arbejde med skabeloner i powerpoint 2002¦sentation-mangler.pdf · ydelsesbeskrivelsens pkt. 3.4...
TRANSCRIPT
Mangler
Torsdag den 14. april 2016
Christian Molt Wengel,
Advokat, partner
Program
2©
09.00 – 9.15 Registrering og morgenmad
Introduktion
Ansvar for valg af materialer
Udviklingsskader
MgO plader
Aflevering - væsentlige mangler
Afhjælpning af mangler under udførelsen
Bygherrens fjernelse af entreprenør
Tilsynets (med) ansvar
Afhjælpning af mangler
1- og 5-års eftersyn
Forældelsesloven og mangler
Tvister om mangler
Praktisk håndtering af mangler
Hvordan minimeres omfanget af mangler?
12.30 Afslutning/Sandwich/networking
Overblik
HVAD ANSES SOM EN MANGEL?
• Definition af mangel
• AB 92 § 30
• Ikke forskel på om aftalt AB 92 / ikke aftalt AB 92
• TBB 2010.347Ø – mangler ved nyopført lejlighed – skulle afgøres efter reglerne
for køb og ikke entreprise
TYPER AF MANGLER
1. Projekteringsmangler (ABR 89 og ABT 93)
2. Udførelsesmangler (AB 92 og ABT 93)
3. Materialemangler (AB 92 og ABT 93)
4. Garantiansvar
5. Udviklingsskader
Gennemgår de forskellige fejl i samme rækkefølge
3 ©
1. Projektmangler (ABR 89)
RÅDGIVERENS FORPLIGTELSE VED PROJEKTERINGEN
• Hovedprojektet skal fastlægge opgaven entydigt og med en sådan
detaljeringsgrad, at det kan danne grundlag for endelig afklaring af
byggetilladelsens betingelser, samt for udbud, kontrahering og udførelse, jf.
ydelsesbeskrivelsens pkt. 3.4
• Projekteringen skal – på tidspunktet for projekteringen – være i
overensstemmelse med den faglige norm/kutyme
En mindre del af manglerne kan henføres til fejl i projekteringen, og derfor
ser vi på entreprenørens ansvar for mangler
• TBB 2010.256VBA – rådgiver erstatningsansvarlig for manglende
kvalitetssikring
4 ©
1. Entreprenørens ansvar for projektfejl
TOTALENTREPRISETotalentreprenørens forpligtelse er en funktionsbedømmelse
• Da beskrivelsen af totalentreprenørens ydelse er en meget generel beskrivelse, er
det som regel det generelle mangelbegreb, der er relevant for bedømmelsen
TBB 2011.413 Ansvar for trækninger og kuldenedslag
FUNKTIONSUDBUDBasale krav, der stilles til funktion, sikkerhed, anvendelse m.v.
• Forskel på vurdering af entreprenørens ansvar, alt efter om entreprenøren rent
faktisk forestår projekteringen eller ej
• BH bevise materiale eller udførelsesfejl
eller
• BH bevise arbejderne ikke har de forudsatte egenskaber
5 ©
1. Entreprenørens ansvar for projektfejl
ENTREPRENØRENS ANSVAR FOR PROJEKTGENNEMGANG
• Forpligtet iht. AB 92 § 11, stk. 1 til at gennemgå
• Entreprenøren skal give besked om fejl, der er så åbenlyse, at de
umiddelbart kan konstateres af en professionel entreprenør. Hvis ikke så
KAN entreprenøren blive (med)ansvarlig for de skader og følgeskader, der
kan opstå (ekstraomkostninger)
Men det er ikke en pligt for entreprenøren til at foretage en
undersøgelse af, om projektets forudsætninger er korrekte
Entreprenøren ikke ansvarlig for projektfejl, medmindre aftale om
entreprenøren projekterer
(heller ikke ved partnering, jf. KFE 2007.307VBA)
6 ©
2. Udførelsesmangler – AB 92 § 30, STK. 1
TO TYPER AF UDFØRELSESMANGLER
• Konkrete (ikke som aftalt/ikke som anvist af BH)
• Generelle (ikke i overensstemmelse med gældende normer)
7 ©
2. Udførelsesmangler – AB 92 § 30, STK. 1
• KONKRETE MANGELSBEGREB
• AB 92 § 10, stk. 1
Arbejdet skal udføres i overensstemmelse med aftalen, fagmæssigt
korrekt eller i overensstemmelse med bygherrens eventuelle anvisninger iht.
AB 92 § 15
• AB 92 § 30, stk. 1
Er arbejdet ikke udført i overensstemmelse med aftalen, fagmæssigt
korrekt eller i overensstemmelse med bygherrens eventuelle anvisninger
efter § 15, foreligger der en mangel
FORTOLKNING AF AFTALEN
8 ©
2. Udførelsesmangler – AB 92 § 30, STK. 1
• KONKRETE MANGELSBEGREB
• Ikke udført fagmæssigt korrekt, men efter aftale/anvisning
• H= Ikke mangelfuldt
• U1984.411Ø – Murer frifundet, da der ikke var udvist
selvstændig ansvarspådragende adfærd – havde fulgt
arkitektens anvisninger
• U1= Ansvar, hvis E har en indsigelsespligt
• TBB 2002.316VBA – E frifundet for mangler ved
eternittagplader
• KFE 1998.71VBA – HE ansvarlig, da de burde have opdaget
fejl ved BH projekt med for få bindinger i tagkonstruktionen
9 ©
2. Udførelsesmangler – AB 92 § 30, STK. 1
• GENERELLE MANGELSBEGREB
• AB 92 § 10, stk. 1
Arbejdet skal udføres i overensstemmelse med aftalen, fagmæssigt korrekt eller i
overensstemmelse med bygherrens eventuelle anvisninger iht. AB 92 § 15
• TBB 2011.544: E´s ansvar for blandingsforhold ved anvendelse af mørtel
• AB 92 § 30, stk. 1
Er arbejdet ikke udført i overensstemmelse med aftalen, fagmæssigt korrekt eller i
overensstemmelse med bygherrens eventuelle anvisninger efter § 15, foreligger der
en mangel
• TBB 2011.541: HEs ansvar for udførelsesfejl – Pro rata – ansvar
• U 2011.2059H: Montering af Hygrodiode
• Gældende normer inden for området og byggetidens viden
• Udførelsestidspunktet er afgørende for, hvad der er fagmæssigt korrekt.
• Fabrikanter og leverandøranvisninger
10 ©
2. Udførelsesmangler – AB 92 § 30, STK. 1
• GENERELLE MANGELSBEGREB
• Specielle normkrav kræver særlig vedtagelse
• KFE 1979.171VBA – BH krævede tyske normer overholdt – afvist, da
det ikke var aftalt
• TBB 1998.7 – afløbsbrønde til brug på tyske byggepladser – ikke
bevist, at mat. ikke kunne opfylde tyske normer
SYN OG SKØN AFGØR, HVAD DER ER FAGMÆSSIGT KORREKT
11 ©
3. Materialemangler – AB 92 § 30, stk. 2
• HVORNÅR HAR BYGHERREN KRÆVET BESTEMTE MATERIALER?
• Hvis bygherren har udpeget konkrete materialer
Bygherren har truffet valget og bærer ansvaret
• ”Som”, ”tilsvarende”, eller ”dermed ligestillet”
Så har entreprenøren en reel valgmulighed (medmindre konkret kun et
produkt)
KFE 1996.75VBA – Præ-grundet beklædningsplader – E fritaget fra
ansvar
KFE 1986.12VBA – Tagkassetter – E fritaget for ansvar
• Besparelsesforslag på anmodning af BH
TBB 2004.219VBA – Knirkende gulvbrædder
12 ©
3. Materialemangler – AB 92 § 30, STK. 2
• FORSKEL PÅ OM BYGHERREN HAR KRÆVET BESTEMTE MATERIALER
• Hvis Entreprenøren selv vælger materialerne
Strengt ansvar for entreprenøren
• TBB 2012.326 Revner i lagt parketgulv
• KFE 1979.96VBA – Pletter på gulvbelægning fra lim
• Entreprenøren kun fri for ansvar ved force majeure (findes ingen
afgørelser på)
• Hvis bygherren har udpeget konkrete materialer
Mindre strengt ansvar for entreprenøren
• Entreprenøren ikke ansvar for generelle fabrikationsfejl og konkret
uanvendelighed (KFE 1985.157VBA polystyrenplader – uheldige
egenskaber)
13 ©
4. Garantiansvar AB92 § 30, stk. 3
• GARANTIANSVAR
• ”garanti”/”tilsikret”
• Udvidelse af ansvaret i henhold til AB 92 § 30, stk. 1 + 2.
• Objektivt ansvar
• KFE 1990.242V – Elastiske fuger
• TBB 2010.678 - Gylletanke
• FUNKTIONS- / PROCESGARANTI
• Ansvar, selv om arbejdet er udført efter gældende normer, hvis ikke arbejdet
opfylder de stillede funktions-/proceskrav
14 ©
5. Udviklingsskader
• HVORNÅR VURDERES FORHOLDET
• Byggetidens viden
• Senere teknisk viden
• KFE 1986.165VBA – isolering med polystyrenplader
15 ©
5. Udviklingsskader
• NYE OG UPRØVEDE MATERIALER
• BHs valg af materialer = E ikke ansvarlig
• E valg af materialer
• Sædvanlig og forsvarlig udførelse – ikke ansvar
• Mangel - med mindre E kan godtgøre, at E hverken kendte eller burde
kende den øgede risiko for fejl
• Underretter tydeligt og fyldestgørende BH om risikoen ved nye og
uprøvede materialer
E forpligtet til at underrette BH om øgede risici ved BHs valg af nye og
uprøvede materialer/processer, hvis E kender eller burde kende den øgede
risiko
16 ©
6. Aflevering
• Konsekvenserne af aflevering
• Afleveringsforretning
• Hvornår er der afleveret?
• Ibrugtagning - konsekvenser
17 ©
• KONSEKVENSER
• Risikoen for entreprisen overgår til BH, AB 92, § 12, stk. 1
• Vedligeholdelsespligten overgår til BH, AB 92, § 12, stk. 3
• Forsikringspligten ophører AB 92 § 8, stk. 1.
• Forsinkelsesansvaret ophører endeligt (dagbod)
• BH kan ikke kræve ekstraarbejder
• Mangelsansvaret vurderes § 30, stk. 4
• Mangler før og efter aflevering behandles forskelligt §§ 31-32
• Henskyde til 1 års gennemgang
• Ansvarsperioden på 5 år begynder § 36
• Frister
• Slutopgørelse § 22, stk. 8
• 1- og 5 års gennemgang §§ 37-38
• Sikkerhed nedskrives § 6, stk. 2
6. Aflevering
18 ©
6. Aflevering
• AFLEVERINGSFORRETNING
• § 28, stk. 1: Færdigmeldes lige inden, arbejdet er færdigt.
• BH afholder afleveringsforretning senest 10 dage efter færdigmelding
• § 28, stk. 2: Afleveret, når afleveringsforretning har fundet sted
• U: Væsentlige mangler
• Fastlæggelsen af væsentlige mangler vil ske skønsmæssigt (altid en procesrisiko)
• § 28, stk. 3: Afleveret, hvis ikke BH indkalder rettidigt (altså 10 dage fra færdigmeldingen!)
• § 28, stk. 4:Flere entrepriser, indkaldes til én samlet, når alle er færdige (se dog standardforbehold)
19 ©
6. Aflevering
• HVORNÅR ER DER AFLEVERET?
• Når BH indkalder senere end 10 dage efter færdigmelding
• E kan /skal deltage, men fasthold at der er afleveret
• Som hovedregel ved afleveringen
• Undtagelse er væsentlige mangler
• Husk konsekvenser af afleveringen
20 ©
6. Aflevering
• PROTOKOL
• BH fører protokol, AB § 29
• Indhold
• Påberåbte mangler
• Evt. Es bemærkninger
• Evt. manglende kvalitetssikringsmateriale
• Skriv under!
TBB 2012.110: Konsekvens af frigivelse af tilbageholdt beløb til
afhjælpning af mangler
21 ©
6. Aflevering
• VÆSENTLIGE MANGLER – BHs AFVISNINGSRET AB 92 § 28
• Definition
• Konkret vurdering
• Lægger vægt på, om manglerne på en ikke ubetydelig måde hindrer,
at byggeriet kan tages i brug
• Ibrugtagning vil give formodning for, at der ikke er væsentlige mangler
• Manglende ibrugtagningstilladelse på grund af Es forhold giver en
formodning for, at der er væsentlige mangler
• Dagbøder
• TBB 2010.140V
22 ©
6. Aflevering
• VÆSENTLIGE MANGLER – BHs AFVISNINGSRET AB 92 § 28
• Ikke væsentlige mangler
• KFE 1985.32VBA – Hotelombygning
• KFE 1997.7VBA – Renseanlæg – ikke ført bevis for væsentlige mangler
• BH har bevisbyrden for, at der foreligger væsentlige mangler
• Problem, hvis E nægter, at der foreligger væsentlige mangler og
efterfølgende afhjælper
Falder som reglen på bevisets stilling
23 ©
6. Aflevering
• MANGLENDE INDKALDELSE TIL AFLEVERING
• KFE 1975.15
M.h.t. 2 blokke havde entreprenøren begæret aflevering ved skrivelse af
21.9.1970. Bygherren indkaldte imidlertid ikke til afleveringsforretning under
henvisning til, at der var tale om væsentlige mangler ved arbejdet. Derpå
meddelte entreprenøren ved skrivelse af 16.10., at man betragtede de
nævnte 2 blokke som afleverede.
Antaget, at bygherren efter modtagelsen af entreprenørens skrivelse af
21.9.1970 burde have indkaldt til afleveringsforretning, hvorunder der kunne
tages stilling til, om der forelå væsentlige mangler eller mangler i øvrigt. Da
dette ikke var sket, fandtes den 16.10.1970 at måtte lægges til grund ved
renteberegningen.
• KFE 1980.46E fastholdt ikke = derfor formelle aflevering
24 ©
6. Aflevering ctr. ibrugtagning
• HVORNÅR ER DER IBRUGTAGET?
• Andre entreprenører bruger?
• Varmeanlæg bruges til udtørring?
• HVAD ER KONSEKVENSEN AF IBRUGTAGNING?
• Risikoen overgår for de dele til BH
• BH har vedligeholdelsesforpligtelsen
Husk bevisbyrdeproblematikken ved ibrugtagning
Derfor reklamere/dokumentere mangler ved ibrugtagning
25 ©
7. Mangelhåndtering
• MANGLER KONSTATERET VED AFLEVERINGEN
BH har en undersøgelsespligt og reklamationspligt
Vær opmærksom på, at BH risikerer ikke at kunne påberåbe sig mangler,
der burde have været opdaget (læs: reklameret over), jf. princippet i
Købelovens §§ 51 + 52
• Kbl. § 51
Køber skal ved levering foretage sådan undersøgelse,
som ordentlig forretningsbrug kræver
• Kbl. § 52
Lider genstanden af en mangel, har køberen såfremt han vil påberåbe
sig manglen, at give sælger meddelelse herom i handelskøb straks og
ellers uden ugrundet ophold
26 ©
7. Mangelhåndtering
• MANGLER KONSTATERET VED AFLEVERINGEN
• AB 92 § 31
• BH fastsætter en frist, som skal være rimelig
• Efter udløbet af fristen, eller E givet besked om mangler afhjulpet, skal
BH inden 10 arbejdsdage skriftligt meddele, hvilke mangler der
stadig påberåbes
Hvis E ikke afhjælper straks => herefter mister E afhjælpningsretten
MEN LAD VÆRE MED AT AFHJÆLPE FØR END, BEVISET ER
SIKRET
27 ©
7. Mangelhåndtering
• MANGLER KONSTATERET VED AFLEVERINGEN
• BHs reklamationspligt gælder kun åbenlyse mangler, der umiddelbart kan
konstateres ved besigtigelse
• Ikke pligt til at foretage opmålinger, ophugninger o.l.
• U1980.557/2H – Manglende hulmursisolering – ikke fortabt retten
• TBB 2003.82VBA – Liftgrave – gulvbelægning – ikke fortabt retten
• KFE 1977.34VBA – Kloakarbejde, ikke afholdt afleveringsforretning –
fortabt retten
• TBB 2002.235VBA – Renovering af p-dæk – ikke reklameret rettidigt –
fortabt retten
28 ©
7. Mangelhåndtering
• MANGLER KONSTATERET EFTER AFLEVERING
• AB 92 § 32
• BH skriftligt fastsætte en frist, som skal være rimelig
Hvis E ikke afhjælper straks herefter, mister E afhjælpningsretten
MEN LAD VÆRE MED AT AFHJÆLPE FØR END, BEVISET ER
SIKRET
29 ©
7. Mangelhåndtering
• MANGLER KONSTATERET EFTER AFLEVERING
Vær opmærksom på, at BH kun kan påberåbe sig mangler, der er reklameret over inden rimelig tid (svarer til uden ugrundet ophold i Kbl. § 52 om løsørekøb)
• Konkret vurdering (ikke straks, men måske uger)
• Voldgiftspraksis: ned til 7-8 måneder efter fejlen var kendt, er blevet kendt for sent
• KFE 1977.4 – revner i bagved liggende beton. Konstateret i 1974, stævnet i 1975. Korrekt reklamation
• KFE 2007.23VBA – reklamation efter 7 måneder for sent. Tillagt betydning, at det var gentagelse af tidligere skader og at der ikke var reklameret forud for indlevering af klageskrift
• Dog varierende praksis
• TBB 2010.668VBA – Ikke udvist retsfortabende passivitet
• TBB 2010.775VBA – Reklameret inden rimelig tid efter, at manglerne var eller burde være opdaget
30 ©
8. Sikkerhedsstillelse
• Hvornår skal entreprenøren stille sikkerhed?
• Hvad gør man hvis entreprenøren ikke stiller sikkerhed rettidigt?
• Hvad skal sikkerheden dække?
• Hvad kan entreprenøren bruge som sikkerhed?
• Hvordan nedskrives sikkerheden?
• Hvordan sikrer man sig, at sikkerheden ikke nedskrives uberettiget?
• Hvad bruger man sikkerheden til?
• Hvordan er processen med udbetaling?
• Bruge sagkyndig erklæring i stedet for syn og skøn?
• Kan man modregne for mangler, selvom der er stillet sikkerhed?
• Hvad gør man, hvis banken eller forsikringsselskabet ikke vil betale?
• Skal man forhøje, hvis der er ekstraarbejder?
• Entreprenørens sikkerhedsstillelse
• Bygherrens sikkerhedsstillelse
31 ©
8. Sikkerhedsstillelse
Entreprenørens sikkerhedsstillelse
• § 6, stk. 1: Senest 8 dage efter aftalens indgåelse
• Bank eller forsikring (ikke pantebrev)
• § 6, stk. 2:
• 15% indtil aflevering (automatisk nedskrivning!)
• 10% fra aflevering og 1 år efter aflevering
• 2% herefter og indtil 5 år efter aflevering
• § 6, stk. 4 og 5: Fremsætte krav om afhjælpning af mangler forinden udløb!
• Husk at bede garantistiller bekræfte modtagelsen af påkrav, og at garantien ikke
nedskrives før end udbedret
• § 6, stk. 6: Forholdsmæssig nedskrivning af garanti ved afsnitsaflevering
32 ©
8. Sikkerhedsstillelse
Entreprenørens sikkerhedsstillelse fortsat…
• § 6, stk. 7: Fremgangsmåde ved anmodning om udbetaling
• Meddelelse til entreprenør og garant
• Art og omfang af misligholdelse
• Beløb
• Udbetales medmindre E fremsætter begæring om beslutning iht. § 46 (særlig
sagkyndig)
• § 6, stk. 8: Sikkerhed for ALLE krav
33 ©
8. Sikkerhedsstillelse
Sikkerhedsstillelse, AB 92 § 6
• Hvis ikke stillet sikkerhed inden byggeri igangsat
• Påkrav
• Hæve
• Hvis sikkerhed ikke stillet efter byggeri igangsat
Holde tilbage i a conto
• Type af sikkerhed?
• Bank- eller forsikringsgaranti
• Depot, hvis deponeret i BHs navn
• % koncerngaranti
• Aftaleformular i Erhvervs- og Byggestyrelsen (AB 92 (ID-071) og ABT 93 (ID-072))
34 ©
8. Sikkerhedsstillelse
Hvordan nedskrives garantien:
• Ved aflevering: automatisk fra 15%-10%
• Efter 1 år, hvis ikke gjort mangler gældende forinden
• Efter 5 år, hvis ikke gjort mangler gældende forinden
• Husk at give garantistiller besked om mangler!
• Garantibetingelser anføres, at BH kvitterer før end nedskrivning. Kræve tab
erstattet, hvis uretmæssigt.
35 ©
9. Mangelbeføjelser - oversigt
• HVAD KAN BYGHERREN STILLE OP OVERFOR ENTREPRENØREN?
• Kræve afhjælpning (først)
• Afslag i entreprisesummen
• Udbedringsgodtgørelse (hvis ikke afhjælper)
Vær opmærksom på, at der er forskel på om manglerne konstateres ved
eller efter aflevering
TBB 2011.726: Underentreprenørens mangelsansvar
36 ©
10. Bortfald af mangelbeføjelser
• HVAD KAN MEDFØRE, AT BYGHERRENS MANGELSBEFØJELSER
FALDER BORT?
• Uberettiget afvisning
• Manglende reklamation
• Offergrænse
37 ©
11. Offergrænse - AB 92 § 33
• OFFERGRÆNSE
I praksis er det kun ved meget store afhjælpningsomkostninger, at Es
afhjælpningspligt bortfalder
• KFE 2001.27VBA Lysanlæg til væddeløbsbane
• TBB 2010.109VBA Udskiftning af hegn
Bortfald efter afvejning af parternes interesse
• KFE 1990.226VBA – Sætningsskader i bøgeparketgulve – omlægning
stod i misforhold til de konstaterede ulemper
• KFE 2000.34VBA – manglende armering i betongulv – tilkendt
erstatning til fremtidige reparationer
38 ©
12. Forholdsmæssigt afslag
Afhjælpning umulig eller forbundet med uforholdsmæssig store omkostninger, jf. AB
92 § 34 = BHs ret til afslag, jf. § 31.4. og § 32.4.
Fastsættelse af afslag efter BHs valg:
1. Skønsmæssigt
2. Forskellen mellem den aftalte entreprisesum og den entreprisesum, som
ville have været aftalt, hvis der var indgået aftale om arbejdet i den
foreliggende stand
3. Forskellen mellem det aftalte arbejdes værdi uden mangler og arbejdets
værdi i den foreliggende stand
• TBB 2010.271 VBA – Udbedringsgodtgørelse opgjort uden prisstigninger
39 ©
13. Syn & Skøn
• FORMÅL
• AB92 - Retsplejelov
• Bevissikring/Bevismiddel
• Formulering af skønstema
• Vejledning for Voldgiftsretten/retten
• RELEVANTE OVERVEJELSER
• Hvem har bevisbyrden?
• Giver syn og skøn mening?
• Er der andre muligheder? (foto/video)
• Hvilke parter skal involveres?
40 ©
13. Syn & Skøn
• HVEM HAR BEVISBYRDEN?
• Den part, som mener at have et krav, har bevisbyrden for, at der f.eks. foreligger en mangel.
• TBB 2000.518 – der kunne ikke tages stilling til påberåbte mangler, da der ikke var afholdt syn og skøn
• KFE 2003.46VBA – det var ikke ved et uafhængigt syn og skøns påvist, hvad der var årsag til havariet – rådgiver frifundet. (E havde udarbejdet en rapport, som ikke blev tillagt betydning)
• GIVER SYN OG SKØN MENING?
• Inden for byggeri kan BH oftest ikke løfte sin bevisbyrden uden, at der afholdes syn og skøn
• Afklaring af hvorvidt arbejdet er udført fagmæssigt korrekt
• I overensstemmelse med aftalen
• Afhøring af parter
41 ©
13. Syn & Skøn
• HVILKE PARTER SKAL INVOLVERES?
• Alle relevante parter skal inddrages
• Procestilvarsling ift. inddragelse (omkostning)
• Hastesager
• AB 92 § 45, stk. 1. nr. 5
• Mulighed for syn & skøn før enighed om skønstema – konstatering af
de faktiske/fysiske forhold
42 ©
14. Reklamation/Forældelsesloven
REKLAMATIONSFRISTER
• Ikke reguleret i forældelsesloven
• HR: 3 år fra kravet opstod
• U: Suspenderes i op til 10 år for skjulte fejl og mangler
De 10 år kan gøres kortere (som eks. AB 92 § 36/ABR 89 6.2.3.1.)
43 ©
14. Tidsmæssige udstrækning
REKLAMATIONSFRISTERNE I AB 92, ABT 93 OG ABR 89
Reklamere inden 5 år fra afleveringen: AB 92 § 36 (ABR 6.2.3.1.)
- absolut frist
U1 Aftale om længere tid
U2 Ved aflevering konstateres, at der ikke er afleveret
kvalitetssikringsmateriale = 10 år
U3 Es grove uagtsomhed = 10 år
U4 Anlægsarbejder = 10 år
U5 Forbruger = 10 år
44 ©
14. Hvor lang tid hæfter rådgiver og entreprenør for mangler?
HVIS IKKE AFTALT AB 92 ELLER ABR 89
• Forældelsesloven
HVIS AFTALT AB 92 (Entreprenør)
• 5 år fra afleveringen, jf. dog undtagelserne i AB 92 §36
• Anlægsarbejder 10 år fra afleveringen
• 10 år hvis forbruger, jf. Forældelsesloven
• HVIS AFTALT ABR 89 (Rådgiver)
• 5 år fra afslutning af den rådgivningsopgave, som fejlen eller
forsømmelsen vedrører.
• 5 år efter afleveringen ved udførelse af bygninger og anlæg
• 10 år hvis forbruger, jf. Forældelsesloven
45 ©
REKLAMATION, AB 92 - formalia
• Reklamation kan ske ved simpelt påkrav (ABR 6.2.3.2.)
Det betyder ved brev, i referat (skal være skriftligt)
Skal give E/R adgang til at besigtige forholdene, inden afhjælpning sker.
• Kassere mangelfuldt arbejde under byggeriet, jf. AB 92 § 11, stk. 4 (klare og
åbenbare fejl)
• Reklamere over mangler ved afleveringen, jf. AB 92 § 31
• Reklamere inden rimelig tid (under et år) efter afleveringen, jf. AB 92 § 32
• AB 92 § 11, 4, § 31 og § 32 er relative frister i modsætning til § 36.
• Hvis ikke reklameret, så risiko for fortabelse af kravet
14. Reklamation
46 ©
FORÆLDELSE I BYGGERI OG RÅDGIVNING
14. Forældelse
47 ©
14. Sammenhæng mellem reglerne
SELVOM DER ER REKLAMERET (SKRIFTLIGT) IHT. AB 92 og ABR 89, AFBRYDER
DET IKKE FORÆLDELSESFRISTEN I FORÆLDELSESLOVEN
Forældelsesfristen løber ikke fra reklamationsdatoen, men fra det tidligste
tidspunkt, hvor fordringen kunne kræves opfyldt. I entrepriseforhold ved
afleveringen – rådgiverforhold kan tidspunktet være tidligere.
• AFBRYDES VED
• Erkendelse
• Syn og Skøn
• Procesaftale
• Anlæggelse af sag
48 ©
14. Forældelse
AFBRYDELSE AF FORÆLDELSE(LOVEN)
• Erkendelse
• Afgørende om kreditor på grund af debitors adfærd har en opfattelse af, at
der ikke er tvist om kravet og dermed ikke anledning til at udtage stævning.
• E afhjælper påberåbte mangler eller leverer materialer til afhjælpning af
påberåbte mangler
• Den nye forældelsesfrist regnes fra dagen for erkendelsen
• Stævning/klageskrift
• Ny frist på 3 år
49 ©
14. Forældelse
• FORELØBIG AFBRYDELSE
• Administrativ myndighed (klagenævn)
• Syn og skøn
• Forligsforhandlinger
• Procesunderretning
• men kun for retssager og anerkendelsessøgsmål (§16 og § 21,1)
ny frist på 1 år fra afslutning
• KONSEKVENSERNE AF MANGLENDE AFBRYDELSE ER, AT KRAVET
FORTABES
50 ©
14. Forældelse
FORLIGSFORHANDLINGER
• Forligsforhandlinger som giver tillægsfrist
• Anerkendt grundlag, men tvist om størrelsen
• Forhandlinger efter tidspunkt, hvor E mener forældelse er indtrådt.
• Forligsforhandlinger som ikke giver tillægsfrist
• E afvisende holdning
• E ikke tager stilling, men overvejer/undersøger
• Forligsforhandlinger, hvor tvivlsomt om tillægsfrist
• Ikke-bindende sagkyndige undersøgelser
Vigtigt at gøre sig klart, at forhandlinger kan medføre afbrydelse
51 ©
14. Eksempler
52 ©
14. Forældelsesregler – eksempler 1
• Bygherre og entreprenør har aftalt AB 92
• Byggeri afleveres januar 2008
• 1-års gennemgang 2009
• Mangel bliver synlig år januar 2010
• Reklamation februar 2010
• Voldgiftssag anlægges marts 2011
• Krav ikke forældet (krav suspenderet 2 år, jf. FOL § 3, stk. 2)
Dette gælder uanset om bygherren er forbruger eller erhvervsdrivende.
TID
Aflevering Mangel
synlig
Voldgiftssag anlæggesReklamation
1-års
gennemgang
Jan. 2008 Jan. 20102009 Marts 2011Feb. 2010
53 ©
14. Forældelsesregler – eksempel 2
• Bygherre og entreprenøren har aftalt AB 92
• Byggeri afleveres januar 2008
• Mangel synlig ved aflevering
• 1-års gennemgang 2009
• Reklamation februar 2010
• Voldgiftssag anlægges marts 2011
• Krav forældet januar 2011, FOL § 3, stk. 1 og ikke reklameret rettidigt iht. AB 92 § 31 + købelovenDette gælder uanset, om bygherren er forbruger eller erhvervsdrivende.
TID
Aflevering
Mangel
synlig
Reklamation1-års gennemgang
Jan. 2008 2009 Marts 2011Feb. 2010
Voldgiftssag anlægges
54 ©
14. Forældelsesregler – eksempel 3a
• Bygherre (forbruger) og entreprenør har aftalt AB 92
• Byggeri afleveres januar 2008
• 1-års gennemgang 2009
• Mangel bliver synlig år januar 2014
• Reklamation februar 2014
• Retssag anlægges marts 2015
• Krav ikke forældet, hvis forbruger (krav suspenderet iht. § 3, stk. 2 og § 3, stk. 3, nr. 3), da man ikke fravige 10 års reglen iht. FOL § 26, stk. 2
TID
Aflevering Mangel
synlig
Retssag anlæggesReklamation1-års
gennemgang
Jan. 2008 Jan. 20142009 Marts 2015Feb. 2014
55 ©
14. Forældelsesregler – eksempel 3b
• Bygherre (erhvervsdrivende) og entreprenør har aftalt AB 92
• Byggeri afleveres januar 2008
• 1-års gennemgang 2009
• Mangel bliver synlig år januar 2014
• Reklamation februar 2014
• Voldgiftssag anlægges marts 2015
• Krav forældet, hvis professionel (ikke-forbruger) og aftalt AB 92 iht. AB 92 § 32
TID
Aflevering Mangel
synlig
Voldgiftsag anlæggesReklamation1-års
gennemgang
Jan. 2008 Jan. 20142009 Marts 2015Feb. 2014
56 ©
Det betyder, at bygherren kan rette kravet mod totalrådgivere, MEN at totalrådgiverens
krav over for underrådgiveren er forældet (mistet).
14. Forældelsesregler – totalentreprise
Skematisk oversigt af eksempel 3a og 3b, hvor rådgiver indgår
en totalrådgivningsaftale med en bygherre, der er forbruger, og
en underrådgivningsaftale med en underrådgiver
(erhvervsdrivende):
57 ©
Ikke forældet
Forældet
14. Forældelsesregler– eksempel 4
• Bygherre og entreprenør har IKKE aftalt AB 92
• Byggeri afleveres januar 2008
• 1-års gennemgang 2009
• Mangel bliver synlig år januar 2014
• Reklamation februar 2014
• Voldgiftssag anlægges marts 2015
• Krav ikke forældet, selv om professionel (ikke-forbruger), da der ikke er aftalt AB 92. Dette gælder uanset, om bygherren er forbruger eller erhvervsdrivende.
TID
Aflevering Mangel
synlig
Voldgiftsag anlæggesReklamation1-års
gennemgang
Jan. 2008 Jan. 20142009 Marts 2015Feb. 2014
58 ©
14. Forældelsesregler – eksempel 5
• Bygherre og entreprenør har aftalt AB 92
• Byggeri afleveres januar 2008
• 1-års gennemgang 2009
• Mangel bliver synlig år januar 2010
• Reklamation februar 2012
• Voldgiftssag anlægges marts 2012• Krav ikke forældet (krav suspenderet 2 år iht. FOL § 3, stk. 2), men krav mistet, da ikke reklameret rettidigt
iht. AB 92 § 32.
Dette gælder uanset om bygherren er forbruger eller erhvervsdrivende.
TID
Aflevering Mangel
synlig
Reklamation1-års
gennemgang
Jan. 2008 Jan. 20102009 Marts 2012Feb. 2012
Voldgiftssag anlægges
59 ©
15. Tilsynsansvaret ift. mangler
• KONTROLFUNKTION
H: Udgangspunktet er, at rådgiverens ansvar er næst efter entreprenøren
(subsidiært), hvis entreprenørens ydelse er fastlagt klart og entydigt. Med
andre ord bliver rådgiveren kun ansvarlig, hvis bygherren lider et tab
(oversete fejl)
U1: Hvis en ændring godkendes af rådgiver i tilfælde, hvor der ikke er
projekteret i forvejen (ny projektering og ikke tilsyn)
U2: Det er foreskrevet, at forholdene skal godkendes af R, men R ikke griber ind
(føje til at tro, at udførelse er i orden)
U3: Projekt/R ikke yder fornøden vejledning
Tilsynsansvaret er begrænset til 2,5 mio. kr., jf. ABR 89
60 ©
16. Praktisk håndtering af mangler
• INDEN AFLEVERING
• Tilsynet skal have fuld overblik over mangler inden aflevering (kontinuerlig
fra start (kassationspligt))
• Mangellister laves evt. på byggeweb med status
• Lave en før-aflevering med rate og bonus
• Altid indkalde til aflevering, når modtaget færdigmelding
• VED AFLEVERING
• Mangelliste skal være komplet
• Fastsætte frister (gerne med entreprenøren) for afhjælpning af de enkelte
punkter
61 ©
16. Praktisk håndtering af mangler
• EFTER AFLEVERING
• Følge op på mangler konstateret ved aflevering
• Reklamere over mangler konstateret efter aflevering
• Følge fremgangsmåden i AB 92 §§ 31 og 32
• Sikkerhed AB 92 § 6
62 ©
16. Praktisk håndtering af mangler
• FØLGE FREMGANGSMÅDEN I AB 92 §§ 31 og 32
TO REKLAMATIONER VED AFLEVERING
EN REKLAMATION EFTER AFLEVERING
MEDDELELSE OM MISTET RET TIL AT AFHJÆLPE
• BRUGE SIKKERHEDSSTILLELSEN AB 92 § 6
BEDE OM UDBETALING
TAGE § 46-SAGEN, HVIS ENTREPRENØREN ANMODER OM DET
63 ©
16. Praktisk håndtering af mangler
• BEVISSIKRING
• Bevissikring kan kun ske ved syn og skøn
• Kan udmeldes som haste, så det kun er besigtigelse!
• Planlægges i god tid, så
• Overblik over mangler (antal)
• Vides hvorfor manglerne er opstået (årsag)
• Udbedringsforslag og omkostninger kendes
64 ©
16. Praktisk håndtering af mangler
65 ©
16. Praktisk håndtering af mangler
• FORBEDRET NY AFLEVERINGSPROCES
• Ikke kun førtidig aflevering skal være afholdt for at udløse afleveringen, men
også kvalificere, hvad der kan konstituere hvilke kriterier skal være opfyldt
• Raten knyttes sammen med kriterierne er opfyldt
• Bonus for ”0” mangler – kædes evt. sammen med udbud, hvor
entreprenøren skal byde på, hvor stor en bonussum, der af tilbudssummen
skal fragå til bonus
• Bonus til timelønnede. Skal være mærkbar
66 ©
Baggrund
• Christian er partner i Molt Wengel• Cand.jur., Københavns Universitet• European Union Law, University of
Gronningen, NL• Møderet for Landsretten• Christian har skrevet en række bøger,
artikler og undervist fx:• Entrepriseretlige mangler• Rådgiveransvar• Ekstraarbejder• Forsinkelse og dagbøder• Totalentreprise• Syn og skøn• Ekstraarbejder• Entreprisekontrakter• Forældelse• Rådgiveraftaler, ABR 89• Rådgivers krav om ekstrabetaling• Juridisk byggeledelse• Risiko og entrepriseforsikring• Partnering
Specialist i entrepriseret
Christian har i over 18 år beskæftiget sig intensivt med alle aspekter inden for entrepriseretten, og er specialist i at løse problemer med bygge- og anlægsarbejder, hvad enten det er nybyggeri eller renovering.
Laver proaktive og løsningsorienterede entreprise- og rådgiveraftaler
Christian rådgiver udarbejdelse af kontrakter, herunder entreprise- og rådgiveraftaler. Christian bistår videre kunderne via en aktiv indsats i selve byggeprocessen.
Løser tvister med et løsningsorienteret fokus
Christian har omfattende erfaring med at repræsentere byggeriets parter i forbindelse med opstående tvister, herunder rets- og voldgiftssager, syn og skøn samt § 46-sager.
Christian Molt Wengel
Advokat, partner
Tlf. +45 60 43 14 00
E-mail: [email protected]
Specialister i entrepriseretVi gør det enkelt
www.mowe.dk