษท ข เดม จะกลายเปนผถอหนในบรษท ก

บรษท ก บรษท ข

เพมทน 10 ลานบาท มลคาหน 10 ลานบาท

บรษท ก บรษท ข

บรษท ก

บรษท ข

ก ข

ก ข

ก ข

6

(2) การเขารบช าระหนของบรษทผโอน

เหมอนกรณการแลกหน

ขนท 1 บรษท ก เพมทนเทากบจ านวนหนทมระหวางบรษท ก กบเจาหน

ขนท 2 บรษทข เขาซอหนเพมทน โดยช าระคาหนเพมทน เพอใหบรษท ก น าเงนไปช าระหนแกเจาหน

ขนท 3 บรษท ก มผถอหนคอ ผถอหนเดม และบรษท ข

บรษท ก บรษท ข

เจาหน

เพมทน 10 ลานบาท

หน 10 ลานบาท

บรษท ก บรษท ข

เจาหน

บรษท ก

บรษท ข

7

(3) การจดตงบรษทโฮลดง

ตวอยาง บรษท ก และบรษท ข ประสงคจะควบรวมกจการกน โดยใหผถอหนบรษท ก เปนผถอหนในบรษท ข และผถอหนในบรษท ข เปนผถอหนในบรษท โฮลดง

ขนท 1 ผถอหนบรษท ก และผถอหนบรษท ข รวมกนจดตงบรษทโฮลดง โดยมทนจดทะเบยนเทากบมลคาของหนบรษท ก และหนบรษท ข รวมกน

ขนท 2 ผถอหนบรษท ก และผถอหนบรษท ข ซงลงชอเขาซอหนในบรษทโฮลดง โดยผถอหนบรษท ก และบรษท ข ช าระคาหนเปนหนในบรษท ก และบรษท ข แลวแตละกรณ แทนการช าระคาหนดวยเงนสด และบรษทโฮลดงออกหนใหแกผถอหนบรษท ก และบรษท ข หรอการแลกหน (share swap)

บรษท ก บรษท ข

Holding Co

บรษท ก บรษท ข

Holding Co

ก ข

8

ขนท 3 ผถอหนบรษท ก (เดม) และผถอหนบรษท ข (เดม) จะเปนผถอหนบรษทโฮลดง โดยบรษทโฮลดงจะเปนผถอหนบรษท ก และบรษท ข ตอไป

บางกรณผถอหนบรษท ก และบรษท ข อาจถอหนผานบรษทโฮลดงอยแลว

ผถอหนทงสองกลมอาจมการแลกหนในบรษทโฮลดง ซงจะมผลใหผถอหนทงสองกลมกลายเปนผถอหนทงบรษท ก และบรษท ข ตอไป

บรษท ก บรษท ข

Holding Co

บรษท ก บรษท ข

Holding ก Holding ข

บรษท ก บรษท ข

Holding ก Holding ข หนบรษท ก

หนบรษท ข

ก ข

ก ข

ก ข

9

ภาระภาษทเกยวของ กรณการไดมาซงหน ตามขอ 4.1

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

ภาษเงนได 1. การตราคาหนบรษททซอขาย กรณไมใชหนบรษทจดทะเบยนในตลาดหลกทรพย

ราคาทซอขายจรงหรอราคาตลาดแลวแตราคาใดจะสงกวา ซงราคาตลาดจะค านวณจากมลคาทรพยสนสทธ (มลคาทรพยสนหกดวยหนสนทงหมด) หารดวยจ านวนหนทไดจดทะเบยนไว

ม. 9 ทว ม. 65 ทว (3)

กค 0702/1756 ลว 6 มค 2552

กค 0702(กม.03)/2230 ลว 22 ตค 2552

2. การตราคาหนบรษทจดทะเบยนทซอขายนอก ตลาดหลกทรพย

ราคาทซอขายจรงหรอราคาตลาดแลวแตราคาใดจะสงกวา ซงราคาตลาดจะค านวณจาก ราคาทซอขายกนในตลาดหลกทรพย โดยใชราคาปด ณ วนรบโอนหน ในกรณทไมมราคาปดใหใชราคาทเสนอขายแกประชาชน (IPO)

ม. 9 ทว ม. 65 ทว (3)

กค 0702/1756 ลว 6 มค 2552

กค 0702(กม.03)/2230 ลว 22 ตค 2552

3. การตราคาหนบรษททซอขายในตลาดหลกทรพยของบรษทจดทะเบยน

ราคาทซอขายกนในตลาดหลกทรพย โดยใชราคาปด ณ วนรบโอนหนในกรณทไมมราคาปดใหใชราคาทเสนอขายแกประชาชน(IPO)

ม. 9 ทว ม. 65 ทว (3)

กค 0811(กม)/252 ลว 24 กย. 2539

กค 0811/3516 ลว 1 พค 2545

4. การตราคาทรพยสนอนทใชช าระแทนคาหน (เงนสด)

ราคาตลาด เชน กรณน าหนมาแลกกน ใหใชราคาจรงหรอราคาตลาด หรอกรณน าทดนมาช าระราคาใหใชราคาประเมนของกรมทดน

ม. 9 ทว ม. 65 ทว (3)

10

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

ตามแนวปฏบต ขอ 1

ภาษหก ณ ทจาย

1. นตบคคลไทย โอนใหนตบคคลไทย ไมหกภาษ

2. นตบคคลตางประเทศ โอนใหนตบคคลไทย อตรา 15 % หรอยกเวนตามอนสญญาภาษซอน

ม. 70 และ อนสญญาภาษซอน

3. นตบคคลไทย โอนใหนตบคคลตางประเทศ ไมหกภาษตามประมวลรษฎากร

4. นตบคคลตางประเทศ โอนใหนตบคคลตางประเทศ (โดยมไดจายเงนคาหนจากหรอในประเทศไทย)

ไมหกภาษตามประมวลรษฎากร

5. บคคลธรรมดาโอนใหบคคลธรรมดา โดยผโอนและผรบโอนเปนผอยในประเทศไทย

อตราภาษเงนได ม. 50 (2)วรรคแรก

6. บคคลธรรมดาโอนใหบคคลธรรมดา โดยผโอนมไดเปนผอยในประเทศไทย (ผรบโอนเปนผอยในประเทศไทย)

อตรา 15% หรอไดรบยกเวนตามอนสญญาภาษซอน

ม. 50(2)(ก)

7. บคคลธรรมดาเปนผอยในไทย โอนให นตบคคลไทย

อตราภาษเงนได ม. 50 (2)วรรคแรก

8. บคคลธรรมดาเปนผอยในไทย โอนใหนต ไมตองหกภาษตามประมวลรษฎากร

11

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

บคคลตางประเทศทไมไดประกอบกจการในประเทศไทย

9. บคคลธรรมดามไดเปนผอยในไทย โอนใหนตบคคลไทยหรอนตบคคลตางประเทศทประกอบกจการในประเทศไทย

อตรา 15% หรอไดรบยกเวนตามอนสญญาภาษซอน

ม. 50(2)(ก) อนสญญาภาษซอน

หมายเหต : ผอยในประเทศไทย หมายความวา ผใดอยในประเทศไทยชวระยะเวลาหนงหรอหลายระยะเวลารวมเวลาทงหมดถงหนงรอยแปดสบวนในปภาษใด ตามมาตรา 41 วรรคสาม

อากรแสตมป 1. ตราสารการโอนหน โอนใบหน คาอากรแสตมป 1 บาท ทกจ านวนเงน 1,000 บาท หรอเศษของ 1,000 บาท

ยกเวน ผโอน เฉพาะการโอนหนในศนยซอขายหลกทรพย

ลกษณะตราสาร 2

พระราชกฤษฎกาฯ (ฉบบท 10) ม. 6(24)

2. สญญาซอขายหน (Share Purchase Agreement) ทไมมผลในการโอนหนจนกวาจะมการท าตราสารโอนใบหน

ไมมอากรแสตมป

3. สญญาซอขายกจการ (Business Purchase Agreement) ทไมมผลในการโอนหนจนกวาจะมการท าตราสารโอนใบหน

ไมมอากรแสตมป

12

4.2 การไดมาซงสนทรพยหรอธรกจ (Assets / Business Acquisition)

การไดมาซงสนทรพยหรอธรกจของบรษท หมายถงกรณทบรษทหนงตกลงซอสนทรพยทงหมด หรอธรกจของอกบรษทหนง ท าใหบรษทผซอไดกรรมสทธในสนทรพยทงหมดของผโอน เพอใชในการประกอบธรกจตอไป ทงน

- ผโอนอาจจดทะเบยนเลกกจการหรออาจประกอบกจการอยางอนใหมกได

- ผโอนอาจเปนผถอหนของผรบโอน หรอมผถอหนกลมเดยวกนหรอไมกได

(หมายเหต: กรณทผโอนไดโอนสนทรพยหรอธรกจทงหมด และจดทะเบยนเลกกจการ จะแยกพจารณาในหวขอถดไป)

ตวอยาง บรษท ก ประสงคจะซอสนทรพยหรอธรกจของบรษท ข ไดไดมาซงสนทรพยดงกลาว อาจเปนกรณทไดมาซงสนทรพยทงหมด หรอเพยงบางสวนกได ซงจะมผลทตามมาแตกตางกน เชน สทธประโยชนทจะไดรบทางดานภาษอากร

13

ภาระภาษทเกยวของ กรณการไดมาซงสนทรพย หรอธรกจ ตามขอ 4.2

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

ภาษเงนได 1. การตราคาอสงหารมทรพย ราคาทซอขายจรงหรอราคาตลาดแลวแตราคาใดจะสงกวา

ม. 65 ทว (3) (4) ค าสงกรมสรรพากรท ป. 113/2545

2. การตราคาสงหารมทรพย ราคาทซอขายจรงหรอราคาตลาดแลวแตราคาใดจะสงกวา

ม. 65 ทว (3) (4) ค าสงกรมสรรพากรท ป. 113/2545

3. การตราคา goodwill และทรพยสนทางปญญาอน

การตราคาทรพยสน ใหใชราคาทพงซอทรพยสนนนไดตามปกต กรณ

1.ราคาซอขายตามสญญาสงกวาราคาทรพยสนทบนทกบญชตามราคาตลาด และ

2.ราคาซอขายตามสญญาต ากวาราคาทรพยสนทบนทกบญชตามราคาตลาด

ม. 65 ทว (3)

กค 0706/9031 ลว 6 กย 2550

กค 0706/9336 ลว 14 กย 2550

ภาษหก ณ ทจาย 1. กรณโอนอสงหารมทรพย อตรา 1 % ของราคาทคสญญาตกลงกน แตไมต ากวาราคาประเมน

ม. 69 ตร

2. กรณโอนสงหารมทรพยทมทะเบยน เชน รถยนต เครองจกร

ไมหกภาษ

ภาษมลคาเพม 1. กรณผโอนกจการ VAT ทงหมด (โอน ไมถอเปนการขาย จงไมตองเสยภาษมลคาเพม ม. 77/1 (8)(ฉ)

14

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

ทรพยสนและหนสนของกจการ VAT ทงหมด) แตยงไมเลกประกอบกจการอนทไมอยในระบบ VAT

2. การโอนสงหารมทรพย ขายสนคา ตองเสยภาษมลคาเพม ม. 77/1 (8)(9)

ภาษธรกจเฉพาะ การโอนอสงหารมทรพย ขายอสงหารมทรพย ในทางการคาหาก าไรตองเสยภาษธรกจเฉพาะ

ม. 91/2 (6) และ พระราชกฤษฎกาฯ (ฉบบท 342) ม.4 (5)

อากรแสตมป 1. สญญาซอขายกจการ (Business Transfer Agreement)

ไมมอากรแสตมป

2. ใบรบ จากการซอขายอสงหารมทรพย / ยานพาหนะ

โอนอสงหารมทรพย/ โอนกรรมสทธยานพาหนะ คาอากรแสตมป 1 บาท ทกจ านวนเงน 200 บาท หรอเศษของ 200 บาท ยกเวน ใบรบ ส าหรบจ านวนเงนทผรบตองเสยภาษมลคาเพมหรอภาษธรกจเฉพาะ

ลกษณะตราสาร 28

คาธรรมเนยม 1. กรณโอนอสงหารมทรพย อตรา 2% ของราคาประเมน

2. กรณโอนสงหารมทรพยมทะเบยน (เชน รถยนต รถบรรทก เปนตน)

อตราคาคาธรรมเนยมและบญชอตราภาษ ตาม พ.ร.บ. การขนสงทางบก พ.ศ. 2522 และ พ.ร.บ. รถยนต พ.ศ. 2522

15

4.3 การควบบรษท ตามประมวลกฎหมายแพงและพาณชย และพระราชบญญตบรษทมหาชนจ ากด พ.ศ. 2535 (Amalgamation / Consolidation)

การควบบรษทตามประมวลกฎหมายแพงและพาณชย และพระราชบญญตบรษทมหาชนจ ากด หมายถง กรณทบรษท (บรษทจ ากด หรอบรษทมหาชนจ ากด แลวแตกรณ) ควบรวมกนแลวเกดเปนบรษทขนใหม ( A + B = C)

การควบบรษทจะเกดภาระภาษเชนเดยวกบการไดมาซงสนทรพย และการเลกบรษท

5. การควบรวมกจการทไดรบสทธประโยชนทางภาษตามประมวลรษฎากรและกฎหมายพเศษ

5.1 การโอนกจการทงหมด

ปจจบน การควบโอนกจการในลกษณะ การโอนกจการทงหมดจะไดรบสทธประโยชนทางภาษตามประมวลรษฎากร ทงน จะตองเปนไปตามประกาศอธบดกรมสรรพากร เรอง ก าหนดหลกเกณฑ วธการ และเงอนไข การควบเขากนหรอโอนกจการทงหมดใหแกกนของบรษทมหาชนจ ากด หรอบรษทจ ากด เพอยกเวนรษฎากร ซงสรปไดดงน

(1) ตองเปนการโอนกจการทงหมดใหแกกนของบรษทมหาชนจ ากด หรอบรษทจ ากด ทตงขนตามกฎหมายไทย

(2) บรษทมหาชนจ ากด หรอบรษทจ ากด ผรบโอน ตองแจงรายชอผถอหน จ านวนหน มลคาหน ตามทะเบยนหนทงของบรษทผโอนและบรษทผรบโอน ตออธบดกรมสรรพากรภายใน 30 วน นบแตวนทมการจดทะเบยนเปลยนแปลง ตามแบบทอธบดก าหนด ณ ส านกงานสรรพากรพนท ซงเปนทตงของบรษทมหาชนจ ากดหรอบรษทจ ากดผรบโอน

(3) บรษทผโอนและบรษทผรบโอนจะตองไมเปนลกหนภาษอากรคางของกรมสรรพากร ณ วนทโอน เวนแตจะไดจดใหมธนาคารหรอหลกทรพยค าประกนหนภาษอากรคาง และคาใชจายในการบงคบหนดงกลาวแลว

(4) กรณการโอนกจการใหแกกน บรษทผรวมกจการตองจดทะเบยนเลกและมการช าระบญชในรอบระยะเวลาบญชทโอนกจการนน (ขอสงเกต: การช าระบญชไมจ าเปนตองแลวเสรจในรอบระยะเวลาบญชดงกลาว)

(5) มการยนแบบตามทประกาศอธบดกรมสรรพากรก าหนด

A B C

16

สทธประโยชนทจะไดรบ:

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

ภาษเงนได 1. การตราคาสนทรพย / ธรกจทโอน บรษทผโอนใหตตามราคาตลาดในวนโอน/ในวนทควบเขากน

บรษทผรบโอนใหถอราคาทรพยสนตามราคาทปรากฏในบญชของบรษทผโอนในวนโอน/ในวนทควบเขากน

ม. 74 (1) (ข) (ค)

กค 0706/10175 ลว 6 ธค 2548

2. ผลประโยชนของผถอหนทไดรบจากการ จดทะเบยนเลกบรษท (กรณผถอหนเปนบคคลธรรมดา)

เงนไดทตองเสยภาษ ม. 40 (4) (ฉ)

3. การนบสทธประโยชนทางภาษ ตอเนองจากบรษทผโอน ภายหลงจากการควบรวมกจการ เชนการนบระยะเวลาการถอหนบรษทมหาชนจ ากด หรอบรษทจ ากด ตอเนองกน 3 เดอน กอนและหลงไดรบเงนปนผล เพอใหผถอหนไดรบยกเวนภาษเงนไดจากเงนปนผล

ยกเวนภาษเงนไดจากเงนปนผล อยระหวางด าเนนการรางพระราชกฤษฎกา

4. เงนส ารองของบรษทผโอนกจการ เงนส ารองเฉพาะสวนทยงมไดเสยภาษเงนได ใหน ามารวมค านวณเปนรายได

ม. 74 (2) (3)

5. การน าผลขาดทนของบรษทผโอน ซงตองจด หามน าผลขาดทนสทธของบรษทผโอนมาถอ ม. 74 (1) (ข)

17

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

ทะเบยนเลกมาใชประโยชน เปนรายจาย

ภาษหก ณ ทจาย 1. กรณโอนอสงหารมทรพย อตรา 1 % ม. 69 ตร

2. กรณโอนสงหารมทรพยทมทะเบยน เชน รถยนต เครองจกร

ไมหกภาษ

ภาษมลคาเพม การโอนสงหารมทรพย มทะเบยนและไมมทะเบยน

ไมถอเปนการขาย ไมตองเสยภาษมลคาเพม ม. 77/1 (8)(ฉ)

ภาษธรกจเฉพาะ การโอนอสงหารมทรพย ยกเวนภาษธรกจเฉพาะ พระราชกฤษฎกาฯ (ฉบบท 10) ม. 5 โสฬส

อากรแสตมป ตราสารทเกยวของ ยกเวนอากรแสตมป พระราชกฤษฎกาฯ (ฉบบท 10) ม. 6 (31)

คาธรรมเนยม โอนอสงหารมทรพย อตรา 2% ของราคาประเมน

18

5.2 การโอนกจการบางสวน

โดยทวไป โอนกจการบางสวน ถอเปนการขายทรพยสน ซงอาจตองเสยภาษเงนได ภาษหก ณ ทจาย ภาษมลคาเพม ภาษธรกจเฉพาะ และอากรแสตมป

นบตงแตวนท 1 มกราคม 2554 เปนตนไป การโอนกจการบางสวนบางของบรษทมหาชนจ ากดหรอบรษทจ ากดทเปนบรษทในเครอเดยวกน อาจไดรบยกเวนภาษมลคาเพม ภาษธรกจเฉพาะ และอากรแสตมป ตามหลกเกณฑทอธบดกรมสรรพากรก าหนด

ทงน “บรษทในเครอเดยวกน” ทมสทธไดรบยกเวนภาษในกรณการโอนกจการบางสวนน หมายถง บรษทหรอหางหนสวนนตบคคลในเครอเดยวกนตามมาตรา 39 แหงประมวลรษฎากร และหมายความรวมถงบรษทผโอนกจการถอหนในบรษททถอหนในบรษทผรบโอนกจการอกทอดหนงตอเนองกน โดยการถอหนของบรษทดงกลาวมจ านวนไมนอยกวา 50% ของจ านวนหนทมสทธออกเสยงทงหมดของบรษททถกถอหนนน และความเปนบรษทในเครอเดยวกนจะตองเปนอยตอไปไมนอยกวาหกเดอนนบแตวนสนรอบระยะเวลาบญชทมการโอนกจการบางสวนใหแกกนดวย

19

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

ภาษเงนได 1. การตราคาอสงหารมทรพย ราคาทซอขายจรงหรอราคาตลาดแลวแตราคาใดจะสงกวา

ม. 65 ทว (3) (4) ค าสงกรมสรรพากรท ป. 113/2545

2. การตราคาสงหารมทรพย ราคาทซอขายจรงหรอราคาตลาดแลวแตราคาใดจะสงกวา

ม. 65 ทว (3) (4) ค าสงกรมสรรพากรท ป. 113/2545

3. การตราคา goodwill และทรพยสนทางปญญาอน

การตราคาทรพยสน ใหใชราคาทพงซอทรพยสนนนไดตามปกต กรณ

1.ราคาซอขายตามสญญาสงกวาราคาทรพยสนทบนทกบญชตามราคาตลาด และ

2.ราคาซอขายตามสญญาต ากวาราคาทรพยสนทบนทกบญชตามราคาตลาด

ม. 65 ทว (3)

กค 0706/9031 ลว 6 กย 2550

กค 0706/9336 ลว 14 กย 2550

ภาษหก ณ ทจาย 1. กรณโอนอสงหารมทรพย อตรา 1 % ของราคาทคสญญาตกลงกน แตไมต ากวาราคาประเมน

ม. 69 ตร

2. กรณโอนสงหารมทรพยทมทะเบยน เชน รถยนต เครองจกร

ไมหกภาษ

ภาษมลคาเพม การโอนสงหารมทรพย มทะเบยนและไมม ยกเวนภาษมลคาเพม พระราชกฤษฎกาฯ (ฉบบท 516) ม.3

20

ภาษ ประเดนทเกยวของ แนวปฎบตของกรมสรรพากร อางอง / ระเบยบ / ค าสง / ค าวนจฉย

ทะเบยน

ภาษธรกจเฉพาะ การโอนอสงหารมทรพย ยกเวนภาษธรกจเฉพาะ พระราชกฤษฎกาฯ (ฉบบท 516) ม.3

อากรแสตมป 1. สญญาซอขายกจการ (Business Transfer Agreement)

ยกเวนอากรแสตมป พระราชกฤษฎกาฯ (ฉบบท 516) ม.3

2. ใบรบ จากการซอขายกจการ ยกเวนอากรแสตมป พระราชกฤษฎกาฯ (ฉบบท 516) ม.3

คาธรรมเนยม 1. กรณโอนอสงหารมทรพย อตรา 2% ของราคาประเมน

2. กรณโอนสงหารมทรพยมทะเบยน (เชน รถยนต รถบรรทก เปนตน)

อตราคาคาธรรมเนยมและบญชอตราภาษ ตาม พ.ร.บ. การขนสงทางบก พ.ศ. 2522 และ พ.ร.บ. รถยนต พ.ศ. 2522

21

5.3 กรณทมกฎหมายก าหนดไวเฉพาะ

การควบรวมกจการนอกจากทเปนไปตามกฎหมายทวไปแลว ยงมการควบรวมกจการทมกฎหมายก าหนดไวเฉพาะ เชน กรณควบรวมกจการสถาบนการเงน บรษทหลกทรพย กจการบรษทประกนภย และกจการโทรคมนาคม เปนตน

กรณสถาบนการเงนควบเขากนหรอโอนกจการใหแกกน (โอนกจการทงหมด และโอนกจการบางสวน) ตามแผนพฒนาระบบสถาบนการเงน ระยะท 2 จะไดรบยกเวนภาษเงนไดนตบคคล ภาษมลคาเพม ภาษธรกจเฉพาะและอากรแสตมป ใหแกสถาบนการเงนและผถอหนของสถาบนการเงน ส าหรบเงนไดพงประเมน มลคาของฐานภาษ รายรบ หรอการกระท าตราสารทเกดขนหรอเนองมาจากการทสถาบนการเงนควบเขากนหรอโอนกจการใหแกกนตามแผนพฒนาระบบสถาบนการเงน ระยะท 2 และยกเวนภาษเงนไดบคคลธรรมดาและภาษเงนไดนตบคคลใหแกผถอหนของสถาบนการเงนส าหรบผลประโยชนทไดจากการทสถาบนการเงนควบเขากนหรอโอนกจการใหแกกนทงน เฉพาะการควบเขากนหรอโอนกจการทไดกระท าภายในวนท 31 ธนวาคม พ.ศ .2554 (พระราชกฤษฎกา ฉบบท 502 (พ.ศ. 2553))