القانون الدستوري والنظم السیاسیة

الدكتور حسن البحري

Books

ستوري والنظم السياسيةدالقانون ال

حسن بحري الدكتور

من منشورات الجامعة االفتراضية السورية

8102الجمهورية العربية السورية

(CC– BY– ND 4.0حظر االشتقاق ) –النسب للمؤلف –منشور تحت رخصة المشاع المبدع هذا الكتاب

https://creativecommons.org/licenses/by-nd/4.0/legalcode.ar

يحق للمستخدم بموجب هذه الرخصة نسخ هذا الكتاب ومشاركته وإعادة نشره أو توزيعه بأية صيغة وبأية وسيلة للنشر وألية غاية تجارية

:أو غير تجارية، وذلك شريطة عدم التعديل على الكتاب وعدم االشتقاق منه وعلى أن ينسب للمؤلف األصلي على الشكل اآلتي حصرا

8102من منشورات الجامعة االفتراضية السورية، الجمهورية العربية السورية، ،اإلجازة في الحقوق، حسن بحري

/https://pedia.svuonline.orgمن موسوعة الجامعة متوفر للتحميل

Constitutional Law and Political Systems

Hasan Bahri

Publications of the Syrian Virtual University (SVU)

Syrian Arab Republic, 2018

Published under the license:

Creative Commons Attributions- NoDerivatives 4.0

International (CC-BY-ND 4.0)

https://creativecommons.org/licenses/by-nd/4.0/legalcode

Available for download at: https://pedia.svuonline.org/

التعرف: األول الفصل/ مصادره وتحدده الدستوري بالقانون التعرف -األول الباب: الولى التعلمة الوحدة

1 ..................................................................................................................... الدستوري بالقانون

1 .......................................................................................................................... وتمسم تمهد

1 ................................................................... المانون فروع بن الدستوري المانون موضع: األول المبحث

1 .............................................................................................. وألسامه المانون مفهوم: األول المطلب

2 ........................................................................................................... المانون مفهوم: األول الفرع

2 ................................................................................................... اجتماعة ضرورة المانون -أولا

ا 2 .................................................................. تلحمها الت المختلفة والصفات" لانون" كلمة معنى -ثانا

ا 4 ....................................................................... المانونة الماعدة خصائص وبان المانون تعرف -ثالثا

6 ............................................................................................................ نالمانو ألسام: الثان الفرع

8 ................................................................................ الدستورة المواعد لانونة مدى: الثان المطلب

8 ...................................................... الدستورة للماعدة المانونة الطبعة بإنكار المائل الرأي: األول الفرع

9 ............................................................. الدستورة للماعدة المانونة عةبالطب المائل الرأي: الثان الفرع

11 ............................................................... الدستورة الماعدة طبعة بشأن الراجح الرأي: الثالث الفرع

14 ...................................................................................... الدستوري المانون مدلول: الثان المبحث

14 ........................................................................................................................ وتمسم تمهد

16 .................................................................................................. اللغوي المعار: األول المطلب

16 ......................................................................................... اللغوي المعار مضمون: األول الفرع

17 ............................................................................................. اللغوي المعار تمدر: الثان الفرع

18 .................................................................................................. الشكل معارال: الثان المطلب

18 ......................................................................................... الشكل المعار مضمون: األول الفرع

19 ................................................................................................ الشكل المعار تمدر: الثان الفرع

19 ....................................................................................................... الشكل المعار مزاا -أولا

ا 21 ..................................................................................................... الشكل المعار عوب -ثانا

23 ............................................................................................ الموضوع المعار: الثالث المطلب

الفهرس

23 ........................................................................................................................ وتمسم تمهد

23 ................................................................................... الموضوع المعار مضمون: األول الفرع

23 ....................................................................................... الموضوع المعار تمدر: الثان الفرع

24 .............................................................................................................. الدولة موضوع -أولا

ا 25 .................................... الحكم نظام إلها ستند الت والجتماعة واللتصادة الساسة اإلتجاهات -ثانا

ا 27 ..................................................................................................... والحرة السلطة موضوع -ثالثا

27 ................................................................ الحرة لتنظم وسلة هو الدستوري المانون -األول التجاه

28 ................................................................... السلطة لتنظم أداة هو الدسنوري المانون -الثان التجاه

28 .................................................. والحرة السلطة بن كالتوف فن هو الدستوري المانون -الثالث التجاه

33 ........................................... والموانن المصطلحات من غره عن الدستوري المانون تمز: الثالث المبحث

33 ....................................................... األخرى الدستورة والمصطلحات الدستوري المانون: األول المطلب

33 ........................................................................................ والدستور الدستوري المانون: األول الفرع

34 .............................................................................الدستوري والنظام الدستوري المانون: الثان الفرع

35 ......................................................................................... المشروعة مبدأ احترام ضرورة -أولا

ا ا الدستور تطبك وجوب -ثانا ا تطبما 35 ................................................................ مستمرة وبصفة سلما

ا 35 .............................................................................. السلطات بن الفصل مبادأ تطبك وجوب -ثالثا

ا المبادئ به ماتمض نحو على األساسة حراتهم وصبانة للمواطنن األساسة الحموق حماة ضرورة -رابعا

35 ........................................................................................................................ لراطةالدمو

ا 36 .......... علها الخروج من أحكامه وصون الدستور مبادئ احترام كفالة على تعمل لضائة هئة وجود -خامسا

36 ..................................................... العام المانون فروع من بغره الدستوري المانون عاللة: الثان المطلب

37 ......................................................................... العام الدول والمانون الدستوري المانون: األول الفرع

38 ................................................................ الداخل العام المانون وفروع الدستوري المانون: الثان الفرع

39 .................................................................................... اإلداري والمانون الدستوري المانون -أولا

ا 39 ....................................................................................... المال والمانون الدستوري المانون -ثانا

ا 41 .............................................................. (العموبات لانون) الجزائ والمانون الدستوري المانون -ثالثا

45 .........................................................................................الدستوري المانون مصادر: الثان الفصل

45 ........................................................................................................................ وتمسم تمهد

46 ...................................................................................................الدستورة الوثمة: األول المبحث

47 ...................................................................... الدستور وثمة بوضع المختصة الهئة: األول المطلب

51 ......................................................................... الدساتر توممدما الحموق إعالنات: الثان المطلب

51 ................................................................................................ الدساتر وممدمات الحموق إعالنات

51 ..................................................................................................... الحموق إعالنات: األول الفرع

51 .......................................................................... علها األمثلة وبعض الحموق إعالنات ماهة -أولا

ا 52 ........................................................................................ الحموق إلعالنات المانونة الممة -ثانا

56 ...................................................................................................... الدساتر ممدمات: الثان الفرع

56 ............................................................................................ الدساتر ممدمات لبعض أمثلة -أولا

ا 59 ........................................................................................ الدساتر ماتلممد المانونة الممة -ثانا

63 ............................................................................................. (1) األساسة الموانن: الثان المبحث

63 ........................................................................................................................ وتمسم تمهد

64 .......................................................................................... األساسة الموانن مفهوم: األول المطلب

64 ........................................................................................ األساسة الموانن تعرف -ألولا الفرع

65 ...................................................................................... األساسة الموانن تمسمات -الثان الفرع

71 .................................................... الدستورة المواعد مصادر بن األساسة الموانن مرتبة: الثان المطلب

71 .................................................... الدساتر ذات الدول ف الساسة الموانن مرتبة -ولاأل الفرع

71 .................................................. الجامدة الدساتر ذات الدول ف األساسة الموانن مرتبة -الثان الفرع

74 ..................................................................................................الدستوري العرف: الثالث المبحث

74 ........................................................................................................................ وتمسم تمهد

75 ..........................................................................................الدستوري العرف مفهوم: األول المطلب

75 ....................................................................................... الدستوري العرف تعرف: األول الفرع

76 ........................................................................................ الدستوري العرف أركان: الثان الفرع

76 ............................................................................................................. المادي الركن -أولا

ا 77 ........................................................................................................... المعنوي الركن -ثانا

المرنة

77 .................................................... المدونة الدساتر ذات البالد ف الدستوري العرف دور: الثان المطلب

78 ........................................................................................................ المفسر العرف: األول الفرع

78 ...................................................................................................... المفسر العرف مفهوم -أولا

ا 79 ............................................................................................ المفسر للعرف المانونة الممة -ثانا

79 ..................................................................................................... المكمل العرف: الثان الفرع

79 ...................................................................................................... المكمل العرف وممفه -أولا

ا 81 ............................................................................................ المكمل للعرف المانونة الممة -ثانا

81 ........................................................................................................ المعدل العرف: الثالث الفرع

81 ...................................................................................................... المعدل العرف مفهوم -أولا

ا ث 82 ............................................................................................ المعدل للعرف المانونة الممة -انا

84 ..................................... ونهاتها وتعدلها وأنواعها الدساتر نشأة: الثان الباب: الثانة التعلمة الوحدة

84 ........................................................................................................................ وتمسم تمهد

86 .................................................................... الدساتر لنشأة الدمولراطة غر األسالب: األول المبحث

87 ...................................................................................................................... المنحة أسلوب

89 ......................................................................................................................... العمد أسلوب

93 ............................................................................................... الدساتر نشأة أسالب: األول الفصل

93 ...................................................................... الدساتر لنشأة الدمولراطة األسالب: لثانا المبحث

94 .................................................................................. التأسسة الجمعة أسلوب: األول المطلب

94 ...................................................................................... التأسسة الجمعة أسلوب مضمون -أولا

ا 95 .......................................................... التأسسة الجمعة أسلوب إلها ستند الت الفكرة األسس -ثانا

ا 96 ........................................................................................ التأسسة الجمعة أسلوب انتشار -ثالثا

ا 98 ............................................................................................... التأسسة الجمعات أنواع -رابعا

ا 99 ........................................................................................ التأسسة الجمعة أسلوب تمدر -خامسا

111 ............................................................................. التأسس الستفساء أسلوب: الثان المطلب

112 ................................................................................. التأسس الستفساء أسلوب مضمون -أولا

ا 114 ..................................................................................... التأسس الستفتاء أسلوب انتشار -ثانا

ا 116 ...................................................................................... التأسس الستفساء أسلوب تمدر -ثالثا

111 ..................................................................................................... الدساتر أنواع: الثان الفصل

111 ...................................................................................................................... وتمسم تمهد

111 ..................................................................... مدونةال غر والدساتر المدونة الدساتر: األول المبحث

111 ...................................................................................................................... وتمسم تمهد

112 ........................................................................................ المدونة غر الدساتر: األول المطلب

114 ........................ الحالة المانونة لوتها من أعظم ورمزة تارخة لمة لها الت والمواثك العهود -أولا

ا 114 ...................................................................................... البرلمان من الصادرة الموانن -ثانا

ا 115 ........................................................... المحاكم أحكام من المشتمة العام المانون مبادئ بعض -ثالثا

ا 115 ..................................................................................... الدستورة التمالد أو التفالات -رابعا

116 ........................................................................................ المدونة الدساتر مفهوم: األول الفرع

116 ............................................................................................. المدون الدستور تعرف - أولا

ا 116 ............................................................................................... المدونة وانتشار ظهور -ثانا

117 ....................................................................................... الدساتر تدون مبررات: الثان الفرع

121 ............................................................................ الجامدة والدساتر المرنة الدساتر: الثان المبحث

122 ................................................................................................ المرنة الدساتر: األول المطلب

125 .............................................................................................. الجامدة الدساتر: الثان المطلب

125 ............................................................................................... الجامدة الدساتر مفهوم -أولا

ا 126 ........................................................................................................... الجكود نطاق -ثانا

ا 126 ...................................................................................... الدساتر ف الجمود من الهدف -ثالثا

ا 126 .............................................................................. الدساتر جمود على المترتبة النتائج -رابعا

ا 127 ..................................................................................... الجامدة الدساتر لبعض أمثلة -خامسا

ا 128 ............................................................................................... الدساتر جمود أنواع -سادسا

ا 131 ....................................................................... والجامدة الرمنة الدساتر مابن المفاضلة -سابعا

134 .................................................................................................... الدساتر تعدل: الثالث الفصل

134 ...................................................................................................................... وتمسم تمهد

135 ............................................................................... الدستور بتعدل المختصة الجهة: األول المبحث

136 ........................................................................... ذاته للشعب التعدل سلطة إعطاء -األول التجاه

136 ....................................................... األمة نواب أو ممثل حك من التعدل سلطة جعل -الثان التجاه

137 ............................... الدستور حددها الت المنشأة التأسسة للسلطة التعدل سلطة إعطاء: الثالث التجاه

141 ....................................................................................... الدساتر تعدل إجراءات: الثان المبحث

141 ................................................................... النافذ السوري الدستور تعدل وإجراءات مراحل -أولا

ا 144 ................................................................ النافذ السوري الدستور على طرأت الت التعدالت -ثانا

148 ..................................................................................................... التعدل نطاق: الثالث المبحث

148 ...................................................................................................................... وتمسم تمهد

149 .................................................................. التعدل سلطة تفمد من الدساتر مولف: األول المطلب

149 .................................................. الدستور تعدل تحظر الت للنصوص المانونة الممة: الثان المطلب

149 ............................................................. المانونة الناحة من النسب الحظر بطالن: األول التجاه

151 ....................................................................المانونة بالصفة النسب الحظر تمتع: الثان التجاه

151 ..................................................................... النسب الحظر صورت بم زالتم: الثالث التجاه

155 ........................................................................................ الدساتر نهاة أسالب: الرابع الفصل

155 ...................................................................................................................... وتمسم تمهد

156 .............................................................................. الدساتر إلنتهاء العادي األسلوب: األول المبحث

157 .................................................................................................. المرنة للدساتر بالنسبة -أولا

ا 157 ................................................................................................. الجامدة للدساتر بالنسبة -ثانا

161 ............................................................................. الدساتر إلنتهاء الثوري األسلوب: الثان المبحث

161 ...................................................................................................................... وتمسم تمهد

161 ......................................................................................... والنمالب الثورة مفهوم: األول المطلب

161 ........................................................................................واإلنمالب الثورة مفهوم -األول الفرع

161 ....................................................................................................... النمالب تعرف -أولا

ا 162 .......................................................................................................... الثورة رفتع -ثانا

163 ................................................................................. والنمالب الثورة بن التمز -الثان الفرع

لا المصدر معار أ

و - ......................................................................................................... 163

ثاناا- معار الهدف ........................................................................................................... 164

المطلب الثان: النتائج المانونة للثورة أو النمالب ........................................................................... 164

الفرع األول- أثر الثورة أو النمالب على الدستور........................................................................ 165

أولا- مولف الفمه الدستوري من مسألة سموط الدستور................................................................ 165

التجاه األول- السموط التلمائ للدستور المائم ........................................................................... 165

التجاه الثان- عدم السموط التلمائ للدستور المائم ..................................................................... 166

ا – األحكام الت شملها السموط ....................................................................................... 167 ثانا

الحكام والمواعد المتعلمة بحموق األفراد وحراتهم .................................................................... 167

ا ............................................................. 168 األحكام والمواعد الت تعتبر دستورة شكالا ل موضوعا

الفرع الثان- أثر الثورة أو النمالب على الموانن العادة ............................................................... 169

الوحدة التعلمة الثالثة: الباب الثالث مبدأ سمو الدستور وكفالة احترامه ............................................. 172

تمهد وتمسم ...................................................................................................................... 172

الفصل األول: مبدأ سمو الدستور................................................................................................. 173

تمهد وتمسم ...................................................................................................................... 173

المبحث األول: السمو الموضوع للدستور .................................................................................... 175

المطلب األول: مدلول السمو الموضوع للدستور ........................................................................ 175

المطلب الثان: النتائج المترتبة على مبدأ السمو الموضوع للدستور................................................. 176

الفرع األول- تدعم مبدأ المشروعة...................................................................................... 177

الفرع الثان- منع تفوض الختصاصات الدستورة .................................................................. 178

المبحث الثان: السمو الشكل للدستور .......................................................................................... 181

المطلب األول: مدلول السمو الشكل للدستور .............................................................................. 181

المطلب الثان: النتائج المترتبة على مبدأ السمو الشكل للدستور....................................................... 182

الفصل الثان: كفالة احترام مبدأ سمو الدستوري )الرلابة على دستورة الموانن( ..................................... 185

تمهد وتمسم ...................................................................................................................... 185

المبحث األول: الرلابة الساسة على دستورة الموانن...................................................................... 187

187 .......................................................... الموانن دستورة على الساسة الرلابة ماهة -األول المطلب

187 .............................. (الفرنس النموذج) الموانن دستورة على الساسة الرلابة تطبمات -الثان المطلب

188 ................. للجمهورة الثامنة السنة دستور ظل ف للدستور الحام الشوخ مجلس تجربة: األول الفرع

188 ........................... الثانة الفرنسة المبراطورة ظل ف للدستور الحام الشوخ مجلس: الثان الفرع

ا المشكلة الدستورة اللجنة: الثالث الفرع 188 .............................. الرابعة الفرنسة الجمهورة لدستور طبما

189 .............................................. الدستوري المجلس وإنشاء الخامسة الجمهورة دستور: الرابع الفرع

193 ..................................................................... الموانن دستورة على المضائة الرلابة: الثان المبحث

194 ............................................. الدستورة برلابة إلها عهد الت المضائة الجهات تحدد: األول المطلب

194 ..................................................................................... الرلابة مركزة ل أسلوب -األول الفرع

194 ........................................................................................ الرلابة مركزة أسلوب -الثان الفرع

195 .......................................................... الدستورة بعدم الطعن حك تملن الت الجهات: الثان المطلب

195 .................................................. مصلحة ذي لكل الدستورة بعدم الطعن حك إعطاء -األول الفرع

196 ................................ األفراد دون الهئات بعض على الدستورة بعدم الطعن حك لصر -الثان الفرع

196 .............................................................. الدستورة بعدم المحاكم أمام اإلدعاء كفة: الثالث المطلب

196 .......................................................... األصلة الدعوى طرك عن المضائة الرلابة: األول الفرع

197 ..................................................... الدستورة بعدم الدفع طرك عن المضائة الرلابة: الثان

198 ................................................. المتناع ورلابة اإللغاء رلابة بن الجوهرة قالفرو: الثالث الفرع

199 ........................................ الدستورة برلابة المكلفة المضائة للهئات المخولة السلطات: الرابع المطلب

211 ............................................................ الدستوري غر المانون تطبك عن المتناع: األول الفرع

211 .................................................... "المنع أوامر" المضائة األوامر إصدار صالحة: الثان الفرع

211 ....................................................................... التمررة األحكام إصدار صالحة: الثالث الفرع

212 ........................................................................... للدستور المخالف المانون إلغاء: الرابع الفرع

الفرع

مصادره :الباب األول وتحديد بالقانون الدستوري التعريف

الدستوري: الفصل األول بالقانون التعريف

:تمهيد وتقسيم

يمات ين التقس عه ب رض أوال لموض توري، أن نع انون الدس ف الق ي تعري ث ف ي البح يقتض

ين المختلفة للقانون، ثم نقوم بإيضاح مدلول القانون الدستوري، وأخيرا نتن ة ب اول بالبحث أوجه التفرقين تمفهوم القانون الدستوري وبعض المصطلحا ه وب ة بين ه، والعالق تلط مع د تخ ي ق الدستورية الت

القوانين من

غيره

.

ى ة مباحث رئيسية عل ى ثالث ما إل ذا الفصل بالبحث، منقس ا له ك، سيكون تناولن وبناء على ذل

:النحو اآلتي ن الدستوري بين فروع القانونموضع القانو: المبحث األول

مدلول القانون الدستوري: المبحث الثاني

تمييز القانون الدستوري عن غيره من المصطلحات والقوانين: المبحث الثالث األول

القانون: المبحث

فروع

بين

الدستوري

القانون

موضع

ي أوله انون وأقسامه، سنقسم الدراسة في هذا المبحث إلى مطلبين رئيسين، نبين ف وم الق ا مفه م

:ونتحدث في ثانيهما عن مدى قانونية القواعد الدستورية، وذلك وفق اآلتي

مفهوم القانون وأقسامه: المطلب األول

انون، وم الق رع األول مفه ين في الف رعين رئيسين، نب ى ف سنقسم الدراسة في هذا المطلب إل

:ذلك وفق اآلتيونتحدث في الفرع الثاني عن أقسام القانون، و

الوحدة التعلیمیة األولى

1

مفهوم القانون: الفرع األول

:القانون ضرورة اجتماعية -أوال

اس ة اإلنسان المنعزل عن سائر الن ل البشري يصدق خراف د العق فاإلنسان، ال يكتسب . لم يعصفته اآلدمية إال في مجتمع، فيه خلق ونشأ، وفيه آتب عليه أن يعيش، وهو في معيشته في الجماعة

ه ال ال مناص له ة، ولكن ه المختلف ة حاجات ه وتلبي من أن يندفع بغريزته إلى السعي للمحافظة على آيانره من اون مع غي ى التع و بحاجة إل يمكنه أن يشبع رغباته اعتمادا على مجهوده الشخصي وحده، فه

اة المشترآة في . )1(أفراد الجماعة لكي يتمكن الجميع من تلبية حاجاتهم المختلفة الجماعة ونتيجة للحيره ع غي ه م ي تعامل ددة، فاإلنسان ف نهم مشاآل متع تنشأ بين أفرادها عالقات مختلفة، وتقوم بالتالي بي

ر ى ممتلكات الغي أت عل وة طائشة، فيفت دري . من أبناء جنسه قد تدفعه أثرة جامحة أو تغريه ق ومن ي . بداخله الفوضىفلعل هذا الغير يبادله أثرة بأثرة وقوة بقوة، فيضطرب المجتمع وتعم

ه من ا علي وق وم ه من حق ا ل ين م لذلك آان ال بد من أن يرسم المجتمع لكل شخص حدودا تبة واجبات، وقد تم رسم هذه الحدود نتيجة خبرة أجيال طويلة، وتعاونت في رسمها عوامل متعددة ديني

درة على تحديد سلوك األفراد على أن العوامل القانونية هي أآثر هذه العوامل ق. وقانونية.... وأخالقيةى ر عل ا، وإال أجب ان به ة آ دها طواعي زم اإلنسان قواع إن الت زام، ف ا من عنصر اإلل وافر فيه ا يت لم

.)2(وإذن فالرغبة في إلزام الناس بمراعاة سلوك معين هي علة نشوء القانون. احترامهاا د منه ة ال ب اهرة اجتماعي انون ظ ذا يتضح أن الق ى أ)3(وهك ن ، بمعن ع فل د مجتم م يوج ه إذا ل ن

د من وجود ه ال ب اك مجتمع فإن ان هن ا إذا آ دة، إم ى وال فائ ه معن ن يكون ل يكون للقانون وجود، ولتظم زم أن تن ا ل القانون، وال يهم بعد ذلك شكل الحكم في المجتمع؛ فسواء آان ديمقراطيا أو ديكتاتوري

ظور وما هو المباح، وما هو األمر الملزم وما هو سلوك األفراد فيه مجموعة قواعد، تبين ما هو المحان المحظور ى عدم إتي راد عل ار األف ا هي وسائل إجب ذلك، وم ه من صميم هدف ... ليس آ ذا آل وه

. )4(القانون

:والصفات المختلفة التي تلحقها "قانون"معنى آلمة -ثانيا ": قانون"المعنى اللغوي لكلمة .1

اهرة ؛ " ( نظرية القانون"الوجيز في المدخل للعلوم القانونية ،عبد الرشيد مأمون. د: في ذلك راجع ) 1( ة الق ، دار النهضة العربي

ة م . د؛ 2ص ،) 2002طبع ام القاس انون ،هش م الق ى عل دخل إل ق(الم ق ، دمش ة دمش ورات جامع وق ، منش ة الحق ة ، آلي الطبع . 23 ،22ص ،)2005ـ 2004، السادسة

انون ، حمدي عبد الرحمن. أحمد سالمة و د. د: نظرا ) 1( دخل لدراسة الق ي الم وجيز ف ة ( ال اهرة؛ دار النهضة العربي ة ، الق طبع . 5 ص، ) 1969

ة ( تعريب المحامي سليم الصويص ومراجعة سليم بسيسو ، فكرة القانون، ويددينيس ل. د: انظر ) 2( الم المعرف ، الكويت؛ سلسلة ع . وما بعدها 11ص ، ) 1981نوفمبر ، 47العدد

ة م ، ولد قبل ظهور مفهوم الدولة الحديثة بزمن طويل " القانون" ولعل من المفيد هنا اإلشارة إلى أن ) 3( ا بل إنه يعود إلى مرحلو ، Code of Hammurabiأما قانون حمورابي . قبل ظهور الكتابة انون المكت دم نصوص الق ى ، بالذي يعتبر من أق ود إل فيع

. أآثر من أربعة آالف سنةع " عبد الوهاب الكيالي؛ موسوعة السياسة . د: التفاصيلفي راجع ة للدراسات والنشر " ( الجزء الراب روت؛ المؤسسة العربي بي

. وما بعدها 776ص ، )

2

بنفس الفارسية إلىة اليوناني من وانتقلت Kanun هي آما تلفظ ،)5(األصل يونانية آلمة ونانالقظ انون( اللف ى) آ ل بمعن ل أص يء آ ه،مو ش م قياس ترع ث ن ب ية ع ى الفارس ل، بمعن ودرج األص

ه، أو يسير الذي الشيء أصل بمعنى استخدامها نهج علي ذي الم ى ، بحسبه يسير ال ذا المعن ويتصل بهفإذا قلت . فهي تعني الخضوع لنظام ثابت. من مدلول في الطبيعيات والفلسفة اللغوي ما أعطي للكلمة

ك أن ) قانون نيوتن الثالث(قانون رد الفعل رد فعل «أفاد ذل دار "آل فعل يخضع ل ه في المق او ل مساه ي االتج ه ف ة »ومضاد ل انون السكون والحرآ وتن األول (، وإذا قلت ق انون ني ك أن ) ق اد ذل آل «أف

.»يظل ساآنا وآل شيء متحرك يبقى متحرآا ما لم تؤثر فيه قوة خارجية شيء ساآن

انون "ويتصل المعنى الذي يعطى للقانون في دراسة ى الفلسفي، فيقصد "الق ذا المعن دوره به ب ".مجموعة القواعد التي تنظم سلوك الفرد في المجتمع والتي تلزمه الدولة بمراعاتها "بالقانون

ين أن ه ذا يتب د أو وهك ة قواع انون مجموع ث أن الق ن حي وي م المعنى اللغ ى يتصل ب ذا المعنك من حيث ذا وذل د عن ه ه يزي ه، ولكن أصول، ويتصل بالمعنى الفلسفي من حيث أن الفرد يخضع لتدخل الدولة إللزام الفرد بمراعاة القاعدة، وهذا يفيد أن هناك فرصة لإلفالت من مراعاة القانون على

غلنا، أما القانون في الطبيعيات فال مفر من الخضوع له، وال فرصة لإلفالت منه، فهو المعنى الذي يش .)6(قدر محتوم

:بين المعنى العام والخاص "القانون" .2

ى "قانون"لما آان المعنى الدقيق لكلمة يشمل آل قاعدة بصرف النظر عن مصدرها، فإن المعن. »ة القواعد الملزمة التي تنظم سلوك األفراد في المجتمعمجموع«: هو "قانون"العام المقصود بكلمة

ى خاصا أو ضيقا، ه معن ل يقصد ب ام، ب ى الع ذا المعن غير أن اصطالح القانون قد ال ينصرف إلى ها «آأن يراد به را م نظم أم ي تضعها السلطة التشريعية لت ة الت ة الملزم ، مع »مجموعة القواعد العام

ك يكون "التشريع "ة التشريعية من قواعد يسمى في االصطالح العلم أن ما تضعه السلط ى ذل ، وعلمية ى إطالق تس رى عل د ج ر ق د أن التعبي انون، بي ن الق ا م ريع نوع انون"التش ريع، " الق ى التش عل

ات انون العقوب انون العمل أو ق انون التجاري أو ق دني أو الق خ، ... وأصبحنا نتحدث عن القانون الم الذي درج ذا ال ر صحيح وه ه التعبي ة . علي ة والغالب ورة الطبيعي و الص ل ه ا، ب ر قانون ريع يعتب فالتش

أن . للقانون ا ب ذا قلن ر تشريعا، وله انون يعتب مع مالحظة أن آل تشريع يعتبر قانونا، ولكن ليس آل قانون "لكلمة دلولين " ق ان مصدرها (أحدهما واسع : م ا آ ة أي ة مجردة وملزم ي آل قاعدة عام ، )يعن

).يعني القاعدة العامة الملزمة التي تأتي عن طريق السلطة التشريعية(آلخر ضيق واع آل عدد "القانون"وقد يقصد بكلمة انون، بحيث يجتم روع الق ين من ف رع مع اإلشارة إلى ف

ـ ا يسمى ب ة فيم روع "من القواعد التي تنظم موضوعا واحدا أو مجموعة من الموضوعات المتقارب فانون ثال، Branches of Law" الق ال م انون : فيق توري والق انون الدس ام والق دولي الع انون ال الق

مى ين يس رع مع واء ف ا تنضوي تحت ل ائي، وآله انون الجن الي والق انون الم انون "اإلداري والق القام ا"الع ال أيض ا يق رة : ، آم انون األس اري وق انون التج دني والق انون الم رع .. الق ن أف ا م خ، وآله ال

".قانون الخاصال"

ك انظر ) 4( ي ذل اهرة؛ ( المعجم الوسيط : ف ة الق ة العربي ة الشروق ، مجمع اللغ ة ، مكتب ة الرابع ن ؛ 763ص، ) 2004الطبع اب

. ١٧٧ص، الجزء الثالث العرب، لسان، رمنظو . 9و 8ص ، الوجيز في المدخل لدراسة القانون مرجع سابق، حمدي عبد الرحمن. أحمد سالمة و د. د: انظر ) 1(

3

":قانون"الصفات المختلفة التي تلحق بكلمة .3ة بعض صفات تلحق بالكلم ا أن نعرض ل ين علين انون يتع بعد أن خلصنا من تحديد معنى الق

ا دلوال معين انون ، فتعطيها م وب والق انون المكت انون الطبيعي، والق انون الوضعي والق ثال الق ال م فيق :غير المكتوب

:ون الوضعي والقانون الطبيعيالقان) أ(

انون وهي مجردة عن الوصف ة ق ي آلم لوك "تعن نظم س ي ت ة الت د الملزم مجموعة القواع :، فإن وصفت بـ وضعي أو طبيعي، تخصصت بمعنى معين"األفراد في المجتمع

لفا لتنظيم " :Positive Lawفيقصد بالقانون الوضعي .1 ي توضع س ة الت مجموعة القواعد الملزم ". سلوك األفراد في مجتمع معين في مكان معين وفي زمان معين

وا ا وأن ينظم ن معرفته راد م تمكن األف لفا أن ي وعة س ون موض د تك ذه القواع ة أن ه ونتيجر . سلوآهم على أساسها ر بتغي ا تتغي ين أنه ان مع ين وبزم ونتيجة أن هذه القواعد تتخصص بمكان مع

انون الوضعي الظروف االجتماعية في ب ثال يختلف عن الق ي سورية م لد معين، فالقانون الوضعي فان ,الخ... في آل من مصر واألردن والعراق د الواحد من زم بل إن القانون الوضعي يختلف في البل

.إلى زمان ي .2 انون الطبيع د بالق ي " Natural Lawويقص ة الت ة العادل د المثالي ادئ والقواع ة المب مجموع

". ا طبيعة األشياء ويكتشفها العقل السليم وال تتغير بتغير الزمان أو المكان تفرضهد القانوني ه القواع تند إلي ب أن تس ذي يج اس ال ة األس ي بمثاب انون الطبيع ادئ الق ر مب ةوتعتب

ا أال . الوضعية وأن تستمد وجودها منه رام، عليه ة االحت فالقواعد القانونية الوضعية، لكي تكون واجبا تخال ى تطبيقه ة . ف أو تناقض أبدا مبادئ القانون الطبيعي، وأن تحرص آل الحرص عل ومن األمثل

رام حق ة وتقديسها واحت ة الفردي رام الحري انون الطبيعي احت ادئ وقواعد الق التي تعتبر عادة من مبي يل ادل عن األضرار الت ويض ع ا، وفرض تع اء به ق والوف ود والمواثي رام العه ة واحت ا الملكي حقه

ى ... شخص بآخر دون وجه حق دلنا عل ا وي الخ، فهذه آلها أمور تعتبر طبيعية، ألن العقل يرشدنا إليه . )7(عدالتها وصحتها، حتى ولو لم تنص عليها القواعد القانونية الوضعية

:القانون المكتوب والقانون غير المكتوب) ب(وب انون المكت دون(يقصد بالق ي مج Written Law) الم واردة ف ة ال د القانوني ة القواع موع

وب ر المكت انون غي ة آالتشريع؛ ويقصد بالق د Unwritten Lawنصوص مكتوب ة القواع مجموعر التشريع القانونية التي لم تصدر في نصوص مكتوبة، أي القواعد التي تؤخذ من مصادر أخرى غي

ة ( ادئ العدال ي ومب انون الطبيع العرف والق ك أن القو). آ وحا والش ر وض ون أآث ة تك د المكتوب اع .وتحديدا وانضباطا من القواعد غير المكتوبة

:تعريف القانون وبيان خصائص القاعدة القانونية -ثالثا

م مظاهر عرفنا أن القانون هو ظاهرة حتمية لصيقة بالمجتمعات البشرية المنظمة، وهو من أه

اعي عور الجم ن اإلرادة والش ر ع ه التعبي انون بأن ف الق ن تعري ع ؛ ويمك راد المجتم ة "ألف مجموع

ي التفاصيل ) 1( ام القاسم. د: راجع ف انون، هش م الق ى عل دخل إل ابق، الم دها؛ 52ص، مرجع س ا بع أمون. د وم يد م د الرش ، عب

. وما بعدها 104ص، مرجع سابق، الوجيز في المدخل للعلوم القانونية

4

والتي تكفل الدولة احترامها بالقوة عند االقتضاء ، القواعد العامة التي تنظم سلوك األفراد في المجتمع . )8("عن طريق توقيع جزاء على من يخالفها

ف ذا التعري وء ه ي ض ة ، وف دة القانوني أن القاع ول ب ن الق ثالث Legal Ruleيمك ز ب تتميإنها قاعدة اجتماعية، تستهدف تنظيم الروابط أو .2 ،إنها قاعدة عامة مجردة .1: )9( خصائص أساسية

.إنها قاعدة ملزمة، حيث تقترن بجزاء قانوني يفرض احترامها .3 ،العالقات االجتماعية بين األفرادز عن ة تتمي د القانوني أن القواع ول ب ن الق ك، يمك ى ذل ا عل لوك وتأسيس د الس ن قواع ا م غيره

ذا تقترن بجزاءبأنها ) آقواعد األخالق مثال(االجتماعي األخرى ا، ول يكفل احترامها ويوجب طاعتهراه رة القهر أو اإلآ انون وفك ين الق انوني ب ذ ظهور الفكر الق ي من الزم حتم د ت ، Coercionفقد وج

ا ال ه به اء يتوج ة ليست نصيحة أو رج دة القانوني ا هي فالقاع ا، وإنم اطبين بأحكامه ى المخ مشرع إلاني )10(يعززه الجزاء تكليف ة األلم د عرف العالم ه Jhering "اهرنج "؛ وتطبيقا لذلك فق انون بأن الق

الشكل الذي تتطلبه آفالة الظروف الحيوية للجماعة، ويقوم على أساس سلطة القهر التي توجد في يد " .)11("الدولة

ة "بأنه ويمكن تعريف الجزاء ة القاعدة القانوني ى مخالف ر المترتب عل ، ويختلف الجزاء "األث

ع ب م الجزاء يتناس ه، ف ق علي ذي يطب ع ال ا للمجتم ت، وتبع ي خولف ة الت د القانوني اختالف القواع برر أن ا، ومن المق ا والمقصود منه ى يمكن أن يحقق أثره ة حت المصالح التي تحميها القاعدة القانوني

.)12(مة في الدولة هي التي تتولى توقيع هذا الجزاءالسلطات العا

وقد سلم الفقه في مجمله بأهمية الجزاء وضرورة وجوده لحماية قواعد القانون، إال أن الخالف ود ا ال يتصور وج انون وعنصرا جوهري ان الق ن أرآ ا م زاء رآن ار الج ول اعتب نهم ح دم بي د احت ق

الي ... القاعدة القانونية دونه أم ال ة : وقد أخذ الخالف صورة السؤال الت ر القواعد االجتماعي هل تعتب التي تخلو من الجزاءات المادية من قواعد القانون أم ال ؟

ة، وأن تخلف ان القاعدة القانوني ذهب جانب من الفقه إلى اعتبار الجزاء رآنا جوهريا من أرآ

ة الجزاء يجرد القاعدة من صفتها القانونية، ويخل ول العالم ا يق ة، وآم ين القواعد األخالقي ا وب ط بينهور ال : "اهرنج إن القاعدة التي تخلو من عنصر الجزاء هي من قبيل التناقض، فهي نار ال تحرق، ون .)13(" يضيءك أن النظام ة، ذل دة القانوني د عناصر القاع إال أن جانبا آخر من الفقه نفى أن يكون الجزاء أح

أ القانوني ه بحيث تنش ه ودوافع اع بأهداف يعتمد أو يجب أن يعتمد على الرضا التلقائي بالقانون واالقتنا . لدى األفراد عقيدة احترام القانون دون خوف من عواقب مخالفته ة مؤداه واستند هذا الرأي إلى حج

انون الدستوري ، رمزي طه الشاعر . د: انظر ) 2( ا "الق ة والنظ ة العام ة " ( م الدستوري المصري النظري ة جامع اهرة؛ مطبع الق

. 13ص، ) 1997طبعة ، عين شمسا 25ص، مرجع سابق ، حمدي عبد الرحمن، الوجيز في المدخل لدراسة القانون. أحمد سالمة و د. د: راجع في التفاصيل ) 3( وم

. وما بعدها 15ص، مرجع سابق، المدخل إلى علم القانون، هشام القاسم. دبعدها؛ د . د: انظر ) 1( يس لوي انون ، دين رة الق ارن ، عمر حلمي فهمي . د؛ 179، 178ص ، مرجع سابق ، فك انون الدستوري المق ( الق

.25ص ، ) 2004 سنة طبعة، القاهرة؛ بال ناشر . 72، ص1966طبعة ، "القانون " المدخل لدراسة العلوم القانونية ، عبد الحي حجازي. د: نظرا ) 2( ة سنة ، القاهرة؛ دار النهضة العربية" ( النظرية العامة"القانون الدستوري ، إبراهيم درويش. د: نظرا ) 3( ، ) 2000الطبعة الثاني

. 17صي التفاصيلا ) 4( ازي. د: نظر ف د الحي حج ابقم، عب دها؛ د 72ص، رجع س ا بع د سالمة. وم انون ، أحم ة الق دخل لدراس " الم

. وما بعدها 54ص، ) 1975طبعة ، نهضة العربيةالقاهرة؛ دار ال" ( الكتاب األول

5

زال وب وإن ى المطل ه مصادرة عل ة في دة القانوني ان القاع د أرآ زاء أح ار الج ة أن اعتب ة منزل للنتيجفالقاعدة تكون قانونية إذا اقترنت بجزاء، وتقترن بجزاء إذا آانت قانونية، وبعبارة أخرى هل : السبب

ه من المستحيل ! ألنها مقترنة بجزاء أم أنها تقترن بجزاء ألنها قانونية ؟" قانونية"تعتبر القاعدة ثم إنأمر بعدي يتأتى بعد اآتساب القاعدة صفة القانون، أن يكون الجزاء أحد مكونات القاعدة القانونية ألنه

.)14( والقاعدة توصف بأنها قانونية ثم يطبق الجزاء متى خولفت

ذهب الشكلي آذلك أيضا ثار خالف فقهي حول صورة الجزاء ونوعيته، فقد اشترط أنصار المة دة القانوني ران القاع اديضرورة اقت زاء م ل بج ه الس نظم تطبق ة م ذه المدرس ر ه ة، وتعتب طة العام

ة دة القانوني زاء للقاع ر آج وة والقه رة الق دادا لفك ون )15(امت ترط أن يك ن ال يش اء م ن الفقه ؛ إال أن مالجزاء متمثال في صورة اإلآراه المادي الذي تقوم السلطة العامة بتوقيعه، ويرى أن الجزاء يمكن أن

.)16(ي يترتب على مخالفة القاعدة القانونيةالذ رد الفعل االجتماعييتمثل في أقسام القانون: الفرع الثاني

ين لمي ب ايش الس ق التع ة، وتحقي ي الجماع يش ف يم الع و تنظ انون ه ن الق دف م ا أن اله ذآرنه من ا علي وق وم أفرادها عن طريق وضع قواعد سلوك تخاطب آل واحد منهم، وتحدد ما له من حق

دد . واجبات د أدى تع ى وق ي تعمل عل ة الت ى اختالف القواعد القانوني ا إل انية وتنوعه الحاجات اإلنسدم ة والتق دة والمتنوع رية المعق ات البش اهمت العالق ا س ا، آم ئة منه ات الناش ا وضبط العالق تنظيمهة يل من القواعد المنظم ا بس العلمي المذهل في خلق مشاآل قانونية جديدة اضطر المشرع لمواجهته

روع للسلوك ا ف ى تقسيمات رئيسية يضم آل منه ة إل يم القواعد القانوني ى تقس ه إل د الفق ؛ ولذا فقد عم . )17(القانون التي تتشابه فيما بينها في خاصية أو أآثر

ي يم الرئيس يم، إال أن التقس ا للتقس ذ أساس ي تتخ ايير الت اختالف المع يمات ب ذه التقس دد ه وتتع

ه الفق ا جرى علي ى للقانون هو م انون إل يم الق ان بتقس د الروم ذ عه انون عام "ه من Public Law "قانون خاص"و ة Private Law "ق انون الدول و ق ام ه انون الع رون الق ان يعتب ان الروم ث آ ؛ حي

. 55ص، المرجع السابق، المدخل لدراسة القانون، أحمد سالمة. د: نظرا ) 1( ه ) 2( ادي توقع رن بجزاء م تحلل المذاهب الشكلية القانون على أنه أمر أو نهي صادر من السلطة السياسية العليا في المجتمع يقت

ع هذه السلطة جبرا عند ال ى ، مخالفة؛ فالقانون هو مشيئة الدولة أو بوجه عام مشيئة من له السيادة في المجتم فكل مجتمع ينقسم إلر ، فاألولى مهمتها سن القوانين والثانية تخضع لهذه القوانين، هيئة حاآمة وأخرى محكومة وى غي ة في ق وقد تتمثل الهيئة الحاآم

ة وقد، منظورة هي اهللا أو أي سلطة روحية أخرى يئتها ، تتمثل في هيئة بشرية هي الدول ة ومش انون إذن هو إرادة الدول د . فالق وقزي توماس هوبز ، ظهرت هذه الفكرة قديما لدى بعض فالسفة اليونان ة الفيلسوف اإلنجلي د في العصور الحديث ثم بعثها من جدي

Thomas Hobbes )1588 ل ، )1679ـ ورج هيج اني ج ا الفيلسوف األلم أثر به ، ) 1831ـ Georg Hegel )1770وتتن ون أوس زي ج ه اإلنجلي ذلك الفقي اني ) 1859ـ John Austin )1790وآ الم األلم ده الع ف وأي رنج رودول Rudolfاه

Jhering )1818 مدرسة الشرح عن المتون"وبعض الفقهاء الفرنسيين من أنصار ) 1892ـ "École d'Exégèse . ي ، القاهرة( القانون الدستوري ، ح ساير دايرعبد الفتا. د: راجع في التفاصيل اب العرب ى ، مطابع دار الكت ة األول ، ) 1959الطبع

. وما بعدها 53ص، بال تاريخ، المدخل لدراسة القانون، إسماعيل غانم. ؛ د 262ص ;et.seq, Tome 1, Paris, 1928, p.20Traité de droit constitutionnelDuguit, Léon 2 .:انظر ) 3(

د ديجي ذهب العمي ة Duguitوي د المخالف ا عن ب حتم زاء يترت زود بج ة م دة اجتماعي انون بوصفه قاع أن الق ول ب ى الق ال ، إل فا دعم فعاليته رن بجزاء ي ة ال تقت دة قانوني ل ، يتصور وجود قاع ل في صورة رد الفع ا يتمث ه يكفي أن يكون الجزاء معنوي إال أن

. خالف للقانونضد الم Social Reactionي االجتماع . 15، 14ص، مرجع سابق، القانون الدستوري المقارن، عمر حلمي فهمي. د: انظر ) 1(

6

انون الخاص ا الق ة الخاصة، أم باعتبارها سلطة عامة تعمل للصالح العام وتعلو على المصالح الفردي . فرادفكانوا يعتبرونه قانون األ

د ه ق دين ل ه، إال أن المؤي ة آتب الفق يم السابق ووروده في غالبي رغم من شيوع التقس وعلى الانون ام والق انون الع اق الق ين نط ط الفاصل ب د الخ ي لتحدي ار الرئيس ول المعي نهم ح ا بي وا فيم اختلف

ه يمكن . الخاص ة، فإن ذه التفرق ا في صدد ه ل به ي قي ايير الت ول بصفة وبصرف النظر عن المع القا « عامة أن الذي يميز قواعد القانون العام عن القانون الخاص هو ي تنظمه ة الت صفة أطراف العالق

ة ، »هذه القواعد ة القانوني فإذا آانت الدولة بصفتها صاحبة السيادة والسلطان هي أحد أطراف العالقرفا فيها، أو آانت طرفا ولكن آفرد عادي اعتبرنا هذه القواعد من القانون العام، وإذا لم تكن الدولة ط

.)18(ال بصفتها صاحبة سيادة وسلطان، اعتبرنا هذه القواعد من القانون الخاصة "وبناء عليه، يمكن تعريف القانون العام بأنه القانون الذي ينظم العالقات التي تسهم فيها الدول

ة لطة العام احبة الس ا ص اص، ف "باعتباره انون الخ ا الق ه ، أم ه بأن نظم "يمكن تعريف ذي ي انون ال القدخل دما ال تت ة عن ات العام ائر الهيئ ة وس راد بالدول ات األف بعض أو عالق راد بعضهم ب ات األف عالق

.)19("باعتبارها صاحبة السلطة العامة ام «وينقسم ام القانون الع ا »»القانون الع ى قسمين رئيسيين هم دوره إل ام الخارجي .1: ب انون الع ق ، الق ويطل

ا "ن الدولي العامالقانو"عليه ، ويقصد به مجموعة القواعد القانونية التي تنظم عالقات الدول فيما بينها ة المعترف به ،في أوقات السلم والحرب والحياد، آما يشمل أيضا القواعد المتعلقة بالمنظمات الدولي

نظم .2 م أو ت ي تحك ة الت د القانوني ة القواع ه مجموع داخلي، ويقصد ب ام ال انون الع ة الق ؤون الدول شدودها لطانه ح دى س ة، وال يتع يم الدول ق داخل إقل ة، ويطب ة الداخلي ام . العام انون الع رع عن الق ويتف

انون : (الداخلي أربعة فروع رئيسية هي الي، والق انون الم انون اإلداري، والق القانون الدستوري، والق ).الجزائي

ام (لعام القانون ا حوإذا آان هذا هو المعنى العلمي الصطال انون الع روع الق حيث يشمل آل فداخلي ارجي وال د )الخ ام عن انون الع ت باصطالح الق ل وقف ه، ب ذ ب ة ال تأخ د األآاديمي ، إال أن التقالي

انون . مفهوم أضيق من هذا المعنى العلمي ذا االصطالح بحيث ال يشمل سوى الق ا ه فتستعمل أحيانال انون الم انون اإلداري والق ة دمشق (ي الدستوري والق وق بجامع ة الحق ي آلي دنا ف ع عن ، )وهو المتب

انون انون الدستوري والق ادتي الق د م وتستعمله أحيانا أخرى بمعنى أضيق بحيث يقف االصطالح عند . اإلداري فقط، لما بينهما من روابط وثيقة ر هو األمر الغالب في التقالي ذا االستعمال األخي د ه ويع

ت الحاضر ي الوق ة ف انون . األآاديمي روع الق ة ف ك أن بقي ى ذل اعد عل د س ام (ولق دولي الع انون ال الق .)20(قد أخذت طريقها إلى االستقالل لتكون مواد قائمة بذاتها) والقانون المالي والقانون الجزائي

ا اص «أم انون الخ ة »الق روع التالي م الف وال : فيض انون األح ك ق ي ذل ا ف دني بم انون الم الق، وقانون أصول المحاآمات )البري والبحري والجوي: بفروعه الثالثة(تجاري الشخصية، والقانون ال

ة ة والتجاري ا .... المدني بب أهميته دني بس انون الم ن الق قت ع ي انش تحدثة الت روع المس وبعض الف .والطبيعة الخاصة للعالقات التي تنظمها، آقانون العمل والقانون الزراعي

. وما بعدها 80ص، مرجع سابق، المدخل إلى علم القانون، هشام القاسم. د: راجع في التفاصيل ) 2( انون الدستوري ، رمضان بطيخ . د: انظر ) 1( ة للق ة العام ا في النظري ة ( مصر وتطبيقاته اهرة؛ دار النهضة العربي ة ، الق الطبع

. مع الهامش 10ـ 8ص ، ) 1999/ 1998الثانية . 19 ص، مرجع سابق، "... النظرية العامة"القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د :انظر ) 2(

7

واعد الدستوريةمدى قانونية الق: المطلب الثاني

دف إل ي ته ردة الت ة المج د العام ة القواع و مجموع انون ه ابقا أن الق ا س لوك ىذآرن يم س تنظع جزاء األفراد في المجتمع، والتي تكفل السلطة العامة احترامها بالقوة عند االقتضاء عن طريق توقي

ذا التعري ا له ة وفق دة القانوني أن القاع ا ب ا؛ وقلن ن يخالفه ل م ى آ ة عل ى العمومي ا عل وم أساس ف تقراد، ين األف ة ب ات االجتماعي روابط أو العالق يم ال ى تنظ دف إل ة ته دة اجتماعي ا قاع د، وأنه والتجرية صفة القاعدة ة العام اء لكي يثبت للقاعدة االجتماعي رآنين يتطلب معظم الفقه ذين ال وفضال عن ه

.القانونية، وجوب اقترانها بجزاء يفرض احترامهاانون وعنصرا وإذ ان الق ا من أرآ ار الجزاء رآن ا آان الخالف قد احتدم بين الفقهاء حول اعتب

ال ى مج أثره إل د ب د امت ذا الخالف ق إن ه ه أم ال، ف ة دون دة القانوني ود القاع ا ال يتصور وج جوهريت ه ا إذا آان توري، وم انون الدس د الق ة قواع ول طبيع اؤل ح ار التس ث ث تورية، حي د الدس ذه القواع

القواعد تعد قواعد قانونية بالمفهوم الصحيح أو بالمفهوم القانوني لهذه القواعد أم ال ؟

ه في إضفاء ين رجال الفق ولإلجابة على هذا التساؤل تجدر بنا اإلشارة بداية إلى أن الخالف بة، الصفة القانونية على القاعدة الدستورية يكمن أساسا في الرآن األخير من أرآان القاع أآل دة القانوني

ا وهو عنصر الجزاء ة مجردة، وأنه انون الدستوري هي قواعد عام ه أن قواعد الق ، فمن المتفق علية وافر الخاصية الثالث ذه القواعد بجزاء قواعد اجتماعية أيضا، أما فيما يتعلق بمدى ت ران ه وهي اقت

ى ) وهو رأي مرجوح (هب رأي ، فقد ثار بصددها خالفات حادة بين الفقهاء، إذ ذيفرض احترامها إلى عنصر ذه القواعد إل ار ه ة افتق ك بمقول ى القواعد الدستورية، وذل ة عل القول بإنكار الصفة القانوني

. إلى القول بتمتع هذه القواعد بتلك الصفة) وهو الرأي الراجح في الفقه(الجزاء، بينما ذهب رأي آخر :روع الثالثة اآلتيةمن خالل الف -بإيجاز -وهذا ما سنتولى بيانه

الرأي القائل بإنكار الطبيعة القانونية للقاعدة الدستورية: الفرع األول الرأي القائل بالطبيعة القانونية للقاعدة الدستورية: الفرع الثاني

الثالث : الفرع

الدستورية

القاعدة

طبيعة

بشأن

الراجح

الرأي

قانونية للقاعدة الدستوريةالرأي القائل بإنكار الطبيعة ال: الفرع األولزي جون أوستن ه اإلنجلي ى رأسهم الفقي اع المدرسة الشكلية وعل ذهب جانب من الفقه من أتب

John Austin )1790 1859 ( ل في ا يتمث را خارجي إلى أن الجزاء يجب أن يكون ماديا يأخذ مظهة، أ دة القانوني الف القاع ن يخ ى م ع عل ذي يق ة أو األذى ال ذ صورة العقوب ي أن الجزاء يجب أن يتخ

ديها من وسائل ا ل إآراه مادي يتم توقيعه على المخالف من جانب السلطات المختصة في المجتمع بم .)21(مقررة لذلك

ي صورة ل ف ذي يتمث ادي ال وطبقا لهذا التصور، فإن القاعدة الدستورية تفتقد وجود الجزاء الم

تورد قيودا على السلطة الحاآمة التي تقوم بتوقيع الجزاء وفرض اإلآراه والقهر، فالقاعدة الدستورية

ك ) 1( ي ذل ;by ve lawLectures on jurisprudence or the philosophy of positiAustin, John , :انظر فRobert Campbell, London, 1869, pp.88 - 95 .

. 263ص، سابقمرجع ، القانون الدستوري ،عبد الفتاح ساير داير .دمشار إليه في مؤلف

8

ى ع الجزاء عل ة بتوقي الطاعة على المواطنين، مما يؤدي إلى أن تكون تلك السلطة هي نفسها المطالبى أرض ه عل نفسها إذا ما خرجت على القيود التي يفرضها القانون، وهو أمر ال يمكن تصور حدوث

. )22( الواقع

المفهوم وخلص ة ب ر قاعدة قانوني دة الدستورية ال تعتب أن القاع ول ب ى الق رأي إل ذا ال أنصار ها ر )23(الصحيح، وذلك لعدم توافر رآن الجزاء فيه ة، ومن غي وة المادي ي تحتكر الق ة هي الت ، فالدول

رد ون مج دو أن تك د ال تع ذه القواع إن ه ذلك ف ها، ول ق ضد نفس ول أن تضعها موضع التطبي المعق .)24(يهات سياسية ذات قيمة أدبيةتوج

الرأي القائل بالطبيعة القانونية للقاعدة الدستورية: الفرع الثانيه ول بإضفاء صفة -ذهب جانب آخر من الفق ى الق ة ـ إل م من أنصار المدرسة االجتماعي وه

وافر عنصر الجزاء في مجال ى ت تنادا إل ك اس انون الدستوري، وذل ى قواعد الق القاعدة القانونية علها إذا القانون الدستوري، حتى مع التسليم بأن السلطة العامة في الدولة ال تقوم بتوقيع الجزاء على نفس

. )25(أحكام القانون المذآورما خالفت بعض

د ديجي ه الفرنسي العمي ا آلراء الفقي ة Duguitفطبق إن آل أحد أقطاب المدرسة االجتماعي فقاعدة قانونية تحمل بين طياتها الجزاء الخاص بها، وإذا آانت الصورة المعتادة لجزاء مخالفة القاعدة

ت ي اس ل ف ذه الصورة ال القانونية تتجسد في الجزاء المباشر، المتمث إن ه ع المخالف، ف وة م عمال القا هو الشأن في النصوص ام، آم ي تخاطب الحك تصلح لكل القواعد القانونية، خاصة تلك القواعد الت

ام (الدستورية؛ فإذا خالف الحاآم الدستور ة ألحك ابي بالمخالف ل المجلس الني راره بح و أصدر ق ا ل آمورة أو الحرب فال يتصور استخدام القوة ) الدستور ي االنقالب أو الث ضده، ألن استخدام القوة هنا يعن

اعي ل في رد الفعل االجتم ر مباشر، يتمث ة هو جزاء غي Socialعليه، ولكن الجزاء في هذه الحالReaction 26(بالنسبة لمخالفة الحاآم للقواعد واألحكام الواردة في الدستور(.

. 10ص، مرجع سابق، الوجيز في القانون الدستوري، رمزي الشاعر. د: انظر في ذلك ) 2( ول بأن ، عثمان خليل عثمان /ومن أنصار هذا الرأي في مصر الدآتور ) 3( ى الق ة يجب أن ": هحيث ذهب إل ة المنطقي من الناحي

ا يتشكك وافر رآن الجزاء فيه دم ت المعنى الوضعي نظرا لع ة ب تورية قواعد قانوني ار القواعد الدس ي اعتب م أردف ، اإلنسان ف ثك من بشأن تلك ال" قانون" اصطالحسيادته ذلك قائال بأنه يفضل رغم ذلك استخدام ي ذل ا ف اة لم قواعد على سبيل التجاوز مراع

رة ، ولما يضفيه هذا اللفظ عليها من قيمة واعتبار، قواعد عملية ودراسية ة خطي ائج عملي ذه القواعد من نت ه ه ، واعترافا بما حققت . " عظم فائدةوالشعوب أ اإلنسانيةوتسجيال لما حققه رجالها وفقهاؤها من آثار جليلة ومجهودات مخلصة أفادت منها

ة مصر ( الدستورية العامة المبادئفي "الكتاب األول"، القانون الدستوري، عثمان خليل عثمان. د: نظرا اهرة؛ مطبع ة ، الق طبعين " محمد آامل ليلة هذا الرأي على أساس / قد انتقد ـ بحق ـ األستاذ الدآتور 9، 8ص، ) 1956 سنة أنه ليس من السهل المزج ب

نظرا لتعارضهما، فإما أن تكون القواعد الدستورية قانونية، وإما أال تكون آذلك، وفي هذه الحالة ال تستطيع إسباغ هذين األمرين . "صفة القانون على قواعد ال تحمل خصائص القاعدة القانونية مهما آانت االعتبارات

.في الهامش 30ص، )1971 سنة طبعة، دار الفكر العربي، القاهرة(القانون الدستوري ، محمد آامل ليلة. د: نظراانون الدستوري ، فتحي فكري. د: نظر في ذلكا ) 1( ادئ ( الق ة المب اب األول ، ) 1971ـ دستور الدستورية العام ادئ "الكت المب

ة " ( الدستورية العامة ة ، القاهرة؛ دار النهضة العربي و المجد . ؛ د 25، 24ص، ) 1997 سنة طبع ال أب د آم في دراسات ، أحمة ، رمضان محمد بطيخ. د وما بعدها؛ 16ص، )1991سنة طبعة، القاهرة؛ دار النهضة العربية(القانون الدستوري النظرية العام

راهيم درويش . د ؛46، 45ص، مرجع سابق ، للقانون الدستوري وتطبيقاتها في مصر انون الدستوري ، إب ة "الق ة العام ، "النظري . 34ص، مرجع سابق

.99ص ، )بال تاريخ ، القاهرة؛ دار النهضة العربية( دراسة في القانون الدستوري ، بكر القباني .د: نظرا ) 2( ,Duguit ،204. –pp.203 .cit.,, opTraité de droit constitutionnelLéon: نظرا ) 1(

9

راه وخلص أنصار هذا الرأي إلى أنه ال يش ترط في الجزاء أن يكون متمثال دائما في صورة إآاعي ل في رد الفعل االجتم ا يمكن أن يتمث ة، وإنم مادي يتم توقيعه من جانب السلطة العامة في الدولف ا، وتختل دة ذاته وع القاع اختالف ن ف ب الجزاء يختل ة، ف دة القانوني ة القاع ى مخالف ب عل ذي يترت ال

ا صوره وأنواعه بما يتناسب م ي يحميه ة والمصالح الت ى )27(ع مضمون القاعدة القانوني ا عل ، وترتيبدة ع عناصر القاع الي جمي ا بالت ق له زاء ويتحق ا عنصر الج وفر فيه تورية يت دة الدس إن القاع ك ف ذل

.القانونية

الرأي الراجح بشأن طبيعة القاعدة الدستورية: الفرع الثالث

وافر ـ بحق ـ )28(ذهب غالبية الفقه في مصر ة يت ى أن القاعدة الدستورية هي قاعدة قانوني إلة قاعدة عامة ومجردةفيها آل عناصر القاعدة القانونية، فهي أوال ي عمومي ى شك ف ، وليس هناك أدن

ائع ذواتهم أو وق ق بأشخاص ب ا ال تتعل ي مجمله وتجريد النصوص الدستورية، فالقواعد الدستورية فال تفقد العمومية وإن تحددت دائرة تطبيقها واقعيا في شخص واحد بعينها، ومن المعروف أن القاعدة

اول نص تن ا أن ال وزراء، طالم س ال يس مجل عب أو رئ س الش يس مجل ة أو رئ رئيس الجمهوري آا من يشغل المنصب الشخص بأوصافه ال بذاته، فالنصوص الخاصة برئيس الوزراء مثال يخضع له

.)29(حاليا ومن يحتله مستقبال

ا آم ك، تتسم بأنه ة ا أن القاعدة الدستورية، فضال عن ذل نظم قاعدة اجتماعي ي جزء ، حيث ت فوافر عالقة الفرد بالدولة الخاضع لها ؛ وأخيرا فإن القاعدة الدستورية هي منها ة، حيث يت قاعدة ملزم

ا عنصر الجزاء د من الجزاءات،فيه توري العدي انون الدس د الق ة قواع ى مخالف ذه ، إذ يترتب عل وهة منها ما هو منظم: األخيرة أي الجزاءات تـأخذ صورا وأشكاال متعددة ة آسلطة عام ى أن الدول بمعن

.ومنها ما هو مرسل أو غير منظمتختص بتوقيعه، للجزاءات المنظمة المقررة لحماية القاعدة الدستورية فهي عديدة ومتنوعة، وتأخذ في فبالنسبة

:ددة، نذآر منها على سبيل المثال ال الحصر ما يليالتطبيق صورا وأشكاال متعة الدستورية نصوصا ❆ ى أن تضمن الوثيق تحرص السلطة التأسيسية في بعض النظم الدستورية عل

ة د من محاول ا، وتح اذ القواعد الدستورية وحسن تطبيقه تتناول بعض الوسائل القانونية التي تكفل نف .امة في الدولةالخروج عليها من جانب السلطات الع

ين السلطتين ومن ذلك النص على ﴿ الرقابة المتبادلة بين السلطات العامة في الدولة، وبخاصة بى حد التشريعية والتنفيذية ل إل ﴾، لتؤآد من خاللها خضوع الهيئات الحاآمة للقواعد الدستورية، ولتكف

ا فالقانون الجنائي ) 2( ي تمثله دني فتحرك مثال تحميه جزاءات رادعة تحرآها اإلرادة العامة والت انون الم ا الق ة، أم ة العام النياب

راد ه إرادات األف زاء في رة الج بس ، فك جن والح ات الس ا يتضمن عقوب ي يحميه الح الت ة المص ائي لطبيع انون الجن ان الق وإذا آبطالن ين الفسخ وال راوح ب ه وتت ذ واإلعدام، فإن القانون المدني يشتمل على صور أخرى من الجزاء تضمن فاعلية أحكام والتنفي

اللوم للقانون اإلداريالعيني والتنفيذ بمقابل، وآذلك الحال بالنسبة ة آ ة اإلداري الذي يتضمن عقوبات مختلفة تتفق وطبيعة المخالف . الخ. .. واإلنذار والخصم من المرتب والحرمان من الترفيع

. 29ص ، مرجع سابق، القانون الدستوري المقارن، عمر حلمي فهمي. د: نظرا

ال ) 3 ( بيل المث ى س ؤالء عل ن ه ذآر م ة. د: ون ل ليل د آام توري، محم انون الدس ابق، الق فيق . د؛ 30ص ، مرجع س جورجى شة ( أصول وأحكام القانون الدستوري ، سارى اهرة؛ دار النهضة العربي ة ، الق ة الرابع . ؛ د 44ص ، ) 2003/ 2002 سنة الطبع

انون ا ، أحمد آمال أبو المجد ابق ، لدستوري دراسات في الق راهيم درويش . د ؛20ص، مرجع س انون الدستوري ، إب مرجع ، القابق يخ . ؛ د 35، 34ص ، س د بط توري ، رمضان محم انون الدس ة للق ة العام ابق، ... النظري ع س دها؛ د 48ص ، مرج ا بع . وم

مرجع ، ، القانون الدستوريعبد الفتاح ساير داير. ؛ د 12، 11ص ، مرجع سابق، الوجيز في القانون الدستوري، رمزي الشاعر . وما بعدها 268ص ، سابق

. 24ص ، مرجع سابق، "الدستورية العامة المبادئ" القانون الدستوري ، فتحي فكري. د: نظرا ) 1(

10

ا ى األخرى، وعدم تجاوز أيهم ان إحدى السلطتين عل ندها المشرع آبير عدم طغي ي أس ة الت الوظيف .)30( الدستوري إلى وظيفة سلطة أخرى

ى ❆ دول عل بعض ال ـا حق القضاء النص في الوثائق الدستورية ل ادي أو القضاء ( غالب القضاء العا، ) اإلداري أو المحكمة الدستورية الخاصة في إلغاء القوانين المخالفة للدستور أو االمتناع عن تطبيقه

.﴾الرقابة على دستورية القوانين﴿ بـ حوال، وهو ما يعرف اصطالحاوذلك حسب األ

وهذه الرقابة تمثل وسيلة قانونية فعالة لضمان االلتزام بالحدود الدستورية وبالمبادئ والقواعد ى التي قررتها الوثيقة الدستورية، ومن ثم احترام الدستور نصا وروحا، آما تمثل الجزاء المنطقي عل

.)31(شرع العادي عن الحدود التي يفرضها الدستورخروج الم

ام الجزاء السياسي الحاسم الذي ❆ ة الحك ه الشعب في مواجه ع ب الفين للقواعد الدستورية، يتمت المخة القاعدة ، وهو الجزاء المتمثل في تجريدهم من ثقته وعدم تجديد انتخابهم وهذا الجزاء يتفق مع طبيع

.)32( "الشعب"من صاحب السيادة في الوقت الحاضر أآل وهو الدستورية، وهو جزاء منظم

رد أما بالنسبة للجزاءات غير المنظمة لحماية القاعدة الدستورية، فهي عديدة وتتمثل أساسا في ه ، الفعل االجتماعي المتهان قواعد الدستور ام بصحفه وأحزاب والذي يتدرج بداية من رقابة الرأي الع

ى وجماعاته الضاغطة إل ى االضطرابات والمظاهرات التي تعكس سخط الشعب؛ وقد تصل األمور إل .)33(ذروتها فيثور الشعب للمحافظة على الدستور من عبث الحاآم وطغيانه

ه فال شك أن الشعب يستطيع ة حقوق ى حماي تنيرا، وحريصا عل ا مس ان واعي ا آ خاصة إذا م

ة ف وصيانة حرياته انون أن يجبر أي من السلطات العام رام قواعد الق ى ضرورة احت ي المجتمع علحق األفراد في مقاومة طغيان السلطات الدستوري وأحكامه، واالمتناع عن مخالفتها وهو ما يقال له ﴿

. ﴾الحاآمةر د األعظم ويعتب ر (The Magna Carta العه اق الكبي في ) The Great Charterأو الميث

ك جون 1215حزيران سنة / يونيو 19في Baronsإنجلترا الذي انتزعه البارونات Kingمن الملJohn م يصدر في من أوضح األمثلة في العصور الوسطى على ذلك، فلقد قرر هذا العهد أن آل حك

ك ادة ، المستقبل مخالفا لقواعده يعد باطال وال أثر له، ولضمان حسن تنفيذ ذل د في الم / 61/نص العها منه على أن يقوم البارونات بتشك ة، يكون له ات المملك يل هيئة من خمسة وعشرين بارونا من بارون

ى مب ، وتظهر هذه الرقابة عادة في النظم الدستورية للدول التي تأخذ بالنظام البرلماني ) 2( ا عل دأ الفصل فلئن آان هذا النظام قائم

م إال أن هذا الفصل ، بين السلطات ين سلطات الحك ا ب ادي يفصل فصال تام دأ ، ليس معناه إقامة سياج م إن مقتضى مب م ف ومن ثبحيث ، وأن يكون لكل منها رقابة على األخرى في نطاق اختصاصها، الفصل بين السلطات أن يكون بين السلطات الثالث تعاون

."السلطة تحد أو توقف السلطة" ى أساس أنيكون نظام الحكم قائما عل

ة بعنوان ﴿ الرقابة ، رسالتنا للدآتوراه: لمزيد من التفاصيل انظر ين السلطتين التشريعية والتنفيذي دة المتبادلة ب اذ القاع آضمان لنف . 2005/2006، مقدمة لجامعة عين شمس بالقاهرة، ﴾" دراسة مقارنة"الدستورية

.المؤلف اوما بعدها من هذ 267 ما سيرد ذآره في الصفحة راجع، على دستورية القوانين بخصوص الرقابة) 1( وجيز ، رمزي الشاعر . ؛ د 20ص، مرجع سابق ، دراسات في القانون الدستوري، أحمد آمال أبو المجد. د: نظر في ذلكا ) 2( ال

. 101ص ، مرجع سابق، في القانون الدستوري دراسة، بكر القباني. د؛ 12، 11ص، مرجع سابق، في القانون الدستوري . 32، 31ص ، مرجع سابق، القانون الدستوري المقارن، عمر حلمي فهمي. د: نظر في ذلكا ) 3(

11

ود ى القي ا حاول الخروج عل ك إذا م وة ـ وآل الطرق المتاحة األخرى ـ ضد المل حق استخدام الق .)34(المفروضة في هذا العهد

ب ن جان اإلقرار م ان ب ة الطغي ق مقاوم ي ح د حظ ا ق دة "آم ات المتح تقالل الوالي الن اس إعةاألمر و "يكي ع من يولي ي الراب نة / الصادر ف وز س ه 1776تم اء ب ائق ﴿: إذ ج ذه الحق ؤمن به نحن ن

م ة ال يملكون ه ا معين بهم حقوق د وه القهم ق البديهية، وهي أن جميع الناس قد خلقوا متساوين، وأن خوم أنفسهم النزول عنها، ومن بين هذه الحقوق الحياة والحرية وابتغاء السعادة، وأن الحكومات ا تق إنم

اء ن رض روع م لطانها المش تمد س ا تس ات إنم وق، وأن الحكوم ذه الحق ون ه ي تص اس آ ين الن بة ة الحكوم ان شكلها -المحكومين، فإذا اتجهت ني ا آ وق أو االنتقاص -مهم ذه الحق ل من ه ى الني إل

تن دة تس ة جدي ا حكوم يم مكانه قطها، ويق ا أو أن يس ي أن يغيره إن للشعب الحق ف ا، ف ذه منه ى ه د إل .)35(﴾المبادئ، وتنظم سلطاتها على نحو يكفل للشعب سالمته وسعادته

ات ي تضمنتها اإلعالن ك الت ة، تل ولعل أهم النصوص وأآثرها وضوحا واعترافا بحق المقاوم

الثورية المختلفة التي صاحبت الثورة الفرنسية في مراحلها المتعددة، فلقد سجل إعالن حقوق اإلنسان مقاومة الطغيان ضمن الحقوق الطبيعية لألفراد 1789آب سنة / أغسطس 26ن الصادر في والمواط

ع سياسي هي حفظ «، حيث قرر بأن منهالتي عني بالنص عليها في المادة الثانية الغاية من آل مجتمة ي الحري ل ف وق تتمث ذه الحق زمن، وه رور ال قط بم زول وال تس ي ال ت ة الت ان الطبيعي وق اإلنس حق

.)36(»لملكية واألمان ومقاومة الظلم أو االضطهادوا

ا إن المنطق يعطين ا، ف لة السابق ذآره ة والمرس ى الجزاءات المنظم ذهب وباإلضافة إل ا ي آمه بحق إذا آانت قواعد جانب من الفق ة للقواعد الدستورية، ف وافر الصفة القانوني ى ت دا عل يال جدي دل

ؤدي القوانين العادية التي يصدرها البرل إن المنطق ي ة، ف ر قواعد قانوني ة تعتب ان أو السلطة التنفيذي متند في إصدارها ة تس ة العادي إلى اعتبار القواعد الدستورية قواعد قانونية أيضا، ألن القواعد القانوني

رع ة، وال يتصور أن يكون الف ة (إلى القواعد الدستورية وتستمد منها صفتها اإللزامي دة القانوني القاعوإال ترتب على غير ذلك أن ) القاعدة الدستورية(متمتعا بالصفة القانونية ويحرم منها األصل ) ديةالعا

ة ة العادي د القواعد القانوني الي أن تفق ة، ويترتب بالت ى القواعد القانوني ة عل ر قانوني تسيطر قواعد غيمن قواعد غير ملزمة قوتها اإللزامية، ألنه ال يستساغ أن تستمد تلك القواعد قوتها اإللزامية

)37(.

هذا ويمكن اإلطالع على نصوص Article 61, pp.19, 20.The Magna Carta (The Great Charter) ,: نظرا) 1(

:من خالل شبكة االنترنت على الرابط التالي) مادة 63المكونة من ( افي إنجلتر Magna Carta وثيقة العهد األعظمhttp://www.constitution.org/eng/magnacar.pdf

:نظراألمريكية لمزيد من التفاصيل حول ما جاء في وثيقة إعالن استقالل الواليات المتحدة ا ) 2( The Constitution of the United States with Index and The Declaration of Independence (U.S. Government Printing Office, Washington, DC, Twenty-Third Edition, (Reprint) 2007), op.cit., pp.35-39

وق اإلنسان : نظرا) 1( واطن المادة الثانية من إعالن حق Declaration of the Rights of Man and of the Citizenوالم :ونصها اآلتي 1789آب سنة / أغسطس 26الصادر من قبل الجمعية الوطنية في فرنسا بتاريخ

Article 2: « The aim of every political association is the preservation of the natural and imprescriptible rights of Man. These rights are Liberty, Property, Safety and Resistance to Oppression ».

: في ذلك ظران ) 2( . 273ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري ،عبد الفتاح ساير داير. د . 12ص ،مرجع سابق ،الوجيز في القانون الدستوري ،رمزي الشاعر. د

12

:مارينت

:القانون الدستوري هو فرع من فروع .1

. القانون الدولي العام .1 . القانون الدولي الخاص .2 . القانون العام الداخلي .3 . القانون العام الخارجي .4 .القانون الخاص .5

.3الجواب الصحيح هو

:من فروع القانون العام الداخلي .2 . نون الدستوريالقا .1 . القانون الدولي العام .2 . القانون الدولي اإلنساني .3 . القانون الدولي الخاص .4 .القانون المدني .5

.1الجواب الصحيح هو

مجموعة القواعد القانونية التي تنظم عالقات الدول فيما بينها في حاالت السلم "يطلق على .3 : " والحرب والحياد

. القانون العام الخارجي .1 . ن الدولي العامالقانو .2 . القانون العام الداخلي .3 . القانون الدولي الخاص .4 .2و 1 الخياران .5

.5الجواب الصحيح هو

13

الدستوري: المبحث الثاني القانون مدلول

وتقسيم : تمهيد

ي د الت دد القواع ا يح تور له ة يفترض وجود دس ية المنظم ام الجماعة السياس ي أن قي ال شك فيره نظم س ا وت م حياته ام تحك ابع النظ ا ط ل جماعة له ي آ ق ف ة تتحق اهرة عام تور ظ ود الدس ا؛ فوج

.واالستقرار، وتسير على مقتضى قواعد وسنن منضبطة

دم، فكل مجتمع ذ الق بط بوجود المجتمع السياسي من د ارت ك أن وجود الدستور ق ويبدو من ذلم ف -أيا آان نوعه - سياسي يخضع ة لنظام سياسي معين، يوضح نظام الحك الي العالق نظم بالت ه، وي ي

. بين الحاآم والمحكوم، موفقا في ذلك بين السلطة والحرية

طالح ة، وأن اص اهرة حديث تورية ظ اهرة الدس دثنا أن الظ اريخ يح ر أن الت انون "غي الق . لم يكن معروفا في آثير من الدول المتمدنة حتى أوائل القرن التاسع عشر" الدستوري

ي ولئن آانت الجم ررت ف د ق ة الفرنسية ق بتمبر 26عية التأسيسية الوطني ول سنة /س 1791أيل

ق ه التطبي م يكتب ل ا ل إن قراره وق، ف ات الحق ة آلي ى طلب ادة الدستور الفرنسي عل وجوب تدريس م، ثم أنشئ آرسي 1819فلم ينشأ آرسي القانون العام في آلية الحقوق إال في سنة . والنفاذ إال بعد حين

ة Guizot" جيزو"على يد 1834دستوري في سنة القانون ال الذي آان وزيرا للتعليم في عهد حكوماريس )1(الملك لويس فيليب ة ب ان . ، فكان أول آرسي للقانون الدستوري في آلية الحقوق بجامع د آ وق

ك شارل العاشر 1830تموز سنة/تجدر اإلشارة هنا إلى أنه إثر قيام ثورة يوليو )1( ، Charles Xوما ترتب عنها من سقوط المل

ويس ف ار ل ب واختي ان( Louis-Philippeيلي ام ) دوق أورلي ي تتصل بنظ ادئ الت واب بعض المب رر مجلس الن ا، ق ا لفرنس ملكام ى اإلرادة الشعبية، وق اء عل واله بن ا يت لفه، وإنم ا من س الحكم، فقرر أن الملك ال يتولى العرش باعتباره منحة من اهللا أو ميراث

ا بذلك النظام الملكي الدستوري الذي يستند إلى م فرنس ك في حك ان . مساهمة البرلمان مع المل ا آ زو "ولم ك " جي من أعوان الملاريس لويس فيليب، وآان من أول الداعمين لسياسته والعاملين على تأييد حكمه، فلقد أنشأ أول آرسي للقانون الدستوري بجامعة ب

التي تولى الملك لويس فيليب الحكم على أساسها، ، ووضع برنامجا لدراسته يهدف إلى شرح أحكام الوثيقة الدستورية 1834سنة ى . وشرح ضمانات الحقوق الفردية الملحقة بها ام إل وآان الهدف من هذه الدراسة تكوين فلسفة سياسية تؤدي إلى آسب الرأي الع

ذي عرف با جانب النظام الدستوري الجديد لفرنسا اني الحر، وال ابي البرلم اني "سم والقائم على النظام الملكي الني النظام البرلمان نظام .نسبة إلى الملك لويس فيليب الذي آان ينتمي إلى أسرة أورليان" األورلياني ويس فيليب آ ونظرا ألن الحكم في عصر ل

عن نيابيا حرا، فلقد آان لهذا أثره في تعريف القانون الدستوري، فأدى ذلك بالفقهاء في القرن التاسع عشر إلى تعريفه بأنه عبارة

14

تاذ و روسي "أول أستاذ شغل هذا الكرسي هو األس اإليطالي األصل، Pellegrino Rossi" بلغرين .)2(درس في جامعة بولوني بإيطاليا، حيث آان القانون الدستوري يدرس منذ زمن طويلوالذي

ية ة الفرنس ام اإلمبراطوري ع قي اء طويال، حيث ألغي م ه البق م يكتب ل ذا الكرسي ل ر أن ه غي

ابليون سنة ويس ن ة ل ه 1852الثانية بزعام تبدل ب ام "، واس انون الع ه "آرسي الق ، حيث امتزجت فياد اصطالح 1875ات الدستورية واإلدارية معا، إال أنه مع قيام الجمهورية الثالثة في سنة الدراس ، ع

ام دآتوراه ع م ال ي قس ه ف رر تدريس تقلة، وتق ادة مس رة أخرى آم ور م ى الظه توري إل انون الدس القام 1882 انون الدستوري في 1889، وفي قسم الليسانس ع اريخ استقر اصطالح الق ك الت ذ ذل ، ومن

.لجامعات الفرنسيةاالم جامعاتالإلى بقية " القانون الدستوري" تسمية انتقلت فرنساومن بصورة خاصة و في الع

ة جامعات ، )3(ومنها الجامعات المصرية، الالتينية جامعات البالد ومن مصر انتشرت التسمية في بقي .الوطن العربي

وري وق الس ة الحق ي آلي ائد ف ان الس د آ ام -وق ى ع تخدام مصطلح ﴿ 1964ة حت وق اس الحقآثر الدستورية ادة، ف ذه الم دريس ه الي بت ال الغ دآتور آم تاذ ال ى األس ام إل ك الع ي ذل د ف ى أن عه ﴾ إل

.)4(حرصا على وحدة المصطلحات القانونية العربية ﴾القانون الدستورياستخدام تعبير ﴿

ى حديث النش " القانون الدستوري "وعلى الرغم من أن اصطالح أة، حيث يرجع استخدامه إلة، إال ين الدراسات القانوني تاريخ حديث نسبيا، ناهيك عن شيوع هذا االصطالح في الوقت الحاضر بذا االصطالح، نظرا الختالفهم في الفقهاء لم يتفقوا على تحديد الموضوعات التي تدخل في نطاق ه

انون ي تعريف الق ي ينظر تعريفه، ويرجع الخالف بين الفقهاء ف ة الت ى اختالف الزاوي الدستوري إلدلول إليها آل منهم، فمن الفقهاء من يعتمد على المدلول اللغوي لالصطالح، ومنهم من يعتمد على الم

ه الموضوعي، خاصة بعد حرآة تدوين الدساتير، ومنهم من يتخذ من المدلول الشكلي أساسا يستند إلي . في تعريف القانون الدستوري

ر ﴿ ابي ح ام ني ل نظ ي ظ راد ف وق األف ة وحق لطات العام دد الس ي تح ة الت د القانوني ة القواع انون مجموع د الق الي ال يوج ﴾، وبالت .الدستوري إال في البالد ذات األنظمة النيابية الحرة

ة "رمزي الشاعر، القانون الدستوري .د: في ذلكانظر ابق، ص مر، "والنظام الدستوري المصري النظرية العام . د؛ 27جع س .20، 19ص مرجع سابق، ، "النظرية العامة"، القانون الدستوري إبراهيم درويش

Hauriou ،André; Droit Constitutionnel et Institutions Politique (Paris; Montchrestien ،Deuxième Edition ،1967), pp.611– 614.

ة )1( دة طويل ي م توري بق انون الدس ى أن الق ذا الصدد إل ي ه ارة ف در اإلش ي دول -تج ا ف اتير وإعالنه ور الدس ن ظه الرغم م به - أمريكية وأوربية عديدة يدعى بالقانون العام، واألرجح أن األساتذة اإليطاليين آانوا أول من انتبه إلى خصائصه التي تجعل منامن عشر، حيث أحدثت بعض علما مستقال عن القانون رن الث ام إيطالي في شمالي الجامعات العام، وذلك في أواخر الق ا، في أي Dirittoدروسا خاصة بالقانون الدستوري، باسم Bologne ثم بولوني Pavia اوبافي Ferrareفيراري االحتالل الفرنسي، في

Constituzionale. ك ي ذل ي . د: انظر ف اط؛ الوسيط ف ون رب ام أدم انون الدستوري الع نة ( "الجزء األول "الق ة س ين، طبع م للمالي روت؛ دار العل بي

.8 ص، مرجع سابق، ثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية في مصر. د؛ 176، 175، ص)1964م تستخدم في مصر إال بمناسبة " القانون الدستوري "إن عبارة )1( ل 19صدور دستور ل ذا 1923ان سنة نيس /أبري ل ه ا قب ، أم

ارة ة "التاريخ فكان الشائع استعمال عب ام السلطات العمومي ر " نظ انون الدستوري، وتعبي ى موضوعات الق ة عل انون "للدالل الق .للداللة على الوثيقة الدستورية ذاتها" القانون األساسي"أو " النظامي .19ص ،مرجع سابق ،ستوري وتطبيقاتها في مصرالنظرية العامة للقانون الد ،رمضان محمد بطيخ. د: انظر

امش 7، ص)1991، طبعة دمشق؛ مطبعة الروضة(مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية ،آمال الغالي. د: انظر )2( مع اله .2رقم

15

نتح دلوالت وس ذه الم ي عن ه ا يل ايير(دث فيم انون الدستوري من خالل ) أو المع ة للق المختلف :ثالثة مطالب رئيسية وفقا لما يأتي

المعيار اللغوي: المطلب األول المعيار الشكلي: المطلب الثاني المعيار الموضوعي : المطلب الثالث

المعيار اللغوي: المطلب األولائعة االستعمال في " دستور"ة على الرغم من أن آلم ليست عربية المنبت، إال أنها أصبحت ش

ر، ت الحاض لالوق ة ويقاب ذه الكلم ية ه ة والفرنس ين اإلنجليزي ي اللغت ى ف نفس المعن طالح ب اصConstitution. ى األصل تندا إل توري مس انون الدس رف الق اء أن يع ن الفقه بعض م اول ال د ح وق

انون فما هو اللغوي لهذه الكلمة، مضمون هذا المعيار ؟ وهل يمكن االعتماد عليه آأساس لتعريف الق : الدستوري ؟ هذا ما سنبينه من خالل الفرعين اآلتيين

مضمون المعيار اللغوي: الفرع األولا " دستور"تطلق آلمة ة، ومنه ان متقارب ى عدة مع ر "في اللغة الفارسية عل اء الكبي ه " اإلن ألن

ا جامع يؤخذ منه وقت وزير "الحاجة، ومنه ذلك " ال ا آ م، ومنه ه أساس من أسس الحك دفتر "ألن " الاني أيضا الذي تجمع فيه قوانين الملك وضوابطه، أو تكتب فيه أسماء الجند ومرتباتهم؛ ومن هذه المع

". اإلذن أو الترخيص"، ومعنى "األساس أو األصل"

م وقد دخلت هذه الكلمة اللغة العربية في أعقاب اتصال تح اإلسالمي، ث د الف الفرس بع العرب بة " دستور"شاع استعمال آلمة ة تاريخي ك في مرحل ي، وذل في المصطلح السياسي والدستوري العرب

ي ين أصول نظام "لم يحددها المؤرخون على وجه منضبط، وصارت تعن ذي يب انون األساسي ال الق . )5("الحكم اني ة ومن مع ي اللغ" Constitution" آلم يف يةاال نت ة والفرنس اء أو التأسيس :نجليزي أو البن

.Institution ،Establishment ،Building & Compositionالتنظيم أو التكوين ة ام إن آلم ول بوجه ع وم " دستور "ويمكن الق ي يق ى القواعد األساسية الت ة عل تستخدم للدالل

ات رة والجمعي ن األس داء م ات، ابت ن التنظيم يم م ل تنظ ا آ ة عليه ات المهني اب والنقاب وادي األلع ونية زاب السياس ية واألح ة .....الرياض ام للدول تور الع اء بالدس رف )6(، وانته ى، يع ذا المعن ا له ؛ وطبق

ة (دراسة في القانون الدستوري ، بكر القباني. د: انظر )1( اهرة؛ دار النهضة العربي ال ،الق اريخ ب ال . د؛ 29، 28، ص)ت د آم أحم

. 21، ص)1991، طبعةالقاهرة؛ دار النهضة العربية(دراسات في القانون الدستوري ،أبو المجدى ": بأنه" القانون الدستوري" يعرف الصادر عن مجمع اللغة العربية بالقاهرة عجم القانونموجدير بالذآر أن اصطالح يطلق عل

انون ا الق ي مجموعه كل ف ي تش د الت كيلها القواع ة تش ة وآيفي لطات العام وين الس ين تك ة، فتب ي الدول م ف ام الحك ق بنظ ذي يتعل الن بعض م ين بعضها ال ا ب ات فيم وق والعالق د الحق ى تحدي افة إل رى، باإلض ة أخ ن ناحي واطنين م ين الم ا وب ا بينه ة، وفيم ناحي ".والحريات العامة التي يتمتع بها المواطنون

.22ص ،)1999طبعة ،الهيئة العامة لشؤون المطابع األميرية ،؛ مجمع اللغة العربيةالقاهرة(معجم القانون : انظر :انظر )1(

Kingdom, John; Government and Politics in Britain, An Introduction. (Cambridge, Polity Press, First edition 1991), p.29.

16

ا، «القانون الدستوري بأنه ة ومقومات بنائه وين الدول نظم أسس تك ي ت ة الت مجموعة القواعد القانوني .»والقواعد التي يقوم عليها نظامها

تقدير المعيار اللغوي: الفرع الثاني

ة وي لكلم ى اللغ ذا المعن ذ به ح أن األخ ن الواض تور "م انون " دس ف الق ى تعري يؤدي إل سا ة ومقوماته ود الدول ق بوج ي تتعل وعات الت ل الموض ى آ د إل ث يمت عا بحي ا واس توري تعريف الدس

ى ب انون ال يقتصر عل ذا الق ا يجعل ه ط، وعناصر تكوينها وشكلها، مم ة فق ي الدول م ف ان نظام الحك ي . وإنما يمتد ليشمل نظامها اإلداري والقضائي، وأيضا قوانين الجنسية في الدولة

ع طدم م ع يص ى الواس ذا المعن ر أن ه ارات األآاديميغي انون ةاالعتب ال الق ى مج ، إذ يطغانون الدستوري على مجاالت استقر العرف وتقاليد الدراسة الجامعية على اعتبارها خ روع الق اصة بف

ا، ألن . )7(األخرى ا بحت يرا لغوي ة ال يجوز تفسيرها تفس إن االصطالحات القانوني وفضال عن ذلك، فة ي لغ لكل علم لغته، آما أن للكلمات الحق في أن يكون لها المعنى الذي جرى على لسان العرف، وف

ا أن الصطالح م يعرف بتات ل ول ر العرف ب م يج انون ل ذي " انون الدستوري الق"الق ى ال ك المعن ذل .)8(يحمله إياه التفسير اللغوي

انون وجدير بالذآر أن المعنى اللغوي اريف الق زي، فتع هو المعول عليه في فقه القانون اإلنجليامال لكل ه ش ى حد جعل الدستوري لدى الكتاب اإلنجليز قد تأثرت باالعتبارات اللغوية تأثرا ظاهرا إل

.الدولة في أساسها وفي تكوينها ونظام السلطات العامة فيها وموضوعات الجنسية أيضاما يتصل ب

زي الشهير ه اإلنجلي ده الفقي ا أآ ك م تاذ Dicey (1835–1922) دايسي ألبيرت ومن ذل أسه ي مؤلف ة أآسفورد ف انون الدستور "القانون العام في جامع دخل لدراسة ق انون الدستوري " م أن الق

ق مباشر أو جمي« :يشمل ة سواء بطري ي الدول تها ف ع القواعد التي تنظم توزيع السلطة العليا وممارسر مباشر و يتضمن غي ذلك فه ي ، ول د الت ع القواع نظم جمي ا، وت ة بالسلطة العلي ات المتمتع دد الهيئ تح

ا سلطاتها ذه ال و. عالقة هذه الهيئات بعضها ببعض، وتبين الكيفية التي تمارس به ين قواعد ه ظام نتبا إذا آانت ( توارث العرش، وتنظم امتيازات آبير القضاة، وتحدد شكل الهيئة التشريعية ة من م مكون

وزراء آما .وطريقة اختيار أعضائها) أو من مجلسين نيابي واحدمجلس وتتناول هذه القواعد أيضا الر من حيث تحديد مسؤوليتهم، ومجال عملهم، وتحدد اإلقليم الذي تمارس عليه سياد ة الدولة، ومن يعتب

.)9(»مواطنيها من من رعاياها أو

.21، مرجع سابق، صالنظرية العامة للقانون الدستوري وتطبيقاتها في مصررمضان بطيخ، .د: انظر في ذلك )2( .26، ص)1952اإلسكندرية، طبعة(" الجزء األول" عبد الحميد متولي، المفصل في القانون الدستوري. د: انظر )3( :وقد عبر دايسي عن هذا المعنى بقوله) 1(

«Constitutional law ،as the term is used in England ،appears to include all rules which directly or indirectly affect the distribution or the exercise of the sovereign power in the state. Hence it includes... all rules which define the members of the sovereign power ،all rules which regulate the relation of such members to each other ،or which determine the mode in which the sovereign power ،or the members thereof ،exercise their authority. Its rules prescribe the order of succession to the throne ،regulate the prerogatives of the chief magistrate ،determine the form of the legislature and its mode of election. These rules also deal with Ministers ،with their responsibility ،with their spheres of action ،define the territory over which the sovereignty of the state extends and settle who are to be deemed subjects or citizens.».

:نظرا

17

ه - لغوي للقانون الدستوري-ا آان المعنى ال-ولم عا ل ا واس يتعارض مع -الذي يعطي مفهوم

ى الوضع العملي للدراسات الجامعية التي ال تتعرض لدراسة الق ذا المعن ا له إن انون الدستوري طبق ؛ فانون الد ين البحث في تعريف الق ارين اثن ي معي ه الدستوري ف ي الفق اه انحصر ف د معن ستوري وتحدي

ارين .المعيار الشكلي أو العضوي، والمعيار الموضوعي أو المادي: هما ذين المعي فما هو مضمون هه من نتعرف علي ؟ وأي منهما يمكن االعتماد عليه آأساس سليم لتعريف القانون الدستوري؟ هذا ما س

.القادمين خالل المطلبين

المعيار: المطلب الثاني

وتقسيم :تمهيد

رن ي أواخر الق دأت ف ي ابت ة الت ورة الديمقراطي ى عصر الث ار الشكلي إل ور المعي يرجع ظهة، وبوجه خاص ة الحديث الدستور الثامن عشر وما رافقها من ظهور وانتشار موجة الدساتير المدون

.)10(بعد ثورتها الكبرىالمتعاقبة في فرنسا والدساتير 1787األمريكي لعام

ه بمصدر بط تعريف انون الدستوري، حيث ارت ر في تعريف الق ر آبي دوين أث وقد آان لذلك التديلها، وأصبح ي وضعها أو تع ع ف ي تتب ة واإلجراءات الت دة القانوني ا القاع توري مرادف انون الدس الق

. )11(ة المسماة بالدستورلمجموعة القواعد القانونية الواردة بالوثيق

د ر من أوجه النق ه الكثي وبالرغم من أن هذا المعيار يتميز بالبساطة والوضوح، إال أنه وجه إلي . التي أوضحت عدم آفايته آمعيار محدد وثابت لتعريف القانون الدستوري

ي تعر ار الشكلي ف ذا المطلب المعي نتناول بالدراسة في ه انون وترتيبا على ما تقدم، س يف الق

ار ذا المعي رع األول (الدستوري من خالل بيان مضمون ه ار ) الف ذا المعي دير ه م تق اني (ث رع الث ) الف :وذلك وفق اآلتي

مضمون المعيار الشكلي: الفرع األول

ذي ى الشكل أو المظهر الخارجي ال ينصرف المعيار الشكلي في تعريف القانون الدستوري إل

ي اتبعت في وضعها تتجسد فيه القاعدة القا نونية، وآذلك شكل الجهة التي أصدرتها، واإلجراءات التي ة الت ار ﴿مجموعة القواعد القانوني ذا المعي ا له أو تعديلها، وعلى ذلك يقصد بالقانون الدستوري طبقا ق عليه تتضمنها الوثيقة الدستورية التي تضعها هيئة خاصة يختلف تكوينها باختالف الدساتير ويطل

Dicey ،A. V; Introduction to the Study of the law of the Constitution (London ،Macmillan and co. ،Limited ،Eighth Edition ،1915) ،pp.22,23.

ك نظ ا )1( ي ذل Dickinson ،(London: Historical Century Britain-A Companion to EighteenthT; H: ر فAssociation ،Blackwell ،2002) ،Part I (Politics and the Constitution) ،p.4.

كنظا )2( ي ذل د اهللا . د: ر ف يوني عب ي بس د الغن توري ، عب انون الدس ية والق نظم السياس ارف، طبع (ال أة المع كندرية؛ منش ة اإلس .136عبد الفتاح ساير داير، القانون الدستوري، مرجع سابق، ص . د؛ 294، ص )1997

الشكلي

18

ديلها إجراءات خاصة مشددة تختلف عن اسم السلطة التأسيسية أو المؤسسة ويتبع في وضعها وتع .)12(إجراءات القوانين العادية﴾

ا ا بم تورية ذاته ة الدس كلي الوثيق ار الش ا للمعي توري تبع انون الدس ي الق و يعن ذا النح ى ه وعلار آل ق ك وجوب اعتب ا في صلب تتضمنه من أحكام وقواعد، ويترتب على ذل اعدة منصوص عليه

هذه الوثيقة قاعدة دستورية، بينما ال تعتبر آذلك آل قاعدة لم تتضمنها هذه الوثيقة حتى ولو آانت من .)13(حيث طبيعتها أو في جوهرها قاعدة دستورية

انون ويخلص الفقه الدستوري تبعا لما سبق إلى القول بأن األخذ بالمعيار الشكلي في تعريف القانون الدس ين اصطالح ق توري وب انون الدس ين مصطلح الق ط ب ى الخل ؤدي إل أنه أن ي ن ش توري م

ار الدستور المطبق في دولة معينة وزمن محدد، بحيث تنحصر دراسة القانون الدستوري حسب المعيانون ى الق تور، أي أن معن ة الدس ي وثيق ة ف عية المدون د الوض ير القواع رح وتفس ي ش كلي ف الش

.)14(ابق مع مفهوم الدستور أو قانون الدستورالدستوري يتط

تقدير المعيار الشكلي: الفرع الثانير ه الكثي على الرغم من وضوح المعيار الشكلي في تعريف القانون الدستوري، إال أنه وجه إلي

انون الدستوري؛ دلول الق د م ي تحدي ه ف دم آفايت ي أوضحت ع د الت ي من أوجه النق ا يل ونعرض فيم :التي يتمتع بها المعيار الشكلي، وما وجه إليه من انتقاداتللمزايا

:مزايا المعيار الشكلي -أوالار يتسم المعيار الشكلي بالتحديد والوضوح في تعريف القانون الد -أ ذا المعي ول ه -ستوري، حيث يع

ذه على مصدر القواعد الدستورية وشكلها وطريقة وضعها وتعديلها ، إذ ي -آما أسلفنا لزم أن تكون هية، لطة التأسيس ي الس ة ه لطة مختص ن س ادرة ع تورية ص ة الدس منها الوثيق ي تتض د الت القواع

.وبإجراءات خاصة تختلف عن تلك التي تتبع بشأن القواعد العادية التي تصدر عن المشرع العادي ره من الق -ب ى غي ا يعتبر هذا المعيار بحق أساس فكرة جمود الدستور وسموه عل ة، مم وانين العادي

ا من القواعد ة الدستور وغيره ي وثيق ة ف يسهل التمييز بين القواعد الدستورية وهي القواعد المدونالقانونية األخرى، وهي غير المنصوص عليها في الوثيقة، ويفرض بالتالي على المشرع العادي عدم

.)15(مخالفة نصوص الدستور فيما يصدره من قوانين

، مرجع "تحليل النظام الدستوري المصري "النظم السياسية والقانون الدستوري ، إبراهيم عبد العزيز شيحا. د: نظر في ذلكا )1(

ابق، ص توري، . ؛ د7س انون الدس ة، الق ل ليل د آام ابق، صمحم ع س توري، . د؛ 18مرج انون الدس ي الق ة ف اني، دراس ر القب بك .32مرجع سابق، ص

.8و 7، مرجع سابق، ص ....السياسية والقانون الدستوري النظم، إبراهيم عبد العزيز شيحا. د: ظران )2(ابق، النظم السياسية والقانون الدستوري، ، عبد الغني بسيوني. د: نظر في ذلكا )3( د رم. د ؛294، 293ص مرجع س ضان محم

.24، مرجع سابق، ص في مصر وتطبيقاتهاالنظرية العامة للقانون الدستوري بطيخ، .وما بعدها 44عمر حلمي فهمي، القانون الدستوري المقارن، مرجع سابق، ص . د: نظرا )1(

19

ه ة الفق دى غالبي انا ل ق استحس م يل ه ل ا إال أن ار الشكلي من مزاي ه المعي ا يتسم ب على الرغم ممار ره هو المعي ار آخر غي ي معي ى هجره، وتبن الدستوري، وذلك لما تضمنه من عيوب آثيرة أدت إل

: )16(فيما يليالموضوعي؛ وتكمن أوجه النقد التي ساقها رجال الفقه لهذا المعيار ار الشكلي : المعيار الشكلي يتنكر لوجود دساتير في الدول ذات الدساتير العرفية -أ ا أن المعي د رأين فق

دول ال يتصور وجوده إال في الدول التي تأخذ بفكرة الدساتير المدونة أو المكتوبة، ونتيجة لذلك فإن الثال - ها قواعد دستورية عرفيةالتي ال تعرف الدستور المدون أو المكتوب والتي يحكم ال -آإنجلترا م

ا -ن المسلم به أن لكل دولة دستورا يتصور أن يوجد بها قانون دستوري، مع أ ان أم مكتوب ا آ - عرفي .يبين آيفية ممارسة السلطات العامة لوظيفتها في الدولة

انون الدستور -ب اتير المعيار الشكلي يعجز عن إعطاء تعريف صحيح وشامل للق ي في دول الدسالمدونة أو المكتوبة، إذ إن نظام الحكم في أية دولة ال تحدده النصوص المكتوبة في الوثيقة الدستورية ا موجودة في ة دستورية، ولكنه ية أخرى ذات طبيع د قواعد أساس ذا التحدي فقط، وإنما تشترك في ه

ا مع ة استقر العمل به زمن قوانين عادية أو قواعد عرفية غير مدون ى سبيل . مرور ال ك عل ومن ذليس مجلس ا، ورئ المثال ما جرى عليه العمل في لبنان من أن يكون رئيس الجمهورية مسيحيا مارونيا العمل رغم الوزراء مسلما سنيا، ورئيس مجلس النواب مسلما شيعيا، فهذه قاعدة عرفية استقر عليه

.ناني الحالي، وال حتى في أي قانون عاديأنه لم ينص عليها ال في وثيقة الدستور اللب المعيار الشكلي يؤدي إلى تحديد موضوعات القانون الدستوري بصورة تجافي الواقع وتخرج عن -ج

ليم ارة : مقتضى الوضع الس ي، وت ا ينبغ توري بصورة أوسع مم انون الدس دد مضمون الق ارة يتح فت .يتحدد بصورة أضيق مما يجب

ذا ؤدي ه ة ي ن ناحي ه فم ن مفهوم ع م توري بصورة توس انون الدس د نطاق الق ى تحدي ار إل المعي

ة ا نجد أن وثيق را م ذه الصفة، فكثي ا ه ي عنه الحقيقي بإضفاء صفة الدستورية على موضوعات تنتفل ا فحسب، ب الدستور ال تقتصر نصوصها على المسائل الدستورية من حيث موضوعها أو جوهره

ائل ليست ى مس ذلك عل ع تشتمل آ ق في الواق ا تتعل دستورية من حيث الموضوع أو الجوهر، وإنمثال (بقوانين أخرى عادية الي م ا نجد )آقانون العقوبات أو القانون اإلداري أو الم ثال أنن ك م ، ومن ذل

دام / 1-66/ينص في المادة 1958أن الدستور الفرنسي الحالي لسنة ة اإلع اء عقوب ى إلغ ه عل ، )17(مند ا نج ي أمريك ام وف توريا صدر ع ديال دس ذلك 1919تع ا وآ ار فيه ة االتج ور وبمعاقب ريم الخم بتح

ادة )18(تعاطيها ة، نجد أن الم دل سنة / 161/، وفي جمهورية مصر العربي من دستورها الحالي المع

ابق، ص . د: راجع بخصوص هذه االنتقادات )2( انون الدستوري، مرجع س دها 73عبد الحميد متولي، المفصل في الق ا بع . د؛ وم

يحا ز ش د العزي راهيم عب توري، إب انون الدس ية والق نظم السياس ابق، ص ...ال دها؛ 8، مرجع س ا بع انون . دوم دوي، الق روت ب ثانون الدستوري، . د ؛وما بعدها 20ي مصر، مرجع سابق، صالدستوري وتطور األنظمة الدستورية ف ر، الق عبد الفتاح ساير داي

.ا بعدهاوم 136مرجع سابق، ص ادة ذأدرجت هوقد ، "على أي فرد باإلعدام ال يجوز الحكم ": من الدستور الفرنسي الحالي على أنه /1 ـ 66/ تنص المادة )1( ه الم

ك )في الباب الثامن منه المخصص للسلطة القضائية (الدستور الفرنسي صلب في الجديدة م بموجب ، وذل انون الدستوري رق الق .2007شباط /فبراير 23 الصادر في 239ـ 2007

:وفيما يلي النص الحرفي لهذه المادة باللغة الفرنسية Article 66-1: "Nul ne peut être condamné à la peine de mort"

ة وآان ذلك بموجب التعديل الثامن عشر لدستور الواليات المتحدة )2( ذي تم األمريكي ه في ، ال اير 16ت المصادقة علي انون /ين آادة، يحظر ﴿ : والذي ينص على أنه 1919ثاني سنة ال ذه الم ى ه ل المشروبات بعد عام واحد من المصادقة عل ع أو نق اج أو بي إنت

اطق الخاضعة ع المن دة وجمي ات المتح ل الوالي كرة داخ ة المس ا = =الكحولي تيرادها إليه ا أو اس لطانها، أو تصديرها منه لس

:ب المعيار الشكليعيو -ثانيا

20

ة تقس"تنص على أن 2007 ، م جمهورية مصر العربية إلى وحدات إدارية تتمتع بالشخصية االعتباريا الشخصي المحافا منه ة ة اظات والمدن والقرى، ويجوز إنشاء وحدات إدارية أخرى تكون له العتباري

....". ويكفل القانون دعم الالمرآزية .إذا اقتضت المصلحة العامة ذلك

ات (وآما هو واضح، فإن الحالتان األولى والثانية آان يجب النص عليهما في انون العقوب ال ) قانون اإلداري في وثيقة الدستور، آما أن ي الق ا ف انون اإلدارة (الحالة األخيرة آان يجب النص عليه ق

ة ائل )المحلي ك المس م، تل ام الحك ة أو بنظ ي الدول ة ف لطات العام يم الس ا ال تتصل بتنظ ك ألنه ، وذل ". دستورية شكال ال موضوعا"توصف عادة أنها

ل هذه الموضوعات العادية في صلب ويرجع الفقه حكمة ميل المشرع الدستوري إلى إدراج مث

ه النصوص ع ب ا تتمت ا بم ة له ع النصوص المنظم ي أن تتمت ة ف رد الرغب ى مج تورية إل ة الدس الوثيقق ن طري ا ع اس به ا أو المس ديلها أو إلغاؤه ن تع ال يمك تقرار، ف ات واس ود وثب ن جم تورية م الدس

.إلجراءات التي يتم بها تعديل الدستورالقوانين العادية، بل يكون ذلك بنفس الطريقة وبإتباع ذات ا

ن توري بصورة تضيق م انون الدس اق الق د نط ى تحدي ار إل ذا المعي ؤدي ه ة أخرى ي ن ناحي وممفهومه، وذلك بنفي صفة الدستورية عن أحكام تعد دستورية بطبيعتها؛ فالوثيقة الدستورية وإن آانت

. جوهرها إال أنها ال تتضمنها جميعا تتضمن أغلب القواعد الدستورية من حيث موضوعها أو

م ا التصالها بنظام الحك وبعبارة أخرى، فإن هناك بعض المسائل التي تعتبر دستورية بطبيعتهوبالسلطات العامة في الدولة، لكنها مع ذلك ال تجد مكانها بين نصوص الوثيقة الدستورية ذاتها، وإنما

ا (البرلمان صادر من )19(قانون عاديخارجها، سواء في دول ومنه مثل قانون االنتخاب في أغلب ال .)20( نشأ بجوار الدستور المكتوب عرف دستوري، أو في )سورية ومصر وفرنسا

راره في ، إال أن هذا﴾ لغرض تعاطيها للشرب م إق ذي ت التعديل قد ألغي فيما بعد بمقتضى التعديل الدستوري الحادي والعشرين ال .1933آانون األول عام /الخامس من ديسمبر

:نظراThe Constitution of the United States with Index and The Declaration of Independence, op.cit.,p.28.

ا حددها 1926أيار سنة 23الصادر في الحالي فعلى سبيل المثال، لم يحدد الدستور اللبناني )1( ابي، وإنم ة المجلس الني دة والي مى 2000 /1/ 6الصادر بتاريخ 171رقم قانون االنتخابات النيابية ه عل واب «: أن، حيث تنص المادة األولى من ألف مجلس الن يت

دة المجلس وينتقد الفقه . »...وتكون مدة واليتهم أربع سنواتوتكون مدة واليتهم أربع سنواتثمانية وعشرين عضوا ة وئمن ما د م الدستوري عموما أسلوب تحدية، "النيابي عن طريق القانون العادي، ويرى أن ة في تنظيم السلطات العام تحديد مدة الوآالة البرلمانية هي من األمور الجوهري

ة وآان يجب على الدستور اللبناني أن ة الهيئ يواجهها بنفسه، هذا فضال عن أن ترك مسألة تحديد المدة للبرلمان يجعله تحت رحم ".صاحبة المصلحة فيه، وبديهي أن البرلمان ـ لو ترك وشأنه ـ فإنه سيكون أآثر ميال إلى إطالة هذه المدة ألآبر وقت مستطاع

ز شيحا . د: انظر د العزي نظم السياسية ، إبراهيم عب انو و ال اني " ن الدستوري الق ة للنظام الدستوري اللبن روت؛ " (دراسة تحليلي بي . 718، ص )الدار الجامعية، الطبعة الرابعة، بال تاريخ

م )1( ة وه يس الجمهوري يهم من رئ ة إل الة الموجه ى الرس واب الشعب إل ومن ذلك مثال، أنه في فرنسا من المفروض أن يستمع نالته الجلوسرئيس الجمهورية أعضاء البرلمان إلى ، ولكن جرى العرف على أن يدعو وقوف اك . وهو يوجه إليهم رس يس هن ول

ي أي خالف في أن مثل هذا العرف هو من طبيعة دستورية، رغم أنه لم يرد أي نص بهذا الشأن ال في وثيقة الدستور وال حتى ف . وثيقة مكتوبة

ة التي ن دة العرفي ق بالقاع ام آما يسوق الفقه مثاال آخر يتعل ي ظل دستور ع يس 1923شأت في مصر ف ي آانت تعطي رئ والت .رغب في ذلكرئاسة مجلس الوزراء إذا الحق في ) الملك(الدولة

ك ي ذل ر ف ولي . د :انظ د مت د الحمي ريعة ، عب ي الش تورية ف ادئ الدس ة بالمب ع المقارن ية م ة السياس توري واألنظم انون الدس الق .في الهامش 21، ص)1999رف، طبعة سنة اإلسكندرية؛ منشأة المعا(اإلسالمية

.29، مرجع سابق، ص أصول وأحكام القانون الدستوري، جورجى شفيق سارى. د

21

ة ائل ذات الطبيع ذه المس ل ه دم إدراج مث ى ع توري إل ل المشرع الدس ة مي ه حكم ع الفق ويرجاء ا ي إعط ة ف ى الرغب تورية إل ة الدس ي صلب الوثيق تورية ف ن الدس ا م ا نوع ة له لنصوص المنظم

ة ا الوثيق منتها ونظمته و تض ا ل ر مم ديلها أيس ة تع بح إمكاني ث يص ود، بحي دم الجم ة وع المرون .الدستورية

ا التطبيقي -د ين واقعه فمن المعروف : المعيار الشكلي يتجاهل الفوارق بين النصوص الدستورية وب

ن ين ال ا فجوة واختالف ب اك دائم ه أن هن لم ب ي نصوص والمس ا هو وارد ف ين م ق، أي ب ص والتطبية ل األنظم ى أن تحلي ه إل ير الفق ذلك يش ة ل ي، ونتيج ع العمل ي الواق ل ف ق بالفع و مطب ا ه تور وم الدسزم فضال عن الدستورية لبلد ما يجب أن ال يقف عند حد تحليل النصوص تحليال نظريا مجردا، بل يل

.، والكيفية التي يتم بها تفسير النصوص وتطبيقهاذلك معرفة ما قد يجري عليه العمل فعالتور ه الدس ان ينص علي ا آ ع، م ة والواق ين النظري ق أو ب ين النص والتطبي ال االختالف ب ومث

نة المصري ل نة - 1971س ه س ل تعديل ن أن - 2007قب ه م ى من ادة األول ي الم ة مصر «ف جمهورية مصر األ«رابعة من أن ، وفي المادة ال»...العربية دولة نظامها اشتراآي ساس االقتصادي لجمهوريتراآي ام االش و النظ ة ه ين من أن »...العربي ادة الثالث ي الم ة الشعب، لالم«، وف ة هي ملكي ة العام كي

ويقود القطاع العام التقدم في جميع المجاالت ويتحمل المسئولية ، وتتأآد بالدعم المستمر للقطاع العامرن » الرئيسية في خطة التنمية د التسعينيات من الق ة عق ذ بداي ، في حين أن القوانين التي صدرت من

اص اع الخ جيع القط مالي، وتش ر الرأس اد الح وق، أي االقتص اد الس و اقتص ه نح رين تتج العش .)21(والخصخصة

ؤخرا هذا ما دفع المشرع الدستوري لعل و ررة المصري م ه المتك داءات الفق ى االستجابة لن إل

ة اةبضروالمتعلق ع المصري رة مراع ة المجتم ي بني لة ف رات الحاص يما التغيي عيد والس ى الص علذ ى تكون نصوص ، االقتصادي، وإجراء مراجعة لكثير من النصوص التي تضمنها الدستور الناف حت

.)22(هذا الدستور مرآة حقيقية للواقع القائم فعال ى مضمون : توريالمعيار الشكلي يعجز عن وضع تعريف موحد للقانون الدس --ه فنظرا لالعتماد عل

ك إن موضوعات ذل كلي، ف ار الش ذا المعي ا له توري طبق انون الدس ي تعريف الق تورية ف ة الدس الوثيقتالف را الخ ر، نظ ن آلخ ن زم د م س البل ي نف ف ف ذلك تختل ر، وآ ى آخ د إل ن بل ف م انون تختل الق

انون الظروف السياسية واالقتصادية التي تحيط بوضع آل دستور؛ وال شك أن اختالف تعريف الق

ك ا )1( انون الدستوري ، جورجى شفيق سارى . د: نظر في ذل ام الق ابق، ص أصول وأحك فتحي فكري، . د؛ 31، 30، مرجع س

.14، 13عامة، مرجع سابق، ص ية الالدستور المبادئ، الكتاب األول، القانون الدستوريارس تجدر اإلشارة إلى أنه في شهر )2( ر 2007آذار سنة /م ديل دستوري في مصر شمل عدد آبي م إجراء تع من النصوص ت

ة ر بمثاب ت تعتب ي آان تورية الت ى ورق " الدس ر عل يما "حب ك والس ي تل ت النصوص الت ار آان ة الخي ي الدول ن تبن ح ع تفص . االشتراآي

بي ال، فعلى س ا آانت ل المث ى من بينم ادة األول ى الم ا ": أنالدستور المصري تنص عل ة نظامه ة دول ة مصر العربي جمهورية ديمقراطي اشتراآي وى الشعب العامل ديل " يقوم على تحالف ق د تع ى أن 2007أصبحت اآلن تنص بع ة مصر " :عل جمهوري

ة ى أساس المواطن وم عل ا ديمقراطي يق ة نظامه ة دول ة ، وا"العربي ادة الرابع ى لم ي آانت تنص عل األساس االقتصادي "أن التة : "أصبح نصها اآلن ، ."..النظام االشتراآيلجمهورية مصر العربية هو ى تنمي ة عل ة مصر العربي ي جمهوري وم االقتصاد ف يق

ة ة للملكي ة األشكال المختلف ة وآفال ة االجتماعي ادة ، و..."النشاط االقتصادي والعدال ي آ / 30/الم ى الت ة "أن انت تنص عل الملكيئولية للقطاع العام، ويقود القطاع وتتأآد بالدعم المستمرالعامة هي ملكية الشعب، ع المجاالت ويتحمل المس دم في جمي ام التق العر "الرئيسية في خطة التنمية ديل األخي د التع ة ال ": ، أصبح اآلن نصها بع ل في ملكي ة الشعب، وتتمث ة هي ملكي ة العام ة دوالملكي ل

".واألشخاص االعتبارية العامة

22

ة ذي يجب أن يتضمن طبيع الدستوري باختالف الزمان والمكان أمر يتعارض مع طبيعة التعريف ال .المعرف ومضمونه دون تأثر بالظروف العارضة المحيطة به

ا ورد في ى م انون الدستوري عل وم الق ار الشكلي بقصره مفه ونخلص مما سبق إلى أن المعيد الوثيقة ا ق ومقتضى التحدي انون بصورة ال تتف لدستورية من أحكام قد ساهم في تحديد مدلول هذا الق

ا السليم، وبالتالي فهو ال يصلح أن يكون أساسا سليما يستند إليه في تعريف القانون الدستوري، وهو مفهل يصلح حمل غالبية الفقه الدستوري إلى هجره، وتبني معيار آخر غيره هو المعيار الموضوعي،

نبينه في ا س ذا م هذا األخير ألن يكون أساسا سليما يستند إليه في تعريف القانون الدستوري أم ال ؟ ه :المطلب التالي

المعيار : المطلب الثالث

:تمهيد وتقسيمي كلي ف ار الش د هجر المعي ه ق ي غالبيت توري ف ه الدس ابق آيف أن الفق ب الس ي المطل ا ف رأينى تعري اد عل ا أيضا أن االعتم ا بين ه، آم ف القانون الدستوري، نظرا لكثرة االنتقادات التي وجهت إلي

ذا التعريف انون الدستوري، إذ سيختلف ه المعيار الشكلي لن يعطينا تعريفا محددا ودقيقا وموحدا للقتورية، ب ة الدس تالف الوثيق ا الخ ر تبع ى آخ ت إل ن وق رى، وم ى أخ ة إل ن دول انون م اج الق ا يحت ينم

ادي أو ار الم ذ بالمعي ق إال باألخ ذا ال يتحق ت ومنضبط وموضوعي، وه ى تعريف ثاب توري إل الدس .الموضوعي

ف ي تعري ار الموضوعي ف ب المعي ذا المطل ي ه ة ف نتناول بالدراس دم، س ا تق ى م ا عل وترتيب

ار ذا المعي رع األول (القانون الدستوري من خالل بيان مضمون ه ار ) الف ذا المعي دير ه م تق (ث رع الف

:، وذلك وفق اآلتي)الثاني

مضمون المعيار الموضوعي: الفرع األولد وهر القواع ى مضمون أو ج توري عل انون الدس ف الق ي تعري ار الموضوعي ف د المعي يعتم

.القانونية، بصرف النظر عن الشكل أو اإلجراءات المتبعة عند إصدارها

ا وبناء على ذلك يتضمن الق ة الدستورية أي ة ذات الطبيع انون الدستوري ﴿جميع القواعد القانونيان مصدرها ة، أو آ وانين عادي تورية، أو نظمت بق ة الدس واء تضمنتها الوثيق ان مصدرها، س ا آ م

.)23(العرف الدستوري﴾

تقدير المعيار الموضوعي: الفرع الثانيانون ال شك أن تعريف القانون الدستوري تعريفا موضوع ربط الق و ال ي ة، فه ز بالعمومي يا يتمي

لكل

يكون

أن

ى إل

ؤدي ي

ه أن

ا آم

الخاصة،

ظروفها

على

يقتصر

وال

معينة،

دولة

بدستور

الدستوري

عبد الغني بسيوني . ؛ د13لقانون الدستوري، مرجع سابق، صالنظم السياسية وا، إبراهيم عبد العزيز شيحا. د: راجع في ذلك )1(

ية وال ، عبد اهللا نظم السياس ابق، ص ال انون الدستوري، مرجع س انون الدستوري . ؛ د296ق ي الق ولي، المفصل ف د مت د الحمي ، عبابق، ص . د؛ وما بعدها 76مرجع سابق، ص عمر . ؛ د24ثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية، مرجع س

.57حلمي، القانون الدستوري المقارن، مرجع سابق، ص

الموضوعي

23

الدول بغير استثناء قانون دستوري، ألنها جميعها تقيم مجموعة من القواعد لتنظيم السلطة السياسية ر الدستورية من دراسة فيها أيا آان نوع السلطة، وفضال عن ذ لك فإنه يؤدي إلى استبعاد القواعد غي

ي ة المسائل الت القانون الدستوري حتى ولو نص عليها في وثيقة الدستور، ويعتد لذلك بجوهر وطبيع .)24(تعالجها القاعدة الدستورية، سواء آانت واردة في وثيقة الدستور أو لم ترد فيها

ار الموضوعي وات ة المعي م دق انون ورغ اء الق م فقه ة أن معظ ور، لدرج ائع األم ع طب اقه م س

ى -سواء في فرنسا أو مصر - الدستوري ه عل انون الدستوري ويرجحون ه في تعريف الق يأخذون باق رغم من اتف ى ال ه، فعل انون الدستوري بطبيعت المعيار الشكلي، إال أن الفقه لم يتفق حول نطاق الق

دلول " تنظيم السلطة السياسية"و " ام الحكمنظ"الفقهاء تقريبا حول اعتبار د م حجرا الزاوية في تحديدد ا وا بص د اختلف م ق انون، إال أنه ذا الق وعات ه بعض الموض تورية ل ة الدس ر لطبيع اد ينحص ، ويك

:الخالف بينهم في موضوعات ثالثة نبينها بإيجاز فيما يلي

: موضوع الدولة -أوالول ط توري ح ه الدس ف الفق اق اختل من نط دخل ض ت ت ا إذا آان ة، وم ة الدول ة نظري بيع

موضوعات القانون الدستوري أم ال ؟ وفي اإلجابة على هذا التساؤل يمكن القول أن الفقه قد انقسم في :هذا الشأن إلى اتجاهين مختلفين أحدهما موسع لهذا النطاق واآلخر مضيق له

د دستوريا ذهب فريق آبير من شراح القانون الدستوري إل -1 ا يع ة ضمن م ى إدراج موضوع الدولد و أح توري ه انون الدس ا أن الق ة مفاده ى حج ك إل ي ذل تند ف ه، واس ام "بطبيعت انون الع روع الق ف

.)25(ة بوصفها صاحبة السلطة العامة-، ومن ثم تبرز فيه الدول"الداخلي

.37، 36مرجع سابق، ص النظرية العامة والنظام الدستوري المصري، ، الشاعر طه رمزي. د: نظرا )2(ارة "، حيث عرف القانون الدستوري طبقا للمعيار الموضوعي بأنه جوليان الفرييرار هذا االتجاه الفقيه الفرنسي ومن أنص )1( عب

ة ة (عن مجموعة القواعد التي تحدد طبيعة أو شكل الدول دة أو فيدرالي ا ، )موح م فيه ادئ )جمهوري أو ملكي (ونظام الحك ، والمب ". والعالقة فيما بينها، لطات العامة الكبرىاألساسية الخاصة بنظام واختصاصات الس

:القانون الدستوريعن نظر مؤلفه اLaferrière, Julien, Manuel de droit constitutionnel, Paris, Editions Domat Montchrestien, 2e édition, 1947, p.268.

اء سواء ات أغلب الفقه ق تعريف ه وتكاد تتف ا أو مصر مع تعريف الفقي ي فرنس ر "ف انون "الفريي ار أن الق ي المضمون باعتب ف .الدستوري يتضمن القواعد المتعلقة بالدولة ونظام الحكم فيها، وإن اختلفت معه في الصياغة

:ونذآر من بين هؤالء الفقهاء في مصر ادئ ، سعد عصفور. د ♣ نظم الس األساسية في المب انون الدستوري وال أة المعارف ، اإلسكندرية ( ياسية الق ة ؛ منش ، )1980 طبعمجموعة القواعد التي تنظم عالقة الدولة بالفرد من الناحية السياسية ، "، ويتجه سيادته إلى تعريف القانون الدستوري بأنه 29ص

ا ة م ي دول انون الدستوري يشمل "أي التي تحدد التنظيم السياسي ف ذا التعريف أن مجال الق : موضوعين رئيسين ؛ ومقتضى ه . الدولة ونظام الحكم

ولي . د ♣ د مت د الحمي ابق، ص ، عب انون الدستوري، مرجع س ي الق ه 34المفصل ف انون الدستوري بأن ك "؛ حيث يعرف الق ذلي ) أي النظام السياسي الداخلي(الفرع من فروع القانون العام الداخلي ، الذي يبين نظام الحكم ن للدولة، وعلى وجه الخصوص يب

". آيفية تكوين السلطة التشريعية واختصاصاتها وعالقاتها بغيرها من السلطاتد فهمي . د ♣ و زي دة مصطفى أب ة المتح ة العربي ة اإلسكندرية (، النظام الدستوري للجمهوري ارف، طبع ، ص )1965، دار المع

مجموعة القواعد التي تنظم مزاولة السلطة ": هو وضوعيأن المقصود بالدستور في ظل المعيار المادي أو الم أوضح، حيث 71 ". ، ووظيفة آل منها ، والعالقات فيما بينهاالخارجي والسلطات المختلفة فيها السياسية في الدولة، فتنظم شكل الدولة

ه ، 42و 31، مرجع سابق، ص النظرية العامة للقانون الدستوري وتطبيقاتها في مصر، رمضان محمد بطيخ. د ♣ رى أن حيث يع، وخاصة السياسية ي المجتم يجب أن ننظر عند تعريف القانون الدستوري على أنه القانون الذي ينظم آافة المسائل األساسية ف

مجموعة القواعد "إلى تعريف القانون الدستوري بأنه رمضان . دوخلص .منها، وال يعقل أن تكون الدولة بعيدة عن تلك المسائلا ، القانونية ذات ال م فيه ة بنظام الحك عالقة بالدولة، أي القواعد التي تبين شكل هذه الدولة ونوعها ، ومن ناحية أخرى ذات العالق

24

ه توسعة -2 رأي السابق، ورأى في ه الدستوري ال ر مقتضى لنطاق رفض البعض اآلخر من الفق بغيا ا وأشكالها واختالف نظمه ان وجوده ة وأرآ القانون الدستوري؛ وخلص إلى القول بأن نظرية الدول

طبقا لهذا الرأي الذي -السياسية، ليست من قبيل الموضوعات ذات الطبيعة الدستورية، ومن ثم يجب م أن تستبعد من إطار الدراسات التي يعنى بها القانون الد -نؤيده ة ته ستوري، وذلك ألن دراسة الدول

ة انون الدستوري، فضال عن أن دستور الدول القانون العام بكل فروعه وليست موضوعا خاصا بالقة هو شرط ليس هو أداة وجود الدولة، بل وليس هو شرط هذا الوجود، بل على العكس، فوجود الدول

. )26(وجود الدستور، وهو نتاج هذا الوجود وثمرة من ثماره

انون الدستوري ى تعريف الق اه إل ذا االتج ه وينتهي أنصار ه ة ": بأن مجموعة القواعد القانونيه )27("في مجتمع سياسي معين في وقت معين) أي الحكومة(الخاصة بنظام الحكم رع "، أو أن ك الف ذل

ات ال ين الهيئ ام ويب م وشكله الع ة من القانون العام الداخلي الذي يحدد نمط نظام الحك ولى وظيف ي تت تومين ين المحك ا وب ا بينه ة وفيم الحكم ويرسم الخطوط العامة لعالقات هذه الهيئات فيما بينها من ناحي

ة (مجموعة القواعد القانونية الخاصة بنظام الحكم في الدولة "، أو بأنه )28("من ناحية أخرى ) الحكوم .)29("طة والحرية من الناحية السياسية، والتي تنظم التعايش السلمي بين السل

:االتجاهات السياسية واالقتصادية واالجتماعية التي يستند إليها نظام الحكم -ثانياة الدستورية للقواعد راف بالطبيع ى االعت على الرغم من اتفاق أنصار المعيار الموضوعي عل

ا، إال أ تها لوظائفه وا بشأن التي تتصل بتنظيم السلطات الحاآمة في الدولة وآيفية ممارس د اختلف م ق نهي ي ة الت تند الطبيعة الدستورية للقواعد المتعلقة بتحديد االتجاهات السياسية واالقتصادية واالجتماعي س

:، وذلك ما بين مؤيد ومعارض لها)30(إليها نظام الحكم في الدولة

وق ذلك الخاصة بضمان حق ا، وآ ا بينه ة فيم ا والعالق ان اختصاصات آل منه وهي القواعد الخاصة بتنظيم السلطات العامة وبي

".األفراد وحرياتهمارى . د فيق س ورجى ش توري ، ج انون الدس ام الق ول وأحك ابق، ص أص ع س اب األول، مرج انون 35، الكت رى أن الق ث ي ؛ حي

ادئ مجموعة القواعد التي تحدد "الدستوري هو عبارة عن ا المب ا ، فتتضمن بيان ة م ا المجتمع في دول وم عليه ي يق األساسية التو ا ون م فيه ام الحك ا نظ د عليه ي يعتم ة الت ة واأليديولوجي كل الدول ام لش ذا النظ لطاتع ه كيلها والس ة تش ه وآيفي ة داخل العام

ه ان لحقوق ك السلطات، من خالل بي واختصاصاتها وأدائها لوظائفها وعالقاتها ببعضها، آما تتضمن تحديدا لمرآز الفرد تجاه تل ". وواجباته داخل المجتمع

ة الجرف، . د: نظر في ذلكا )1( ي طعيم ة ف ة العام انون الدستور االنظري ابق، ص لق ر، . ؛ د14ي، مرجع س اير داي اح س د الفت عبابق، ص ال ع س توري، مرج انون الدس زي. د؛ 167ق اعر رم توري الش انون الدس توري "، الق ام الدس ة والنظ ة العام النظري

.41مرجع سابق، ص، "المصري .161عبد الفتاح ساير داير، القانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: نظرا )1( .وما بعدها 7القانون الدستوري، مرجع سابق، صالنظرية العامة في مة الجرف، طعي. د: نظرا )2( .41، 40مرجع سابق، ص، "....النظرية العامة"، القانون الدستوري الشاعر رمزي. د: نظرا )3(ا تضم ) 4( ا مم ذآر بعض ة، ن ة للدول ية واالقتصادية واالجتماعي ات السياس دد االتجاه ي تح ة النصوص الت ن أمثل تور وم نه الدس

وري اليالس نة الح وان 1973لس ه تحت عن اب األول من ي الب ية"ف ادئ األساس ادية "المب ادئ االقتص ي المب ه خاص ف ، وبوجالشعب في «، و»الخ ...الجمهورية العربية السورية دولة ديمقراطية شعبية واشتراآية«: والتعليمية والثقافية، حيث ينص على أن

ة يعمل القطر العربي السوري جزء املة من األمة العربي دتها الش ق وح ادة ( »ويناضل لتحقي رة 1م االقتصاد في «، و)3 و 1 فقالثقافة القومية االشتراآية «، و)1فقرة 13مادة ( »الدولة اقتصاد اشتراآي مخطط يهدف إلى القضاء على جميع أشكال االستغالل

دف ي ته د، وه تراآي الموح ي االش ع العرب اء المجتم ة أساس لبن يم األخالقي ين الق ى تمت ة ، إل ة العربي ا لألم ل العلي ق المث وتحقية في مختلف تشارك«، و)1فقرة 23مادة ( »الخ.. .وتطوير المجتمع وخدمة قضايا اإلنسانية التنظيمات الجماهيرية مشارآة فعال

ه بناء المجتمع العر -1: القطاعات والمجالس المحددة بالقوانين في تحقيق األمور التالية ة نظام ي االشتراآي وحماي تخطيط -2 ب .»الخ... وقيادة االقتصاد االشتراآي

25

ية واالقتص -1 ات السياس ادئ واالتجاه داف والمب أن األه ول ب ى الق ه إل ن الفق ب م ب جان ادية ذهديها في ى ه ة آي تسير عل ي الدول ة ف ا المشرع الدستوري للسلطات العام واالجتماعية التي يوجهها ا، ألنه رسم السياسة العامة للدولة في وقت معين ال تعتبر من قبيل الموضوعات الدستورية بطبيعته

وري وال مجرد مبادئ ال تنتمي بذاتها إلى أحكام القانون الوضعي، ومن ثم تتجرد من صفة ا إللزام الفه، اهج النظام في ه من ع وتوجي الم المجتم تعتبر بالتالي قواعد ملزمة، ويقتصر دورها على توضيح معة ة، وال تتصل بتنظيم السلطات العام م في الدول ا بنظام الحك ة له آما أنها باإلضافة إلى ذلك ال عالق

. فيها

إن مضمون القواعد الدستورية يجب أن ينح ك ف ة، من وعلى ذل ي نطاق السلطة العام صر فى ك إل دى ذل ا، وأال يتع تها لوظائفه ة ممارس د اختصاصاتها، وآيفي ا، وتحدي حيث تأسيسها، وتنظيمه

.)31( المذهب الفكري أو الفلسفي الذي تعتنقه الدولة ادة وتجسد - بحق -ذهب جانب آخر من الفقه -2 اتير ع إلى القول بأن النصوص التي تتضمنها الدسرتها اال د مباش ة عن لطات العام ا الس د به ي تسترش ة الت ادية واالجتماعي ية واالقتص ات السياس تجاه

ادي أو اه الم ي معن انون الدستوري ف ي إطار الق درج ف ا ين لوظائفها، إنما هي نصوص دستورية ممة ة في الدول ى تنظيم السلطات العام انون الدستوري ال تقتصر عل الموضوعي، وذلك ألن قواعد الق

ا و دين به ي ي ة الت ا تحدد أيضا عناصر األيديولوجي ط، وإنم ا الختصاصاتها فق آيفية مباشرة آل منهك ية أم اقتصادية ؛ تل ة أم سياس ة اجتماعي ت أيديولوجي واء أآان ا، س ي ظله ي صدر ف تور أو الت الدس

ة اإلطار د بمثاب ا تع ل، آم ة آك ذي األيديولوجية تعد بمثابة الموجه أو المرشد لنشاط الدول انوني ال القة ال -أو يجب أن تفسر -تفسر إن السلطات العام ذا ف من خالله أو على هديه نصوص الدستور ، وله

.)32(تستطيع أن تحيد عنها، وإال عد ذلك انتهاآا لنصوص الدستور ولروحه

ال )1( ى سبيل المث ذآر عل رأي ن انون الدستوري . د: ومن أنصار هذا ال ية والق نظم السياس ل ، ال أة (محسن خلي اإلسكندرية؛ منش

، مرجع ..ستوري وتطور األنظمة الدستورية ثروت بدوي، القانون الد. ؛ دوما بعدها 455، ص)1971الثانية، المعارف، الطبعةابق، ص ، "النظرية العامة والنظام الدستوري المصري"القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. ؛ د23، سابق بكر . د ؛41مرجع س

انون الدستوري فتحي فكري، . د ؛35قانون الدستوري، مرجع سابق، ص القباني، دراسة في ال ادئ " الق ة الدستوري المب ، "ة العام . 20مرجع سابق، ص

ال )2( ى سبيل المث ذآر عل رأي ن ذا ال ز شيحا . د: ومن أنصار ه د العزي راهيم عب انون الدستوري ، إب نظم السياسية والق ، مرجع الد اهللا . د ؛18سابق، ص انون الدستوري ، عبد الغني بسيوني عب ية والق نظم السياس ابق، ص ال رمضان .؛ د302، 301، مرجع س

انون الدستوري .د؛ وما بعدها 34، مرجع سابق، صالعامة للقانون الدستوري النظريةمحمد بطيخ، ال، الق د الع محمد حسنين عبانون الدستوري ، جورجى شفيق سارى . ؛ دوما بعدها 21، ص)1992ربية، طبعة القاهرة؛ دار النهضة الع( ام الق ، أصول وأحك

.35مرجع سابق، ص

26

: موضوع السلطة والحرية -ثالثا

ه الق ين فق ار الخالف بصددها ب ي ث ه من الموضوعات الت دي من انون الدستوري خاصة التقليمقابلة بالفقه الحديث موضوع السلطة والحرية، حيث أثير التساؤل حول موقف القانون الدستوري من ا ؟ هذا الموضوع، وما إذا آان يتولى تنظيم السلطة، أم تنظيم الحرية، أم أنه يتولى تنظيم األمرين مع

: )33(بين ثالثة اتجاهات مختلفة في اإلجابة على هذا التساؤل يمكن التمييز

:القانون الدستوري هو وسيلة لتنظيم الحرية -االتجاه األولديمقراطي الحر ؛ انون الدستوري والنظام ال ين الق ربط ب ى ال دي إل اتجه الفقه الدستوري التقلي

ود الدستور أن حيث ساد االعتقاد لدى هذا الفقه أن الدستور يرتبط بمضمونه، وأنه ال يكفي للقول بوجك القواعد يتضمن القواعد المنظمة للسلطة السياسية في الدولة، وإنما يجب أن يتضمن فضال عن ذل

. )34(التي تكفل حريات األفراد وتصون حقوقهم

رآين وريس م تاذ ب اه األس ذا االتج زعم ه زفيتش -ويت Boris Mirkine-Guetzévitchغته ظهر في عميد آلية العلوم السياسية بجامعة ن اب ل ي آت انون الدستوري ف يويورك، حيث عرف الق

ه انون الدستوري﴾ بأن ي الق ة "فترة ما بين الحربين العالميتين بعنوان ﴿االتجاهات الحديثة ف ن أو آلي ف .)Une technique de la liberté»)35»" تنظيم الحرية

ين ا دي ب ديمقراطي الحر وفي الواقع لم يكن هذا الربط من جانب الفقه التقلي لدستور والنظام ال

ى موجة الحرآات وليد الصدفة، أو بمعنى آخر لم يأت هذا الربط من فراغ، وإنما يستند في أساسه إلى ي ارتكزت عل أثر للفلسفات السياسية الت امن عشر، آ الدستورية التي انتشرت في بدايات القرن الث

اإلنسان، وقد استند هذا الفقه إلى الدستور األمريكي أفكار القانون الطبيعي والعقد االجتماعي وحقوق ردي الحر -أقدم الدساتير المكتوبة - 1787الصادر سنة فة المذهب الف ى أساس فلس ذي وضع عل ال

ى تند أيضا إل ا اس دة؛ آم ورة وفكرة الحكومة المقي ان الث واطن الصادر إب وق اإلنسان والم إعالن حقه 1789آب عام /أغسطس 26الفرنسية في ادة السادسة عشر من ه الم ا نصت علي ، وبصفة خاصة م

ن أن ين "م ل ب دأ الفص رر مب راد، وال يق وق األف رورية لحق مانات الض ل الض ع ال يكف ل مجتم آ .)36("السلطات، هو مجتمع ليس له دستور

ين الدستور و دي ب ه التقلي ربط من جانب الفق ان ال ديمقراطي الحر، على هذا النحو آ النظام ال

وم ردي الحر، ويق ادئ المذهب الف ؤمن بفلسفة ومب ي ت دول الت ي ال فالدستور ال يوجد في نظره إال ف

:نظر في التفاصيلا )1(

Hauriou, André; Droit Constitutionnel et Institutions Politique, op.cit., pp.25 – 29. .22، مرجع سابق، صالنظم السياسية والقانون الدستوري، إبراهيم عبد العزيز شيحا. د: نظرا )2( :نظر ا )3(

Hauriou, André; Droit Constitutionnel et Institutions Politique, op.cit., p.27. واطن ا )1( وق اإلنسان والم ادة السادسة عشر من إعالن حق Declaration of the Rights of Man and of theنظر الم

Citizen ونصها اآلتي 1789آب سنة / أغسطس 26الصادر من قبل الجمعية الوطنية في فرنسا بتاريخ: "Any society in which no provision is made for guaranteeing rights or for the separation of powers ،has no Constitution".

27

الحكم فيها على أسس ديمقراطية تكفل الحقوق والحريات الفردية، وبالتالي ينتفي وجود الدستور تماما .)37(في الدول ذات الحكم المطلق أو الشمولي

: ي هو أداة لتنظيم السلطةالقانون الدستور -االتجاه الثانيه ه الفق ادى ب ذي ن رأي ال دم صوابية ال ول بع ى الق ه الدستوري الحديث إل ذهب جانب من الفق

دي يضيق ك ألن الفكر التقلي ديمقراطي الحر، وذل انون الدستوري والنظام ال ين الق التقليدي بالربط بانون الدستوري، حيث ال يعترف بالد ذات آثيرا من فكرة الدستور والق ي خارج ال بوجود دستور ف

.النظام الديمقراطي النيابي

ه ا الفق ادى به ي ن رة الت ر الفك ى هج ه إل ي غالبيت ه ف ديث يتج توري الح ه الدس إن الفق ذا ف ولها وبالضرورة ا حتم د وأن يكون له ة الب ام الدول ا شروط قي ق عليه ة ينطب التقليدي، ويرى أن آل دول

ة ونظام دستور أيا آانت طبيع دد شكل الدول ا يح ة نظام الحكم فيها، وأيا ما آانت الفلسفة التي تدين بهبعض ا بعضها ب ا واختصاصاتها وعالقاته ة تكوينه الحكم فيها، ويبين السلطات العامة من حيث آيفي

. )38(وموقفها إزاء المواطنين

ه الفرنسي اه الفقي ذا االتج زعم ه د ت و "وق ة Marcel Prélot" مارسيل بريل تاذ في آلي األسن أو ق بف الحقوق في جامعة باريس، حيث يرى بأن القانون الدستوري يجب أن يعرف آأسلوب يتعل

تم تأسيس السلطة أي أنه القانون الذي ، «Technique de l'autorité» بتنظيم السلطة عن طريقه ية ي الدول ا ف د ؛ و)39("السياسية، ويتحدد آيفية ممارستها وانتقاله د العمي د أي د ق اه لجورج في ذا االتج ه

اه .)40(الذي يربط بين القانون الدستوري والسلطة ذا االتج ا له انون الدستوري طبق ذلك، يوجد الق وبود د وج م يع واء، ول د س ى ح مولي عل ق أو الش م المطل ي دول الحك ديمقراطي، وف ام ال ي دول النظ ف

.)41(مقراطية الحرة الدستور مقتصرا على البالد ذات األنظمة الدي

:القانون الدستوري هو فن التوفيق بين السلطة والحرية -االتجاه الثالثة ين السلطة والحري ق ب ى التوفي ه الدستوري الحديث يهدف إل ي الفق اه ثالث ف La ظهر اتج

conciliation de l'autorité et de la liberté تاذ ه الفرنسي األس ه الفقي اه يتزعم ذا االتج ، وه

.14 ص، مرجع سابق، محمد رفعت عبد الوهاب، القانون الدستوري. د: في ذلك نظرا )2( .15رجع سابق، ص مون الدستوري، محمد رفعت عبد الوهاب، القان. د: نظر في ذلكا )3( :نظرا) 1(

Prélot, Marcel; Institutions politiques et Droit constitutionnel, Paris, Dalloz, 1963, p.32. :وقد عبر بريلو عن ذلك بقوله

«La science des règles juridiques suivant lesquelles s'établit ،s'exerce et se transmet le pouvoir politique».

:نظرا) 2(Vedel,Georges; «Cours de Droit constitutionnel et d'Institutions politiques», Les Cours de Droit, 1961, p.8.

.299، مرجع سابق، ص النظم السياسية والقانون الدستوري، عبد الغني بسيوني عبد اهللا. د: نظرا )3(

28

ة الذي يرى أن ﴿القانون الدستوري في جوهره هو فن التوفيق بي "أندريه هوريو " ن السلطة والحري .)42(﴾في إطار الدولة

«Le Droit constitutionnel est essentiellement la technique de la conciliation de l'autorité et de la liberté dans le cadre de l'Etat».

انون الدستوري في تنظيم ة الق د مهم و تحدي ه هوري تاذ أندري ذا األساس، رفض األس وعلى هاد الحرية فقط، أو في تنظيم السلطة فقط، و رأى أن ي إيج المهمة األساسية للقانون الدستوري تتحدد ف

ة ، الحل التوفيقي بين ضرورة وجود السلطة ات الفردي ك ألن ممارسة ، وضرورة ضمان الحري وذلع ا الي مصلحة جمي ة، وبالت ق المصلحة العام يلة لتحقي ي وس ا ه ا، وإنم ي ذاته ة ف لطة ليست غاي لس

تها ة لممارس د من حدود وضوابط معين ل الب ال حدود، ب ة ب ة ليست مطلق ا أن الحري المحكومين، آم .)Anarchie)43بواسطة سلطة منظمة، وإال انقلبت بالضرورة إلى نوع من الفوضى

ما ذهب إليه األستاذ هوريو هو االتجاه األقرب إلى المنطق والصواب، إذ ال وال شك عندي أن ي ود الت اول القي ي تنظيم السلطة فقط دون أن تتن انون الدستوري ف يعقل أن تنحصر موضوعات القاتهم، وإال أصبحت راد وضمان حري توضع على هذه السلطة، والتي تشكل ضمانة لحماية حقوق األف

تب ة اس لطة تحكمي ور س ي مح ون ه ل أن تك ث ال يعق ة، حي بة للحري ا بالنس يء أيض دادية، وذات الشراد، دراسات القانون الدستوري دون أن توضع ل األف ة مباشرتها من قب ة لكيفي حدود وضوابط معين . )44(وإال تحولت هذه الحرية بالتالي إلى فوضى

ة برعايتها والدفاع عنها، والسلطة ولهذا فقد قيل بحق أن الحرية ال تزدهر إال إذا قامت السلط انون الدستوري ه الق وم ب ا يق ا، وهو م ة ال تجاوزه ي حدود معين يجب أن تباشرها الهيئات الحاآمة فا بحيث ال تطغى وازن بينهم وع من الت اد ن ك بإيج ا، وذل ة والسلطة مع حيث يعمل على حماية الحري

.)45(سلمي فيما بينهماإحداهما على األخرى، وصوال إلى تحقيق التعايش ال

:نظرا )4(

Hauriou, André; Droit Constitutionnel ……… ،op.cit., p.28. :رظنا )5(

Hauriou،, André; Droit Constitutionnel ……….. ،op.cit., pp.27, 28. ة لئن )1( ا آانت الدساتير في الدول المتقدمة قد نجحت في تحقيق أهدافها بإقامة توازن بين السلطة والحري ة بم ة أنظم يضمن إقام

الم الثالث دول ال رغم إ - ديمقراطية تكفل حسن استقرار المجتمع ورفاهيته، فإن األمر يكاد يختلف في دول الع ذه ال أن ه ا ب يماننق - تقيم أنظمة سياسية على درجة واحدة سواء من حيث اتصالها بالفكر الديمقراطي أو بعدها عنه حيث فشلت دساتيرها في تحقي

لها على حساب حريات األفراد وحقوقهم األساسية، بل تعبر عن آليات ممارسة السلطة وتغوهذه الدساتير هذه األهداف وأصبحت اآم إن هذه الدساتير ال تحظى باالحترام الواجب من قبل الحكام في مثل هذه الدول، فهي ال تمثل أآثر من إطار شكلي يستطيع الح

.أن يطوعه لرغباته وسلطاتهانون الدستوري .د: في ذلك راجع اهرة؛ دار النهض (جابر جاد نصار، الوسيط في الق ة سنة الق ة، طبع ، 38، ص)1996ة العربي

39. ة رمضان بطيخ، . د؛ 24قانون الدستوري، مرجع سابق، ص محسن خليل، النظم السياسية وال. د: في ذلك ظرنا )2( النظرية العام

ابق، ص للقانون الدستوري وتطبيقاتها في مصر انون ا . د؛ 41، 40، مرجع س ارن، مرجع عمر حلمي فهمي، الق لدستوري المق .80، 79سابق، ص

29

:رأينا في تعريف القانون الدستوري

تبعد صالحية ة نس ا بداي انون الدستوري، فإنن ة للق ايير المختلف بعد دراستنا للمدلوالت أو المعا سوى المدلول اللغوي آأساس سليم يعتمد عليه في تعريف القانون الدستوري، ومن ثم، ال يبقى أمامن

.كلي أو بالمدلول الموضوعياألخذ بالمدلول الشي تعريف ار الموضوعي ف ا أو مصر يأخذون بالمعي وإذا آان معظم الفقهاء سواء في فرنس

بعض أن ع ال رى م ا ن كلي، فإنن ار الش ى المعي ه عل توري ويرجحون انون الدس رالق ار غي ذا المعي هى أساس مرن فضفاض، )46(منضبط وم عل ر)47(ويق ه أن يع الي ال يمكن انون الدستوري ، وبالت ف الق

ر دستورية ي تعتب ك من اختالف أنصاره حول الموضوعات الت ى ذل تعريفا صحيحا، وليس أدل عل .بطبيعتها، والتي تمثل موضوع القانون الدستوري

ى إضفاء )48(ثم لنا أن نتساءل مع جانب من الفقه ذي يمكن أن يترتب عل انوني ال ر الق عن األث

في دول الدساتير الجامدة ؟ ) آقانون االنتخاب مثال(ورد في قانون عادي الصفة الدستورية على نصذا ى ه ر الخروج عل ا الدستور ؟ وهل يثي دل به ي يع اع ذات اإلجراءات الت ه إال بإتب ع تعديل هل يمتني ى إدراج نص ف ذي يترتب عل ر ال و األث ا ه ذلك م وانين؟ وآ تورية الق ة دس ي مراقب نص الحق ف ال

قد الطبيعة الدستورية ؟ هل يمكن تعديله بقانون عادي ؟الدستور يفتإن اإلجابة في الحالتين البد أن تكون بالنفي، فال يمكن تعديل النصوص الدستورية بطبيعتها إذا ة وردت في قوانين عادية بإتباع اإلجراءات المقررة لتعديل الدستور، بل تعامل معاملة القوانين العادي

راء ي إج واء ف ا س ديلها أو إلغائه عها أو تع ع . ات وض ى جمي تورية عل ة الدس ري الحماي ذلك تس آديلها ر الدستورية، إذ ال يمكن تع ا غي النصوص التي ترد في وثيقة الدستور بغض النظر عن طبيعته

.إال بإتباع اإلجراءات المقررة لتعديل الدستور

ار الموضوعي في هذه التساؤالت تؤدي إلى عدم جدوى االستوحاصل القول، أن ناد إلى المعيان يجب غير أنه ظل وجود دستور مكتوب وجامد، انون الدستوري، إذا آ ة للق ي الدراسة األآاديمي ف

ا دة م راف لقاع األخذ بالمعيار الموضوعي، فال يجوز تجاهل المعيار الشكلي، ألنه من الصعب االعتبقى في هذه الحالة عديمة الجدوى من حيث بأنها دستورية إذا خرجت عن إطار الوثيقة الدستورية، وت

. النتائج العملية

.25سيط في القانون الدستوري، مرجع سابق، صجابر جاد نصار، الو.د: نظرا )1( :يمكن توجيه النقد إلى المعيار الموضوعي من زاويتين رئيسيتين )2(

د من : األولى ي ال تع إن التجاهل التام للمعيار الشكلي بترك الباب مفتوحا على مصراعيه أمام إدخال العديد من الموضوعات التد من موضوعات أو إخراج بعض ال إغفال وآذلك توري، ضمن نطاق القانون الدس طبيعة دستورية ة دستورية التي تع من طبيع

.نطاق هذا القانون، وذلك حسب األهواء السياسية واالتجاهات الفكرية السائدةديل : الثانية يترتب على التميز بين ما هو دستوري وما هو غير دستوري، أن يحاط األول بعناية خاصة من حيث اإلصدار والتعان وا إللغاء، ومن ثم أن يسمو على غيره من النصوص القانونية، واألخذ بالمعيار الموضوعي على إطالقه، دون االلتفات إلى مك

.ورود هذه النصوص، سيكون له نتائج عملية شديدة الخطورةك ي ذل ية . د: راجع ف نظم السياس توري وال انون الدس ي الق وم، دراسات ف ة(فيصل آلث ق؛ منشورات جامع ة دمش دمشق، مطبع

.36، 35ص، )2005 /2004الروضة، طبعة سنة ك راجع )3( ي ذل ة .د: ف ادئ الدستورية العام ة في دراسة المب ل، النظام الدستوري المصري مع مقدم ى الجم اهرة، دار (يحي الق

عمر . د؛ 25ص جابر جاد نصار، الوسيط في القانون الدستوري، مرجع سابق،.؛ د19، ص )1995ة العربية، طبعة سنة النهضابق، ص حلمي فهمي ارن، مرجع س توري المق انون الدس توري. د ؛71، الق انون الدس ي الق د، دراسات ف و المج ال أب د آم ، أحم .26، صمرجع سابق

30

زمن، ل من ال ى مدى طوي فهناك العديد من القواعد العرفية ذات الطابع الدستوري، طبقت علي إال غير أن حرمتها قد انتهكت ذات يوم، ولم تستطع من الناحية القانونية أن تحظى باالحترام الحقيق

. )49(الدستوريةبإدخالها في صلب الوثيقة

رة (ومن األمثلة المعروفة ة لفت ات المتحدة األمريكي قاعدة عدم جواز انتخاب الرئيس في الوالية ع جورج واشنطن )رئاسية ثالث دما امتن ة نشأت عن - George Washington، وهي قاعدة عرفي

عن -) 1797و 1789وهو أول رئيس لدولة الواليات المتحدة األمريكية تولى الرئاسة ما بين عامي ة رة طويل دا دستوريا استمر فت ذي أصبح تقلي ة، األمر ال ة ثالث -ترشيح نفسه لمنصب الرئاسة لوالي

ين -ألآثر من قرن وربع من الزمان ر من دورت يس آخر نفسه للرئاسة ألآث ا أي رئ لم يرشح خاللهرانكل ين ف اني والثالث ي الث رئيس األمريك ه ال ى أن خرق اليتين، إل ت متت Franklinين روزفل

Roosevelt ة الذي تولى الرئاسة ع دورات متتالي ين عامي ( ألرب ا ب ك م ، دون )1945و 1933وذلذه ال ه تور األمريكي وإدخ ديل الدس ك تع د ذل ذي اقتضى بع ر ال ذلك، األم ن ب د الطع تطيع أح أن يس

.)50(القاعدة في صلبه

.37، 36ص، ، مرجع سابقفيصل آلثوم، دراسات في القانون الدستوري والنظم السياسية. د: انظر )1(ك )2( ان ذل انبموجب وآ ديل الث رينالتع ذي ي والعش رح ال ي اقت ارس 24ف نة /م ت المصادقة 1947آذار س يوتم ه ف 27 علي

ين «: ، حيث قضى بأنه1951شباط عام /فبراير ا ال يجوز ألي ال يجوز انتخاب أي شخص لمنصب الرئيس ألآثر من دورت ، آما، أن ينتخب شخص تقلد منصب الرئيس أو قام بمهام الرئيس ألآثر من سنتين من أصل مدة والية انتخ ا شخص آخر رئيس ب له

دة ن دورة واح ر م رئيس ألآث راح . لمنصب ال دى اقت رئيس ل غل منصب ال ان يش ى أي شخص آ ق عل ادة ال تطب ذه الم ن ه ولكة التي تصبح رة الوالي رئيس خالل فت الكونغرس هذه المادة، وال تمنع أي شخص يكون شاغال منصب الرئيس أو قائما بأعمال ال

.»مادة نافذة المفعول، من تولي منصب الرئيس أو القيام بأعمال الرئيس حتى نهاية هذه الواليةفيها هذه ال

31

:تمارين

بين القاعدة الدستورية وغيرها من القواعد القانونية - قا للمعيار الشكلي وف -تتم التفرقة .1 : بالنظر إلى

. الشكل الذي تصدر فيه القواعد القانونية .1 . اإلجراءات التي تتبع في وضع وتعديل القواعد القانونية .2 . مضمون القواعد القانونية دون االهتمام بمكان ورودها .3 . 2و 1 الخياران .4 .3و 2 الخياران .5

.4الجواب الصحيح هو

: القانون الدستوري وفقا للمعيار الموضوعي هو .2 . مجموعة القواعد التي تتضمنها وثيقة مكتوبة تعرف بالدستور .1 . مجموعة القواعد التي تحتويها الوثيقة الدستورية أيا آانت طبيعتها .2 . رهاجميع القواعد القانونية ذات الطبيعة الدستورية أيا ما آان مصد .3مجموعة القواعد التي يتبع في وضعها وتعديلها إجراءات خاصة تختلف عن .4

. إجراءات وضع وتعديل القوانين العادية .4و 1الخياران .5

.3الجواب الصحيح هو

: هي" أندريه هوريو"إن مهمة القانون الدستوري وفقا لالتجاه الذي تزعمه .3 . تنظيم السلطة السياسية فقط .1 . ق والحريات فقطتنظيم الحقو .2 . التوفيق بين السلطة والحرية في إطار الدولة .3 . تقييد الحكام والمحكومين .4 .تنظيم التعايش السلمي بين األحزاب المعترف بها من قبل الدولة .5

.3الجواب الصحيح هو

: في الدراسة األآاديمية للقانون الدستوري يجب .4 . تجاهل المعيار الموضوعي .1 . يتجاهل المعيار الشكل .2 . األخذ بالمعيار الموضوعي .3 . األخذ بالمعيار الشكلي .4 .األخذ بالمعيار الموضوعي مع عدم تجاهل المعيار الشكلي .5

.5الجواب الصحيح هو

32

تمييز القانون الدستوري عن غيره من المصطلحات والقوانين: المبحث الثالث

بأنه

الدستوري

القانون

تعريف

إلى

انتهينا

قد

آنا

إذا

م الحك

بنظام

ة المتعلق

القواعد

مجموعة

في

د أوجه الدولة تلزم تحدي ا يس ، إال أن هذا االصطالح يختلط أحيانا ببعض المصطلحات الدستورية، مم

ولما آان القانون الدستوري فرعا من . التفرقة بين مفهوم هذه المصطلحات ومفهوم القانون الدستوريوانين ا من الق ره واء فروع القانون العام، وجب لذلك إيضاح العالقة بينه وبين غي ي تنطوي تحت ل لت

في دراسة الدولةمعه

.القانون العام، والتي تشترك :وبناء عليه، سنقسم الدراسة في هذا المبحث إلى مطلبين رئيسيين هما

القانون الدستوري والمصطلحات الدستورية األخرى: المطلب األول

معالقة القانون الدستوري بغيره من فروع القانون العا: المطلب الثاني

القانون الدستوري والمصطلحات الدستورية األخرى: المطلب األول

ام تلط أيضا باصطالح النظ ا يخ تور، آم انون الدستوري باصطالح الدس تلط اصطالح الق يخ .الدستوري، وسنبحث تباعا أوجه الفرق بين هذه المصطلحات الدستورية

القانون الدستوري والدستور: الفرع األولا إلجراءات يقصد عاد ة طبق ة معين ي تصدر عن هيئ ة باصطالح الدستور ﴿الوثيقة القانونية الت

ين ﴾ ة في وقت مع ة معين أن . خاصة، تتضمن القواعد المتعلقة بنظام الحكم في دول يس المقصود ب ولة واحدة، فمن الممكن أن يصدر ي وثيق الدستور هو الوثيقة القانونية، ضرورة أن يصدر الدستور ف

ة الدست ر من وثيق ي أآث ي سنة . ور ف ا ف ا حدث في فرنس ك م ال ذل ، حيث صدرت ثالث 1875ومثة 1875شباط سنة 24الوثيقة األولى صدرت في (وثائق دستورية بخصوص مجلس الشيوخ، والثاني

ي نة 25ف باط س ي 1875ش ة ف ة، والثالث لطات العام يم الس نة 16بخصوص تنظ وز س 1875تمة الفرنسية )عامة بعضها ببعضبخصوص عالقة السلطات ال ، وتكون من مجموعها دستور الجمهوري

.)1(الثالثة

ار الشكلي ينحصر في مجموعة القواعد ا للمعي انون الدستوري وفق وقد رأينا فيما سبق أن القذا ا له انون الدستوري ـ وفق إن دراسة الق ك ف ى ذل ة المسماة بالدستور، وعل واردة بالوثيق ة ال القانوني

:انظر ) 1(

Laferrière, Manuel de droit constitutionnel, op. cit., pp.255, 257.

33

ة ال ة الدستور، واستخالص القواعد القانوني ام ونصوص وثيق ل أحك معيار ـ تنحصر في شرح وتحليللقانون الدستوري، وعلى وجه األخص في المصدر الوحيد ويعتبر الدستور بذلك هو . التي تتضمنها

انون الدستور الدول ذات الدساتير الجامدة، ي ويترتب على ذلك التطابق بين اصطالحي الدستور والق .في هذه الدول

ار الموضوعي في إال أن ى المشرع المعي ة إذا تبن التفرقة بين االصطالحين السابقين تبدو جلي

توري انون الدس ف الق ر تعري ذا االصطالح األخي د به ث يقص ة ذات ، حي د القانوني ة القواع مجموعة، الطبيعة الدستورية أيا ما آان مصدرها، سواء تضمنتها الوثيقة الدستورية، وانين عادي أو نظمت بق

ار الدستور . )2(أو آان مصدرها العرف الدستوري ى اعتب انون أحد مصادر ويؤدي هذا المعيار إل القق بنظام ي تتعل انون التنقيب عن القواعد الت ذا الق الدستوري، حيث يتعين على الباحث في مصادر ه

.)3(نصوص الوثيقة الدستوريةالحكم في األعراف الدستورية والتشريعات العادية إلى جانب

انون الدستوري وأخيرا، البد من اإلشارة إلى أن ا من الق د يكون أوسع نطاق ك الدستور ق ، وذلد م تع ة الدستورية ول حين يشمل النص على الموضوعات غير الدستورية، فلقد تطور مضمون الوثيق

م، مقصورة على المسائل المتصلة بنظام الحكم، بل أصبحت تشمل مس ائل أخرى ال تتصل بنظام الحكا، ى تحقيقه ة تهدف إل وإنما تتصل بالتنظيم القضائي والمالي أو بأهداف سياسية واقتصادية واجتماعي

ا ا أخرى أضيق نطاق ا وقد يكون أحيان ى موضوعات دستورية بطبيعته ل النص عل ك حين يغف ، وذلا انون الع ا للق ة، ويترآه ى التفصيل وتمثل جانبا آبيرا من األهمي ك عل دي أو للعرف الدستوري، وذل

.)4(السابق بيانه بمناسبة نقد المعيار الشكلي في تعريف القانون الدستوري

الثاني الدستوري: الفرع والنظام الدستوري القانون

ذي يحقق ى ﴿النظام ال امن عشر بمعن رن الث النظام الدستوري هو اصطالح شاع لدى آتاب القذه السلطة تع خضوع الس ي استطاعة ه تها، دون أن يكون ف ك لطة لقواعد تحكم وسائل ممارس ديل تل

. )5(﴾القواعد أو الخروج عليها

ة ا حكوم توري إال إذا وجدت فيه ام دس تورية أو ذات نظ ون دس ة ال تك إن الدول ك، ف ى ذل وعلذي يعمل ات مقيدة ال مطلقة، بحيث تتقيد جميع السلطات فيها بنصوص الدستور ال ة الحري ى آفال عل

.العامة لألفراد وضمان حقوقهم األساسية

ونتيجة لذلك، يشترط بعض الفقهاء سواء في فرنسا أو مصر لوصف نظام سياسي في دولة من :)6(الدول بأنه نظام دستوري وجوب توافر الشروط اآلتية

.96،97ص, مرجع سابق, المقارن القانون الدستوري, عمر حلمي فهمي. د: انظر ) 2( ى أساس أن ،اصطالحي القانون الدستوري والدستوربين الفقه الدستوريولهذا يفرق ) 3( انون الدستوري عل مجموعة « هو الق

ة ة الدول ة ببني نظم ممارسة السلطة ،القواعد المتعلق ي ت راد ،والت وق األساسية لألف ذه القواعد «هو والدستور ،»وتضمن الحق هدما . »وتحتويها الوثيقة الدستورية ،دما تصدر عن المشرع الدستوريعن ويفيد هذا التفريق في أنه يجب إعمال المعيار الشكلي عن

انون , يتعلق األمر بدراسة دستور دولة ما روع الق وإعمال المعيار الموضوعي عند دراسة القانون الدستوري آعلم أو آفرع من ف ).القانون الدستوريأي عند دراسة موضوعات (العام .37ص ، مرجع سابق،دراسات في القانون الدستوري والنظم السياسية ،فيصل آلثوم. د: انظر

. 46حتى 44من : راجع ما سبق ذآره في الصفحات ) 1( .27ص , مرجع سابق, القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية في مصر ،ثروت بدوي. د: انظر ) 2(

34

ع ، ضرورة احترام مبدأ المشروعية -أوال ومين حكام -الذي يفترض خضوع الجمي انون -ا ومحك للق

ا الذي األعم الموضوعيبمعناه ة مجردة أي ان مصدرها يشمل آل قاعدة عام ذا آ ان خضوع ، وله آليم ديمقراطيأصال مقررا وحكما الزما لكل نظام القانونسلطاتها لمبدأ سيادة ع الدولة بجمي ا ، س وتبع

ات دول ذات الحكوم ي ال توري ف ام الدس د النظ ذلك ال يوج د ل ا بقواع زم حكامه تبدادية، إذ ال يلت االس . القانون وال يخضعون ألحكامه

ليما وبصفة مستمرة -ثانيا ا س ي تباشر ، وجوب تطبيق الدستور تطبيق ة الت تم تشكيل الحكوم بحيث ي

مظاهر الحكم المختلفة وتحديد اختصاصاتها طبقا لما ورد في الدستور من أحكام، وعلى ذلك فإن قيام والتي تأتي إلى الحكم دون سند دستوري، Gouvernement de fait) أو الواقعية(مة الفعلية الحكو

فتستمد آيانها من األمر الواقع، وتتولى سلطاتها خالفا للقواعد الدستورية المقررة في الدستور يتنافى .مع قيام النظام الدستوري

ا لطات -ثالث ين الس ل ب دأ الفص ق مب وب تطبي ك اوج ذي ، ذل دأ ال ي لمب ه الفرنس م الفقي بط باس ارت

ة في " مونتسكيو" ين السلطات العام ة ب دأ أساسي لتنظيم العالق رازه آمب ي إب ه الفضل ف ان ل ذي آ الراد ويعرض ات األف دد حري الدولة، وآوسيلة لتفتيت السلطة، ومنع ترآيزها في يد واحد على نحو يه

. )7(حقوقهم للخطرة ام حكوم إن قي ك ف ى ذل ة وعل ع Absolute Governmentمطلق اآم جمي ا الح ولى فيه يت

انون السلطات تتنافى مع وجود النظام الدستوري، حتى ولو آان الحاآم خاضعا في تصرفاته لحكم الق .وضوابطه

ه -رابعا ضرورة حماية الحقوق األساسية للمواطنين وصيانة حرياتهم األساسية على نحو ما تقضي ب

هذا ويالحظ أن تطبيق مبدأ الفصل بين السلطات وهو الشرط الثالث من شروط .يةالمبادئ الديمقراطة ات العام وق والحري ة الحق ي ذات الوقت آفال ة الدستورية يتضمن ف قيام النظام الدستوري أو الدول

.لألفراد إزاء السلطات العامة في الدولة

ي ) 3( ع ف كراج اعر . د: ذل زي الش توري ،رم انون الدس ة "الق ة العام ري النظري توري المص ام الدس ابق ،"والنظ ع س ،مرجانون الدستوري ،إبراهيم عبد العزيز شيحا. د؛ 46،47ص ابق ،النظم السياسية والق د . د ؛29-26ص ،مرجع س د رفعت عب محم

.20-18ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري ،الوهابامن عشر Principle of Separation of Powers مبدأ الفصل بين السلطاتل ينسب أص ) 1( ،إلى الفلسفة السياسية للقرن الث

ة اح ضد الحكومات المطلق ين -حيث ظهر في ذلك الوقت آسالح من أسلحة الكف ع السلطات ب ز جمي ى ترآي د إل التي آانت تعم . تهم المطلقةوآوسيلة أيضا للتخلص من استبداد الملوك وسلط -يديها

ية م الرئيس ائف الحك ع وظ ي ضرورة توزي لطات ف دأ فصل الس ا مب وم عليه ي يق ية الت رة األساس تلخص الفك ريعية : وت التشد والتنفيذية والقضائية على هيئات منفصلة ومتساوية تستقل آل منها عن األخرى في مباشرة وظيفتها حتى ال تترآز السلطة في ي

وقهم ،واحدة فتسيء استعمالها راد وحق ى .وتستبد بالمحكومين استبدادا ينتهي بالقضاء على حياة األف ة عل ر خافي ة غي ذه الحقيق وه ،أنها تجنح إلى االستبداد إذا ما استأثرت بالسلطة ،ومن خالل التجارب المستمرة ،فطبيعة النفس البشرية أثبتت عبر القرون ،أحد

تعمالها؛ ى إساءة اس زع إل ر عن ذل وتن د عب ون وق ورد آآت ار الساسة والمؤرخين Lord Acton (1834–1902)ك الل أحد آبى أن السلطة ذات .»والسلطة المطلقة مفسدة مطلقة ،إن آل سلطـة مفسدة«: البريطانيين السالفين بقوله ق عل ع متف وإذا آان الجمي

ررة ل , ةطبيعة عدوانية جشع يال تتجاوز الحدود المق دها آ الي تقيي ا وأنه يتوجب بالت ذا الخطر ،ه ة ه ى لمجابه ة المثل إن الطريق فلطتها ،تنحصر في توزيع السلطات حتى توقف آل سلطة عند حدها بواسطة غيرها بحيث ال تستطيع واحدة أن تسيء استعمال س

ى أساس أن يجب أن يكون نظام الحكم إن: وهو ما عبر عنه مونتسكيو بقوله ،أو تستبد بالسلطة ا عل د "قائم أو توقف السلطة تح .Le pouvoir arrête le pouvoir" السلطة

ة حسن البحري، الرقابة .د: لمزيد من التفاصيل انظر لطتين التشريعية والتنفيذي دة الدستورية المتبادلة بين الس اذ القاع آضمان لنف . 65-36رسالة سابقة، ص ،"دراسة مقارنة"

35

ا رام -خامس ة احت ى آفال ة قضائية تعمل عل ادئ وجود هيئ ه الدستور مب الخروج من وصون أحكامزام .عليها ة لضمان االلت ة فعال يلة قانوني ل وس وانين يمث ى دستورية الق ة عل والشك أن األخذ بالرقاب

رام الدستور نصا بالحدود الدستورية وبالمبادئ والقواعد التي قررتها الوثيقة الدستورية، ومن ثم احت . وروحا

ديمقراطي وواضح من هذه الشروط التي ذآر رتبط بالنظام ال اء أن النظام الدستوري ي ها الفقه

ا الحر؛ فمفهوم النظام الدستوري ال ينصرف إلى مجرد قيام حكومة ونظام سياسي أيا آان شكله، وإنم . ينصرف فقط إلى الحكومة الحرة

انون الدستوري يقصد انون الدستوري والنظام الدستوري، فالق ه وهكذا يتضح الفرق بين الق ب

ر حر، را أم غي ذا النظام ح ان ه دول سواء آ ة من ال م في دول مجموعة القواعد الخاصة بنظام الحكديمقراطي الحر رة النظام ال توري بفك ام الدس رتبط النظ ا ي ين . بينم ذا االختالف ب ى ه د ترتب عل وق

ي، ما دامت االصطالحين أن آل دولة يوجد بها قانون دستوري، ولكنها قد ال تكون ذات نظام دستور .ال تقوم على حكومة دستورية تتوافر فيها الشروط السالف ذآرها

ة ة معين ارات تاريخي و رأي يصدر عن اعتب دي، وه ه التقلي ه الفق ادى ب ذي ن رأي ال ذا هو ال ه

.)8(صبغت القانون الدستوري بطابع سياسي معين وفلسفة سياسية خاصة

على هذه التفرقة، فهو يرى أنه ال ينبغي قصر النظام الحديث ال يوافق يغير أن الفقه الدستور يم السياسي، ى صورة خاصة من صور التنظ م أو عل كال الحك ين من أش ى شكل مع الدستوري علا، ا أو ملكي ان جمهوري واء آ ا، س م فيه ام الحك ان نظ ا آ ة أي ل دول ي آ د ف توري يوج ام الدس فالنظ

.، فرديا أو اشتراآياأرستقراطيا أو ديمقراطيا، حرا أو تسلطياانون الدستوري، ين النظام الدستوري والق ده يسوي ب ذي نؤي وواضح أن هذا االتجاه األخير ال

ة ،ويجعل االصطالحين مترادفين، ويقضي على الفرق بينهما ة ديمقراطي ذلك يكون لكل دول ا ل وتبع . قانون دستوري ونظام دستوري -آانت أم غير ديمقراطية

عالقة القانون الدستوري بغيره من فروع القانون العام: الثانيالمطلب ا " القانون العامالقانون العام"ذآرنا فيما سبق أن رين هم ام الخارجي، .1: ينقسم إلى قسمين آبي انون الع الق

القانون الدستوري : القانون العام الداخلي، ويتفرع عنه آل من .2" القانون الدولي العام"ويطلق عليه .اري والقانون المالي والقانون الجزائيوالقانون اإلد

ة "وتشترك فروع القانون العام جميعها في دراسة موضوع واحد هو رع "الدول ولى آل ف ، ويت

ين . منها دراسة صورة معينة ومختلفة من صور نشاطها ة ب ك وجود صالت وثيق ى ذل وقد ترتب عل . مختلف هذه الفروع

). في الهامش( 36و 35راجع ما سبق ذآره في ص ) 1(

36

ه ,في دراسة الدولةوإذا آانت فروع القانون العام تشترك ا ل ابع من " أصل " فإن آل فرع منه نانون روع الق ره من ف انون وغي ذا الق ين ه ة ب ة الدقيق ى صعوبة التفرق ا أدى إل القانون الدستوري، مم

.العام سواء في ذلك القانون العام الخارجي أو الداخلي

ام انون الع انون الدستوري بكل من الق انون وسنتحدث فيما يلي عن عالقة الق الخارجي أي الق : الدولي العام، والقانون العام الداخلي بفروعه األربعة، وذلك من خالل الفرعين اآلتيين

القانون الدستوري والقانون الدولي العام: الفرع األول القانون الدستوري وفروع القانون العام الداخلي :الفرع الثاني

)9(الدولي العام القانون الدستوري والقانون : الفرع األولام دولي الع انون ال بدراسة Public International lawيقوم آل من القانون الدستوري والق

م زاوية معينة من زوايا موضوع الدولة، فيهتم القانون الدستوري ببحث القواعد الخاصة بنظام الحكلطانها األفراد الخاضعين لس ة ب ة الدول يم عالق ة، أي بتنظ ل الدول ي داخ ام ف دولي الع انون ال ا الق ، أم

األمم المتحدة ومجلس ة آ ات أو المنظمات الدولي دول والهيئ فيتولى تنظيم عالقة الدولة بغيرها من ال . األمن وما يتفرع عنهما من مؤسسات وهيئات

ك أن ام وواضح من ذل دولي الع انون ال انون الدستوري يختلف عن مجال الق ا مجال الق ، فبينمه لدراسة يهتم األول بنش اني يعطي اهتمام اط الدولة من الناحية السياسية في المجال الداخلي، نجد الث

انونين، . أوجه نشاط الدولة في المجال الخارجي إال أن هذا االختالف ال يعني االنفصال الكامل بين الق . ولئن آان األصل هو االنفصال، فهذا ال يحول دون قيام نوع من االتصال بينهما

ا عنصرا مشترآا ذلك إلى أن ويرجع ة، باعتباره ا من جوانب الدول انونين يبحث جانب آال القالج بصفة أساسية .بينهما انون الدستوري يع اتذة الق فإذا آان القانون الدستوري آما يذهب بعض أس

ة م يادة الدول ن تكوين الدولة وبيان سلطاتها وتكوين هذه السلطات، فإن ذلك يستلزم بحث موضوع سة، ة مرآب حيث آونها دولة آاملة السيادة أو دولة ناقصة السيادة، ومن حيث آونها دولة بسيطة أو دول

.إذ يتوقف على تحديد نوع الدولة مدى ما تتمتع به من حق في وضع نظامها الدستوريدولي إحالة آل منهما على قواعد اآلخرومن مظاهر الصلة بين القانونين انون ال ل الق د يحي ، فق

د مرآز األجانب وم بتحدي العام على القانون الداخلي مسألة تحديد القواعد المتعلقة بالجنسية، حينما يقين طوائف . وتنظيم حقوقهم وواجباتهم ألة تعي دولي مس انون ال ى الق داخلي عل انون ال ل الق د يحي ا ق آم

ي يين ف ين السياس ؤالء الممثل ز ه د مرآ وم بتحدي ا يق يين حينم ين السياس وقهم الممثل ان حق ة وبي الدول .وواجباتهم

ة وفضال عن ذلك، فإن ي الدول اتير .قواعد القانون الدولي العام تتأثر بالنظام الدستوري ف فالدسة في الخارج ات واختصاصاتها في )10(تتضمن عادة نصوصا تنظم تمثيل الدول ين دور البرلمان ، وتب

ك راجع ) 1( انون الدستوري ،الشاعر طه رمزي . د: في ذل ة "الق ة العام ابق، , ...." النظري رمضان . د؛ 49، 48ص مرجع س

يخ توري ، بط انون الدس ة للق ة العام ابق،، ..... النظري ع س ش. د؛ 54-52ص مرج راهيم دروي توري ،إب انون الدس ة "الق النظري .43-40ص ،مرجع سابق ،"العامة

ى أن 1973من الدستور السوري الحالي لسنة / 102/دة نص المات ) 1( ات السياسية «: عل ة رؤساء البعث يس الجمهوري د رئ يعتم .»ويقبل اعتماد رؤساء البعثات السياسية األجنبية لديه ،لدى الحكومات األجنبية

37

د الصلح ، وا)11(الشؤون الدولية مثل التصديق على المعاهدات ى إعالن الحرب أو عق . )12(لموافقة علاء ذ من تلق ا إذا آانت تنف ة، وم ي داخل الدول آما تتضمن الدساتير النص على مدى قوة المعاهدات ف

ى اختصاص . ذاتها أم تحتاج إلى صدور تشريع خاص يقرر نفاذها وآذلك إيضاح القيود التي ترد عل .لدوليةالهيئات الحاآمة في تعديل بعض المعاهدات ا

انون ه الق تم ب ا يه ة ـ وهو م وال شك أن االتجاهات أو الميول السياسية لنظام الحكم داخل الدول

دول د تقطع بعض ال دول، فق ا من ال ة بغيره ذه الدول ات ه ا الواضح في عالق ا أثره الدستوري ـ لهة ذه الدول راف به رفض االعت ت -عالقاتها الدبلوماسية بدولة ما، أو ت ا يه دولي وهو مم انون ال ه الق م ب

ا، أو -العام إذا رأت أن مثل هذه االتجاهات أو تلك الميول السياسية تتعارض ومصالحها القومية العلي . ال تتفق مع ميولها واتجاهاتها السياسية

القانون الدستوري وفروع القانون العام الداخلي: الفرع الثانير ك ذآرنا من قبل أن القانون الدستوري هو ف أنه في ذل داخلي، ش ام ال انون الع روع الق ع من ف

شأن القانون اإلداري والقانون المالي والقانون الجزائي، وبالرغم من اختالف القانون الدستوري عن ذه ن ه الي ع تقالله بالت ن اس الرغم م ة الموضوعية، وب ن الناحي داخلي م ام ال انون الع رع الق اقي أف ب

ا في األفرع، إال أن لهذا القانون صل ذآورة، نظرا الشتراآهم جميع رع الم رع من األف ة وثيقة بكل فانون "الدولة"دراسة موضوع ، حيث يختص آل قانون بدراسة صورة معينة من صور نشاطها، فالق

ة ن الناحي اطها م نظم نش انون اإلداري ي ية، والق ة السياس ن الناحي ة م اط الدول نظم نش توري ي الدسة اإلدارية، والقانون المالي ي من الناحي انون الجزائ ه الق ة، وينظم ة المالي ينظم هذا النشاط من الناحي

ذا ة، إال أن ه الجزائية، ولذلك توجد صعوبات تعترض محاولة التفرقة الدقيقة بين هذه الفروع المختلف :وهذا ما سنبينه من خالل اآلتي. ال يعني استحالة التمييز بينها

اد ،يم تصدر منهبسلطة تعيين وعزل الممثلين السياسيين السوريين بمراس ينفرد وعلى ذلك فإن رئيس الجمهورية وم باعتم ا يق آم .ية في الجمهورية العربية السوريةالممثلين السياسيين للدول األجنب

ى أن /104/نص المادة ت ) 2( الي عل ات الدول «: من الدستور السوري الح ة المعاهدات واالتفاقي يس الجمهوري رم رئ ا يب ة ويلغيه يرة / 71/ آما تنص المادة. »وفقا ألحكام الدستور ى أن / 5/ فق ولى مجلس الشعب «: من الدستور السوري الحالي عل رار ... يت إق

دا ،المعاهدات واالتفاقيات الدولية التي تتعلق بسالمة الدولة وهي معاهدات الصلح والتحالف وق وجميع المعاه ق بحق ي تتعل ت التيادة ة ،الس ازات للشرآات أو المؤسسات األجنبي نح امتي ي تم ات الت ذلك, واالتفاقي ة وآ ل خزان ي تحم ات الت دات واالتفاقي المعاه

د أو الت, أو التي تخالف أحكام القوانين النافذة, الدولة نفقات غير واردة في موازنتها ا إصدار تشريع جدي ا .»ي يتطلب نفاذه ووفقداخلي لمجلس الشعب ام ال ام النظ ى مجلس الشعب مشروعات ،السوري ألحك ل إل ة أن يحي يس الجمهوري ى رئ إن عل وانين ف ق

ى ويحال ،ويتلى البيان الخاص بهذه المعاهدات واالتفاقيات .التصديق على هذا النوع من المعاهدات واالتفاقيات في أول جلسة إلدل في ،ها أو يرفضها أو يؤجل النظر فيهاوللمجلس بعد ورود تقرير اللجنة عليها أن يوافق علي. اللجنة المختصة ه أن يع يس ل ول

.الرفض أو التأجيل يبلغ رئيس الجمهورية األسباب التي أدت إلى الرفض أو التأجيل وفي حالة, نصوصهاد «: من الدستور السوري الحالي على أن/ 100/نص المادة ت ) 3( د الصلح بع يعلن رئيس الجمهورية الحرب والتعبئة العامة ويعق

.»موافقة مجلس الشعبانون اإلداري يتضمن ) 1( ا « Administrative law الق ة وأعماله نظم نشاط السلطة التنفيذي ة التي ت مجموعة القواعد القانوني

نشاطها في الدولة عن طريق اإلدارات العامة Executive Authorityوتمارس السلطة التنفيذية . »ومهامها وعالقاتها باألفرادPublic Administrations عالقاتها فيما بينها ومع ل هذه اإلدارات ويحدد فالقانون اإلداري هو الذي ينظم إذن عم ،التابعة لها

بل هي توجد في تشريعات ،وقواعد القانون اإلداري ال يجمعها تشريع موحد آما هو الحال بالنسبة ألغلب فروع القانون. األفرادة ،آقانون الموظفين(متفرقة انون االستمالك ،وقانون العاملين األساسي في الدول ديات و ،وق انون البل ة وق انون مجلس الدول .. ق

.ا إلى القضاء اإلداري واجتهاداتهآما أن الكثير من هذه القواعد يعود الفضل في إيجادها وإقراره ،)الخ

38

رعين ألصل واحد، ا ف ال تقتصر العالقة بين القانونين الدستوري واإلداري على مجرد آونهم

ا رة مشترآة بينهم ى أن . هو القانون العام الداخلي، بل إنهما يتناوالن آذلك دراسة موضوعات آثي علين رق ب ة " آال منهما يتناولها من وجهة نظر مختلفة، والفرق بينهما هو الف Government" الحكوم

ا بقصد Administration"اإلدارة"و د م ي بل ة ف ة المنظم وع المصالح العام ي مجم اإلدارة ه ؛ فالخ، هذا التنظيم اإلداري يفترض وجود تنظيم ... إشباع الحاجات الجماعية آالعدالة والشرطة والتعليم

بشكل عام موقف الدولة من المسائل أعلى يقرر أي المصالح يجب إحداثها وأسلوب عملها، آما يحدد .الكبرى الدولية والداخلية التي تنطوي عليها الحياة القومية

و ى ه يم األعل ذا التنظ ة"ه ي "الحكوم ائل الت ا والوس ا ووظائفه ة وترآيبه ة الحكوم ، ودراس

ان ذلك آ انون الدستوري، ل ون موضوع الق راد تك انون اتستخدمها لبلوغ غاياتها وعالقاتها مع األف لقانون اإلداري ة للق ة الحتمي و المقدم توري ه انون ، الدس ة للق ة الزم انون اإلداري تكمل ان الق وآ

ا، وفي الدستوري ؤدي اإلدارة عمله ديها ت ى ه ة، وعل ؛ فهذا األخير يضع المبادئ األساسية في الدولانون اإلداري اوين موضوعات الق د الباحث عن انون يج ذا الق اق ه ه الف. )14(نط هير وللفقي ي الش رنس

ة ﴿: قول مأثور في هذا الصدد، حيث يقول" بارتلمي" يدت اآلل ا آيف ش ين لن إن القانون الدستوري يبة أو ك اآلل ل تل ا آيف تعم ين لن انون اإلداري فيب ا الق ا، أم ة، وآيف رآبت أجزاؤه أو األداة الحكومي

.)15(﴾األداة، وآيف يقوم آل جزء منها بوظيفته

انون اإلداري، ونخلص من ذلك إلى انون الدستوري والق ين الق ة ب أنه بالرغم من الصلة الوثيقرة اين دائ تقاللهما، وعن تب وارق تكشف عن اس ا عن بعضهما، ووجود ف ك ال ينفي تمييزهم فإن ذل

ة، . المجال الخاص لكل منهما انون الدستوري ينحصر في التنظيم السياسي للدول ان مجال الق إذا آ فالسلطة التشريعية واختصاصاتها وعالقتها بغيرها من السلطات، وآذلك المظاهر حيث يتناول تكوين

انون اإلداري )وهي التي تعرف بـ األعمال الحكومية(السياسية لنشاط السلطة التنفيذية ، فإن مجال القا (ينحصر في دراسة نشاط السلطة التنفيذية فيما يتعلق بوظيفتها اإلدارية ـ األعم ذي يسمى ب ل وهو ال

).اإلدارية

:القانون الدستوري والقانون المالي -ثانيا

د قريب ى عه انون إل ذا الق ان ه لم تصبح للقانون المالي ذاتية مستقلة متميزة إال مؤخرا، فلقد آة ام الدول ف قي ة يتوق ي الدول ة ف ود الميزاني ى وج انون اإلداري، إذ أن عل روع الق ن ف ا م ر فرع يعتب

. لنشاطها اإلداري آلهبمهامها وممارستها

. 86ص ،مرجع سابق ،المدخل إلى علم القانون ،هشام القاسم. د: في ذلك انظر

. 12ص ،مرجع سابق ،مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية ،آمال الغالي. د: انظر ) 1( . 48ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري ،إبراهيم درويش. د: انظر ) 2(

:)13(ون اإلداريالقانون الدستوري والقان -أوال

39

ا ألف منه ي تت وارد الت ة، والم ة في الدول ة العام ويتمثل مجال القانون المالي في تنظيم الميزاني .)16(هذه الميزانية، ووجوه الصرف التي تنفق فيها

إن الي، ف انون الم توري والق انون الدس ين الق ت الحاضر ب ي الوق ة الواضحة ف م التفرق ورغ

ان . ةبينهما صالت وثيق أ البرلم را، وآيف نش اريخ الدستوري النجلت ك من استعراض الت ونلمس ذلين ة ب ة القوي ا يوضح العالق ك، مم ين المل ه وب ة بين زي وتحددت اختصاصاته ونظمت العالق االنجلي

ات أة البرلمان دعيم نش ة وت ة للدول ة المالي نظم . الوظيف ادئ ال ة ومب ة العام م المالي ين أن أسس عل ويب . )17(النيابية قد تقررت في مناسبات تاريخية واحدة الدستورية

ان وال وم البرلم ة، حيث يق نظم الديمقراطي وم في ال ى الي ة حت ة قائم زالت هذه الصلة التاريخي

ى ذي يوافق عل ه هو ال ا أن بالموافقة على الميزانية وإقرارها، وآذلك مراقبة الحكومة في تنفيذها، آمد الق ة وعق وم . روضفرض الضرائب العام ال يق بيل المث ى س ثال بمجلس فعل ان السوري مم البرلم

ة ، وآذلك مراقبة الحكومة في قانون الموازنة العامةبالموافقة على الشعب آيفية تنفيذها، ومدى مطابقى مجلس هذا التنفيذ لما تم اعتماده من قبل، وذلك عن طريق عرض الحساب النهائي للسنة المالية عل

تم ال ي ي رارهالشعب لك ه وإق ادة . تصويت علي ه الم ا نصت علي ذا م وري / 82/وه تور الس ن الدس متعرض الحسابات النهائية للسنة المالية على مجلس الشعب في مدة ال تتجاوز عامين «: الحالي بقولها

ة .ويتم قطع الحساب بقانون، منذ انتهاء هذه السنة ى الموازن ق عل ا يطب ى قطع الحساب م ويطبق عل .»في اإلقرار

رادات ات وإي وحتى تستمر رقابة مجلس الشعب على طريقة تنفيذ الموازنة بما تضمنته من نفقال يجوز إجراء «: في األوجه التي خصصت لها طوال السنة المالية، قرر الدستور السوري النافذ أنه

ه )18( »المناقلة بين أبواب الموازنة إال وفق أحكام القانون لمجلس الشعب يجوز «: ، آما قرر أيضا أن . )19(»بعد إقرار الموازنة أن يقر قوانين من شأنها إحداث نفقات جديدة وموارد لها

وم ،عبد الرشيد مأمون. د ؛87،88ص ،مرجع سابق ،المدخل إلى علم القانون, هشام القاسم. د: انظر ) 1( دخل للعل الوجيز في الم

.64ص، مرجع سابق ،القانونية .54ص ،مرجع سابق ،النظرية العامة والنظام الدستوري المصري ،الشاعر طه رمزي. د: نظرا ) 2(

ذآر أن دير بال الم وج ع دول الع ي جمي ريعية ف لطة التش ولى الس ا تت ة والمصادقة عليه رار الموازن ر إق لطة . أم ع حق الس ويرجي امن عشر ف رن الث ذ الق دأ من ر التشريعية في اعتماد الموازنة العامة إلى تطور طويل وصراع آبير ب ذا ،اإنجلت ذ ه دأ من حيث ب

ة ة العام د عرض مشروع الموازن ا حت , التاريخ تغليب سلطة البرلمان على الملك عن يال في فرنس أخر األمر قل ورة وت ام الث ى قيا العناصر ،1791بصدور الدستور الفرنسي لعام ولكن المعنى اتضح تماما ،1789الفرنسية عام اريخ عرفت فرنس ذا الت ففي ه

. بقانون الموازنة وألول مرة بمعناه الصحيح الخاصةة وبعد ذلك تأآد ة العام اد الموازن الم حق البرلمان في ضرورة اعتم اتير .وانتشر في آل دول الع ذلك تحرص دس دول ل ى ال عل

ه , النص على هذا الحق ا فعل ا، الدستور السوري وهو م ذ حالي ي نص حيث الناف ادة ف ول : "ى أنعل / 71/الم لشعب ى مجلس ا يتة ر -4 ... :االختصاصات التالي ة إق ة وخطط التنمي ة العام ي ". ار الموازن ا نص ف ادة آم ه الدستور من / 74/ الم ى أن يجب : "عل

ا ،عرض مشروع الموازنة على مجلس الشعب قبل شهرين على األقل من بدء السنة المالية ذة إال إذا أقره ة ناف ر الموازن وال تعتب ."المجلس

ةو رار الموازن ه إق ادقة علي ته والمص ته ومناقش ريعية لدراس لطة التش ى الس ة عل روع الموازن و عرض مش رار . ه ويتضمن إقذ , الموازنة المصادقة على النفقات واإليرادات الواردة في مشروعها ا تنفي ز له وإذنا تمنحه السلطة التشريعية للسلطة التنفيذية يجي

.الموازنةاني ،ة العامةالمالي ،يوسف شباط. د: في ذلكانظر اب الث ة " الكت ة العام ة الدول ة دمشق دمشق؛ ( "موازن ة ،منشورات جامع طبعة ،السيد عطية عبد الواحد. ؛ د208ص ،)1999 سنة ة (الموازنة العامة للدول اهرة؛ دار النهضة العربي ة ال ،الق ى طبع سنة ،األول

.17ص ،) 1996 .1973الحالي لسنة من الدستور السوري / 78/المادة ) 1( .1973الحالي لسنة من الدستور السوري / 80/المادة ) 2(

40

ى نظم فرض الضرائب، فنص عل ي ت ه آما وضع الدستور السوري المبادئ العامة الت ال «: أن

انون ا إال بق ديلها أو إلغاؤه ريبة أو تع داث ض وز إح رورة أن )20(»يج ى ض ا عل ص أيض ا ن : ، آم .)21( »ض الضرائب على أسس عادلة وتصاعدية تحقق مبادئ المساواة والعدالة االجتماعيةتفر«

ام ي أن األحك الي ف انون الم توري والق انون الدس ين الق ذه الصلة ب ر ه ك تظه ن ذل وفضال عرآة ر الم ة تعتب م، ألن الميزاني ام الحك را بنظ أثرا مباش أثر ت ة تت ة العام ة بموضوعات المالي الخاص

بالد السن م في إدارة ال فة . وية التجاه الحك أثر بالفلس ا يت ة ونفقاته رادات الدول د إي إن تحدي ك ف ى ذل وعلم الي بحسب نظام الحك ة، ويختلف بالت ا التنظيم السياسي للدول وم عليه االجتماعية والسياسية التي يق

.)22(السياسي

:)23()قانون العقوبات(القانون الدستوري والقانون الجزائي -ثالثاي انون الجزائ ال الق م أن مج رد )24(رغ ة والف ين الدول ة ب نظم العالق ث ي دد، حي واضح ومح

بمناسبة جريمة ارتكبها، فيشمل بذلك تحديد الجرائم التي يعاقب عليها القانون والعقوبات المقررة لكل ط ب اال للخل دع مج ا ال ي انون الدستوري بم تقالله عن الق م منها، األمر الذي يعني اس ذا ل إن ه ا، ف ينهم

م في الج نظام الحك انون الدستوري يع ان الق يمنع من وجود صالت وثيقة بين هذين القانونين، فإذا آحمي هذا النظام ، فإن القانون الجزائي هو الذي ين أهدافه واألسس التي يقوم عليهاالدولة من حيث بيايحاول تقويض هذا النظام أو هدم أسس ، وذلك من خالل ما يقرره من عقوبات لمن من االعتداء عليه

. بنيانهات السوري، ومثال ذلك النصوص التي تضمنها انون العقوب ة ب ق ى المتعلق ة عل الجرائم الواقع

ة ن الدول ارجي آال، أم ة الخ ن الدول ى أم ة عل ات الواقع ر ( جناي س، والصالت غي ة، والتجس آالخيانومي المشروعة بالعدو، والنيل من هيبة الدولة ومن ال ذلك أيضا و، )شعور الق ى آ ة عل الجرائم الواقع

داخلي ة ال ن الدول ع ( أم ر مشروعة، أو من ة بطرق غي تور الدول ر دس تهدف تغيي ذي يس داء ال آاالعتت الدس

ا وظائفه

ممارسة

من

ة القائم

أوالسلطات

ورية،

أو

ة المذهبي

رات النع

أو

ة األهلي

الحرب

ارة إث

.1973الحالي لسنة من الدستور السوري/ 81/المادة ) 3( .1973لسنة الحاليمن الدستور السوري / 19/المادة ) 4( .54ص ،مرجع سابق ،العامة والنظام الدستوري المصري النظرية ،الشاعر طه رمزي. د: نظرا ) 5( اهرة؛ دار الشروق (القانون الجنائي الدستوري ،أحمد فتحي سرور. د: التفاصيل راجع في) 1 ( ة ،الق ة الثاني ،)2002سنة ،الطبع

.وما بعدها 21ص ي تستوجب التجريم « بأنه القانون الجزائييعرف ) 2( ال الت ان األفع ة لبي ة التي تضعها الدول د , مجموعة القواعد القانوني ولتحدي

يهم , زاءات والتدابير المستحقة على مرتكبيهاالج ويستفاد .» واإلجراءات المالئمة لمالحقتهم ومحاآمتهم وتنفيذ الجزاء والتدبير ف :من هذا التعريف أن القانون الجزائي يتألف من نوعين من القواعد

واع السلوك اإلجرامي ي تحدأ, "التكليف "األول يتضمن : وتتألف من شقين: الموضوعية الجزائيةالقواعد -1 د أن اإليجابي أو (ية " الجزاء"والثاني يحتوي ،)السلبي دة القانوني ـ و .أي مؤيد القاع دان ب ر البل ي الموضوعي في أآث انون الجزائ انون "يسمى الق ق

انون " أو ،آما هو الحال في الكويت " قانون الجزاء" ويطلق عليه أحيانا ،وفرنسا آما هو الحال في سورية ومصر, "العقوبات الق . آما هو الحال في انجلترا" الجنائي

كلية -2 ة الش د الجزائي ـو: القواع ة" تعرف ب انون اإلجراءات الجنائي ة"أو " ق انون أصول المحاآمات الجزائي ذا , "ق ويتضمن هة انون مجموع ي الق راءات الت د واإلج رائم و القواع ال استقصاء الج ي أعم ة ف ة الجنائي زة العدال ا أجه ق تطبقه ة والتحقي المالحق

.والمحاآمة وتنفيذ العقاب والتدبير ات المبادئ العامة في عبود السراج،.د: انظر في التفاصيل ة "قانون العقوب ة الجريم ة دمشق دمشق " ( نظري -، منشورات جامع

. وما بعدها 32، ص)2004/2005الطبعة الثانية ،مرآز التعليم المفتوح

41

ة الحض على النزاع بين الطوائف ومختلف ة ، عناصر األم أو العصيان المسلح ضد السلطات القائمتور ب الدس ة أو، أو بموج ية أو مدني لطة سياس اب س كرية اغتص ة ، أو عس ة الدول ن مكان ل م الني

.)25()المالية

ه، حيث يسهم الدستور د نطاق ات وتحدي انون العقوب آما يعمل القانون الدستوري على توجيه قذ (ي يكفلها من خالل الحريات والحقوق الت ) الفصل الرابع من الباب األول من الدستور السوري الناف

ة، حيث في تحديد محل الحماية الجنائية، و عن العقوب د العف ي تحدي انون الدستوري ف ذلك يسهم الق آانون ام فال يكون إال بق و الع ا العف عن السلطة يصدر يجيز لرئيس الجمهورية منح العفو الخاص، أم

ا )من قانون العقوبات السوري 151و 150ادتين الم( التشريعية د نطاق ، آم ي تحدي يسهم الدستور فة ة، ومعاقب ات العام ال قانون العقوبات من حيث تحديد الجرائم التي تمس حرية ونزاهة االنتخاب األفع

وقه أن تعوق امن شأنه التي اته مالسوريين عن ممارسة حق ة مأو واجب ي ترتكب ، المدني ال الت واألعمرادف به ي اقت أثير ف د السوريين بقص عالت ام د أح اد نتيجة االنتخاب الع ى إفس ق اللجوء إل عن طري

ابثين وآذلك أيضا معاقبة أساليب الترغيب والترهيب، إرادة الع اخبين ب ، وآل من يحاول التالعب الن .)26(االنتخابات أو تزويرها ةبنتيج

ة دد طبيع تورية تح د الدس ادئ والقواع ت المب م وإذا آان ي تحك ة والت رد والدول ين الف ة ب العالقة في ة للشعب المتمثل ع اإلرادة العام ر انضباطا م ا أآث ائي، لكي تجعله انون الجن مضمون قواعد الق

ة (و) الحقوق والحريات الفردية(الدستور، وتأآيد حماية ان الدول ي تمس آي ة الت من ) المصلحة العامفي تكوين القانون الجنائي، فهي ليست -من ناحية أخرى -م خالل إحداث توازن فيما بينها، فإنها تسه

انون د مضمون الق ي تحدي مجرد جزء من القانون الدستوري، بل إنها تجاوز هذا النطاق لكي تسهم ف .)27(الجنائي ذاته

ادئ ي، ومحددة للمب انون الجزائ ة بالق فالنصوص الدستورية تتضمن هي األخرى أحكاما متعلق

ى األساسية التي دأ تقوم عليها فلسفة الدولة في التجريم والعقاب، ومثال ذلك النص في الدستور عل مبات ة ( شرعية الجرائم والعقوب ة وال عقوب انوني إالال جريم وانين ، )28()بنص ق ة الق دأ عدم رجعي ومب

ة امال تسري ( الجزائي وانين أحك ر رجع إالالق ا اث ون له ا وال يك ل به اريخ العم ن ت ع م ا يق ى م ي علآل ( مبدأ افتراض البراءة في اإلنسانو، )29()الجزائية النص على خالف ذلك األمورويجوز في غير

رم تم ائي مب م قض دان بحك ى ي ريء حت ريعات )30()هم ب ة بالتش ادئ المتعلق ن المب ك م ر ذل ى غي ، إل . الجزائية

انون ال انون الدستوري والق د يخضع العمل الواحد لقواعد الق ك، فق ا، وأآثر من ذل ي مع جزائي، وإن انون الجزائ ام الق ه خضعوا ألحك ومثال ذلك القيام بانقالب ضد الحكومة، فإن فشل القائمون بام ق باألحك ا يتعل تورية، خاصة فيم د الدس ه القواع توريا وحكمت ال دس اح عم ذا النج ر ه وا اعتب نجح

ان : في التفاصيل راجع) 1( م ق ات السوري الصادر بالمرسوم التشريعي رق اريخ 148ون العقوب اني ( 22/6/1949ت اب الث ،الكت

.)311 حتى 263 من: المواد ،الثانيين األول والفصل ،الباب الثاني .)324 حتى 319 من: المواد ،الفصل الثاني ،الباب الثاني، الكتاب الثاني(قانون العقوبات السوري : راجع في التفاصيل) 2( . 6،7ص ،مرجع سابق ،القانون الجنائي الدستوري, أحمد فتحي سرور. د: انظر في ذلك) 3( .1973الدستور السوري الحالي لسنة من / 29/لمادة ا) 1( .1973الدستور السوري الحالي لسنة من / 30/لمادة ا) 2( .1973وري الحالي لسنة من الدستور الس/ 1/فقرة / 28/لمادة ا) 3(

42

ذا النجاح في )أو الواقعية(المنظمة للحكومة الفعلية ال أو ، بل وقد يؤثر ه اء الدستور أو سقوطه آ بق .)31(جزءا

وواضح من هذا مدى الصلة الوثيقة بين آل من القانون الدستوري والقانون الجزائي، وإن آان

.هذا ال ينفي استقالل آل منهما عن اآلخر

.55ص ،مرجع سابق ،النظرية العامة والنظام الدستوري المصري ،الشاعر طه رمزي. د: نظرا) 4(

43

:تمارين

: فإنه يجب ،)آالدستور السوري مثال ( لة ما عند القيام بدراسة دستور دو .1 . عيار الموضوعيإعمال الم .1 . إعمال المعيار الشكلي .2 . إعمال المعيار الموضوعي والمعيار الشكلي معا .3 . إهمال المعيار الشكلي .4 .5و 1 الخياران .5

.2الجواب الصحيح هو

: فإنه يجب ،ن العامعند دراسة القانون الدستوري آعلم أو آفرع من فروع القانو .2 . إعمال المعيار الموضوعي .1 . الشكلي إعمال المعيار .2 . إعمال المعيار الموضوعي والمعيار الشكلي معا .3 . إهمال المعيار الموضوعي .4 .5و 2 الخياران .5

.1الجواب الصحيح هو

44

:تمهيد وتقسيم

، أي من أين تأتي هذه "المنبع الذي تخرج منه القاعدة القانونية" يقصد بمصادر القانون بصفة عامةمصادر تاريخية ومصادر اجتماعية ومصادر رسمية القاعدة؟ ويقسم الفقه هذه المصادر إلى

.)1(ومصادر تفسيرية، وذلك بحسب الزاوية التي ينظر منها إلى المصدر Sources of Constitutionalشك أن الذي يهمنا في دراستنا لمصادر القانون الدستوري وال

Law هو تحديد المصادر الرسميةFormal Sources ي منها قواعد القانون الدستوري التي تستقأما بالنسبة للمصادر األخرى التاريخية واالجتماعية (أحكامها في النظم الدستورية المختلفة،

.، فإننا نحيل القارئ في دراستها لمؤلفات أصول القانون وتاريخه وفلسفته)والتفسيرية

الشكلية التي تخرج بها القاعدة بأنها ﴿الوسيلة Formal Sourcesويعرف الفقه المصادر الرسمية القانونية لتفرض وجودها الملزم على أفراد المجتمع ومؤسساته﴾، أو بمعنى آخر هي ﴿الطريق الرسمي الذي تمر به قاعدة السلوك االجتماعي، لكي تدخل في عداد قواعد القانون الوضعي﴾، أو

The formal origin of aونية باختصار هي ﴿األصل الرسمي للقاعدة الذي يمنحها القوة القانrule which confers legal force upon that rule﴾)2( .

وقد رأينا في الفصل السابق عند حديثنا عن المدلوالت المختلفة للقانون الدستوري، آيف أن المعيار

م في الشكلي بقصره مفهوم القانون الدستوري على ما ورد في الوثيقة الدستورية من أحكام قد ساهتحديد مدلول هذا القانون بصورة ال تتفق ومقتضى التحديد السليم، إذ إن نظام الحكم في أية دولة ال تحدده النصوص المكتوبة في الوثيقة الدستورية فقط، وإنما تشترك في هذا التحديد قواعد أساسية

قواعد عرفية غ ير مدونة استقر أخرى ذات طبيعة دستورية، ولكنها موجودة في قوانين عادية أو العمل بها مع مرور الزمن، وهو ما حمل غالبية الفقه الدستوري إلى هجر المعيار الشكلي، وتبني

يعتمد على مضمون أو جوهر القواعد القانونية، بصرف النظر عن الشكل المعيار الموضوعي الذي قا لهذا المعيار يتضمن أو اإلجراءات المتبعة عند إصدارها؛ ولهذا رأينا أن القانون الدستوري وف

الطبيعة الدستورية أيا ما آان مصدرها، سواء تضمنتها الوثيقة القانونية ذات جميع القواعد .الدستورية، أو نظمت بقوانين عادية، أو آان مصدرها العرف الدستوري

الرسمية للقانون يمكن القول بأن المصادر ذلك،

وعلى هي

أمور ثالثة في

تنحصر الدستوري

:اآلتية وهي تشكل المصدر الرئيسي للدساتير المكتوبة بصفة عامة سواء : الوثيقة الدستورية المكتوبة -أوال

.آانت جامدة أو مرنةوهي قوانين تصدر عن المشرع العادي أي السلطة التشريعية، وتعالج أمورا : القوانين األساسية -ثانيا

، نظرا التصالها بنظام الحكم في الدولة وبتنظيم سير ومسائل تعد دستورية بطبيعتها أو في جوهرهاللقواعد الدستورية في الدول ذات ولهذه القوانين أهميتها آمصدر تكميلي . السلطات العامة فيها

.الدساتير المكتوبة

ود. د: في التفاصيل انظر) 1( عبد . أحمد سالمة رحمن، حمدي انون ال دخل لدراسة الق ي الم وجيز ف ابق، ص ، ال ا 39مرجع س وم

.بعدها :في ذلك ظران) 2(

Bradley, A.W & Ewing, Keith; Wade and Bradley Constitutional and Administrative Law (London, Longman, 11th edition, 1993), p.12.

الدستوري: الفصل الثاني القانون مصادر

45

وهو يشكل المصدر الرئيسي للدساتير العرفية، إلى جانب دوره في خلق : العرف الدستوري -ثالثا .ير قواعد الدستور الجامدوتعديل وتفس

وبناء على ما تقدم، سنقسم دراستنا في هذا الفصل إلى ثالثة مباحث رئيسية نتناول فيها المصادر :الثالثة السابقة التي يستقي منها القانون الدستوري قواعده وأحكامه، وذلك على النحو اآلتي

الوثيقة الدستورية: المبحث األول ن األساسيةالقواني: المبحث الثاني العرف الدستوري : المبحث الثالث

الوثيقة الدستورية: المبحث األول

:تمهيد وتقسيمتعتبر الوثيقة الدستورية هي المصدر األساسي للقانون الدستوري في الدول ذات الدساتير المدونة أو

ولة، وتحدد السلطات العامة نظام الحكم في الدالمكتوبة، نظرا لما تتضمنه من قواعد وأصول تبين فيها، وترسم لها وظائفها، وتضع الحدود والقيود الضابطة لنشاطها، وتقرر الحريات والحقوق

.العامة، وترتب الضمانات األساسية لحمايتها

الوثيقة القانونية التي تصدر عن "ويترادف اصطالحي الوثيقة الدستورية والدستور، ويقصد بهما هيئة التي تضع القوانين العادية، طبقا إلجراءات خاصة مغايرة لإلجراءات التي هيئة خاصة غير ال

. )3("تصدر بها تلك القوانين، وتتضمن القواعد المتعلقة بنظام الحكم في دولة معينة في وقت معين

وينبغي أن يكون معلوما أن الوثيقة الدستورية لئن آانت تصدر في معظم الحاالت عن هيئة خاصة ا إلجراءات خاصة، إال أن ذلك ال ينفي وجود بعض الوثائق الدستورية التي ال يتبع في وضعها طبق

هذه اإلجراءات الخاصة، وإنما توضع بنفس اإلجراءات القانونية التي تتبعها السلطة التشريعية في ق نشأته أو والشك أن هذا النوع من الدساتير ال يثير صعوبة بالنسبة لطر. إصدار القوانين العادية

دة، ) 1( ة واح ي وثيق تور ف ة، ضرورة أن يصدر الدس ة القانوني و الوثيق تور ه أن الدس يس المقصود ب ن أن يصدر ول ن الممك فم

ى . الدستور في أآثر من وثيقة دستورية، صدرت األول ومثال ذلك دستور الجمهورية الفرنسية الثالثة الذي تكون من ثالث وثائق .1875تموز سنة 16شباط، والثالثة في 25شباط، والثانية في 24في

.61، 60راجع ما سبق ذآره، ص

46

تعديله ما دام ينشا ويعدل بذات الطريقة التي تنشأ وتعدل بها القوانين العادية، ولذلك فإن دراستنا .ستقتصر هنا على النوع الذي يتطلب في وضعه إجراءات خاصة

وإذا آانت الوثيقة الدستورية تعتبر المصدر األساسي للقاعدة الدستورية في البالد ذات الدساتير

بة، فإنه قد توجد إلى جوار هذه النصوص الدستورية مبادئ عامة تعلن في وثيقة توضح فيها المكتوالدولة فلسفة المجتمع واألسس التي يجب أن تقوم عليها، وهي ما تسمى بإعالنات الحقوق، آما قد

اروا على تضمن الدساتير مقدمة أو ديباجة تتضمن المبادئ والمثل العليا التي استهدفها واضعوها وس .هديها

وبناء عليه، سنتحدث في هذا المبحث عن الوثيقة الدستورية آمصدر أساسي للقانون الدستوري من :خالل المطلبين اآلتيين

الهيئة المختصة بوضع وثيقة الدستور: المطلب األول إعالنات الحقوق ومقدمات الدساتير: المطلب الثاني

الهيئة المختصة بوضع وثيقة الدستور: ولالمطلب األذآرنا سابقا عند دراستنا للمدلوالت المختلفة للقانون الدستوري، أن المعيار الشكلي في تعريف القانون الدستوري يعول على مصدر القواعد القانونية وشكلها وطريقة وضعها وتعديلها، وبناء عليه

ة القواعد القانونية التي تتضمنها الوثيقة الدستورية التي مجموع"عرفنا القانون الدستوري بأنه

47

السلطة التأسيسية أو " تضعها هيئة خاصة يختلف تكوينها باختالف الدساتير، ويطلق عليها اسمويتبع في وضعها وتعديلها إجراءات خاصة مشددة تختلف عن إجراءات القوانين )4(المؤسسة ."العادية

هيئة ذات صالحية دستورية، تملك صالحية " :تأسيسية بوجه عام بأنهاويمكن تعريف السلطة ال .)5("وضع دستور أو تعديل الدستور النافذ

األولى تتولى مهمة : وفي هذا المجال يفرق الفقه الدستوري عادة بين نوعين من السلطات التأسيسية، والثانية تختص بتعديل "ةالسلطة التأسيسية األصلي" وضع دستور جديد للدولة، ويطلق عليها اسم

. )6("السلطة التأسيسية المنشأة أو المشتقة" الدستور القائم، وتعرف ب :وسنتحدث فيما يلي عن هذين النوعين من السلطات التأسيسية وفق اآلتي

Le pouvoir constituant originaire: أوال السلطة التأسيسية األصلية "أصلية" وتوصف هذه السلطة بأنها. تور جديد للدولةوهي السلطة التي تقوم بمهمة وضع دس

originaire باعتبارها ال تستند عند قيامها بعملها إلى نصوص دستورية قائمة تحدد تشكيلهاواختصاصها، وإنما فقط إلى آونها صاحبة السيادة في المجتمع، ولذلك فهي تتدخل في وقت ال يوجد

كم في الدولة، أي في وقت تتعرض فيه الدولة لفراغ في الدولة نصوص قانونية تبين نظام الح، فتعمل هذه السلطة على سد هذا الفراغ الدستوري بوضع مثل vide constitutionnelدستوري

. هذه النصوص في دستور الدولة الجديد

:)7(وتتعرض الدولة لهذا الفراغ الدستوري في ثالث حاالت هي اآلتية، ومن جانبنا، la naissance d'un nouvel Étaitوالدة دولة جديدة عند نشوء أو : الحالة األولى

:فإننا نعتقد أن والدة دولة جديدة يمكن أن تحدث في إحدى الحاالت اآلتية، فمن الممكن أن نتصور والدة دول متكاملة األرآان إثر نشوب حرب، La guerre الحرب .1

.لحرب العالمية األولىومثال ذلك والدة يوغسالفيا وتشيكوسلوفاآيا بعد اأي حصول إقليم مستعمر أو جزء من ، L'accession à l'indépendance نيل االستقالل .2

آما هو حال العديد من الدول التي آانت خاضعة ، إمبراطورية على استقالله وتكوين دولة ناشئةيتين األولى والثانية، لالستعمار الفرنسي والبريطاني ثم حصلت على استقاللها بعد الحربين العالم

.آالهند وباآستان وبعض الدول العربية واإلفريقيةآما حدث ، La fédération des Etats indépendants قيام اتحاد فيدرالي بين دول مستقلة .3

، والجمهورية العربية المتحدة بين سورية 1787عند قيام دولة الواليات المتحدة األمريكية عام .1958ومصر عام

ة مزدو ) 1( ا أهمي ة : جة وهذه التسمية له ة في الدول ك السلطة في تأسيس السلطات العام ى دور تل ة تسلط األضواء عل فمن ناحيأة التي تعتبر) التشريعية والتنفيذية والقضائية( ا لقواعد Pouvoirs constituésسلطات منش ذي قامت بوضعه وفق الدستور ال

ا ة أخرى توضح التسمية الس وط بسلطة السلطة التأسيسية األصلية، ومن ناحي ديلها من لفة أن وضع النصوص الدستورية أو تع .تختلف عن تلك التي يعهد إليها إقرار القوانين العادية أو تعديلها

)2 ( «l'organe bénéficiant de la compétence constitutionnelle ،c'est à dire doté du pouvoir d'adopter une constitution ou une modification de la constitution en vigueur».

:انظر Olivier Duhamel; Dictionnaire constitutionnel ،PUF Edit. ،Mars 1992 ،p.777. :لمزيد من التفاصيل عن مفهوم السلطة التأسيسية وأنواعها وصالحياتها، راجع) 1(

Kemal Gözler ،Le pouvoir constituant originaire ،Mémoire du D.E.A. de Droit public ،Directeur de recherches: Prof. Dmitri Georges Lavroff ،Université de Bordeaux I ،Faculté de droit ،des sciences sociales et politiques ،1992 ،93p.

.Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ،45 p:انظر ) 2(

48

آما هو حال العديد من الدول التي ، Le démembrement d'un Etat تجزئة الدولة وتقسيمها .4نشأت بعد تفكك وانهيار االتحاد السوفيتي، وآذلك أيضا حال الجمهورية العربية المتحدة بعد

.1961أيلول سنة 28االنفصال الذي وقع بين سورية ومصر نتيجة االنقالب العسكري الذي وقع في

وذلك ، Le droit vide juridique crééانهيار النظام القانوني الموجود في الدولة : الحالة الثانية Le "تغيير النظام" وهو ما يعرف بعند حدوث تغيير في النظام القائم في هذه الدولة،

changement d'un régime ،ويمكن أن نتصور حدوث مثل هذا االنهيار القانوني أو ذاك التغيير :في حالتين اثنتين هما,في النظام القائم في الدولة

وذلك آما حدث في ، La révolution et les coups d'Etat الثورة واالنقالبات العسكرية -أ، وآما حدث في سورية بعد قيام ثورة الثامن من 1979إيران عقب انتصار الثورة اإلسالمية عام

.لطة السياسية في البالدوتولي حزب البعث زمام الس 1963آذار سنة العراق بعد االحتالل األمريكي لها إثر حرب الخليج ، وذلك آما حدث فيLa guerre الحرب -ب

الثانية، حيث انهار النظام القانوني المطبق في الدولة برمته إثر عملية التغيير التي طالت النظام القائم للحاجة الماسة لوضع دستور جديد للبالد، آنذاك، فحدث فراغ وفوضى ال مثيل لها، لذلك ونظرا

.2005صدر الدستور العراقي الدائم لسنة

عندما يحدث تغيير سياسي في الدولة، وتظهر الرغبة في إحالل دستور جديد محل : الثالثةالحالة في الدستور القائم الذي لم يعد متالئما مع الظروف السياسية أو االقتصادية أو االجتماعية السائدة

آما حدث مؤخرا في ، Le changement d'un étape "تغيير المرحلة" الدولة، وهو ما يعرف ببعض دول الخليج العربي، آدولة قطر مثال، حيث حل الدستور الدائم الذي أصدره أمير البالد في

النظام األساسي المؤقت المعدل المعمول به في محل 2004حزيران سنة /الثامن من شهر يونيو، وهكذا فبعد مرور أآثر من ثالثين عاما تحت مظلة النظام األساسي المؤقت 1972الدولة منذ عام

واقع مبني على (المعدل الذي لم يعد يتناسب مع معطيات العصر، أصبح هناك دستور دائم للبالد سالمي االنتماء الخليجي والعربي واإلسالمي، وعلى التقاليد العربية األصيلة ومبادئ الدين اإل

يرسي الدعائم األساسية للمجتمع، ويجسد المشارآة الشعبية في اتخاذ القرار، ويضمن ) الحنيفالحقوق والحريات ألبناء الوطن، وأصبح هناك أيضا مجلس للشورى يتولى سلطة التشريع، ويقر

.الموازنة العامة للدولة، ويمارس الرقابة على السلطة التنفيذية

ري على أن السلطة التأسيسية األصلية تتمتع بصالحيات مطلقة ويجمع الفقه الدستوinconditionnée فهي تستطيع أن تهجر نظام الحكم )8(في مجال إعداد التشريع الدستوري الجديد ،

أو العكس، آما تستطيع أن تتبنى الصورة التي تحلو لها من صور , الملكي وتتبنى النظام الجمهوريإلى نظام ) النيابية(فتستطيع أن تعدل عن نظام الديمقراطية غير المباشرة الديمقراطية آنظام للحكم،

الديمقراطية شبه المباشرة، وتستطيع أن تستبدل النظام البرلماني بالنظام الرئاسي، أو العكس، وبإمكانها أن تأخذ باأليديولوجية السياسية واالقتصادية التي تروق لها، فتتبنى النظام الليبرالي الحر، وتهجر سياسة التدخل والحماية، أي تأخذ بالرأسمالية بدال من االشتراآية، أو العكس؛ وباختصار

.شديد، فإن هذه السلطة تتمتع بحرية مطلقة في اعتناق ما تراه مناسبا ومالئما لظروف الدولة

:انظر) 1(G. Vedel; Cours de droit constitutionnel et d'institutions politiques, "Les cours de droit" 1960-1961, p.533.

49

Le pouvoir constituant institué ou dérivé: السلطة التأسيسية المنشأة أو المشتقة -ثانياوهي السلطة التي تمارس من قبل الهيئات التي تملك من الناحية الدستورية صالحية مراجعة أو تنقيح

، dérivé أو مشتقة institué سلطة منشأةوتوصف هذه السلطة عادة بأنها . نصوص الدستور القائمشأها، وتلتزم بما رسمه لها من وذلك ألنها تتقيد في عملها بالنطاق الذي حدده لها الدستور الذي أن

.)9(إجراءاتوعلى ذلك، فإن السلطة التأسيسية المنشأة يجب أن تلتزم بما ترسمه لها السلطة التأسيسية األصلية من حدود وما تبينه لها من اختصاصات على النحو الذي ورد في نصوص الدستور الذي أنشأها؛ وأمام

يعية في القيام بتعديل نصوصه، فيجب على هذه السلطة أن ذلك، فإذا فوض الدستور السلطة التشرومن الطبيعي أال تكون هذه األشكال هي ذات . تمارس التعديل وفقا لإلجراءات واألشكال التي حددها

األشكال واإلجراءات المقررة دستوريا للتشريع العادي، وإال انتفت عن الدستور صفة الجمود، .واجهة القوانين العاديةوانهارت بالتالي سيادته في م

ولن ندخل هنا في التفاصيل المتعلقة بالسلطة التأسيسية المنشأة، وذلك ألنها تتصل بدراسة موضوع . )10(تعديل الدساتير

الثاني الدساتير: المطلب

ومقدمات

الحقوق

إعالنات

خاصة، جيةأيديولولكل مجتمع من المجتمعات السياسية، مهما اختلفت درجته من الحضارة، يستمدها من المؤثرات التاريخية والدولية واالقتصادية واالجتماعية والدينية والفلسفية التي تسيطر

. عليهوأمام ذلك فإن النظام السياسي الذي يحكم مجتمعا معينا يستلهم في أحكامه وتنظيماته األيديولوجية

هبي معين، يؤثر في فهمه للسلطة والحرية، التي تقوم عليها الدولة، فكل نظام دستوري يدين لفكر مذوتصوره لمهمة السلطات العامة في الدولة، فالدستور إذن هو تعبير عن األيديولوجية قبل أن يكون تنظيما للسلطة والحرية، فالفكر المذهبي الذي يدين به الدستور يؤثر أبلغ التأثير فيما يضعه من تنظيم

ثير األيديولوجية في الدستور يبلغ في آثير من األحيان حدا يغدو للسلطة، وتنظيم للحرية، بل إن تأ .)11(معه من المستحيل تفسير نصوص الدستور بغير الرجوع إلى األيديولوجية التي صدر في ظلها

وقد جرت بعض الدول على أن تقرر المبادئ العامة التي تسجل أصولها األيديولوجية الجديدة في تنشرها على العالم لتكون وسيلة لضمان Les Déclarations des Droits إعالنات للحقوق

أو نفسه مقدمةفي حين ذهب البعض اآلخر من الدول إلى تضمين الدستور ,حريات األفراد وحقوقهمتتضمن المقومات األساسية للمجتمع، والفلسفة التي تحدد صورة المذهب Le Préambule ديباجة

.والمثل العليا التي استهدفها واضعوها وساروا على هديهااالجتماعي في الدولة، والمبادئ

:انظر) 2(Olivier Duhamel; Dictionnaire constitutionnel, op.cit, p.778.

.وما بعدها 205ص : تفاصيلراجع في ال) 3(ة السياسية المعاصرة . د: انظر) 1( ا في األنظم ديولوجيات وأثره ة عين شمس، (رمزي طه الشاعر، األي ة جامع اهرة؛ مطبع الق

.8، 7، ص)1988طبعة سنة

50

:وسنتحدث فيما يلي عن آل من إعالنات الحقوق ومقدمات الدساتير من خالل الفرعين اآلتيين

إعالنات الحقوق: الفرع األول مقدمات الدساتير: الفرع الثاني

األول الحقوق: الفرع

إعالنات

أنه قد يوجد إلى جوار النصوص الدستورية مبادئ عامة تسجل في وثيقة منفصلة توضح ذآرنا سابقا ، وسنعرض فيما يلي لماهية هذه "إعالنات الحقوق"فلسفة المجتمع ومقوماته األساسية، وتسمى

:اإلعالنات مع ذآر بعض األمثلة عليها، وبيان قيمتها القانونية، وذلك على النحو اآلتي

:وبعض األمثلة عليها ماهية إعالنات الحقوق -أواليعتبر إعالن الحقوق أحد الوثائق الدستورية المهمة التي تتضمن فلسفة المجتمع واألسس التي تحكمه خاصة فيما يتعلق بحقوق األفراد وحرياتهم في مواجهة السلطة، فهو عبارة عن ﴿وثيقة تسجل فيها

ا سبقه أسس المجتمع الجديد الدولة في أعقاب نظام سياسي جديد يختلف في أصوله ومبادئه عموالمبادئ والقيم القانونية واألخالقية التي تحكمه؛ وبمعنى أدق يبين فيها فلسفة النظام السياسي الجديد ومبادئه وما للفرد من حقوق وما عليه من واجبات حتى تسود الثقة واالستقرار بين الفرد

. )12(والجماعة﴾وق ا للحق ر إعالن فرجيني ذي صاغه رجل Virginia Declaration of Rightsويعتب ال

ن ورج ميس ي ج ة األمريك ة George Masonالدول ي والي د ف توري المنعق ؤتمر الدس اه الم وتبني ا ف ام 12فرجيني ران ع ان 1776حزي وق اإلنس ات؛ إال أن إعالن حق ذه اإلعالن م ه ل وأه ن أوائ م

واطن ه Declaration of the Rights of Man and of the Citizen )13(والم ذي صاغه فقي الل جوزيف سييس " الثورة الفرنسية ي " امانوي ية ف ة التأسيس ه الجمعي ام 26وأقرت د 1789آب ع يع

أشهر هذه اإلعالنات وأآثرها ذيوعا وانتشارا، ألنه خاطب اإلنسان من حيث هو إنسان، مجردا عن ر في . )14(معتقده ومذهبه وإقليمه ر األث يس فقط ولهذا آان له أآب ة ل ة والديمقراطي ادئ الحري نشر مب

.325، ص)1979بيروت؛ دار النهضة العربية، (محسن خليل، النظم السياسية والدستور اللبناني . د: انظر) 1(

ي التسمية ) 2( ة الظاهرة ف احثين أن االزدواجي وق (ال بد أن نقف بعض الشيء عند تسمية هذا اإلعالن، حيث اعتبر بعض الب حقوق التي ) اإلنسان والمواطن ك الحق يقصد بها أن حقوق اإلنسان هي حقوق سابقة على نشأة المجتمع، أما حقوق المواطن فهي تل

المجتمعات السياسيةال يمكن تصور وجودها إال بعد ة الحق الطبيعي . قيام زام نظري ق من الت ا انطل إن ذلك يعني أن اإلعالن إنمالتي ترى أن حقوق اإلنسان آامنة في األفراد وراجعة لصفتهم اإلنسانية، والتي آان من أبرز دعاتها جان جاك روسو الذي سعى

ة المجتمع في آل آتاباته إلى تحرير اإلنسان من مظالم المجتمع المتم ة ولكن أنظم لقد الحظ أن اإلنسان يولد حرا في الطبيع دن، .والدول هي التي تفسده

. 47ص) جروس بروس، بال تاريخ, لبنان(محمد سعيد مجذوب، الحريات العامة وحقوق اإلنسان . د: انظر مجتمع أو دولة بدأت بإعالن حقوق اإلنسان ) 1( ن : اختلف مفكرو الغرب على تحديد أي م أول شعب أعل فقد زعم الفرنسيون أنه

ل 1789حقوق اإلنسان، ففي عام للمث ا تحقيق واطن، حين تسلم رجال الثورة الحكم في فرنسا، ونشروا إعالن حقوق اإلنسان والمذا اإلعالن م ه وا م جعل ة للدستور العليا والمبادئ الرفيعة التي دعا إليها الفالسفة الفرنسيون وفي مقدمتهم جان جاك روسو، ث قدم

ة آل من دستور سنة ( 1791الفرنسي الصادر عام ه مقدم الي لسنة 1946آما تمسكت ب ذلك أضفوا ) 1958والدستور الح وبي ثالث آلمات هي وق اإلنسان ف د لخصوا حق زة، وق ة متمي اواة واألخوة «: عليه صبغة قانوني ة والمس ـان . »الحري ا األمريك أم

وق اإلن م أصحاب حق ون أنه ات فيزعم تقالل الوالي ة إعالن اس تهم أن وثيق م، وحج دين له وا سوى مقل ليس يين ان، وأن الفرنس سورة الفرنسية 1776تموز 4حملت تاريخ -الذي صاغه رجل الدولة األمريكي توماس جيفرسون -المتحدة . ، فهي أسبق من الث

51

، وقد وجدت فكرة إعالنات الحقوق السياسية والمدنية تطبيقات في أغلب )15(داخل فرنسا بل وخارجهاار ة فيم تور جمهوري ك دس ن ذل ى، وم ة األول رب العالمي اب الح ي أعق ة ف دول األوربي اتير ال دس

Weimar Republic 16( 1919األلماني لعام(.

ية الفلسفة السياسية ويتض من إعالن حقوق اإلنسان والمواطن الذي ضمنه رجال الثورة الفرنسذا ا دراسة مضمون ه ادة، وتمكنن ة وسبع عشرة م ة مقدم ة المطلق ار الملكي د انهي ا بع للثورة ومبادئه

:اإلعالن من تحديد الدعائم الرئيسية التي يرتكز عليها، وهي الناس يولدون (األولى والثانية من اإلعالن وتعتبر أمرا جوهريا وتظهر في المادة: الحرية )1

).11المادة (إضافة إلى ذلك نجد الحرية الفردية وحرية التعبير عن الرأي ) أحراراإنها ) يولد الناس أحرارا ومتساوين في الحقوق ويبقون آذلك(إنها آما ينص اإلعالن :المساواة) 2

.القانونية المرتبطة بالوالدة وإلغاء مفهوم االمتيازاتتعني إلغاء عدم المساواة إن حق الملكية الفردية هو حق مقدس ال يجوز انتهاآه، لذا يجب عدم حرمان :الملكية الفردية) 3

. أحد من ملكه إال إذا آانت الضرورات العامة، آما يقرها القانون، تفرض ذلك بصورة واضحة .رة مسبقة وعادلةوشرط أن يعوض عن هذا الحرمان بصو

:القيمة القانونية إلعالنات الحقوق -ثانيا

أحدها : اختلف الفقه الدستوري حول القيمة القانونية إلعالنات الحقوق، وانقسم في ذلك إلى ثالثة آراءينكر على اإلعالنات صفتها القانونية، أما اآلخر فيقر لها هذه الصفة وإن اختلف أنصاره حول تحديد

لقانونية ومرتبتها بالنسبة للوثيقة الدستورية، بينما يرى الفريق الثالث ضرورة التمييز بين قيمتها ا :األحكام التي تتضمنها إعالنات الحقوق، وتفصيل ذلك اآلتي

:االتجاه المنكر للقيمة القانونية إلعالنات الحقوق) 1أي قوة إلزامية، وأنكر عليها أن جرد بعض الفقهاء الفرنسيين إعالنات الحقوق في آل ما تتضمنه من

، فهي في نظرهم ال تعدو أن تكون مجرد آمال وطموحات لواضعي )17(تكون لها قيمة قانونية

، وهي أن جميع الناس قد خلقوا متساوين، وأن خالقهم قد نحن نؤمن بهذه الحقائق البديهية«: وقد جاء في مقدمة وثيقة هذا اإلعالنا وهبهم حقوقا معينة ال يملكون هم أنفسهم النزول عنها، ومن بين هذه الحقوق الحياة والحرية وابتغاء السعادة، وأن الحكومات إنم

ومين وأن الحكومات إنما تستمد سلطانها المشروع من رضاء , تقوم بين الناس آي تصون هذه الحقوق خ .. المحك ا زعم . »ال آم، وهو 1215حزيران عام 12؛ فقد تمت صياغة هذا الميثاق في "الماجنا آارتا"البريطانيون أنهم األسبق في ميثاق العهد األعظم

بالد 63نص عام مكون من ي ال ة والخاصة ف وق . مادة وجهه الملك إلى العام ة ممارسة آل الحق ى حري ى عل ادة األول تنص المات، وحرية االنتخاب لكنيسة إنكلترا وآذلك منح حقوقا عديدة لكل األشخاص األحرار المقيمين في المملكة، وهي تقيد حق والحري

دن 13التصرف الملكي باألموال العامة، ويعطي الميثاق في المادة ر والبحر لكل الم ة في الب د الحرة القديم ات والتقالي آل الحري .وثيقة ضمانات للمحاآمة واإلدانة وحظرت االعتقال والسجن ونزع الملكية والنفيوالقرى في البالد، آما أعطت ال

اريخ , سواء في أوروبا أو خارجها, ولقد فعل هذا اإلعالن فعل السحر في الحرآات الثورية واإلصالحية ) 1( حتى ... منذ ذلك الت، ثم في ميثاق األمم المتحدة سنة 1920سنة League of Nationsجاء دور تدويلها، فدخلت مضامينها في ميثاق عصبة األمم

وق اإلنسان 1945 المي لحق ة خاصة هي اإلعالن الع ا، بوثيق ردت، دولي م أف Universal Declaration of Human، ثRights ه ذي اعتمدت نة ال دة س م المتح ة لألم ة العام ام 1948الجمعي ي ع دة ف م المتح ة لألم ة العام دت الجمعي ا اعتم 1966، آم

ة والسياسية (العهدين الدوليين الخاصين بحقوق اإلنسان الحقوق المدني International Covenant on العهد الدولي الخاص بCivil and Political Rights + ة ة والثقافي ادية واالجتماعي الحقوق االقتص اص ب دولي الخ د ال Internationalالعه

Covenant on Economic, Social and Cultural Rights.( :انظر ) 2(

Hauriou, André; Droit Constitutionnel et Institutions Politique, op.cit., p.173. :انظر) 1(

52

الدستور، وال تتضمن سوى مبادئ فلسفية وسياسية أآثر منها قواعد قانونية محددة صالحة للتطبيق انونية واضحة المعالم ظاهرة الحدود، ولهذا ومن ثم فإنها ال تعد قواعد قانونية منشئة لمراآز ق. بذاتها

ال تكون مقيدة للسلطات المؤسسة التي ينشئها الدستور، وال يكون لها إزاء هذه السلطات سوى قيمة . أدبية

وحجتهم في ذلك أن معظم المبادئ الثورية التي تضمنتها إعالنات الحقوق في فترات الثورات تفتقد .وعدم التحديد إلى الوضوح وتتسم بالغموض

:االتجاه المؤيد للقيمة القانونية إلعالنات الحقوق) 2

ذهب غالبية الفقه الفرنسي إلى أن المبادئ الواردة في إعالنات الحقوق تتمتع بصفة القواعد القانونية ة، الملزمة، إال أنهم اختلفوا حول المكانة التي تحتلها إعالنات الحقوق في سلم تدرج القواعد القانوني

:)18(وتفصيل ذلك ما يأتي إلعالنات إلى القول بأن Léon DUGUIT“ ديجيليون “ ، يتزعمه العميدذهب جانب من الفقه) أ

وطبقا لهذا التصور تحتل إعالنات الحقوق قمة الهرم الحقوق قوة قانونية تعلو الدستور ذاته، ولذا يلتزم المشرع الدستوري بإعالنات . ةالقانوني، ليأتي بعدها القوانين الدستورية ثم القوانين العادي

.)19( الحقوق آما يلتزم المشرع العادي بالدستور

ولقد استند أنصار هذا االتجاه إلى حجة مفادها أن تلك اإلعالنات تتضمن مبادئ أساسية مستقرة في ادئ الضمير اإلنساني العالمي، ومن ثم تسمو على نصوص الدستور الوضعي، فهي تجسيد لهذه المب

التي تتمتع بقدسية خاصة، واحترام واجب، ولو لم ترد في نصوص، ولذا فهي ملزمة للسلطة التشريعية (التأسيسية التي تتولى وضع الدستور، ومن باب أولى فهي ملزمة للسلطات المؤسسة

. "دستور الدساتير" ـ؛ ولذلك فهي تسمى عند أصحاب هذا االتجاه ب)والتنفيذية والقضائية

ناحية أخرى، فإن هذا السمو مستمد من اختالف مضمون النصوص الواردة بإعالن الحقوق عن ومنمضمون نصوص الدستور، فاألولى تعلن المبادئ األساسية واألهداف العامة، وترسم اإلطار للنظام السياسي واالقتصادي واالجتماعي للدولة، في حين أن الثانية تتضمن بداهة القواعد التفصيلية

منظمة للسلطات المختلفة، على ضوء تلك األهداف، وفي حدود ذلك اإلطار، فبديهي أن يلتزم ال . )20(واضعو الدستور الحدود واألبعاد التي رسمها اإلعالن، وأن يترسموا خطاه وغاياته وأهدافه

Carré de Malberg (Raymond), Contribution à la théorie générale de l'Etat, Tome II, Paris, Sirey, 1922, p.578. ESMEIN (Adhémar), Eléments de droit constitutionnel, Tome I, 8e edition, Paris, Sirey, 1927, P.591.

الم المعاصر . د: انظر في ذلك) 2( ي الع ية ف نظم السياس ة، "(تحديات وتحوالت "سعاد الشرقاوي، ال اهرة؛ دار النهضة العربي القابق، ص . ا؛ دوما بعده 373، ص)2002طبعة اني، مرجع س نظم السياسية والدستور اللبن ل، ال دها؛ 326محسن خلي ا بع . دوم

، مرجع أصول وأحكام القانون الدستوري ، جورجى سارى. دوما بعدها؛ 38القانون الدستوري، مرجع سابق، صفتحي فكري، .وما بعدها 102سابق، ص

:انظر) 3(Duguit, Léon; Traité de droit constitutionnel, Tome III, Paris, p.561.

.32، 31، ص)1993القاهرة؛ دار النهضة العربية، طبعة سنة (محمود حافظ، القضاء اإلداري .د: انظر) 1(

53

ي ، فالدستور هو القانون األسمى فعلى أنه يؤخذ على هذا الرأي أنه ليس هناك ما يعلو الدستورالقوانين الدستورية والقوانين العادية، وعلى : الدولة، وتبعا لمبدأ تدرج القوانين فال يوجد إال درجتان

une loi Supraذلك فال يمكن أن نعطي إلعالنات الحقوق صفة القوانين التي تعلو الدستور constitutionnelle)21(.

إلعالنات الحقوق تتساوى مع القيمة القيمة القانونية وذهب جانب آخر من الفقه إلى أن ) ب

وحجتهم في ذلك أن السلطة التأسيسية التي قامت بوضع تلك اإلعالنات لو . القانونية للقوانين العاديةأنها أرادت أن تكون لها نفس قوة النصوص الدستورية وقدسيتها ألدرجتها في صلب الوثيقة

.الدستورية، أو ألفصحت عن قيمتها القانونية صراحةويترتب على ذلك أن البرلمان بإمكانه مخالفة المبادئ التي تضمنتها إعالنات الحقوق دون أن

.تصطبغ أعماله بعدم الدستورية هذه اإلعالنات لها قوة قانونية معادلة لنصوص آما ذهب فريق آبير من الفقهاء إلى أن ) ج

؛ ومن ثم تتمتع نصوصها بما أسيسيةبسبب ورودها عن ذات المنبع أال هو إرادة السلطة الت، الدستورتتمتع به نصوص الدساتير من قدسية وحصانة وجمود في مواجهة المجالس النيابية، باعتبارها جزءا

. ال يتجزأ منها

:)22(ولقد استند هذا الجانب من الفقه على ثالث حجج لتدعيم وجهة نظرهآان يعتبر جزءا ال 1789الصادر عام حجة تاريخية واقعية من مقتضاها أن إعالن الحقوق : أولها

يمكن فصله عن النظم الدستورية في نهاية القرن الثامن عشر وفي الوقت الحالي أيضا، وهو ما ، والدستور الحالي لسنة 1946، ودستور سنة 1791قررته فعال الدساتير الفرنسية آدستور سنة

1958.

على مساواة إعالنات الحقوق بقوة الدساتير ذاتها، ذلك أن أن الواليات المتحدة األمريكية تعمل : ثانيهاالقضاء يفرض رقابته على دستورية القوانين من ناحية ضرورة مطابقتها ليس فقط ألحكام الدستور

وتحديدا التعديالت العشرة األولى التي أدخلت في (االتحادي بل آذلك إلعالنات الحقوق السائدة هناك ). Bill of Rightsاالتحادي والتي اعتبرت بمثابة إعالن للحقوق على الدستور 1791سنة

أنه ال يسود في الدولة Maurice Hauriou“ موريس هوريو“ تصور البعض آالعميد: ثالثها

La“ الدستور السياسي“ األول هو: دستور واحد فحسب، بل هناك في حقيقة األمر دستورانConstitution politique لذي يبين نظام الحكم في الدولة ويحكم بالتالي تنظيم للدولة، وهو ا

La Constitution“ الدستور االجتماعي“ ونشاط السلطات العامة، أما الدستور اآلخر فهوsociale للدولة، الذي يقرر أساس النظام االجتماعي الذي تعيش في ظله الجماعة، والذي يصور

.Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،cit. op. ،p.343:انظر ) 2( .Hauriou ،Politiqueet Institutions utionnelConstit DroitAndré; ،op.cit. ،p.185:انظر ) 1(

54

واألفراد؛ وهذا ما تقرره إعالنات الحقوق من مبادئ على وجه الخصوص طبيعة العالقة بين الدولة . وأحكام

فإذا اعتبرنا أن الدستور السياسي للدولة عبارة عن وثيقة قانونية لها الصفة اإللزامية العليا، وجب . علينا آذلك أن نعطي هذه الصفة للدستور االجتماعي، نظرا للقيمة المتعادلة بين هذين الدستورين

الجانب من الفقه إعالنات الحقوق قوة قانونية مساوية للدستور ذاته، بحيث تتعادل لذلك أعطى هذا .إعالنات الحقوق مع الدستور في الدرجة والقوة

:االتجاه الذي يميز بين طائفتين من األحكام التي تتضمنها إعالنات الحقوق) 3قوق بالقيمة القانونية التي تتمتع على الرغم من االعتراف لألحكام والمبادئ الواردة في إعالنات الح

بها القواعد الدستورية، فإن فريقا ثالثا من الفقهاء، يفرق بحق بين نوعين من األحكام الواردة في :)23(إعالنات الحقوق

وهي عبارة عن نصوص محددة وردت في إعالنات الحقوق على شكل قواعد : األحكام الوضعية -أ

نية واضحة الحدود والمعالم، فهي نصوص قانونية ملزمة بذاتها، ويتعين قانونية، تنشئ مراآز قانوومن أمثلة هذه . تطبيقها فورا وعدم الخروج عليها، شأنها في ذلك شأن نصوص القانون الوضعي

التي تعلن حرية 1789النصوص المادة العاشرة من إعالن حقوق اإلنسان والمواطن الفرنسي لسنة ؛ وآذلك المادة )24(ني بشرط عدم اإلخالل بالنظام العام الذي يقرره القانونالرأي واالعتقاد الدي

األخيرة من هذا اإلعالن التي تقضي بأن الملكية الفردية حق مصون مقدس، فإذا ما تطلبت الضرورة العامة الثابتة على نحو قانوني أن تنزع ملكية أحد، فإن ذلك ال يكون إال مقابل تعويض عادل يدفع

.)25(مامقد وهي عبارة عن قواعد تعلن في شكل أهداف أو مثل : األحكام أو القواعد التوجيهية أو المنهجية -ب

عليا أو توجيهات عامة، توضح وتوجه أهداف النظام الذي ينبغي أن يسود في الدولة، وال تصلح بذلك صفة اإللزام الفوري، وال يمكن ألن تكون قواعد قانونية بالمعنى الصحيح، ومن ثم تتجرد بذاتها من

أن تعتبر بالتالي قواعد ملزمة يمكن االحتجاج بها في مواجهة السلطات العامة، وال يكون لها إال .مجرد قيمة فلسفية، وأهمية سياسية، وقوة إلزام أدبية

:انظر في ذلك) 2(

BURDEAU, Georges; Traité de Science politique, Tome III, 1950, Paris, p.127, et seq. : رنسيةوفيما يلي النص الحرفي للمادة العاشرة بالف) 1(

Article 10: "Nul ne doit être inquiété pour ses opinions ،même religieuses, pourvu que leur manifestation ne trouble pas l'ordre public établi par la Loi".

: وفيما يلي النص الحرفي للمادة السابعة عشر بالفرنسية) 2(Article 17: "La propriété étant un droit inviolable et sacré, nul ne peut en être privé, si ce n'est lorsque la nécessité publique, légalement constatée, l'exige évidemment, et sous la condition d'une juste et préalable indemnité".

55

ومن أمثلة هذه القواعد إعالن حق العمل لكل مواطن، والحق في المعونة في حاالت الشيخوخة وآما هو واضح، فإن مثل هذه القواعد توضح للمشرع . لمرض والعجز عن العمل أو البطالةوا

مستقبال معالم نشاطه بأن يعمل على احترامها، وأال يصدر تشريعا يخالف في أحكامه مبادئ هذه . )26(القواعد، وإال عد مثل هذا التشريع غير دستوري

في أن األحكام األولى “ القواعد التوجيهية“ و“ الوضعية األحكام“ ومن ذلك يتبين لنا الفرق بينتنتمي إلى أحكام القانون الوضعي وتعتبر بالتالي نصوصا قانونية محددة ملزمة بذاتها وقابلة للتطبيق الفوري، أما القواعد الثانية فهي مجرد أصول علمية فلسفية غير ملزمة بذاتها وتنتظر من المشرع

.)27(ها موضع التطبيق واإللزام فيما يصدره من تشريعات في حال قيامه بذلكتدخله آي يضع مبادئ

مقدمات الدساتير: الفرع الثانيجرت الدول الحديثة، التي قامت بعد الحرب العالمية األولى، على تضمين مقدمة الدساتير عددا من

.المبادئ تحدد األسس السياسية واالجتماعية للنظام الجديد :ما يلي عن أمثلة لبعض مقدمات الدساتير والقيمة القانونية التي تتمتع بها هذه المقدماتوسنتحدث في

:أمثلة لبعض مقدمات الدساتير -أوال

الدستور الفرنسي الصادر في عهد : من الدساتير التي تضمنت مقدمة أو ديباجة يمكن أن نذآر :1973نة الجمهوريتين الرابعة والخامسة، وآذلك الدستور السوري لس

الحريات والحقوق والواجبات (أن نستشهد ببعض األمثلة المشابهة لهذه القواعد التوجيهية مما ورد في الفصل الرابع ويمكن ) 3(

من هذا الدستور / 36/، فقد نصت المادة 1973من الدستور السوري الحالي لسنة ) المبادئ األساسية(من الباب األول ) العامة، آما نصت أيضا »الخ...تحمي الدولة الزواج وتشجع عليه« على أن / 44/ادة ، ونصت الم»العمل حق لكل مواطن«على أن

؛ فهذه القواعد »تكفل الدولة آل مواطن وأسرته في حاالت الطوارئ والمرض والعجز واليتم والشيخوخة«على أن / 46/المادة واطن اللجوء للقضاء لالحتجاج بهذه األحكام إال إذا وأمثالها تشكل برنامج عمل تسعى الدولة أو نظام الحكم لتحقيقه، وال يمكن للم

. تدخل المشرع ليضعها موضع التطبيقمن / 44/فمثال ال يمكن لمواطن في سورية أن يتقدم إلى القضاء لمطالبة الدولة بمساعدته على الزواج تطبيقا ألحكام المادة

.الدستور

تطبيق وبالتالي يتمكن المواطن على أثرها من االحتجاج بها، ومثال ذلك ما فالمشرع إذن وحده يمكنه جعل هذه األحكام قابلة للالتعليم حق تكفله الدولة وهو مجاني في جميع «من الدستور السوري الحالي، التي نصت على أن / 37/نصت علية المادة

ن االحتجاج به أمام القضاء ألن ، فهذا النص أصبح يمكن تطبيقه، ويمكن ألي مواط»مراحله و إلزامي في مرحلته االبتدائية .المشرع تدخل بعدة قوانين، ونظم عملية إلزامية التعليم ومجانيته منذ وقت طويل

ولكن . فالتزام المشرع من هذه الناحية هو التزام سياسي أو أدبي، بحيث يتمتع بسلطة تقديرية واسعة للتدخل في هذا اإلطار .نية الدستورية لهذه القواعد، فال يمكنه إصدار تشريعات تخالفهاالمشرع رغم ذلك يلتزم بالقيمة القانو

فعلى سبيل المثال ال يمكن للمشرع العادي في سورية إصدار تشريعات تحد من الزواج أو تمنعه، وذلك تحت طائلة مخالفة أحكام ؛ فالتزام المشرع هنا هو التزام »عليهتحمي الدولة الزواج وتشجع «: من الدستور السوري النافذ التي تنص على أن/ 44/المادة

عيب مخالفة الدستور، وخضع متى انصبت المخالفة على قانون أو قانوني سلبي بعدم مخالفة مبادئ هذه القواعد، وإال شاب عمله ليا التي لدستورية العليا بوصفها الهيئة القضائية العة امرسوم تشريعي للرقابة القضائية التي عهد بها الدستور إلى المحكم

اختصها دون غيرها بالفصل في دستورية القوانين والمراسيم التشريعية بغية الحفاظ على مبادئ الدستور وصون أحكامه من .الخروج عليها

، )2002دمشق؛ مطبعة المحبة، طبعة سنة (سام سليمان دله، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية . د: راجع في هذا المعنى .96، 95ص

:انظر) 1( BURDEAU; Traité de Science politique, op.cit. , p.130.

56

1946تشرين الثاني عام /أآتوبر 27ورد في مقدمة دستور الجمهورية الفرنسية الرابعة الصادر في الشعوب الحرة على األنظمة التي حاولت استعباد وإذالل الكائن غداة االنتصار الذي حققته ”: أنه

يد أن آل إنسان بدون تفرقة تبعا للعنصر أو الدين أو العقيدة البشري، يعلن الشعب الفرنسي من جدوهو يعيد بصورة رسمية التأآيد على حقوق وحريات . غير قابلة للتنازل عنها ومقدسةيتمتع بحقوق

، وعلى المبادئ 1789اإلنسان والمواطن المنصوص عليها في إعالن الحقوق الصادر في عام ويعلن باإلضافة إلى ذلك نظرا ألهميتها خاصة في . ن الجمهوريةاألساسية التي تعترف بها قواني

.»)28(....زماننا المبادئ السياسية واالقتصادية واالجتماعية اآلتية :1958مقدمة الدستور الفرنسي الحالي لسنة - 2

تشرين /ورد في مقدمة دستور الجمهورية الفرنسية الخامسة الحالي الصادر في الرابع من أآتوبريعلن الشعب الفرنسي بصفة رسمية تمسكه بحقوق اإلنسان ومبادئ ": ما يأتي 1958عام ثانيال

، والتي أآدتها وأآملتها مقدمة دستور سنة 1789السيادة الوطنية بالصورة التي حددت بها في إعالن وبمقتضى هذه. )29()2004وآذلك الحقوق والواجبات الواردة في ميثاق البيئة لسنة . (1946

بادئ ومبدأ حرية الشعوب في تقرير مصيرها، تقدم الجمهورية ألقاليم ما وراء البحار التي تعبر المعن إرادتها في االنضمام إليها، مؤسسات جديدة مبنية على المبدأ المثالي المشترك للحرية والمساواة

. )30("واإلخاء، ومعدة بما يساير التطور الديمقراطي لهذه األقاليم :1973مقدمة الدستور السوري الصادر في سنة - 3

استطاعت األمة العربية أن تنهض ”: عن أنه1973تحدثت مقدمة الدستور السوري الحالي لسنة بدور عظيم في بناء الحضارة اإلنسانية حين آانت أمة موحدة، وعندما ضعفت أواصر تالحمها

ة ) 1( ه من أجل الحري نح آل من اضطهد بسبب عمل وتتمثل هذه المبادئ في المساواة بين الرجل والمرأة في آافة المجاالت، وم

ه، حق اللجوء ألراضي الجمهورية، والتأميم، وحرية العمل والتنظيم ة ل وانين الناظم ا للق النقابي، وممارسة حق االضطراب وفقل ع وبوجه خاص للطف ة الصحية للجمي أمين الرعاي ة، وت وارث الوطني ومساواة الفرنسيين وتضامنهم أما التبعات الناتجة عن الك

راف بح ه، واالعت دأ مجانيت يم واألخذ بمب ي التعل زام بقواعد ولألم وللعمال المسنين، وتأمين فرص متساوية ف ال، وااللت وق العم ق... القانون الدولي العام، وقيادة الشعوب التي تكفلت بها فرنسا إلى حريتها في حكم ذاتها وإدارة شؤونها الخاصة بشكل ديمقراطي

. الخانون الدستو ) 1( ى من الق ادة األول ة الدستور الفرنسي الحالي بموجب الم ى مقدم دة إل رة الجدي ذه الفق م تم إضافة ه 205(ري رق

ارس ) 2005 هر م ن ش ي األول م ادر ف ة 2005آذار /الص ق بالبيئ اق المتعل د إدراج الميث ك بع la Charte de، وذلl’environnement ره انون الدستوري السالف ذآ ذا . في صلب وثيقة الدستور الفرنسي بموجب المادة الثانية من الق ألف ه ويت

ة، الميثاق من عشر مواد مستقلة تتضمن مجمو ة وتطوير البيئ ا في مجال حماي عة المبادئ التي أعلن الشعب الفرنسي تمسكه بهة من ومنها حق آل شخص في العيش في بيئة صحية آمنة، وواجب آل شخص في المشارآة في تطوير وتحسين الظروف البيئي

ة ب د يتسبب بكارث وع أي ضرر ق ادي وق اعي، وتف دم االجتم ي االطالع خالل التنمية االقتصادية والتق ة، وحق آل شخص ف يئيضمن الشروط والقيود التي يبينها القانون على المعلومات التي تخص البيئة، وجعلها بمتناول يد الجميع، مما يؤدي إلى المشارآة

ي تسهم في ة في عملية اتخاذ القرار الذي من المحتمل أن يكون له تأثير على البيئة، ودعم وتشجيع األبحاث والمبتكرات الت حماي .الخ.. البيئة وتطويرها

:باللغة الفرنسية1958ونورد فيما يلي نص مقدمة أو ديباجة الدستور الفرنسي الحالي لسنة ) 2((al. 1): Le peuple français proclame solennellement son attachement aux Droits de l’homme et aux principes de la souveraineté nationale tels qu’ils ont été définis par la Déclaration de 1789, confirmée et complétée par le préambule de la Constitution de 1946 «ainsi qu’aux droits et devoirs définis dans la Charte de l’environnement de 2004». (al. 2): En vertu de ces principes et de celui de la libre détermination des peuples, la République offre aux territoires d’outre-mer qui manifestent la volonté d’y adhérer des institutions nouvelles fondées sur l’idéal commun de liberté, d’égalité et de fraternité et conçues en vue de leur évolution démocratique.

: 1946مقدمة الدستور الفرنسي لسنة - 1

57

الستعماري من تمزيق وحدتها واحتالل القومي تراجع دورها الحضاري، وتمكنت موجات الغزو اوصمدت أمتنا العربية في وجه هذه التحديات ورفضت واقع التجزئة . أرضها ونهب خيراتها

واالستغالل والتخلف، إيمانا بقدرتها على تخطي هذا الواقع والعودة إلى ساحة التاريخ لكي تسهم مع . والتقدم سائر األمم المتحررة بدورها المتميز في بناء الحضارة

وفي أواخر النصف األول من هذا القرن آان آفاح الشعب العربي يتسع ويتعاظم في مختلف األقطار ونهاية ولم تكن الجماهير العربية ترى في االستقالل غايتها. ليحقق التحرر من االستعمار المباشر

تمرة ضد قوى تضحياتها، بل رأت فيه وسيلة لدعم نضالها ومرحلة متقدمة في معرآتها المساالستعمار والصهيونية واالستغالل بقيادة قواها الوطنية التقدمية من أجل تحقيق أهداف األمة العربية

. في الوحدة والحرية واالشتراآية

وفي القطر العربي السوري واصلت جماهير شعبنا نضالها بعد االستقالل واستطاعت عبر مسيرة بقيادة حزب البعث 1963تفجير ثورة الثامن من آذار عام متصاعدة أن تحقق انتصارها الكبير ب

العربي االشتراآي، الذي جعل السلطة أداة في خدمة النضال لتحقيق بناء المجتمع العربي االشتراآي . الموحد

الوطن العربي أعطت الوحدة العربية محتواها لقد آان حزب البعث العربي االشتراآي أول حرآة في

ربطت بين النضال القومي والنضال االشتراآي، ومثلت إرادة األمة العربية الثوري الصحيح ووتطلعاتها نحو مستقبل يربطها بماضيها المجيد، ويؤهلها للقيام بدورها في انتصار قضية الحرية لكل

ومن خالل مسيرة الحزب النضالية جاءت الحرآة التصحيحية في السادس عشر من تشرين . الشعوببية لمطالب شعبنا وتطلعاته فكانت تطورا نوعيا هاما وتجسيدا أمينا لروح الحزب تل 1970الثاني

ومبادئه وأهدافه وخلقت المناخ المالئم لتحقيق عدد من اإلنجازات الهامة لمصلحة جماهيرنا الواسعة الصدارة آان في طليعتها قيام دولة اتحاد الجمهوريات العربية استجابة لنداء الوحدة التي تحتل مكان

في الوجدان العربي والتي عززها الكفاح العربي المشترك ضد االستعمار والصهيونية والنزعات . اإلقليمية والحرآات االنفصالية، وأآدتها الثورة العربية المعاصرة ضد التسلط واالستغالل

ير شعبنا وفي ظل الحرآة التصحيحية تحققت خطوة هامة على طريق تعزيز الوحدة الوطنية لجماه

فقامت بقيادة حزب البعث العربي االشتراآي جبهة وطنية تقدمية متطورة الصيغ بما يلبي حاجات ويأتي إنجاز هذا .شعبنا ومصالحه ويتجه نحو توحيد أداة الثورة العربية في تنظيم سياسي موحد

ا ينظم مسيرة الدستور تتويجا لنضال شعبنا على طريق مبدأ الديمقراطية الشعبية، ودليال واضح .الشعب نحو المستقبل، وضابطا لحرآة الدولة بمؤسساتها المختلفة، ومصدرا لتشريعها

:التالية إن هذا الدستور يستند إلى المنطلقات الرئيسية إن الثورة العربية الشاملة ضرورة قائمة ومستمرة لتحقيق أهداف األمة العربية في الوحدة - 1

لثورة في القطر العربي السوري هي جزء من الثورة العربية الشاملة، وا. والحرية واالشتراآية .للثورة العربية وسياستها في جميع المجاالت تنبثق عن اإلستراتيجية العامة

إن جميع اإلنجازات التي حققها أو يمكن أن يحققها أي قطر عربي في ظل واقع التجزئة تظل - 2

لتشوه واالنتكاس ما لم تعززها وتصونها الوحدة العربية مقصرة عن بلوغ آامل أبعادها ومعرضة ل

58

وآذلك فإن أي خطر يتعرض له أي قطر عربي من جانب االستعمار والصهيونية، هو في الوقت . نفسه، خطر يهدد األمة العربية بأسرها

تمع حاجات المج إن السير باتجاه إقامة النظام االشتراآي باإلضافة إلى أنه ضرورة منبعثة من - 3

.العربي فإنه ضرورة أساسية لزج طاقات الجماهير العربية في معرآتها ضد الصهيونية واإلمبريالية الحرية حق مقدس والديمقراطية الشعبية هي الصيغة المثالية التي تكفل للمواطن ممارسة حريته - 4

اع عن الوطن الذي يعيش فيه، التي تجعل منه إنسانا آريما، قادرا على العطاء والبناء، قادرا على الدفقادرا على التضحية في سبيل األمة التي ينتمي إليها، وحرية الوطن ال يصونها إال المواطنون

.األحرار وال تكتمل حرية المواطن إال بتحرره االقتصادي واالجتماعي ي جزء من إن حرآة الثورة العربية جزء أساسي من حرآة التحرر العالمي، ونضال شعبنا العرب - 5

.المكافحة من أجل حريتها واستقاللها وتقدمها نضال الشعوبإن هذا الدستور سيكون دليال للعمل أمام جماهير شعبنا لتواصل معرآة التحرير والبناء، على هدي

.“سبيل تعزيز مواقع نضالها ودفع خطاها نحو المستقبل المنشود مبادئه ونصوصه، وفي

:لمقدمات الدساتير القيمة القانونية -ثانياتختلف مقدمات الدساتير عن إعالنات الحقوق في أنها وثيقة ليست منفصلة عن الدستور، بل إنها

ولذلك فلقد آان من . جزء متصل به مرت بنفس المراحل التي مر بها وضع الدستور وإصداره .ية ذاتهاالمنطقي أن تكون لهذه المقدمات قوة النصوص الواردة في صلب الوثيقة الدستور

قد أثار 1946وعلى الرغم من هذا المنطق فإن الوضع بالنسبة للدستور الفرنسي الصادر سنة هذا الخالف إلى أن دستور الفقه الفرنسيويرجع ..الخالف بين الفقهاء حول القيمة القانونية لمقدمته

Le Comitéاللجنة الدستورية رقابة ) منه/ 92/بموجب المادة (قد قصر 1946سنة constitutionnel وهي التي تنظم السلطات صراحة على األبواب العشرة األولى من الدستور ،وهو ما يفيد استبعاد مقدمة الدستور من اختصاص اللجنة الدستورية بالرقابة على العامة في الدولة، . )31(مشروعات القوانين

المقدمة لم تكن في نظر المشرع إلى القول بأن تلك ذهب بعض الفقهاءولقد ترتب على ذلك أن

الدستوري في نفس مرتبة النصوص الواردة في وثيقة الدستور، وبالتالي فال تلزم البرلمان عند وضع . التشريعات

لها قوة النصوص الواردة في وثيقة 1946إلى أن مقدمة دستور سنة ذهب البعض اآلخربينما

يؤآد أن واضعي الدستور قد أرادوا لها أن تكون في الدستور، ألنها وردت بعد صيغة اإلصدار، مما ويؤآد ذلك أيضا األهمية التي آان يعلقها واضعي الدستور على . نفس مرتبة نصوص الدستور

.)32(المبادئ التي تضمنتها المقدمة، وهو ما ظهر من احتدام الجدل حولها في الجمعية التأسيسية

ك) 1( ي ذل ارى. د: انظر ف فيق س توري، جورجى ش انون الدس ام الق ابق، صأصول وأحك دها؛ 107، مرجع س ا بع فتحي . د وم

.45المبادئ الدستورية العامة، مرجع سابق، ص ، الكتاب األول، القانون الدستوريفكري، .وما بعدها 132، مرجع سابق، ص.... "النظرية العامة "، القانون الدستوري الشاعر رمزي. د: ظران) 1(

59

بالقيمة القانونية، وذلك منذ حكم 1946مة دستور سنة قد اعترف لمقد القضاء الفرنسيويالحظ أن ، حيث قضت المحكمة بإلغاء الشرط الوارد 1947يناير سنة 22الصادر في محكمة السين المدنية

في وصية سيدة إلى حفيدتها بإلغاء هذه الوصية إليها إذا تزوجت من يهودي، استنادا إلى أن هذا وأآدت . مة الدستور التي تؤآد على مبدأ المساواة بين المواطنينالشرط مخالف للفقرة األولى من مقد

، حيث استندت إلى الفقرة 1952مارس سنة 27هذا االتجاه بحكمها الصادر في محكمة النقض .السابعة من مقدمة الدستور، وقررت أن إضراب العمال ال يعتبر بذاته سببا لفسخ عقد العمل

، حيث 1954مايو سنة 28، ومن ذلك حكمه الصادر في تائج مماثلةوانتهى قضاء مجلس الدولة إلى ن

ألغى القرار الصادر باستبعاد بعض المرشحين من مسابقة المدرسة الوطنية لإلدارة، بسبب آرائهم السياسية، استنادا إلى الفقرة الخامسة من المقدمة التي تنص على أال يضار أحد في عمله أو وظيفته

.)33(ه أو معتقداتهبسبب أصله أو آرائ

Le Conseilللمجلس الدستوري 1958، أعطى دستور سنة 1946وعلى خالف دستور سنة Constitutionnel االختصاص بالرقابة على دستورية مشروعات القوانين التي تخالف الدستورلها 1958ة ولذلك استقر الرأي بين الفقهاء الفرنسيين على أن مقدمة دستور سن. دون استبعاد المقدمة . قوة الدستور نفسه

) 1971تموز 16تاريخ 7144رقم (هذا االتجاه في قراره المجلس الدستوري الفرنسي وقد أآد

.)La liberté d'association)34“ حرية تكوين الجمعيات”الصادر بخصوص ت أخرى صدرت آما أعاد المجلس الدستوري التأآيد على القيمة الدستورية لمقدمة الدستور بقرارا

تاريخ 7351رقم (القرار ، ومن هذه القرارات نذآر على سبيل المثال )35(عنه في مناسبات عديدة

م 155عمر حلمي فهمي، القانون الدستوري المقارن، مرجع سابق، ص. د: في ذلك انظر) 2( امش رق فتحي فكري، . د؛ 1في اله

.وما بعدها 45جع سابق، ص المبادئ الدستورية العامة، مر، الكتاب األول، القانون الدستورياريخ ) 1( ه بت ادة 1971تموز 1وتتلخص هذه القضية بأن تنادا لنص الم ى 61، واس يس مجلس الشيوخ إل من الدستور، أحال رئ

ق 1901تموز 1القانون المتمم للفقرات الواردة في المادتين الخامسة والسابعة من القانون الصادر في المجلس الدستوري المتعلة d'association ontratCوإنشاء الجمعيات بعقد ة الوطني ل الجمعي راره قب م إق الذي تم التداول بشأنه في مجلسي البرلمان، وت

. للنظر في مدى مطابقته للدستورابي ارتأى المجلس عدم مطابقة القانون المعروض عليه للدستور، لمخالفته مقتضيات حرية العمل النقوبعد التدقيق والمراجعة،

1946التي تعتبر من المبادئ األساسية المعترف بها في قوانين الجمهورية، والتي تم إعادة التأآيد عليها في مقدمة دستور سنة :، ثم أصدر المجلس قراره اآلتي 1958التي أقرها وأحال إليها دستور سنة

:إن المجلس الدستوري يعلن ادة الثالثة من القانون المعروض على المجلس الدستوري المتمم لبنود المادة السابعة من عدم مطابقة ما ورد في الم: المادة األولى

.1901تموز /يوليو 1قانون مطابقة الفقرات األخرى الواردة في نص القانون المذآور مع الدستور: المادة الثانية ينشر هذا القرار في الجريدة الرسمية للجمهورية الفرنسية: المادة الثالثة

، 1971تموز 18منشور في الجريدة الرسمية بتاريخ (1971تموز 16تاريخ 7144رقم قرار المجلس الدستوري الفرنسي : انظر ).7114ص

Le Conseil constitutionnel, Décision n° 71-44 DC du 16 juillet 1971 (Publication Journal officiel du 18 juillet 1971, p. 7114).

الموقع الرسمي للمجلس الدستوري الفرنسي على شبكة االنترنت، حيث يحتوي على جميع أحكام المجلس منذ : المصدر constitutionnel.fr/-http://www.conseil : إنشائه وحتى اآلن، وفيما يلي رابط الموقع

:انظر) 2(Raymond Ferretti; Cours de Droit Constitutionnel, Paris, 2000, pp.36, 37.

60

Taxation“ للضريبة) االعتباطي(التقدير التحكمي ”الصادر بخصوص ) 1973آانون األول 27d'office ،من القانون 62 حيث ذهب المجلس إلى أن البند األخير للفقرة التي أضيفت بموجب المادة

Code généralمن قانون الضريبة العام / 180/إلى المادة 1974لسنة Loi de financesالمالي des impôts من شأنه أن يميز بين المواطنين بالنسبة إلى إمكانية تقديم دليل أو إثبات يناقض

preuve contraire ضريبة الدخل(ريبة قرار اإلدارة المتعلق بالتخمين االعتباطي لمقدار الض (الذي “ مبدأ مساواة المواطنين أمام القانون“ المفروضة عليهم، ولهذا فإن البند المذآور أعاله يقوض

تم إعادة ، والذي 1789ورد في المادة األولى من إعالن حقوق اإلنسان والمواطن الصادر في عام ر المجلس الدستوري عدم مطابقة األحكام وبناء عليه، فقد قر. الدستورالتأآيد عليه رسميا في مقدمة

.)36(للدستور 1974من القانون المالي لسنة / 62/الواردة في المادة

وبذلك يكون المجلس الدستوري الفرنسي قد وضع نهاية للخالفات التي ثارت حول القيمة القانونية تعتبر 1958دستور سنة ، إذ اعتبر المجلس أن مقدمة 1946لمقدمات الدساتير في ظل دستور سنة

جزءا ال ينفصل عن الدستور ذاته، فهي مكملة ومتممة له، بما يسمح برقابة مدى مطابقة مشروعات .)37(القوانين لها

، فإنها تتمتع بنفس قوة 1973وبالنسبة للقيمة القانونية لمقدمة الدستور السوري الحالي الصادر عام

من الدستور / 150/وهذا مستفاد من نص المادة . ريةالنصوص الواردة في صلب الوثيقة الدستو ."تعتبر مقدمة هذا الدستور جزءا ال يتجزأ منه" السوري التي تقول

أن مرتبة مقدمات الدساتير تعادل مرتبة الوثيقة الدستورية التي وردت في بدايتها، إذ وحاصل القولنوعين أحدهما يأخذ مرتبة أعلى من ال يتصور أن نقسم ما ورد في وثيقة الدستور من قواعد إلى

. )38(اآلخر

ويترتب على ذلك، أن المشرع العادي سواء في فرنسا أو سورية ال يستطيع أن يخالف ما ورد في مقدمة الدستور من نصوص وأحكام ومبادئ، فإن هو خالفها أو تجاوزها شاب عمله عيب مخالفة

و الئحة أو مرسوم لرقابة القضاء الدستوري المخالفة على قانون أت الدستور، وخضع متى انصببغية الحفاظ على ) المجلس الدستوري في فرنسا والمحكمة الدستورية العليا في سورية(المختص

.الخروج عليها مبادئ الدستور وصون أحكامه من

اريخ ( 1973آانون األول 27تاريخ 7351رقم قرار المجلس الدستوري الفرنسي : انظر) 1( دة الرسمية بت 28منشور في الجري

).14004، ص1973آانون األول Le Conseil constitutionnel, Décision n° 73-51 DC du 27 décembre 1973.

ابق، ص . د: ظر في ذلكان) 2( الم المعاصر، مرجع س نظم السياسية في الع ادئ . د؛ 378سعاد الشرقاوي، ال ه، مب ليمان دل ام س س .95القانون الدستوري والنظم السياسية، مرجع سابق، ص

.وما بعدها 59مرجع سابق، صي القانون الدستوري، الوجيز ف، الشاعر رمزي. د: انظر) 3(

61

:تمارين

: توصف السلطة التي يناط بها مهمة وضع الدستور بأنها .1 . سلطة تأسيسية منشأة .1 . سلطة تأسيسية أصلية .2 . سلطة تأسيسية محدثة .3 . سلطة تتمتع بصالحيات محدودة يبينها الدستور النافذ .4 .5و 1 الخياران .5

.2الجواب الصحيح هو

: توصف السلطة التي يناط بها مهمة تعديل الدستور بأنها .2 . سلطة تأسيسية منشأة .1 . سلطة تأسيسية أصلية .2 . تأسيسية مطلقةسلطة .3 . سلطة تتمتع بحرية مطلقة في وضع الدستور واعتناق ما تراه مناسبا لظروف الدولة .4 .5و 1 الخياران .5

.1الجواب الصحيح هو

62

)1(القوانين األساسية :المبحث الثاني

وتقسيم :تمهيد

ذآرنا في المبحث السابق أن الوثيقة الدستورية تعد المصدر األساسي للقواعد الدستورية في الدول ذات .الدساتير المكتوبة

في هذا وإنما تشترك ، أن نظام الحكم في أية دولة ال تحدده النصوص المكتوبة في الوثيقة الدستورية فقطغير ولكنها موجودة في قوانين عادية أو قواعد عرفية غير ، التحديد قواعد أساسية أخرى ذات طبيعة دستورية

.)2(الزمن مدونة استقر العمل بها على مر

إال أنها ، وثيقة الدستور وإن آانت تتضمن أغلب القواعد الدستورية من حيث موضوعها فإن، وبعبارة أخرىهناك بعض المسائل التي تعتبر دستورية بطبيعتها التصالها بنظام الحكم وبالسلطات ف ال تتضمنها جميعا؛سواء في ، وإنما خارجها، لكنها مع ذلك ال تجد مكانها بين نصوص الوثيقة الدستورية ذاتها، العامة في الدولةأغلب ة فيطة القضائيوالقوانين المتعلقة بتنظيم السلمثل قوانين االنتخاب ( صادر من البرلمان قانون عادي

. )3(نشأ بجوار الدستور المكتوب عرف دستوريأو في ، )الدول

، ولهذا وآما رأينا فإن الفقه الدستوري في غالبيته قد هجر المعيار الشكلي في تعريف القانون الدستوري، لقانونيةيعتمد على مضمون أو جوهر القواعد االذي المعيار الموضوعيوتبنى معيارا آخر غيره هو

القانون الدستوري ومن ثم فقد اتسع نطاق ، بصرف النظر عن الشكل أو اإلجراءات المتبعة عند إصدارهاجميع القواعد القانونية ذات الطبيعة الدستورية أيا ما آان ﴿ وأصبح يتضمن، وفقا للمعيار الموضوعي

أو آان مصدرها العرف ، عاديةأو نظمت بقوانين ، سواء تضمنتها الوثيقة الدستورية، مصدرها . )4(﴾الدستوري

: راجع في التفاصيل) 1(ة " (دراسة مقارنة"علي عبد العال، فكرة القوانين األساسية . د ة، طبع دها؛ 5، ص)1990القاهرة؛ دار النهضة العربي ا بع . دوم

يخ، توري رمضان بط انون الدس ة للق ة العام ابق، ...النظري ع س دها؛ 81ص، مرج ا بع توري . دوم انون الدس ي، الق ر حلم عمدها؛ 86جابر جاد نصار، الوسيط في القانون الدستوري، مرجع سابق، ص.دوما بعدها؛ 183، صالمقارن، مرجع سابق ا بع وم

ابق، النظرية العامة والنظام الدستوري المصري، ، الشاعر رمزي. د دها 140صمرجع س ا بع أصول ، جورجى سارى . د؛ ومانون الدستوري، النظم الس، عبد الغني بسيوني. د؛ وما بعدها 111ص، مرجع سابق، وأحكام القانون الدستوري مرجع ياسية والق

.وما بعدها 315 صسابق، .44راجع ما سبق ذآره في ص) 2( .46، 45راجع ما سبق ذآره في ص) 3( .49راجع ما سبق ذآره في ص) 1(

63

حيث يتعين على ، قواعد القانون الدستوري أحد مصادرويؤدي هذا المعيار إلى اعتبار الوثيقة الدستورية الباحث في مصادر هذا القانون التنقيب عن القواعد التي تتعلق بنظام الحكم في األعراف الدستورية

.صوص الوثيقة الدستوريةإلى جانب ن والقوانين العادية

والتي تعالج ( وقد اصطلح الفقه الفرنسي على تسمية تلك القوانين العادية التي تصدرها السلطة التشريعيةالتصالها بنظام الحكم من الناحية السياسية وبتنظيم سير السلطات العامة في ، مسائل تعد دستورية بطبيعتها

فهي تسمى في ، يتفق على تسمية محددة لها بعد في اللغة العربيةولم ، ﴾Les lois organiques﴿ ب) الدولةويسمونها في آل من ، بالترجمة الحرفية للتعبير الفرنسيأخذا ﴾القوانين العضوية﴿ الجمهورية الجزائرية

جمهورية بينما يطلق عليها في ال﴾، القوانين التنظيمية﴿ المملكة المغربية والجمهورية اإلسالمية الموريتانيةآما أن بعض الفقه الدستوري في جمهورية مصر العربية يميلون إلى التسمية ﴾، القوانين األساسية﴿التونسية أيار عام /مايو 22إال أن المشرع المصري أطلق عليها بعد التعديل الدستوري الذي جرى في ، األخيرة .﴾القوانين المكملة للدستور﴿اسما جديدا هو 1980

سنتحدث في هذا المبحث عن القوانين األساسية باعتبارها مصدرا ثانويا أو تكميليا ، ما تقدموبناء على :وذلك من خالل مطلبين أساسيين وفق اآلتي، للقواعد الدستورية في الدول ذات الدساتير المكتوبة

مفهوم القوانين األساسية :المطلب األول

ن مصادر القواعد الدستوريةمرتبة القوانين األساسية بي :المطلب الثاني

قوانين األساسيةالمفهوم المطلب األول

، )في فرع ثان( وتقسيماتها الرئيسية، )في فرع أول( سنتحدث في هذا المطلب عن تعريف القوانين األساسية

:وذلك وفق اآلتي

الفرع األول قوانين األساسيةالتعريف

ين من نوع خاص تصدرها السلطة التشريعية وفق إجراءات قوان﴿ :يمكن تعريف القوانين األساسية بأنها

.﴾لتنظم من خاللها مسائل تعد دستورية بطبيعتها أو في جوهرها، معينة : ويتضح من هذا التعريف األمور الثالثة اآلتية

عن فكالهما يصدر ، هو عدم اختالف القوانين األساسية عن القوانين العادية من ناحية المصدر: األمر األول ). السلطة التشريعية( ذات السلطة المختصة بسن التشريعات العادية

فبينما تعالج القوانين ، هو اختالف القوانين األساسية عن القوانين العادية من ناحية الموضوع: األمر الثانيض بالتنظيم نجد أن القوانين األساسية تتعر، العادية مسائل ال عالقة لها بنظام الحكم من الناحية السياسية

نظرا التصالها بنظام الحكم في الدولة وبتنظيم ، لمسائل تعد دستورية من حيث طبيعتها أو في جوهرها .السلطات العامة فيها

حيث يتبع ، هو اختالف القوانين األساسية عن القوانين العادية من حيث إجراءات وضعها وتعديلها: األمر الثالث .إجراءات خاصة تميزها عن القوانين العادية البرلمان عند وضعها أو تعديلها

:

64

التقسيم ، يمكن أن نلحظ تقسيمين رئيسيين لها، من آتابات الفقه الدستوري المؤيد لدور القوانين األساسيةالمطلوبة عند نوعية اإلجراءاتبوالتقسيم الثاني يتعلق ، هذه القوانين األساسية آيفية صدوراألول يدور حول

:إصدار أو تعديل هذه القوانين :وسنتحدث فيما يلي عن مضمون هذين التقسيمين وفق اآلتي :أوال أنواع القوانين األساسية من حيث آيفية صدورها

تتصدى السلطة األولى :يصنف الفقه الدستوري القوانين األساسية من حيث آيفية صدورها إلى طائفتينشريعية لتنظيمها استنادا إلى نصوص الوثيقة الدستورية التي تكتفي عند معالجة بعض المسائل ذات الت

الطبيعة الدستورية بوضع المبدأ العام ثم تحيل أمر تنظيمها ومهمة وضع التفصيالت المتعلقة بها إلى المشرع :تتصدى السلطة التشريعية لتنظيمها من تلقاء ذاتهاوالثانية ، العادي

:القوانين األساسية التي تصدرها السلطة التشريعية بتكليف من المشرع الدستوري) 1يصدر هذا النوع من القوانين األساسية نتيجة تكليف من المشرع الدستوري للسلطة التشريعية بتنظيم مسائل

صاصاتها وآيفية من حيث تكوينها واخت( معينة متصلة بنظام الحكم في الدولة وبتنظيم السلطات العامة فيها .)سير العمل فيها

حيث تنص الوثيقة الدستورية ، وأغلب القوانين األساسية التي تصدرها السلطة التشريعية هي من هذا القبيلمن المواضيع التي تتصل بنظام الحكم في الدولة عادة في مادة أو أآثر من موادها على أن موضوعا معينا

التييبينها القانون، أو طبقا لألوضاع التيالحدود فيقانون، أو للا و وفقبقانون،أينبغي أن يكون تنظيمه . القانون يقررها

الدستورية الوثيقة نصوص إلى استنادا تصدر التي األساسية :ومن أمثلة القوانين :في فرنسا -أ

تموز/ يوليو 23 يآان آخرها ف، المعدل مرات عديدة( 1958الفرنسي الحالي لسنة دستورال ت موادأحالالمتعلقة بانتخاب رئيس /6/المادة :إلقرار قوانين أساسية) مرة عشرين( إلى المشرع العادي) 2008

ا رئيس الجمهورية على هالقوانين التي يطرحالمتعلقة بمشروعات أو اقتراحات / 11/المادة الجمهورية، /13/المادة ، خاصة من خمس أعضاء البرلمانبمبادرة من الحكومة أو اقتراحاالستفتاء الشعبي بناء على

المادة المتعلقة بنظام أعضاء المجلسين، /23/المادة المتعلقة بالوظائف التي تمأل بقرار في مجلس الوزراء، /27/المادة ، المتعلقة بتحديد مدة صالحية آل من مجلسي البرلمان وعدد أعضائهما ومكافئاتهما /25/

باالقتراع المتعلقة /47/المادة المتعلقة بتحديد مجال القانون، /34/المادة ، صويتبالتفويض بالتالمتعلقة المتعلقة باألعمال التي ال تتوافق مع طبيعة عمل أعضاء /57/المادة القوانين المالية، على مشروعات

إلى النقضحكمة المتعلقة بنظام إحالة القضايا بواسطة مجلس الدولة أو م /1 61/المادة المجلس الدستوري،المادة ، واإلجراءات المتبعة أمامه المجلس الدستوريتنظيم عمل المتعلقة ب /63/المادة ، المجلس الدستوري

المتعلقة بنظام /68/المادة ، القضاء األعلىالمتعلقة بنظام مجلس /65/المادة المتعلقة بنظام القضاة، /64/محكمة عدل الجمهورية المتعلقة بنظام /682/المادة ، مهوريةالتي تتولى محاآمة رئيس الج محكمة العلياال

المجلس االقتصادي وإجراءات بتكوينالمتعلقة /71/المادة ، التي تتولى محاآمة أعضاء الحكومة Le Défenseur des(المتعلقة بآليات عمل وصالحيات المدافع عن الحقوق /1 71/المادة ، والبيئي واالجتماعي

droits (والوحدات اإلقليمية، احترام الحقوق والحريات من قبل إدارات الدولة يعمل على آفالةالذي س ،المتعلقة باألنظمة السارية في أراضي الجمهورية الواقعة ما وراء /74/المادة ، والهيئات القانونية العامة

بجواز منح حق االقتراع المتعلقة /3 88/المادة ، المتعلقة بوضع آاليدونيا الجديدة /77/المادة ، البحاربشرط المعاملة بالمثل ، والقابلية للترشيح في االنتخابات البلدية لمواطني االتحاد األوروبي المقيمين في فرنسا

.ووفقا لألوضاع المنصوص عليها في معاهدة االتحاد األوروبي :)5( في جمهورية مصر العربية -ب 32إلى المشرع العادي ) 2007مارس آخرها في، ل ثالث مراتالمعد( المصري الحالي دستورال ت موادأحال :ومن أمثلة هذه القوانين، )6(أساسية مكملة للدستورإلقرار قوانين مرة

.وما بعدها 411، مرجع سابق، ص"2007حتى 1824الفترة من "الدساتير المصرية والوثائق المتعلقة بها : انظر) 1(

الثاني

الفرع

قوانين األساسيةالتقسيمات

65

175مرة، آخرها بالقانون رقم 13المعدل ( في شأن مجلس الشعب 1972لسنة 38القانون رقم - .)7(من الدستور 88و 87، حيث صدر بناء على إحالة من المادتين )2005لسنة

176مرات، آخرها بالقانون رقم 6المعدل ( في شأن مجلس الشورى1980لسنة 120القانون رقم - .)8(من الدستور 198و 197و 196، إذ صدر بناء على إحالة من المواد )2005لسنة

ن عدة مواد ، الصادر بناء على إحالة مبتشكيل المحكمة الدستورية العليا 1979لسنة 48القانون رقم - .)9(منه 176و 175وردت في الدستور المصري، والسيما المادتين

من 76، الصادر بناء على إحالة من المادة بتنظيم االنتخابات الرئاسية 2005لسنة 174القانون رقم - .الدستور

انون مرة، آان آخرها بالق 13المعدل ( بتنظيم مباشرة الحقوق السياسية 1956لسنة 73القانون رقم - .)10(من الدستور 62الصادر بناء على إحالة من المادة ، )2007لسنة 18رقم

:ج في المملكة المغربية

، بناء على إحالة 25/2/1994الصادر في بالمجلس الدستوريالمتعلق 29 93رقم ي القانون التنظيم - .)11(منه/ 80/لوالسيما الفص المغربي الدستورمن

. 4/9/1997الصادر في بمجلس المستشارينالمتعلق 32 97القانون التنظيمي رقم - .4/9/1997الصادر في النواب بمجلس المتعلق 31 97لقانون التنظيمي رقم ا -، بناء على إحالة 1977/ 8/10الصادر في لمحكمة العلياباالمتعلق 1 77 278رقم القانون التنظيمي -

.)12(منه/ 92/لوالسيما الفص الدستورمن

:زائرد في الج

ادة تنص ا ) 2( ة من الم رة الثاني الي / 194/لفق ة في (من الدستور المصري الح ارس 26المعدل نة /م ه) 2007آذار س ى أن «: عل

و 6و 5(مشروعات القوانين المكملة للدستور التي نصت عليها المواد 2..... 1: ييل على ما "الشورى" جلسموتجب موافقة و 175و 173و 172و 171و 170و 168و 167و 163و 160و 91و 89و 88و 87و 85و 76و 62و 48

تور) 211و 210و 209و 208و 207و 206و 198و 197و 196و 183و 179و 178و 177و 176 ن الدس م«. ادة ) 3( ى أن / 87/تنص الم الي عل انون «: من الدستور المصري الح دد الق ا ا يح ي تقسم إليه ة الت دوائر االنتخابي دد ال ة، وع لدول

خ .... تعريف العامل والفالح ويبين القانون. ....أعضاء مجلس الشعب المنتخبين، ادة »ال ا تنص الم ذا الدستور / 88/، آم من ها في أعضاء مجلس يحدد القانون «: على أن) 2007مارس 26المعدلة في االستفتاء الذي جرى يوم ( الشروط الواجب توافره

.» نتخاب واالستفتاءالشعب، ويبين أحكام االخ .. .يشكل مجلس الشورى من عدد من األعضاء يحدده القانون «: من الدستور المصري الحالي على أن/ 196/تنص المادة) 1( ال

ادة » نص الم ى أن/ 197/، وت رة «: عل ل دائ اء بك دد األعض ورى وع س الش ة بمجل ة الخاص دوائر االنتخابي انون ال دد الق يحا » رها في المنتخبين أو المعينين منهموالشروط الواجب تواف ادة ، آم ى أن / 198/تنص الم دة عضوية مجلس الشورى «: عل م

.»الخ .. .ست سنوات، ويتجدد انتخاب واختيار نصف األعضاء المنتخبين والمعينين آل ثالث سنوات وفقا للقانونى أن / 175/تنص المادة ) 2( ولى ال «: من الدستور المصري الحالي عل ة القضائية تت ا الرقاب ا دون غيره ة الدستورية العلي محكم

انون وتتولى تفسير النصوص التشريعية ، على دستورية القوانين واللوائح ين في الق ى الوجه المب ه عل انون . وذلك آل ين الق ويعنظم «: ستور على أنمن هذا الد/ 176/، آما تنص المادة » التي تتبع أمامها وينظم اإلجراءاتاالختصاصات األخرى للمحكمة ي

.» الشروط الواجب توافرها في أعضائها وحقوقهم وحصاناتهم ويبين آيفية تشكيل المحكمة الدستورية العليا، القانوني (من الدستور المصري الحالي / 62/تنص المادة ) 3( ذي أجري ف تفتاء ال ا لنتيجة االس ة طبق ى أن ) 2007/ 3/ 26المعدل «: عل

ي الحياة العامة واجب فيومساهمته ، االستفتاء وفقا ألحكام القانون في الرأياب وإبداء للمواطن حق االنتخ انون ،وطن نظم الق وي .» الخ ... يحدده انتخابينظام يأل وفقا ، حق الترشيح لمجلسي الشعب والشورى

نص الفصل) 4( نة / 80/ي ة لس ة المغربي الي للمملك تور الح ن الدس ى أن1996م دد «: عل ير يح يم وس د تنظ ي قواع انون تنظيم قه ة أمام راءات المتبع توري واإلج س الدس ا. ...المجل دد أيض س ويح ين عضوية المجل ا وب ع بينه وز الجم ي ال يج ائف الت الوظ

.» الخ... الدستورية لسنة / 92/ينص الفصل) 1( ة المغربي ى أن 1996من الدستور الحالي للمملك دد أعضاء «: عل انون تنظيمي ع ة يحدد ق المحكم

.» إتباعهاالعليا وآيفية انتخابهم وآذا المسطرة التي يتعين

66

تنظيم المجلس الشعبي الوطني ومجلس األمة وعملهما الذي يحدد 02 99رقم عضويالقانون ال -بناء على إحالة من ، 1999 /3/ 8، الصادر في وآذا العالقات الوظيفية بينهما وبين الحكومة

. )13(منه/ 115 /المادة الفقرة األولى من والسيما الدستور 30 ، الصادر فيباختصاصات مجلس الدولة وتنظيمه وعمله متعلقال 01 98 رقم عضويالقانون ال -

.)14(منه/ 153/بناء على إحالة من الدستور والسيما المادة ، 1998 /5/بناء على 6/3/1997 تاريخ 07 – 97مر رقم الصادر باأل المتعلق بنظام االنتخاباتالقانون العضوي -

.)15(منه/ 103/إحالة من الدستور والسيما المادة

:)16(ه في الجمهورية التونسيةبتنظيم عمل مجلس النواب المتعلق 14/6/2004 تاريخ 2004لسنة 48 القانون األساسي عدد -

.)17(ومجلس المستشارين وعالقتهما ببعضهما .)18(بالمجلس الدستوريالمتعلق و 12/7/2004خ في مؤرال 2004لسنة 52عدد األساسيقانون لا - األحزاببتنظيم المتعلق و 3/5/1988خ في مؤرال 1988لسنة 32 عدد األساسيقانون ال -

.)19(السياسيةبالمجلس االقتصادي والمتعلق 7/3/1988خ في المؤر 1988لسنة 12عدد األساسيلقانون ا -

.)20() 1990لسنة 75عدد المنقح بالقانون األساسي ( واالجتماعي

:لتشريعية من تلقاء نفسهاالقوانين األساسية التي تصدرها السلطة ا) 2ينظم مسائل معينة تتصل بنظام الحكم في الدولة وتفترض هذه الصورة قيام المشرع العادي بإصدار قانون

دون أن تكون هنالك أية إحالة في أي نص من نصوص الوثيقة الدستورية إلى وبتنظيم السلطات العامة فيهافالمشرع العادي هنا يتصدى لتنظيم هذا النوع من ، المسائل للقيام بتنظيم تلك) البرلمان( المشرع العادي

. القوانين من تلقاء ذاته ودون تكليف من المشرع الدستوري :نذآر ما يلي، ومن األمثلة على هذه القوانين

:في فرنسا أوالقانون الخاص بانتخاب مجلس ، 1875آب سنة /أغسطس2قانون انتخاب مجلس النواب الصادر في

آانون األول سنة /ديسمبر 9والقانون الصادر في ، 1875تشرين الثاني سنة /نوفمبر 30الصادر في الشيوخ بتجريد النصوص الخاصة بمجلس الشيوخ من صفتها الدستورية بحيث أصبح هذا القانون هو المنظم 1884

وفمبر (1996من الدستور الجزائري الحالي لسنة / 115/تنص المادة ) 2( دل في ن ى أن ) 2008المع انون عضوي «: عل يحدد ق

.» الحكومة تنظيم المجلس الشعبي الوطني ومجلس األمة وعمالهما وآذا العالقات الوظيفية بينهما وبينى أن / 153/تنص المادة ) 3( الي عل ري الح ة، «: من الدستور الجزائ ا، ومجلس الدول ة العلي انون عضوي تنظيم المحكم دد ق يح

.»ومحكمة التنازع، وعملهم، واختصاصاتهم األخرى ى أن / 103/تنص المادة ) 4( واب «: من الدستور الجزائري الحالي عل ات انتخاب الن دد آيفي ات انتخاب أعضاء مجلس تح وآيفي

.»األمة أو تعيينهم، وشروط قابليتهم لالنتخاب، ونظام عدم قابليتهم لالنتخاب، وحاالت التنافي، بموجب قانون عضوي ى أن / 28/تنص الفقرة الثامنة من الفصل ) 5( الي عل ا بالفصول «: من الدستور التونسي الح وانين المنصوص عليه 9و 8و 4القوانين من الدستور 75و 71و 70و 69و 68و 67و 66و 33و 10و ر ق انون . أساسية تعتب ي شكل ق انون االنتخابي ف ويتخذ الق

.» أساسيوالنظام الداخلي تنظيم عمل آل يضبط القانون «: من الدستور التونسي الحالي على أن/ 33/تنص الفقرة األخيرة من الفصل ) 6(

.» لمجلسين ببعضهماآما يحدد القانون عالقة ا. من المجلسينن الفصل ) 1( رة م رة األخي نص الفق ى أن / 75/ت تور التونسي عل ن الدس انون «م ا يضبط الق ع به ي يتمت أعضاءالضمانات الت

.»وإجراءاته المجلس الدستوري والتي تقتضيها ممارسة مهامهم وآذلك قواعد سير عمل المجلس الدستوري .» وتنظيمها األحزابتكوين يضبط القانون «من الدستور التونسي على أن / 8/تنص الفقرة األخيرة من الفصل ) 2(ى أن/ 70/ينص الفصل ) 3( الي عل تور التونسي الح ي الشؤون «: من الدس ارية ف ة استش اعي هيئ المجلس االقتصادي واالجتم

.» نوعالقاته بمجلس النواب ومجلس المستشاري ويضبط القانون ترآيبه، االقتصادية واالجتماعية

67

الخاص ببعض 1950آانون الثاني سنة / يناير 6وآذلك أيضا القانون الصادر في ، ألحكام ذلك المجلس .)21(المسائل المتعلقة بالسلطات العامة

:في مصر بلتتولى الفصل دون غيرها في المحكمة العلياالخاص بإنشاء 1969لسنة 81يمكن أن نذآر القانون رقم

إذ أن الدستور ، لمجلس األعلى للهيئات القضائيةبإنشاء ا 1969لسنة 79والقانون رقم ، دستورية القوانينالذي آان مطبقا في ذلك الوقت لم يكن يتضمن أية إحالة إلى البرلمان ليقوم 1964لمؤقت لسنة المصري ا

.)22(بتنظيم هذه المسائلآخرها بالقانون رقم ، مرات 7المعدل ( بنظام األحزاب السياسية 1977لسنة 40وآذلك أيضا القانون رقم

وقبل ( لم يكن ينص عند صدوره 1971لسنة حيث أن الدستور المصري الحالي ، )23() 2005لسنة 177وإنما آان ينص في المادة الخامسة منه ، على نظام األحزاب السياسية) 1980أيار سنة /مايو 22تعديله في .)24(هو التنظيم السياسي الوحيد الذي يمثل تحالف قوى الشعب العاملة“ العربي االتحاد االشتراآي“ على أن :ساسية من حيث إجراءات وضعها وتعديلهاأنواع القوانين األ ثانيا

يتبع في وضعها أو األولى :يمكن تصنيف القوانين األساسية من حيث إجراءات وضعها وتعديلها إلى طائفتينيتبع في وضعها أو تعديلها والثانية، تعديلها ذات اإلجراءات المقررة لوضع وتعديل القوانين العادية

:ين العاديةإجراءات خاصة تميزها عن القوانالمقررة لوضع ذات اإلجراءاتالقوانين األساسية التي تتبع السلطة التشريعية في وضعها وتعديلها ) 1

:وتعديل القوانين العاديةومن أمثلتها ما آان عليه الحال في ظل الدساتير ، وتمثل هذه الطائفة النوع الغالب من القوانين األساسية

إذ لم تكن تقيم أية تفرقة بين القوانين التي يقررها ، 1958الحالي لسنة الفرنسية السابقة على الدستورعادية أو غير عادية آانت تخضع عند وضعها أو تعديلها فجميع هذه القوانين أيا آانت طبيعتها، البرلمان

حيث، 1973وهذا ما هو عليه الحال في سورية في ظل الدستور الحالي الصادر سنة . إلجراءات موحدة، )سواء بتكليف من المشرع الدستوري أو من تلقاء نفسه( بين القوانين التي يقرها مجلس الشعب أنه ال يفرق

.وال من حيث اإلجراءات المتبعة في وضعها أو تعديلها، ال من حيث التسميةن تلك تختلف ع إجراءات خاصةالقوانين األساسية التي تتبع السلطة التشريعية في وضعها وتعديلها ) 2

: المقررة لوضع وتعديل القوانين العاديةيمكن ، ومن الدول التي تشترط دساتيرها إجراءات خاصة يجب أن يتبعها البرلمان إلقرار القوانين األساسية

وفيما يلي ، وآذلك أيضا مصر، فرنسا والدول اآلخذة عنها آالمغرب وموريتانيا وتونس والجزائر :أن نذآر :اتتفاصيل هذه اإلجراء

: في فرنسا أالقوانين التي يضفي عليها {: على أن 1958من الدستور الفرنسي الحالي الصادر سنة / 46/المادة نصت

ال يعرض المشروع أو :الدستور صفة القوانين األساسية يتم التصويت عليها وتعديلها وفقا للشروط اآلتيةدم إليه أوال إال بعد مضي خمسة عشر يوما من االقتراح لمناقشته والتصويت عليه في المجلس الذي يق

في حالة ، ومع ذلك. من الدستور/ 45/وتطبق في هذه الحالة اإلجراءات المنصوص عليها في المادة. إيداعهفإن النص ال يتم إقراره من الجمعية الوطنية في المداولة األخيرة إال باألغلبية ، عدم االتفاق بين المجلسين

والقوانين األساسية التي تتعلق بمجلس الشيوخ يجب أن يتم إقرارها بذات الصيغة. ضائهاالمطلقة ألعوال يجوز إصدار القوانين األساسية إال بعد أن يقرر المجلس الدستوري . من المجلسين) بنصين متماثلين(

.}مطابقتها للدستور

.63، 62صمرجع سابق، الدستوري، الوجيز في القانون ، الشاعر رمزي. د: انظر) 4( .63صمرجع سابق، الدستوري، الوجيز في القانون ، الشاعر رمزي. د: انظر) 1( .وما بعدها 520، مرجع سابق، ص"2007حتى 1824الفترة من "الدساتير المصرية والوثائق المتعلقة بها : انظر) 2( .420، مرجع سابق، ص"2007حتى 1824الفترة من "الدساتير المصرية والوثائق المتعلقة بها : انظر) 3(

68

تختلف ، خاصة إلقرار القوانين األساسيةوواضح من هذا النص أن الدستور الفرنسي قد استلزم إجراءات أو الموافقة ، )النواب والشيوخ( سواء عند مناقشتها في مجلسي البرلمان، عن إجراءات إقرار القوانين العادية

) يوما 15( ويمكن حصر هذه اإلجراءات في ضرورة مرور فترة زمنية. أو قبل إصدارها، عليها من قبلهماوتطلب أغلبية خاصة إلقراره في حالة عدم االتفاق بين ، األساسي وبين مناقشته بين إيداع مشروع القانون

وضرورة ، واشتراط موافقة مجلس الشيوخ على القوانين الخاصة به، المجلسين على نص موحد للقانون .موافقة المجلس الدستوري قبل إصدار القانون

: في بعض دول المغرب العربي بمشابهة لما هو مقرر في فرنسا في دساتير آل من موريتانيا والمملكة المغربية يمكن أن نشاهد أحكاما

المثبت ( 1991من دستور الجمهورية اإلسالمية الموريتانية لسنة / 67/فتنص المادة ، وتونس والجزائرين القوان { :على أن) 2006 تموز/يوليو 12الصادر بتاريخ 2006 014والمعدل بالقانون الدستوري رقم

ال يقدم : للشروط التالية ل طبقات عليها وتعدالتي يضفي عليها الدستور صفة القوانين النظامية يصوبعد خمسة عشر يوماالمشروع أو االقتراح إلى مداولة أو تصويت أول غرفة أحيل إليها إال بعد انقضاء مدة

نه في غياب االتفاق بين الغرفتين، ال أإال ) 66( تطبق في هذه الحالة اإلجراءات المحددة في المادة. إيداعهيصادق على القوانين . أخيرة إال باألغلبية المطلقة ألعضائها تصادق الجمعية الوطنية على النص في قراءة

ال تصدر القوانين النظامية إال بعد . نفسها النظامية المتعلقة بمجلس الشيوخ من طرف الغرفتين حسب الصيغة .} لدستوري عن دستوريتهاأن يعلن المجلس ا

يتم { :في فقرته األخيرة على أن 1996دستور المملكة المغربية الحالي لسنة من/ 58/وينص الفصل أي التي يتم بها إقرار ( إقرار القوانين التنظيمية والتعديالت المدخلة عليها وفق الشروط المشار إليها أعاله

مشروع أو اقتراح قانون تنظيمي ال يمكنه أن يتداول عرض عليه أوال، بيد أن المجلس الذي ي)القوانين العاديةيجب أن يتم إقرار القوانين التنظيمية . على تاريخ إيداعه لديه أيام عشرةت عليه إال بعد مرور فيه أو يصو

يمكن إصدار األمر بتنفيذ ال. المتعلقة بمجلس المستشارين باتفاق بين مجلسي البرلمان على نص موحد .}ح المجلس الدستوري بمطابقتها للدستورالقوانين التنظيمية إال بعد أن يصر

ينص للجمهورية التونسية من الدستور الحالي) 2002المعدل في األول من حزيران ( /28/الفصل آما أن ساسيةاأليصادق مجلس النواب ومجلس المستشارين على القوانين { :في فقرتيه السادسة والسابعة على أن

األغلبيةال تقل هذه أنالحاضرين على األعضاء بأغلبيةوعلى القوانين العادية لألعضاءالمطلقة باألغلبيةبعد إالعلى مداولة مجلس النواب األساسيوال يعرض مشروع القانون . المجلس المعني أعضاءعن ثلث

.} إيداعهعلى خمسة عشر يومامضي تتم المصادقة { :في فقرتها األخيرة على أن 1996لسنة الحالي الجزائري من الدستور/ 123/المادة تنص و

يخضع . أعضاء مجلس األمة )3/4( على القانون العضوي، باألغلبية المطلقة للنواب وبأغلبية ثالثة أرباع .} القانون العضوي لمراقبة مطابقة النص مع الدستور من طرف المجلس الدستوري قبل صدوره

: في مصر جآان يسوي بين القوانين المكملة للدستور والقوانين العادية في ، 1971ند صدور الدستور المصري في سنة ع

الذي أجري ولكن بعد التعديل، بحيث آانت هذه القوانين تأخذ نفس مسار القوانين العادية، إجراءات وضعهاعلى مجلس قبل إصدارها واجبة العرضأصبحت القوانين المكملة للدستور ، 1980على الدستور سنة

وهو إجراء ال تتمتع به القوانين العادية ، )25(195المادة طبقا للبند الثاني من الشورى إلبداء رأيه فيها .إذا ال يجب عرضها على مجلس الشورى إال إذا طلب ذلك صراحة رئيس الجمهورية آقاعدة عامة

المادةوالسيما 2007آذار سنة /مارس 26تور المصري يوم وبموجب التعديل األخير الذي أجري على الدسبعد ،“واجبة“ مجلس الشورى على مشروعات القوانين المكملة للدستور“ موافقة“ أصبحت )26(منه 194

يؤخذ رأي مجلس «: تنص على أن) 2007وقبل تعديلها سنة ( 1980من الدستور المصري المعدلة سنة / 195/آانت المادة ) 1(

.»الخ .. 4. .3 مشروعات القوانين المكملة للدستور 2.. 1: فيما يلي الشورى .104من ص 2من الدستور المصري في الهامش رقم / 194/راجع نص المادة ) 2(

69

دون أن يكون لهذا الرأي ، أن آان دوره في السابق يقتصر على مجرد إبداء رأيه في مشروعات القوانين تلك .أي صفة ملزمة

النص على 1956آانون الثاني سنة / يناير 16الصادر في من دستور الجمهورية المصرية آما تض، إجراءات خاصة إلصدار القوانين األساسية المكملة للدستور تختلف عن إجراءات إصدار القوانين العادية

التي ) عةالتس( القوانينعلى ثلثي األعضاء الذين يتكون منهم مجلس األمةوتتمثل في ضرورة موافقة .)27(من هذا الدستور/ 188/ذآرتها المادة

مرتبة القوانين األساسية بين مصادر القواعد الدستورية المطلب الثاني

سواء صدرت عن المشرع ، ذآرنا أن القوانين األساسية تعد مصدرا ثانويا أو مكمال للقواعد الدستورية . أو من تلقاء ذاته، ةالعادي استنادا لنص وارد في الوثيقة الدستوري

فإنه من الالزم أن نحدد المرتبة التي تحتلها هذه القوانين بين مصادر القانون ، وإذا آان األمر آذلكالدستوري؛ والشك أن هذه الدرجة تختلف في الدول ذات الدساتير المرنة عنها في الدول ذات الدساتير

:تيينوهو ما سنتحدث عنه من خالل الفرعين اآل، الجامدة

الفرع األول الدول ذات الدساتير المرنة يمرتبة القوانين األساسية ف

أي ، تعدل أحكامها وقواعدها بالطريق التشريعي التيالدساتير هي)28(الدساتير المرنة آما سنرى الحقا

روط واألشكال والش وبإتباع نفس اإلجراءات، )البرلمان(بواسطة السلطة التي تسن القوانين العادية ذاتها والقوانين بين النصوص الدستورية الناحية الشكليةالتفرقة من تختفيوبذلك ، المقررة لتعديل هذه القوانين

.البرلمانية عادية آانت أم أساسيةحيث تستطيع ، وينتج عن ذلك أن تتمتع السلطة التشريعية بصالحيات واسعة في ظل هذا النوع من الدساتير

يعالج موضوعا من الموضوعات المتصلة بنظام الحكم في الدولة أو بتنظيم السلطات العامة أن تصدر قانوناحتى ولو قرر أحكاما تخالف األحكام المقررة في الوثيقة الدستورية؛ إذ يعد ذلك تعديال ألحكام الوثيقة ، فيها

.ب إجراءات خاصة لتعديل قواعدهاوما دامت الوثيقة الدستورية ال تتطل، الدستورية ما دام الحقا عليها، نفس درجة وقوة الوثائق الدستوريةذات الدساتير المرنة وتأخذ بذلك القوانين األساسية في هذه البالد

.)29(بحيث يجوز للسلطة التشريعية عن طريق هذه القوانين أن تعدل في النظام الدستوري للدولة

ا في « على أنه 1956من الدستور المصري لسنة / 188/تنص المادة ) 3( وانين المشار إليه واد يشترط في الق 98و 89و 67 الم .»هم مجلس األمة الذين يتكون من األعضاء ثلثيموافقة 153و 145و 144و 130و 114و 100و

ق ا تتعل وانين المشار إليه ين أن الق ا، تب ذآورة آنف ا (وبالرجوع إلى مواد الدستور الم والي بحسب ترتيبه ى الت الموضوعات ب) علا التي 2وأحكامه طريقة االنتخاب ووشروط العضوية أعضائهعدد من حيث مجلس األمةتكوين 1: اآلتية ة العلي تشكيل المحكم

ة إلىصحة الطعون المقدمة ق في تتولى التحقي وارد تنظيم 3 مجلس األم ة باستغالل م نح االلتزامات المتعلق القواعد الخاصة بمة تحديد أحوال عدم 5 طريقة إعداد الميزانية 4 الثروة الطبيعية والمرافق العامة ولي الوظائف الجمع بين عضوية مجلس األم وت

ة رئ 6 العامة ة وإجراءات محاآم د تنظيم طريق ة عن والء للنظام الجمهوري ه اتهام يس الجمهوري ة العظمى أو عدم ال 7 بالخيان .إجراءات اتهامهم ومحاآمتهم وتنظيمالهيئة المختصة بمحاآمة الوزراء تعيين 9تنظيم طريقة االستفتاء 8تنظيم حالة الطوارئ

.وما بعدها 301مرجع سابق، ص، "7200حتى 1824الفترة من "الدساتير المصرية والوثائق المتعلقة بها : انظر .وما بعدها 187راجع ما سيأتي ذآره في ص) 1( .67صمرجع سابق، الدستوري، الوجيز في القانون ، الشاعر رمزي. د: في ذلكانظر ) 2(

:

70

الفرع الثاني دول ذات الدساتير الجامدةال يمرتبة القوانين األساسية ف

تكون أآثر شدة هي التي تتطلب إجراءات خاصة مشددة لتعديل قواعدها )30(الدساتير الجامدة آما سنرى الحقا

. وتعقيدا من شروط وإجراءات تعديل القوانين العاديةبإجراءات تعديلها الضمانات الشكلية المتعلقة تتميز بإحاطتها بجملة منوبمعنى آخر فإن الدساتير الجامدة مما يحصنها في مواجهة السلطة التشريعية ويؤآد سموها في مواجهة ، وبالسلطة المختصة بهذا التعديل

.القوانين العاديةوفي نطاق هذه الدساتير الجامدة يثور التساؤل حول درجة أو مرتبة القوانين األساسية في هرم التدرج

؟القانوني للقواعد القانونيةيميز الفقه الدستوري بين ثالث مراتب للقوانين األساسية استنادا إلى ، اإلجابة على هذا التساؤلوفي

أو تعتبر في ، فهي إما أن تأخذ نفس المرتبة القانونية التي تحتلها القوانين الدستورية، إجراءات إصدارهايمكن أن ، وبناء عليه. القوانين العاديةأو تحتل مرتبة وسطى بين الوثيقة الدستورية و، مرتبة القوانين العادية

:)31(وبالتالي ثالث مراتب للقوانين األساسية هي اآلتية نتصور وجود ثالث طوائفينة لوضعها أو وتتمثل هذه الطائفة في القوانين األساسية التي ينص المشرع الدستوري على إجراءات مع :القوانين األساسية التي تأخذ نفس مرتبة القوانين الدستورية أوال

.تعديلها تماثل إجراءات وضع وتعديل الوثيقة الدستورية ذاتهاأي أنها تتمتع بنفس المرتبة ، وتأخذ هذه الطائفة من القوانين األساسية مرتبة الوثيقة الدستورية ذاتها

م المقررة في وبالتالي يجوز لها أن تتضمن حكما يخالف األحكا، القانونية التي تحتلها القوانين الدستورية أن تعدل أحكامها بقوانين تصدر منها باإلجراءات التي ةآما ال يجوز للسلطة التشريعي، الوثيقة الدستورية . تتبعها إلصدار القوانين العادية

بخصوص 1962ما ورد في الدستور الحالي لدولة الكويت الصادر سنة ، ومن أمثلة هذا النوع من القوانينم نظي”: من هذا الدستور على أن/ 4/حيث نصت الفقرة األخيرة من المادة ، رث اإلمارةاألحكام الخاصة بتوا

، يصدر في خالل سنة من تاريخ العمل بهذا الدستور خاص قانونسائر األحكام الخاصة بتوارث اإلمارة ، فقد على ذلك وبناء .)32(“وتكون له صفة دستورية فال يجوز تعديله إال بالطريقة المقررة لتعديل الدستور

.)33(في شأن أحكام توارث اإلمارة 1964لسنة 4 القانون رقم 30/1/1964صدر في :القوانين األساسية التي تأخذ نفس مرتبة القوانين العادية ثانيا

.وما بعدها 191راجع ما سيأتي ذآره في ص) 1(ابق، ص . د: انظر) 2( دها؛ 170علي عبد العال، فكرة القوانين األساسية، مرجع س ا بع ة ، الشاعر رمزي . دوم ة العام ، ...النظري

ابق، أصول وأحكام القانون الدستوري ، جورجى سارى. دوما بعدها؛ 158صمرجع سابق، دها 121ص، مرجع س ا بع . د؛ وم .وما بعدها 49فتحي فكري، القانون الدستوري، مرجع سابق، ص

زم «: على أنه يتالمذآرة التفسيرية لدستور دولة الكووقد أآدت ) 1( ي أقرب إصدار يل ة العرش ف ام وراث ين ألحك انون المب الق. بالطريقة المقررة لتعديل هذا الدستور إال لللدستور فال يعد متمما ألنه ذو صفة دستورية، فيعتبر بمجرد صدوره جزءافرصة

ة الدستورية األص اح دراسة وقد التزمت المادة الرابعة هذا النهج، حتى ال تنوء الوثيق ة، وحتى تت ذه الوراث ام ه لية بتفاصيل أحك .».... من التفكير ةمن الوقت وروي هذه األحكام التفصيلية الدقيقة في سعة

رة ) 2( ول أن دائ ت، ويق ي الكوي تجدر اإلشارة في هذا الصدد إلى أن جانبا من الفقه يرى أنه ال مجال للحديث عن قوانين أساسية في وانين األساس انون الق ذا الق بخالف ه ارة، ف وارث اإلم انون ت ي الكويت ق ة ال تتعدى ف وق التشريعات البرلماني وة تف ا ق ة التي له

ى ا عل ع به وة ترتف ا ق وانين األخرى، وال يوجد نص يسبغ عليه ذات إجراءات إصدار الق م ب تصدر القواعد الخاصة بنظام الحكة صدوره من فالمشكلة إذن محدودة بقانون توارث اإلمارة. غيرها ، وهذا القانون ال يمكن النظر إليه آقانون أساسي إال من زاوي

ولما آان قانون توارث اإلمارة له قوة دستورية، . البرلمان، وهذا الوضع فرضته اعتبارات عملية خاصة بإعداد الدستور الكويتي . انون األساسي ليس له في الكويت أي داللة عمليةوال يمكن بالتالي تعديله إال بإجراءات تعديل الدستور ذاته، فإن اصطالح الق

ائز وبناء عليه، فإن قانون توارث اإلمارة في حقيقته هو جزء من الوثيقة الدستورية المكتوبة وإن آان منفصال عنها، وهو أمر ج .يلدستور الكويتلالمذآرة التفسيرية ومشروع، وهذا ما أعلنته بكل وضوح

.55، 54نون الدستوري، مرجع سابق، صفتحي فكري، القا. د: انظر

71

وتتمثل هذه الطائفة في القوانين األساسية التي لم ينص المشرع الدستوري على إجراءات معينة إلصدارها أو سواء آانت ، وبالتالي فإن هذه القوانين تصدر وتعدل بالطرق التي تصدر وتعدل بها القوانين العادية، تعديلها

. أو آانت صادرة تلقائيا من السلطة التشريعية، صادرة تطبيقا لنص وارد في الوثيقة الدستوريةضمن حكما يخالف األحكام فال يجوز لها أن تت، ومثل هذه القوانين األساسية تأخذ مرتبة القوانين العادية

أن تعدل أحكامها بقوانين تصدر منها ةآما يجوز للسلطة التشريعي، المقررة في الوثيقة الدستورية .باإلجراءات التي تتبعها إلصدار القوانين العادية

:القوانين األساسية التي تحتل مرتبة وسطى بين القوانين الدستورية والقوانين العادية ثالثامن تلك التي أقلهذه الطائفة في القوانين األساسية التي يتطلب الدستور لوضعها وتعديلها إجراءات وتتمثل

من اإلجراءات التي تتبع لوضع أعلىولكنها في ذات الوقت ، يجب إتباعها لوضع وتعديل الوثيقة الدستورية . وتعديل القوانين العادية

، 1958في فرنسا في ظل دستورها الحالي لسنة “ ن األساسيةالقواني“ :ومن أمثلة هذا النوع من القوانينفي مصر بعد التعديل “ القوانين المكملة للدستور“ وآذلك أيضا، في المملكة المغربية“ القوانين التنظيمية“و

.)34( 2007الدستوري األخير الذي جرى في مارس ويترتب . الوثيقة الدستورية والقوانين العادية بين مرتبة وسطىومثل هذه الطائفة من القوانين األساسية تحتل

أو يأتي بقواعد تتعارض مع ، على ذلك أنه ال يجوز لقانون أساسي أن يكون متعارضا مع نص دستوريولذلك فقد قضى المجلس الدستوري الفرنسي بأنه إذا آان ، وإال آان قانونا غير دستوري، أحكام الدستور

فإنه ال يجوز له أن يعدل في هذا ، ل النص الدستوري أو يبين طريقة تطبيقهيجوز للقانون األساسي أن يكم .)35(النص

بقوانين تصدر منها ) القوانين األساسية(أن تعدل أحكامها ونصوصها ةآما ال يجوز للسلطة التشريعي .)36(بالطريقة التي تتبعها إلصدار القوانين البرلمانية العادية

ذي جرى سنة ) 1( ديل الدستوري ال د التع ة 1980يالحظ أن الفقه المصري لم يتفق على رأي واحد بع بخصوص درجة أو مرتب

ة القوانين المكملة للدستور، وانين العادي ة الق ر في مرتب ا تعتب اني من الم ( فبينما يرى البعض أنه د الث ا جاء بالبن ادة بحجة أن مة / 195/ دو أن يكون مجرد شكلية ثانوي ذا اإلجراء ال يع ل ه ى مجرد أخذ رأي مجلس الشورى، ومث ، )من الدستور يقتصر عل

اني من ( يرى البعض اآلخر وبحق أنها تحتل مرتبة وسطى بين الوثيقة الدستورية والقوانين العادية د الث ا جاء بالبن بحجة أن مض القوانين المكملة للدستور على مجلس الشورى ألخذ رأيه، ومثل هذا اإلجراء يعد شكلية من الدستور يوجب عر/ 195/المادة

).جوهرية ال يجوز إهمالها أو التجاوز عنهاوم ومن جانبنا، فإننا نعتقد أن ارس 26التعديل األخير الذي أجري على الدستور المصري ي ادة 2007آذار /م يما الم 194، والس

ه، ال من ذا الخ م ه د حس اني ق رأي الث الح ال ي لص بحت ف الفقه ديل أص ذا التع ب ه ة"، فبموج ى " موافق ورى عل س الش مجلة للدستور وانين المكمل ة " مشروعات الق ي مشروعات " واجب ه ف داء رأي ى مجرد إب ان دوره في السابق يقتصر عل د أن آ ، بع

.القوانين تلك، دون أن يكون لهذا الرأي أي صفة ملزمة .111، ص)2هامش رقم ( 104ص: هذا الشأن راجع ما سبق ذآره في

ر) 2( ابق، ص . د: انظ ع س ية، مرج وانين األساس رة الق ال، فك د الع ي عب انون . د؛ 171عل ة للق ة العام يخ، النظري ان بط رمض .90، 89الدستوري وتطبيقاتها في مصر، مرجع سابق، ص

.72ص مرجع سابق،الدستوري، الوجيز في القانون ، الشاعر رمزي. د: انظر) 3(

72

:تمارين

بالنسبة لمرتبة القوانين األساسية التي لم ينص المشرع الدستوري على إجراءات معينة إلصدارها أو تعديلها في الدول :ذات الدساتير الجامدة فإنها

.تأخذ نفس مرتبة القوانين العادية

73

العرف الدستوري :المبحث الثالث

:تمهيد وتقسيم

فالعرف هو الذي آان ، هو أول وأقدم المصادر القانونية على اإلطالق La Coutume العرفمن الثابت أن

بل إن القواعد القانونية المكتوبة التي ، طوال الحقبة السابقة على معرفة اإلنسان للكتابة يحكم الجماعة البشرية .)1(ظهرت فيما بعد لم تكن في الواقع إال تدوينا لما استقرت عليه العادات والتقاليد المرعية في ذلك الوقت

معمورة ابتداء من أواخر القرن وبالرغم من أن حرآة تدوين القواعد الدستورية قد شملت سائر أرجاء الوسواء آان . فإن العرف ال يزال يلعب دورا مهما في تكوين البناء الدستوري للدولة الحديثة، الثامن عشر

فإن جانبا من القواعد المتعلقة بنظامها الدستوري يكون ، للدولة دستور مكتوب أو لم يكن لها دستور مكتوبوحسب ما إذا آان لها دستور مكتوب أو لم ، الجانب في أهميته باختالف الدولويختلف هذا ، مصدره العرف .يكن لها ذلك

وتقوم فيها سلطة سياسية تتولى أمور الحكم وفقا ، ما دامت هذه الدولة على قدر من التنظيم، فلكل دولة دستور . )2(قواعد مكتوبة تنظم أمور الحكمومن ثم يعد العرف مصدرا أساسيا للدستور حيثما ال يوجد ، لقواعد معينة

العادات واألعرافومن األمور المسلمة أن الدول التي ال يكون لها دستور مكتوب أو مدون تعتمد على والتقاليد في تحديد القواعد المتعلقة بالتنظيم السياسي للدولة أي القواعد المنظمة للسلطة من حيث تأسيسها

بريطانيا ومثالها التقليدي ،“دول الدساتير العرفية“ تسمى تبعا لذلك أمثال هذه الدولو، وانتقالها وممارستهاومن ثم ال نكون في حاجة إلى بحث دور العرف باعتباره مصدرا للقواعد الدستورية في هذا ، )3(العظمى

.ولم ينكره أحد آائنا من آان، ألن هذا الدور أمر مسلم به، النوع من الدولفإن أهمية العرف تتضاءل إذا قورنت بالدور الذي يلعبه العرف في ، ا حيث يكون للدولة دستور مدونأم

غير أن ذلك ال يعني بتاتا غياب دور وأهمية العرف في مثل هذه الدول ، البالد ذات الدساتير غير المدونة .ذات الدساتير المدونة

آما هو معروف يصوغها مفكرون وأساتذة Les Constitutions écritesفالدساتير المدونة أو المكتوبة فيبتعدون بذلك عن ، وينصرف هم هؤالء إلى العناية بقوة السبك وتوازن المؤسسات الدستورية، متخصصون

وآثيرا ما يسكت الدستور عن . الدستور الوضعي من مواطن ضعف وتظهر الحياة السياسية ما في. الواقعوفي الحالتين يعالج األمر على نحو ما قد يتكرر على نمط واحد ، تصلة بشؤون الحكمبعض األمور الم

. )4(فتنشأ بذلك سوابق وعادات، رتيبوفي هذه ، وبتأثير هذه السوابق وتلك العادات تتولد القناعة لدى الحكام والمحكومين بأنها ملزمة واجبة اإلتباع

نصا قاصرا أو يفسر حكما غامضا أو ينظم ما سكت عنه يكمل ، الحالة نجد أنفسنا أمام عرف دستوري .الدستور

ة والتط سليمان بطارسة؛ .د& آريم آشاآش.د: انظرلمزيد من التفاصيل ) 1( ين النظري ق العرف الدستوري ب ة ( بي ة األردني المملك

).1999حزيران العدد الثاني المجلد الثالث، مجلة جرش للبحوث والدراسات، الهاشمية .54، 53صفي مصر، مرجع سابق، ثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية. د: انظر) 2( .وما بعدها 176يها، ص ودور العرف ف انظر ما سيأتي شرحه بخصوص الدساتير غير المكتوبة) 3( .114صوالنظم السياسية، مرجع سابق، القانون الدستوريآمال الغالي، مبادئ .د: في ذلك انظر) 1(

74

سنتحدث في هذا المبحث عن مفهوم العرف الدستوري ودوره في البالد ذات الدساتير ، وبناء على ما تقدم :وذلك من خالل المطلبين اآلتيين، المدونة

مفهوم العرف الدستوري :المطلب األول

رف الدستوري في البالد ذات الدساتير المدونةدور الع :المطلب الثاني

األول المطلب

الدستوري العرف

مفهوم

، )في فرع ثان(ثم بيان أرآانه األساسية ، )في فرع أول(لتحديد مفهوم العرف الدستوري ينبغي أوال تعريفه :وهذا ما سنتحدث عنه من خالل الفرعين اآلتيين

الدستوري الفرع األول العرف تعريف

فيطلق على اصطالحاأما ، )5(“ما تعارف عليه الناس في عاداتهم ومعامالتهم” على لغة العرفيطلق اسم والتي يعتبرون أنها ملزمة لهم من الوجهة ، القواعد التي درج الناس على إتباعها في أمورهم ومعامالتهم”

.)6(“م من الوجهة القانونيةعادة يشعر الناس بأنها ملزمة له” أو بتعبير آخر هو ،“القانونيةعادة درجت عليها هيئة حكومية في ” :عن عبارةبأنه “ لعرف الدستوريا“ ويعرف فقهاء القانون الدستوري

الهيئات الحكومية غيرها من ) أو على األقل دون معارضة( بموافقة الشؤون المتصلة بنظام الحكم في الدولةآقاعدة ما للقواعد الدستورية ) الحكومية وضميرها القانوني لهيئاتفي نظر تلك ا( ولتلك العادة ذات الشأن،

بحيث يكتسب ، عين في أحد الموضوعات الدستوريةمتواتر العمل وفقا لمسلك “ أو هو، )7(»عامة من جزاءقاعدة مطردة يقصد بها تنظيم العالقات فيما بين السلطات الحاآمة “ أو هو، )8(“المسلك صفة اإللزام هذا .)9(“القانوني للجماعة يويكون لها صفة اإللزام في الرأ، أو فيما بينها وبين األفراد، ضها وبعضبع

عادة تتصل بشأن من الشؤون “ ويستفاد من التعريفات السابقة أن العرف الدستوري هو عبارة عنوتواتر العمل ، بظل دستور مكتو يالدولة على استعمالها ف يدرجت إحدى الهيئات الحاآمة ف، الدستورية

.“على آونها ملزمة قانونا La Coutume“ لعرف الدستوريا” وينبغي أن ننبه بداية إلى ضرورة عدم الخلط بين مصطلحي

Constitutionnelle الدستور العرفي”و “La Constitution Coutumière)10(: دات واألعراف والتقاليد والسوابق التي لم مجموعة القواعد الناشئة عن العا” هو عبارة عن فالدستور العرفي

أي ليس لها ، )آانجلترا مثال(وهو خاص بالدول التي ال يوجد بها دساتير مكتوبة ، تدون بعد في وثيقة مكتوبةمجموعة من القواعد الناشئة عن العادات ” فهو أيضا العرف الدستوري أما؛ )11(“ دساتير بالمعنى الشكلي

ويكون لهذه القواعد دورا مفسرا أو مكمال أو معدال ألحكام ، ولكن في ظل دستور مكتوب، السوابقوالتقاليد و .“فهو إذن يوجد في بالد الدساتير المكتوبة بجوار الوثائق الدستورية، الدستور

وإن الدول ، ريدون أن يكون بها عرف دستو، لها دستور عرفي انجلتراوتبعا لهذه التفرقة يمكن القول بأن ، ليس لها دستور عرفي، الخ... .آفرنسا وأمريكا ومصر وسورية ولبنان) أو المدونة(ذات الدساتير المكتوبة

.وإن آان فيها عرف دستوري

.595ص، مرجع سابق، المعجم الوسيط: انظر) 1( .218هشام القاسم، المدخل إلى علم القانون، مرجع سابق، ص . د: انظر) 2( .89مرجع سابق، صانون الدستوري واألنظمة السياسية، القعبد الحميد متولي؛ . د: ظران) 3( .45، مرجع سابق، ص1968طبعة ، عبد الفتاح حسن، مبادئ النظام الدستوري في الكويت. د: ظران) 4( .97سعد عصفور، المبادئ األساسية في القانون الدستوري والنظم السياسية، مرجع سابق، ص. د: ظران) 5( .62، 61ا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، صإبراهيم شيح. د: ظران) 1( .وما بعدها176، ص انظر في التفاصيل) 2(

75

أرآان العرف الدستوري الفرع الثاني

نة تتصل بنظام الحكم في قلنا إن العرف الدستوري يعني إتباع هيئة من الهيئات الحاآمة في الدولة لعادة معيويستقر في ضمير الجماعة ضرورة احترام ، الهيئات الحكومية ذات الشأنغيرها من الدولة دون معارضة

.هذه العادة والتقيد بها مما يكسبها صفة اإللزام القانوني “ مادي” اأولهم: أن العرف الدستوري شأنه شأن العرف بصفة عامة يقوم على رآنين، ويتبين مما تقدم

،“معنوي“ واآلخر

اآلتي وفق

الرآنين

هذين

عن

:وسنتحدث

:أوال الرآن المادي ، البرلمان( العامة في الدولة الهيئاترد يظهر الرآن المادي المكون للعرف الدستوري عندما تسير أو تط

قتها مع األفراد على سواء في عالقتها مع بعضها البعض، أو في عال) الخ... .مجلس الوزراء، رئيس الدولةذات األخرى العامةهيئات الإتباع منهج أو سلوك معين دون أن يصادف هذا المسلك اعتراضا حقيقيا من قبل

فالرآن المادي إذن يتمثل في العادة التي تتبعها أو تسير عليها هيئة من هيئات ، أو من جانب األفراد الشأندون أن تصادف هذه العادة معارضة من ) ام الحكم في الدولةيتصل بنظ( الدولة في أمر له طابع دستوري

.ذات الشأن قبل هيئات الدولة األخرىالهيئات ولكي يقوم الرآن المادي في العرف يلزم توافر شروط معينة في العادة التي درجت على استعمالها

:)12(وتتمثل هذه الشروط في اآلتي، الدولة يالحاآمة ف

The Repetition التكرار -1على الهيئات الحاآمة لكي يتوفر الرآن المادي للعرف البد من تكرار التصرف أو العادة التي درجت

ال تنشأ إذن من المكونة للعرف فالعادة ، بحيث يترسخ في ضمير الجماعة الشعور بوجوب احترامها، إتباعهانزلة إقرار أو شهادة اعتراف وهذا التكرار هو بم، بل يلزم أن يتكرر هذا التصرف، مجرد تصرف واحد

. بنشوء هذا العرف وبإلزاميته The Generality العمومية -2

بمعنى أن ، وتعني أن العادة المتبعة من جانب إحدى الهيئات الحاآمة يجب أن تكون ذات صفة وطبيعة عامةا أو رفضا أو عدم قبول أما إذا أبدت إحدى هذه الهيئات احتجاج، جميع هيئات الدولة المعنية تلتزم بمضمونها

. انتفت عن هذه العادة صفة العمومية الالزمة لتوافر الرآن المادي، بهذه العادة The Clarity الوضوح 3

، بما ينفي الجهالة في شأنها، والتحديد من الوضوح معينعلى قدر المكونة للعرف يجب أن تكون العادة .مضمونهاويمنع من وقوع االضطراب أو الخلط في تفسير

The Constancy واالطراد الثبات 4أي أنه يلزم أن يستقر على إتباعها ، يجب أن تكون ثابتة مطردة، فلكي تكون العادة عرفا، وهذا شرط منطقي

وقد يكفي صدور . وأن يتكرر العمل بها بصورة تؤآد ثباتها واستقرارها، بغير خروج عليها، ذوو الشأنوتكرار صدور هذا اإلجراء . مضمون تلك العادة للتشكيك في مدى ثباتها واستقرارهاإجراء واحد مخالف ل

.)13(المخالف لمضمون العادة يحطم هذه العادة ويقضي عليها نهائيا

: في ذلكظر ان) 1(دها؛ د 41محمد رفعت عبد الوهاب، القانون الدستوري، مرجع سابق، . د ا بع انون . وم ية والق نظم السياس ي بسيوني، ال د الغن عب

ابق، ص . بعدها؛ دوما 325الدستوري، مرجع سابق، ص انون الدستوري، مرجع س ية والق نظم السياس ا 62إبراهيم شيحا، ال ومدها؛ تورية . دبع ة الدس توري وتطور األنظم انون الدس دوي، الق روت ب ابق، ث ع س ي مصر، مرج دها؛ 68صف ا بع ريم .دوم آ .وما بعدها 6، مرجع سابق، صسليمان بطارسة؛ العرف الدستوري بين النظرية والتطبيق.د& آشاآش

قاعدة عرفية مفادها عدم جواز انتخاب الرئيس لفترة رئاسية ومن أمثلة ذلك ما حدث في الواليات المتحدة األمريكية من نشوء ) 1( .ثالثة، إلى أن خرقها الرئيس األمريكي فرانكلين روزفلت الذي تولى الرئاسة ألربع دورات متتالية

.59، صراجع ما سبق ذآره في هذا الشأن

76

يقترن هذا الرآن برآن أنبل من الضروري ، ال يكفي لتوافر العرف الدستوري وجود الرآن المادي فقطمن جانب هيئات الدولة وجميع األطراف اإلحساسو الرآن المعنوي الذي يتجسد في االعتقاد أو آخر ه

يكون االعتقاد السائد لدى أنتصبح العادة قاعدة واجبة االحترام مقترنة بجزاء، بمعنى أنالمعنية بضرورة تحوز صفة أوقاعدة تملك يخضعون ل بأنهمآل األطراف المعنية بتنفيذ مضمون القاعدة العرفية أو العادة

.بوصفها قاعدة قانونية اإللزام إتباعهاراد على ثم يتبعه اط، غير ملزم للعادة حيث يبدأ األمر بتكرار، والرآن المعنوي الحق للرآن المادي

إحدىفالرآن المادي يتطلب العادة من ، وإلزامها ة هذه العادةفينشأ االعتقاد بضرور، والسير بمقتضاهاالحاآمة في هيئات آل من اللدى وإلزامهابينما يتطلب الرآن المعنوي قيام االعتقاد بضرورتها ، الدولة هيئات .العام والرأيالدولة

المطلب الثاني

دور العرف الدستوري في البالد ذات الدساتير المدونة، تسمى دول الدساتير العرفيةوهي التي ( ذآرنا سابقا أن الدول التي ال يكون لها دستور مكتوب أو مدون

العادات واألعرافتعتمد في تحديد القواعد المتعلقة بالتنظيم السياسي للدولة على ) ومثالها التقليدي انجلتراوذلك نتيجة الستمرار ، والتقاليد والسوابق التاريخية التي اآتسبت مع مرور الزمن القوة الدستورية الملزمة

ومن ثم ال نكون في حاجة إلى بحث دور العرف ، )14(اها في مباشرة وظائفهاسير السلطات العامة على هدولم ينكره أحد آائنا من ، ألن هذا الدور أمر مسلم به، باعتباره مصدرا للقواعد الدستورية في مثل هذه الدول

.آانورنت بالدور الذي يلعبه إذا ما ق أهمية العرف تتضاءلفإن ، أما حيث يكون للدولة دستور مكتوب أو مدونفي مثل ال يعني بتاتا غياب دور وأهمية العرفغير أن ذلك ، العرف في البالد ذات الدساتير غير المدونة

. هذه الدول ذات الدساتير المدونةفال ، ومهما بذل من جهد في إعداده، وتعليل ذلك أن الدستور المكتوب مهما بلغت درجة العناية بصياغته

، ن عند التطبيق أن يكون شامال لجميع القواعد المتعلقة بنظام الحكم وسير السلطات العامة في الدولةيمكوأن تظهر مشاآل ، والبد أن ينكشف في العمل قصور الدستور عن استيعاب الحلول المالئمة لجميع المشاآل

تظهر ما في الدستور من ثغرات جديدة لم تكن في ذهن واضعي الدستور؛ فالحياة السياسية الواقعية للدولةوإيجاد ، وتملي على الهيئات الحاآمة ضرورة سد الثغرات وإصالح العيوب، وتكشف عما يشوبه من عيوب

. )15(الحلول المالئمة لما يتولد من مشاآل لم تكن متوقعة وقت وضع الدستور يحول دون تولد قواعد جديدة وأن وجود دستور مكتوب في دولة من الدول ال، وبذلك تتأآد ضرورة العرف

. ال تستند إلى النصوص المدونة ولكنها تنشأ من العادات والتقاليدآلما آان الدستور المكتوب مقتضبا في ، ويحتل العرف أهمية أآبر، والشك في أن ذلك يبدو أآثر وضوحا

ال تجد حال لها في أحكام تظهر مشاآل جديدة، وبقدر طول عمر الدستور، )16(وموجزا في أحكامه، نصوصه .)17(فيتضخم دور العرف تبعا لذلك، الدستور

.23رمزي الشاعر، الوجيز في القانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: ظران) 1( .58، مرجع سابق، ص....ثروت بدوي، القانون الدستوري. د: انظر) 2( : الوثائق الدستورية قد تكون مطولة وقد تكون مختصرةومما تجدر اإلشارة إليه في هذا الصدد أن ) 1(

از، حيث يفضل وهي سمة : الوثائق المختصرة) 1 التنظيم والترتيب واإليج ز ب من سمات الدساتير األوروبية بصفة عامة، وتتمين داها م ا ع رك م ة، وت ي للدول التنظيم السياس ق ب ي تتعل ور الت ة األم ى معالج تورية عل ة الدس ي قصر الوثيق رع األوروب المش

.موضوعات للمشرع العادية وهي سمة من سمات الد : الوثائق المطولة) 2 ك بطبيع ر ذل الطول واإلغراق في التفصيالت، ويفس ز ب ة، وتتمي اتير األمريكي س

ة ة االتحادي ق بالدول د من المشاآل التي تتعل ى معالجة العدي د المشرع إل دة حيث يعم النظام الفيدرالي الذي تتبناه الواليات المتح .والواليات وفض التنازع بينهما

.87، 86المقارن، مرجع سابق، ص توري، القانون الدسعمر حلمي. د: انظر .58، مرجع سابق، ص.....ثروت بدوي، القانون الدستوري. د: انظر) 2(

:ثانيا الرآن المعنوي

77

يمكن القول بأن العرف ال يعد مصدرا من مصادر النظام الدستوري في بالد الدساتير العرفية ، وهكذافالنظام الدستوري ال يستمد مصادره من القواعد المكتوبة ، بل وفي بالد الدساتير المكتوبة أيضا، فحسبلما قد يشوب مفسراإما دورا وهذه القواعد األخيرة قد يكون لها ، بل يستمدها أيضا من القواعد العرفية، فقط

في نظر معدالأو حتى ، لنقص الذي اعترى بعض نصوصهل مكمالأو ، نصوص الدستور من غموض . والنصوص الواردة في الدستور لبعض األحكامالبعض

، العرف المفسر :إلى ثالثة أنواع رئيسية هي“ العرف الدستوري“ م رجال الفقه الدستورييقس، وبناء عليه . والعرف المعدل، والعرف المكمل

والمكانة التي يحتلها آل منهم في تدرج ، وسنتحدث فيما يلي عن مفهوم هذه األنواع الثالثة للعرف الدستوري :وسيكون ذلك من خالل الفروع الثالثة اآلتية، لتي يتمتع بها آل نوعأي القيمة القانونية ا، القواعد القانونية

األول :الفرع

المفسر

العرف

العرف المكمل :الفرع الثاني العرف المعدل :الفرع الثالث

الفرع األول

La Coutume Interprétative العرف المفسر

:سرالعرف المفمفهوم أوالثم يجري العمل ، وجود نص غامض أو مبهم في صلب الوثيقة الدستورية مفسريفترض العرف الدستوري ال

فإن العرف المفسر يهدف أساسا إلى توضيح ما يكتنف نصوص ، وعلى هذا النحو. بتفسيره على نحو معين دائرتها وفي يعمل في وإنماال يخرج عن دائرة النصوص المكتوبة فهو ، الدستور من غموض أو إبهام

بل يرتكز على النص الغامض المدون ، وواضح من هذا أن العرف هنا ال ينشئ قاعدة قانونية جديدة. انطاقه .)18(دون أن يأتي بحكم جديد يغاير الحكم الوارد في الوثيقة الدستورية، بالوثيقة مفسرا له وموضحا إياه

أن إلىحيث أشارت 1875لعام يرنسفالدستور الالمادة الثالثة من ورد في ما ومن أمثلة العرف المفسر د الوسيلة التي يستطيع بها رئيس الجمهورية هذا النص لم يحد أن إال، }رئيس الجمهورية يكفل تنفيذ القوانين{

فثار التساؤل فيما إذا آان هذا النص الذي جاء بهذه الصيغة المبهمة يسمح لرئيس ، آفالة تنفيذ القوانينالنص وقد جرى العرف على تفسير. أو مراسيم تنفيذية لكفالة تنفيذ القوانين لوائح بإصدارالجمهورية

على الرغم من ، المذآور على نحو يعترف لرئيس الجمهورية بصالحية إصدار اللوائح أو المراسيم التنفيذيةستورية والعرف المفسر هنا لم ينشئ قاعدة د، عدم وجود نص صريح في الدستور يقر له صراحة بهذا الحق

بتوضيح الكيفية التي ، وإنما اآتفى بإزالة الغموض واإلبهام الذي شاب نص المادة الثالثة من الدستور، جديدة . يكفل بها رئيس الجمهورية تنفيذ القوانين

؟وص الدستورنصصالحية تفسير تملك يعن الجهة التذا الصدد هيثور التساؤل في وقول بأن المشرع الدستوري قد يضمن الوثيقة الدستورية نصا خاصا في اإلجابة على هذا التساؤل يمكن ال

أو قد يقوم بإصدار ، )19(يحدد فيه الجهة التي يوآل إليها أمر تفسير النصوص الواردة في وثيقة الدستور

ابق، ص . د: في ذلك ظران) 1( انون الدستوري، مرجع س نظم السياسية والق وجيز في . د؛ 66إبراهيم شيحا، ال رمزي الشاعر، ال

.76القانون الدستوري، مرجع سابق، صا تختص «: على أندولة اإلمارات العربية المتحدة الدائم لدستور المن / 99/تنص المادة ) 1( ة العلي بالفصل في المحكمة االتحادي

ارات إليهاإذا ما طلبت تفسير أحكام الدستور 4... 3... 2... 1: األمور التالية ؛ذلك إحدى سلطات االتحاد، أو حكومة إحدى اإلم .» ويعتبر هذا التفسير ملزما للكافة

ا تنص ادة آم دائم العراقي دستورالمن / 92/الم نة ال ى أن 2005لس ا تختص «: عل ة العلي ة االتحادي أتي المحكم ا ي أوال :بم .»الخ ... تفسير نصوص الدستور ثانياالنافذة واألنظمةالرقابة على دستورية القوانين

78

وفي حال عدم تحديد المشرع الدستوري للجهة التي يناط بها مهمة ، )20(مذآرة تفسيرية ترفق بالدستورأو آراء الفقهاء المدونة في ، )الدستوري أو اإلداري أو العادي( يتم اللجوء إلى أحكام القضاء، يرالتفس

.مؤلفاتهم وأبحاثهم

:سرلعرف المفثانيا القيمة القانونية لويرى أن هذا النوع من أنواع العرف يعتبر جزءا .,يعترف الفقه الدستوري بالقيمة القانونية للعرف المفسر

. )21(ويكون له ذات القيمة القانونية التي تكون لهذا الدستور، ن الدستور المدون الذي يفسرهمفهو ال ، وسبب ذلك أن العرف المفسر ال يخالف نصوص الدستور وال يعدل في أحكامه باإلضافة أو بالحذف

فهو إذن مرتبط ، ا وموضحا إياهبل يرتكز على النص الدستوري المدون مفسر، ينشئ قاعدة دستورية جديدة .)22(فيكون له بالتالي ذات القيمة القانونية للنص الدستوري الذي قام بتفسيره، به وتابع له

:)23(ويمكن أن نجمل األحكام الخاصة بالعرف المفسر باآلتي يستند العرف الدستوري المفسر دائما إلى نص دستوري 1 نص الدستوري إيجابا أو سلبايجب أن ال يخالف التفسير ال 2 بل يقتصر أثره على إزالة اإلبهام، ال يجوز أن يعدل التفسير النص المفسر 3

ال يأتي العرف الدستوري المفسر بأي قاعدة قانونية جديدة 4 للعرف الدستوري المفسر نفس القيمة القانونية لنصوص الدستور 56

وي

الدستور

من

جزءا

التفسير

اإللزامويصبح

صفة

كتسب

La Coutume Complémentaire العرف المكمل الفرع الثاني :المكملالعرف مفهوم أوال

وذلك ، يفترض العرف الدستوري المكمل وجود قصور أو نقص في األحكام الواردة في الوثيقة الدستوريةيتدخل العرف وينشئ حكما جديدا ف، بسكوت الدستور عن تنظيم موضوع معين من الموضوعات الدستورية

. يسد به أوجه النقص أو الفراغ الذي ترآه المشرع الدستوريفإذا آان العرف المفسر :“العرف الدستوري المفسر” عن“ العرف الدستوري المكمل“ وعلى هذا النحو يختلف

نصوص دستورية قائمة أي أنه يستند على، يقتصر على تفسير ما غمض من نصوص الدستور وأحكامه

ر وهذا ما قام به المشرع الدستوري في مملكة البحرين، حيث) 2( ذآرة تفسيرية اعتب ة الدستور بم ا أرفق وثيق ا مرجع ا ورد فيه م

ه . لتفسير أحكامه ا أآدت علي ذآرة ال «وهذا م ة البحر ةيريتفس الم دل الصادر في سنة نيلدستور مملك ام » ٢٠٠المع ي خت فه تعتبر اإليضاحات التي تضمنتها هذه المذآرة التفسيرية المرجع في تفسير نص «: فقراتها بقولها ا ورد ب ذا الدستور وم وص ه

.» من أحكامة « 21/6/2005وهذا ما فعله أيضا المشرع الدستوري في قطر، حيث أصدر بتاريخ دائم لدول المذآرة التفسيرية للدستور الوارد «: وقد أآدت هذه المذآرة في ختام فقراتها على أنه، » قطر واد ال بعض الم ام التفسيرية ل تم ووفقا لألسس واألحك ة أعاله، ي

.»تفسير دستور دولة قطر الي لسنة ويتي الح ذآرة تفسيرية 1962آما أن المشرع الدستوري في الكويت أرفق هو اآلخر وثيقة الدستور الك د ورد . بم وق

ة الكويت «في الفقرة األخيرة من ذآرة التفسيرية لدستور دول ه » الم ام لنظام الحك «: أن ا سبق من تصوير ع ي ضوء م م، ف .»ووفقا لهذه اإليضاحات المتفرقة في شأن بعض المواد على وجه الخصوص يكون تفسير أحكام دستور دولة الكويت

ران) 3( ، ;uvergerD ،(Paris Manuel de droit constitutionnel et de science politiqueMaurice: ظP.U.F. ،5e édition ،1948) ،p.201.

.567، 566النظم السياسية والدستور اللبناني، مرجع سابق، ص، محسن خليل. د: انظر) 4( .25، 24، مرجع سابق، صسليمان بطارسة؛ العرف الدستوري بين النظرية والتطبيق.د& آريم آشاآش.د: انظر) 1(

79

فإن العرف المكمل على خالف ذلك ينشئ حكما جديدا يكمل ، يفسرها ويوضح ما يشوبها من غموض وإبهامفهو يعالج موضوعا معينا يتصل بنظام الحكم في الدولة أغفل المشرع ، به النقص الذي اعترى الدستور

.لى نص قائم أو موجود في صلب الوثيقة الدستوريةومن ثم فإنه ال يستند إ، الدستوري تنظيمهعدم نص الدستور الفرنسي ، ومن األمثلة التقليدية التي تضرب في هذا المجال لإلشارة إلى العرف المكمل

في حين أن الدساتير السابقة عليه ومن ، عقد القرض العامعلى الطريقة التي يتم بها 1875الصادر عام “ القرض العام ال يعقد إال إذا صدر قانون يأذن به” قد نصت على أن 1815فرنسي الصادر عام أهمها الدستور ال

على أن ثمة قاعدة عرفية تكمل النقص الدستوري في هذا 1875في ظل دستور ؛ ومن ثم جرى العمل .)24(“عدم جواز عقد القرض العام إال بناء على قانون يصرح بذلك” الخصوص مفادها

حيث ، 1925الصادر عام العراقي من القانون األساسي/ 124/ إلى المادةفي هذا الصدد يمكن اإلشارة ووآانت ، وال يوجد نص يمنع األخذ بها، التقاليد الدستورية التي لم يرد نص بشأنها في هذا القانون{ :أن نصت على

. }يجوز األخذ بها وتطبيقها آقاعدة دستورية بقرار مجلس األمة في جلسة مشترآة، متبعة في الدول الدستوريةوقد نشأت في ظل الحياة الدستورية ، لنصوص الدستوريةفي تكملة العرف ا بدور قروهذا النص آما يبدو ي

انتقال العرش ستقالة الوزارة عندا“ قاعدة دستورية ذات طبيعة عرفية تقضي ب 1921من عام ابتداءالعراقية بعد تطبيقات متتابعة ومطردة لهذه القاعدة “ نتيجة وفاة الملك أو ممارسته لسلطاته الدستورية نتيجة بلوغه سن الرشد

م السلطة وممارستها فالوزارة آانت تستقيل آلما انتقل العرش في العراق نتيجة الوفاة أو تسل، الدستوريةعالي الكيالني بعد وفاة الملك فيصل األول وتولي الملك غازي فقد استقالت وزارة رشيد، بصورة فعلية

، آما استقالت وزارة نوري السعيد عند وفاة الملك غازي وانتقال العرش إلى 1933وانتقال العرش عام واستقالت وزارة جميل المدفعي عند انتهاء فترة الوصاية على العرش وتولي ، 1939الملك فيصل الثاني عام

.1953الثاني لسلطاته الدستورية بعد بلوغه سن الرشد عام الملك فيصلظهور قاعدة عرفية ذات طبيعة دستورية بمضمون حسب لصالح إلىهذه الممارسة قد قادت آما أشرنا إن

.)25(الملك وبهدف منحه الفرصة الختيار رئيس الوزراء وهو يتولى سلطاته الدستورية بصورة فعلية

:المكمللعرف ل ثانيا القيمة القانونيةواعترف له بقوة قانونية تعادل قوة النصوص ، لئن اتفق الفقه الدستوري بشأن القيمة القانونية للعرف المفسر

:المكملبخصوص القيمة القانونية للعرف الدستوري اختلف بعض الشيءإال أنه ، الدستورية ذاتهاويخضعونهما لنفس األحكام من حيث ، بالعرف المفسر كملالم فغالبية رجال الفقه الدستوري يلحقون العرف

يرتكز في واقع األمر على المكمل وسبب ذلك أن العرف . االعتراف لكل منهما بقوة النصوص الدستوريةولم يتناولها بالتالي الدستور ، تفسير سكوت المشرع الدستوري عن الموضوعات التي أغفل تنظيمها

وال ينطوي على ، ا أن هذا العرف ال يتضمن مخالفة صريحة لنص من نصوص الدستور؛ وطالم)26(المدون .)27(أي يكون له قوة الدستور ذاته، فإنه يلحق بالعرف المفسر ويأخذ حكمه، تعديل ألحكامه

استنادا إلى ، أن تكون له قوة النصوص الدستوريةالمكمل غير أن بعض الفقه الدستوري ينكر على العرف وإال عد عمله مخالفا ، ن المشرع ال يستطيع أن يضفي القوة الدستورية على تشريعاته في ظل دستور جامدأ

عونظرا لكون العرف يمثل إرادة المشرع أو إحدى السلطات العامة فإنه يبقى في مرتبة التشري، للدستور .)28(ةالعادي وال يرقى إلى مرتبة الدستور الموضوع من قبل السلطة التأسيسي

:)29(ويمكن أن نجمل األحكام الخاصة بالعرف المكمل باآلتي

.69، 68ع سابق، صإبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرج. د: ظران) 1(در أده.د: ظران) 2( ائيم احي توري، لط ة العرف الدس ي ضوء نظري ال منشور ( المحاصصة ف اريخ مق ي 2/2/2007بت ة ف مجل

).مؤسسة آفاق للدراسات واألبحاث العراقيةالملتقى التابعة ل .Manuel de droit constitutionnel …….uverger; D ،op.cit. ، p.202: ظران) 1(ر) 2( ابق، ص . د: انظ ع س توري، مرج انون الدس ي الق ولي، المفصل ف د مت د الحمي ل . د، 188عب ن خلي ية ، محس نظم السياس ال

.63، ص.....ثروت بدوي، القانون الدستوري. د؛ 567، 566والدستور اللبناني، مرجع سابق، ص .27، 26مرجع سابق، ص ،....سليمان بطارسة؛ العرف الدستوري.د& آريم آشاآش.د: انظر) 3( .27، مرجع سابق، ص....سليمان بطارسة؛ العرف الدستوري.د& آريم آشاآش.د: انظر) 4(

80

وإنما يقوم بسد فراغ سكت عنه ، إلى نص دستوري آما في حالة العرف المفسرالمكمل ال يستند العرف 1 .المشرع أو أغفله أو لم يكن قد توقعه أثناء وضعه لوثيقة الدستور

.اعدة دستورية جديدة تضاف إلى القواعد التي تتضمنها وثيقة الدستورقالمكمل ينشئ العرف الدستوري 2حتى إن البعض ألحقه بالعرف المفسر ، نفس قيمة القواعد الدستوريةالمكمل يكون للعرف الدستوري 3

.واعتبر أنه يفسر سكوت المشرع عن موضوع دستوري معين

الفرع الثالث La Coutume Modificative العرف المعدل

:المعدلالعرف أوال مفهوم

وذلك بإضافة ، يقصد بالعرف الدستوري المعدل ذلك العرف الذي يهدف إلى تعديل أحكام الوثيقة الدستورية .أحكام جديدة إليها أو حذف أحكام معينة منها

وذلك تبعا للدور الذي ل وقد جرت العادة لدى غالبية الفقه الدستوري على التمييز بين نوعين من العرف المعدالعرف المعدل باإلضافة والعرف المعدل : وهذان النوعان هما يقوم به تجاه نصوص الدستور المكتوب

:)30(بالحذفويهدف إلى منح هيئة من هيئات الدولة اختصاصا جديدا لم يتقرر لها وفقا :العرف المعدل باإلضافة) 1

هذا االختصاص الجديد عن طريق تفسير النصوص الواردة في ودون إمكانية تقرير، لنصوص الدستور .الوثيقة الدستورية

ما جرى عليه العمل من جانب البرلمان الفرنسي في تفويض السلطة ، ومن أمثلة العرف المعدل باإلضافةأن وذلك على الرغم من ، 1875التنفيذية في إصدار قرارات أو مراسيم لها قوة القانون في ظل دستور سنة

آانت تقضي باالختصاص المطلق للسلطة 25/2/1875المادة األولى من التشريع الدستوري الصادر في األمر الذي يستفاد منه منع البرلمان من تفويض هيئة أخرى هذا االختصاص ، التشريعية في مجال التشريع

.)31(التشريعيصاص من االختصاصات التي قررها ويكون بإسقاط حق من الحقوق أو اخت :العرف المعدل بالحذف) 2

ويتأتى ذلك إذا جرى العمل على عدم استعمال إحدى هذه ، الدستور لهيئة من الهيئات العامة في الدولة .الهيئات لحق من حقوقها المقررة في الوثيقة الدستورية

يسقط أو يلغي ألنه، “العرف الملغي“ أو“ العرف المسقط“ البعض هذا النوع من أنواع العرفا يسمي ولذ .)32(نصا قانونيا موجودا في صلب الوثيقة الدستورية

حتى ينفي عن هذا االعتياد صفة ،“االعتياد على عدم تطبيق نص دستوري“ ويفضل البعض اآلخر تسميته .)33(القاعدة العرفية

ه ) 1( ق علي يضيف البعض إلى هذين النوعين للعرف المعدل، نوعا ثالثا يتضمن مخالفة إيجابية وصريحة لنصوص الدستور، يطل

، فإذا نص الدستور مثال على أن يكون انتخاب أعضاء " العرف المحرف" و أ" العرف المناهض" أو " العرف المناقض" اسم ى درجة واحدة، أو العكس؛ أو البرلمان انتخابا غير مباشر أي على درجتين، ثم جرت العادة على جعل االنتخاب مباشرا أي عل

ا إذا نص الدستور على سرية التصويت، ثم جرت العادة على تطبيق عالنية التصويت، دل يخالف حكم فإننا نكون أمام عرف مع .صريحا من أحكام الدستور، ويعدله بطريقة إيجابية

اء . وتتجه غالبية الفقه إلى إنكار هذا النوع من العرف، واعتباره من قبيل األعمال المادية التي ليس لها أي قيمة قانونية وبنة الخامسة الحالي لسنة عليه، لم يعترف الفقه الفرنسي مثال بقيام عرف دست ى 1958وري في ظل دستور الجمهوري مترتب عل

ر عادي 1960آذار سنة /الرئيس الفرنسي السابق ديجول في مارس رفض ادة دعوة البرلمان إلى دور انعقاد غي ا للم / 29/تطبيق .ذلك أغلبية أعضاء الجمعية الوطنيةمن الدستور، رغم طلب

ابق، . ؛ د66، مرجع سابق، ص.....قانون الدستوريثروت بدوي، ال. د: في ذلكظر ان فتحي فكري، القانون الدستوري، مرجع س .، وما بعدها91ص

.71، 70إبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: في ذلكظر ان) 1( .89بكر قباني، دراسة في القانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: انظر) 2( .176، 171، مرجع سابق، ص....رمزي الشاعر، القانون الدستوري، النظرية العامة. د: رظنا) 3(

81

الثالثة الصادر ما جرى عليه العمل في فرنسا في ظل دستور الجمهورية ، ومن أمثلة العرف المعدل بالحذف، من عدم استخدام رئيس الجمهورية لحقه في طلب إعادة النظر في القوانين التي يقرها البرلمان 1875سنة

حتى قيام حكومة فيشي 1877منذ عام ) الجمعية الوطنية( وآذلك عدم استخدامه لحقه في حل مجلس النوابه األمثلة يشير الفقه الفرنسي إلى أن عرفا معدال على أثر احتالل القوات النازية لفرنسا؛ في هذ 1940سنة

.للدستور بالحذف أدى إلى إسقاط النصوص التي تخول لرئيس الجمهورية هذه الحقوق :المعدللعرف ثانيا القيمة القانونية ل

والقوة التي يتمتع بها هذا العرف إزاء ، اختلف رجال الفقه الدستوري حول مشروعية العرف المعدل :وتشعبت آراؤهم في هذا الشأن إلى ثالثة اتجاهات، نصوص الدستوريةال

على أساس ، وبالتالي عدم تمتعه بأي قيمة قانونية، يرى أنصاره عدم مشروعية العرف المعدل :االتجاه األولإال الذي ال يتم تعديله، وخاصة الدستور الجامد، أن العرف ال يستطيع تعديل نصوص الدستور المكتوب

وضمن الشروط واإلجراءات واألصول الواجب إتباعها ، واسطة الجهة التي أناط بها الدستور القيام بذلكب .)34(لتعديل أحكام الدستور

وإعالء إلرادة الهيئات ، فإن العرف المعدل يعتبر انتهاآا لنصوص الدستور وأحكامه، وبناء على ذلك .)35(وسيادتها التي عبرت عنها في وثيقة الدستورالحاآمة التي تتبع هذا العرف على إرادة األمة

وذلك على أساس أن هذا العرف ليس إال تعبيرا ، يقر أنصاره بمشروعية العرف المعدل :االتجاه الثانيوبالتالي ، فهي تعتبر السلطة التأسيسية العليا، وما دامت السيادة لألمة، مباشرا عن إرادة األمة وضميرها

. ا أن تعدل في نصوص الدستور متى أرادتيكون في مقدورهغير أن أنصار هذا االتجاه لم يتفقوا حول القيمة القانونية التي يتمتع بها هذا العرف إزاء النصوص

: وانقسموا في هذا الشأن إلى فريقين، الدستوريةي هذا الخصوص وقوته ف، من قوة النصوص الدستورية له قوة أدنىيرى أن العرف المعدل :الفريق األول

. )36(توازي وتعادل قوة القوانين العادية فقطوإال استحال على ، التي تتمتع بها النصوص الدستورية له ذات القوةيرى أن العرف المعدل :الفريق الثاني

فإنه لن ، إذ لو أعطينا العرف المعدل قوة القوانين العادية، هذا العرف أن ينتج أثره القانوني إزاء الدستورألنه ال يمكن للقاعدة القانونية األدنى مرتبة أن تعدل قاعدة ، ستطيع بداهة أن يعدل النصوص الدستوريةي

.)37(قانونية أعلى منها ،“العرف المعدل بالحذف“ و“ العرف المعدل باإلضافة“ يميل أنصاره إلى التفرقة بين :االتجاه الثالث

، ويعطونه حكمه أي قوة النصوص الدستورية ذاتها، عرف المكملويلحقونه بال، فيعترفون بمشروعية األول .)38(ويجردونه من آل قوة قانونية، ويتنكرون لمشروعية الثاني أي العرف المعدل بالحذف

وعدم إعطائه أي قوة قانونية ، الرأي السائد في الفقه هو عدم االعتراف بمشروعية العرف المعدلفإن ، وأخيراألن عدم ممارسة إحدى سلطات الدولة لحق من حقوقها الدستورية ليس ، باإلضافة أو بالحذف سواء آان معدال

ثم إن هذا العرف يتنكر لوجود السلطة التأسيسية ولحقها في تعديل ، من شأنه سقوط هذا الحق بالتقادم .)39(الدستور

.وما بعدها191، صانظر ما سيأتي شرحه بخصوص الدساتير الجامدة) 4( .333عبد الغني بسيوني عبد اهللا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: ظران) 1( .201، 200عبد الحميد متولي، المفصل في القانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: يومن أنصار هذا الرأ) 2( .570النظم السياسية والدستور اللبناني، مرجع سابق، ص، محسن خليل. د: ومن أنصار هذا الرأي) 3( .67، ص.....ثروت بدوي، القانون الدستوري. د: ومن أنصار هذا الرأي) 4(وم، . د: انظر) 5( ية فيصل آلث نظم السياس توري وال انون الدس ي الق ات ف ابق، صدراس ع س انون . ؛ د82، مرج ري، الق فتحي فك

.91الدستوري، مرجع سابق، ص

82

:تمارين

: يظهر العرف الدستوري .1 . ونةفي الدول ذات الدساتير غير المد .1 . في الدول التي ال يوجد فيها دستور مكتوب .2 . إلى جوار الدستور المكتوب ليفسر أو يكمل أو يعدل أحكامه .3 . إلى جوار الدستور العرفي .4 .آل الخيارات السابقة خاطئة .5

.3: الجواب الصحيح هو

:من حيث أن " العرف الدستوري المفسر " عن " العرف الدستوري المكمل " يختلف .2ال يتمتع ) المفسر(يتمتع بقيمة قانونية تعادل قوة النصوص الدستورية، والثاني ) المكمل(األول .1

. بأية قيمة قانونية إطالقا . األول يتمتع بقيمة قانونية تعادل قوة التشريعات العادية، والثاني ال يتمتع بأية قيمة قانونية إطالقا .2شرع، ويخلق قاعدة أو نصا جديدا، أما الثاني يعمل من األول يتصدى لموضوع جديد لم يعالجه الم .3

خالل نص أو قاعدة موجودة في صلب الدستور، ويكتفي بإزالة ما يكتنفها من غموض بتفسيره . لها

. 3و 1الخياران .4 .3و 2 الخياران .5

.3: الجواب الصحيح هو

: يظهر الدستور العرفي .3 . في الدول ذات الدساتير المدونة .1 . ول التي ال يوجد فيها دستور مكتوبفي الد .2 . ليفسر أو يكمل أو يعدل نصوص الدستور المكتوب .3 . إلى جوار العرف الدستوري .4 .آل الخيارات السابقة خاطئة .5

.2: الجواب الصحيح هو

83

:تمهيد وتقسيممن المعلوم أنه ليس هناك قواعد مسلم بها لوضع الدساتير، حيث تختلف الطرق المتبعة باختالف واالجتماعية والثقافية، ودرجة النضج السياسي لدى الدول من حيث ظروفها السياسية واالقتصادية

.عام فيهاالرأي ال

وفقا لتطور األحداث التاريخية إلى أساليب نشأة الدساتيروقد درج الفقه الدستوري على تقسيم وهو األسلوب الذي تسود فيه إرادة الحكام في ( أولهما أسلوب غير ديمقراطي: أسلوبين رئيسيين

حة صادرة منهم من وضع أو إنشاء الدستور، سواء نشأ هذا الدستور بإرادتهم المنفردة في صورةللشعب، أم تالقت فيه إرادة هؤالء الحكام مع إرادة الهيئات النيابية الممثلة للشعب في صورة عقد تم

يعبر عن انتصار إرادة الشعوب وانتقال السيادة ( وثانيهما أسلوب ديمقراطي، )بين هاتين اإلرادتيندة في الدولة؛ حيث يتم وضع الدستور الشعب الذي أصبح وحده صاحب السيااألمة أو من الحاآم إلى

االستفتاء " ، أو بواسطة"الجمعية التأسيسية" إما من قبل هيئة منتخبة من الشعب يطلق عليها اسم ).، بأن يتم طرح مشروع الدستور على الشعب في استفتاء عام ألخذ موافقته عليه"التأسيسي

نوعين رئيسيين إلىأو عدم تدوين قواعدها من حيث تدوين تصنف دساتير الدولومن ناحية أخرى،

من الدساتير آما تصنف ،"غير المدونة أو العرفيةالدساتير "و "لدساتير المدونة أو المكتوبةا": هما ."الدساتير الجامدة"و "الدساتير المرنة": نوعين رئيسيين هما حيث آيفية تعديل قواعدها إلى

يقبل التعديل بحكم طبيعته الدستورفإن ومن ناحية ثالثة، ، ألنه عبارة عن قانون، وقواعد ال بد أن

القانون أيا آان مصدرها قابلة للتغيير والتبديل تبعا لتغير الظروف السياسية واالقتصادية . واالجتماعية الخاصة بكل دولة

جميع أحكامه ولهذا، فإن الدستور وهو القانون األسمى في الدولة يجب أن يكون ذا طبيعة متجدد ة في

آأي قانون آخر، بحيث يكون قابال للتعديل حتى يستطيع أن يساير مقتضيات تطور المجتمع، ويكون صورة حقيقية لنظام الحكم السائد في هذا المجتمع، وإال أصبح معرضا للتعديل الكلي عن طريق

د السلطة أو الجهة المختصة وتقتضي دراستنا لموضوع تعديل الدساتير أن نحد. الثورة أو االنقالبوإجراءات التعديل من ناحية أخرى، وأخيرا النطاق الذي يتم فيه التعديل . بتعديل الدستور من ناحية،

وأخيرا، إذا آان تعديل القواعد الدستورية يعد وسيلة من وسائل إيجاد التالؤم بين ظروف الدولة

لتي تظهر بين التنظيم القانوني القائم والواقع والنصوص الدستورية التي تحكمها، وسد الفجوة االفعلي، فقد يحدث أن تتطور األفكار السياسية في الجماعة تطورا آبيرا، بحيث تبعد المسافة التي تفصل بينها وبين ما تتضمنه القواعد الدستورية، وفي هذه الحالة ال يكفي تعديل بعض النصوص

، أي أن إلغاء الوثيقة الدستورية إلغاء آليا واستبدالها بغيرهاجب الدستورية لتحقيق هذا التالؤم، بل ياألمر يتطلب وضع حد لحياة الدستور القديم، وذلك بإلغائه ووضع دستور جديد يتالءم مع التغييرات

طرأت على المجتمع .التي

نهاية طبيعيةتوالمتتبع للكيفية التي القت بها الدساتير نهايتها، يلحظ أن هذه النهاية إما أن أو أن كون ، وذلك تبعا لما إذا آان األسلوب الذي اتبع إلنهاء العمل بالدساتير أو إلغائها تكون نهاية غير طبيعية

ثورياأم ) بواسطة السلطة التأسيسية( أسلوبا عاديا ).بطريق اللجوء إلى الثورة أو االنقالب( أسلوبا

الثاني الدساتير:الباب ونهايتهانشأة وتعديلها وأنواعها

الوحدة التعلیمیة الثانیة

84

: ة في هذا الباب إلى أربعة فصول رئيسية وفقا لما يأتيوبناء على آل ما تقدم، سنقسم الدراس

أساليب نشأة الدساتير: الفصل األول أنواع الدساتير: الفصل الثاني تعديل الدساتير: الفصل الثالث أساليب نهاية الدساتير: الفصل الرابع

أساليب نشأة الدساتير :الفصل األول :تمهيد وتقسيم

من حيث ظروفها تختلف الطرق المتبعة باختالف الدولو، اتيردساللوضع هابليس هناك قواعد مسلم يالحظ و. ودرجة النضج السياسي لدى الرأي العام فيهاالسياسية واالقتصادية واالجتماعية والثقافية،

. المذهب السياسي الذي ينطوي عليهإنما يكشف عن األسلوب الذي يتبع في وضع الدستور أن

ن النظام الملكي المطلق قد ساد في بالد مختلفة زمنا طويال، ولقد آانت جميع السلطات ومن المعلوم أولم يكن . بمقتضى هذا النظام تترآز في يد واحدة هي اليد الملكية التي آانت لها السيادة المطلقة

راع ثم نشأ ص. للشعوب في ذاك الوقت حق الظهور أمام من آانت لهم السيادة والسلطان من الحكامطويل ومرير بين الحاآم والمحكوم، وابتدأت إرادة هذا األخير في الظهور، ثم انتصرت هذه اإلرادة

وبذلك انتقلت السيادة من الحاآم، وحلت سيادة األمة أو سيادة الشعب محل سيادة . في نهاية المطاف .الحكام

يادة التي ابتدأت للحكام وانتهت وتطبيقا لهذا القول تطورت أساليب نشأة الدساتير مع تطور تلك الس

وما دام األمر آان بيد . إلى األمة أو الشعب الذي أصبح وحده مصدر آل السلطات ومستودعهاالحكام والسيادة لهم، فإن إنشاء الدساتير آان معلقا على إرادتهم وحدهم، وبابتداء ظهور اإلرادة

، وبانتقال السيادة إلى الشعب نهائيا أصبح إنشاء الشعبية تدريجيا تالقت إرادة الحاآم مع إرادة الشعب .الدستور رهين أمره وإرادته وحدها

وفقا لتطور األحداث )1(وبناء عليه، فقد درج الفقه الدستوري على تقسيم أساليب نشأة الدساتير

أولهما أسلوب غير ديمقراطي، وثانيهما أسلوب ديمقراطي، : التاريخية إلى أسلوبين رئيسيين :نتحدث فيما يلي عن هذين األسلوبين من خالل المبحثين اآلتيينوس

األساليب غير الديمقراطية لنشأة الدساتير: المبحث األول األساليب الديمقراطية لنشأة الدساتير: المبحث الثاني

ة، ) 1( اتير العرفي ة دون الدس اتير المكتوب ا، أي الدس دون منه وع الم ذا والمقصود بالدساتير في هذا الصدد، الن ك ألن قواعد ه وذل

أ اتير التي تنش ه، والدس النوع األخير من الدساتير تنشأ في معظمها عن طريق العرف الذي يتقرر بمرور الزمن وبتواتر العمل بة اتير المكتوب اتير تنحصر في الدس أة الدس تنا لنش إن دراس م ف عن طريق العرف ال توضع وال تسن في وثيقة من الوثائق، ومن ث

.فقط

85

األول الدسات: المبحث

لنشأة

الديمقراطية

غير

يراألساليب

وهي األساليب التي سادت فيها إرادة الحكام في وضع أو إنشاء الدستور، سواء نشأ هذا الدستور صادرة منهم للشعب، أم تالقت فيه إرادة هؤالء الحكام L'octroiمنحة بإرادتهم المنفردة في صورة

.)2(اإلرادتين تم بين هاتين Le pacteمع إرادة الهيئات النيابية الممثلة للشعب في صورة عقد ألن إرادة الشعب لم تستقل وحدها في وضع ،"األساليب غير الديمقراطية"بوتعرف هذه األساليب

. أو إنشاء الدستور Les "األساليب أو الطرق الملكية" على هذه األساليب غير الديمقراطية اسم)3(ويطلق جانب من الفقه

modes monarchiquesهذه األساليب يحدث عادة في ظل األنظمة ، نظرا ألن االلتجاء إلى .)4(الملكية

، فإذا آانت )5( "األساليب غير الديمقراطية" غير أننا نفضل مع جانب آبير من الفقه استخدام تسميةهذه األساليب قد اقترنت بالنظم الملكية، فإنه يمكن األخذ بها أيضا في النظم غير الملكية، فقد صدرت

السورية عدة دساتير على شكل منحة قبل صدور الدستور الدائم الجمهورية على سبيل المثال في . )7(وفقا ألسلوب العقد 1973السودان الديمقراطية لسنة جمهورية، آما صدر دستور )6( 1973لسنة

آما أنه ال يوجد من ناحية أخرى ما يمنع من األخذ باألساليب الديمقراطية في األنظمة الملكية، مثلما وفقا ألسلوب الجمعية 1951الليبية المتحدة عندما وضعت دستورها سنة المملكةفي حدث

.)8(التأسيسية

وبناء على ما تقدم، سوف نتناول بالدراسة في هذا المبحث األساليب غير الديمقراطية لنشأة الدساتير :من خالل المطلبين اآلتيين

أسلوب المنحة: المطلب األول لوب العقدأس: المطلب الثاني

:انظر) 1(

LAFERRIERE ،(Paris Manuel de droit constitutionnelJulien; ،Montchrestien-Editions Domat 2e édition ،1947) ،p.274.

ابق، ص " الطرق الملكية " ومن الفقهاء الذين فضلوا استخدام تسمية ) 2( ؛ وفي 274في فرنسا الفقيه جوليان الفريير، المرجع السذ ي ن ه العرب الالفق بيل المث ى س توري. د: آر عل انون الدس دوي، الق روت ب ابق، ص....ث ع س ادئ .؛ د41، مرج الي، مب ال الغ آم

.140القانون الدستوري والنظم السياسية، مرجع سابق، ص :انظر) 3(

Kemal Gözler; Le pouvoir constituant originaire ،op.cit. ،p.53. :انظر) 4(

Vedel ،Georges; Manuel élémentaire de droit constitutionnel (Paris ،Sirey ،1949) ،p.114. .1971الدستور المؤقت لعام و، 1969، والدستور المؤقت لعام 1964المؤقت لعام السوري الدستور آ) 5(

).1في الهامش رقم ( 140والنظم السياسية، مرجع سابق، صآمال الغالي، مبادئ القانون الدستوري .د: رانظ .107الدستورية العامة، مرجع سابق، ص المبادئ، الكتاب األول، القانون الدستوريفتحي فكري، . د: انظر) 6( .336عبد الغني بسيوني عبد اهللا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، ص .د: انظر) 1(

86

أسلوب المنحة: لمطلب األولا

la monarchie"الملكية المطلقة" يمثل هذا األسلوب في وضع الدساتير بداية االنتقال من نظامabsolue الملكية المقيدة" إلى نظام "la monarchie limitée فالدستور الصادر في شكل منحة ،

Souverainetéالمنفردة، إذ إن الحاآم باعتباره هو وحده صاحب السيادة يكون وليد إرادة الحاآم يوافق على التضحية بجزء من تلك السيادة أو على األقل يوافق على تنظيم طريقة مزاولته لتلك

أن يقيد من سلطاته " بمحض إرادته ومطلق اختياره"السيادة، وبمعنى آخر فإن الحاآم هو الذي يقرريمنح شعبه دستورا ينظم طريقة مزاولة تلك السلطات، ويبين االمتيازات التي يتنازل المطلقة، وأن

.)9(عنها الحاآم لرعاياه

غير أن الواقع واألحداث التاريخية تؤآد أن الدستور الذي يصدر وفقا ألسلوب المنحة، لئن آان يعتبر ته المنفردة، باعتبار أن من يمنح هو من من الناحية القانونية البحتة من صنع الحاآم وحده، ووليد إراد

يملك، ومن يملك هو صاحب السيادة، إال أن الحاآم ال يمنح عادة إال تحت ضغط وتهديد، وال يتنازل عن بعض سلطاته بمحض إرادته، فيندر أن يقدم التاريخ مثاال لحاآم مطلق تنازل عن بعض سلطاته

أن الحكام يمنحون الشعب دستورا تحت ضغط الظروف بمحض اختياره، وإنما الذي يحدث عادة . )10(السياسية ولتفادي االضطرابات الشعبية والحرآات الثورية، فينزلون عند إرادة الشعب مكرهين

فالمنحة إذن هي وسيلة ينقذ بها الملك أو الحاآم آبرياءه، ويغطي بستارها مبدأ الحق اإللهي للملوك ، ألنها تبدو في ظاهرها وليدة اإلرادة الحرة للملك، مما ال يمس )أو نظرية التفويض اإللهي(

. )11(بسيادته

وقد أدى هذا التكييف القانوني لطريقة المنحة في وضع الدستور إلى التساؤل عما إذا آان يحق للحاآم ؟ بإرادته المنفردة أيضاالذي منح رعاياه دستورا بإرادته المنفردة سحبه أو إلغاءه

:انقسم الفقه إلى اتجاهين التساؤلابة على هذا ولإلج

يرى أنصاره أن المنحة باعتبارها تصرف من جانب واحد تقبل السحب أو اإللغاء: االتجاه األولl'octroi ،en tant qu'acte unilatéral ،est révocable المنع أي يملك ألن من يملك المنح؛

المنفردة، آان لهذا األخير الحق الحاآمكل منحة بإرادة فالدستور متى صدر في ش. اإللغاءالسحب أو يساند هذا و. )12(في أن يسحبه أو يلغيه في أي وقت شاء، ما لم يكن قد تنازل عن هذا الحق صراحة

:انظر) 2(

rrièreLafe ،Manuel de droit constitutionnel ،cit. op. ،p.275. ى أن ذا الصدد إل ي ه ارة ف ه وتجدر اإلش ادة في ديباجت نعكس ع ة أسلوب وضع الدستور ي ال جاء في مقدم ى سبيل المث ، فعل

تنا الحرة «: عرشعند اعتالئه اللويس الثامن عشر الملك الذي أصدره 1814الفرنسي لعام الدستور ا وممارس ا باختيارن لقد عملن .»...لسلطتنا الملكية، ومنحنا وأعطينا تنازال وهبة لرعايانا، باسمنا وبالنيابة عمن يخلفنا، وبصفة دائمة، العهد الدستوري اآلتي

«nous avons volontairement et par le libre exercice de notre autorité royale ،accordé et accordons ،fait concession et octroi à nos sujets ،tant pour nous que pour nos successeurs ،et à toujours ،de la Charte il n'y a pas de qui suit».

ابق، ، آمال الغالي، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية. د: في ذلك انظر) 1( نظم . د ؛ 141صمرجع س ل، ال محسن خلي .522مرجع سابق، ص اللبناني، السياسية والدستور

ك) 2( ي ذل ر ف ولي. د: انظ د مت د الحمي ية ، عب ة السياس توري واألنظم انون الدس ابق، صالق ع س دوي، . د ؛ 71، مرج روت ب ث .42 صمرجع سابق، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية في مصر،

:انظر) 3(Vedel; Manuel élémentaire de droit constitutionnel, op.cit., p.114.

87

ستور اء دبإلغ 1830ملك فرنسا قرارا ملكيا عام رالعاشحدثت فعال، حيث أصدر شارل ة الرأي أمثلوآما ، لخاصةق احة أو الهبة في الحقوق العامة تشبه الهبة في الحقوحجة أن المنتحت 1814عام

لشعب جحود ن ايحق للملك الرجوع عن دستوره، إذا صدر ع، يحق للواهب الرجوع عن الهبة .لللمنحة ونكران للجمي

هافي الرجوعإلغاؤها أو يمكنه ال، وبالتالي للملكملزمة المنحة يرى أنصاره بحق أن : االتجاه الثاني

l'octroi lie le monarque ،Il est irrevocable فالمنحة تعد التزاما بإرادة منفردة، والقاعدة ؛المقررة في هذا الصدد أن االلتزام باإلرادة المنفردة يقيد شخص الملتزم، وبالتالي ال يجوز له الرجوع

. فيه متى ترتب عليه حق للغيرور الصادر في شكل منحة يعتبر وليد اإلرادة المنفردة للحاآم، إال فلئن آان صحيحا القول بأن الدست

أن قبول األمة للدستور يلزم الحاآم بعدم الرجوع فيه، ألن اإلرادة المنفردة يمكن أن تكون مصدرا يمتنع على الحاآم بعد قبول األمة للدستور ومن ثم ؛قبوال من ذوي الشأنلاللتزامات متى صادفت

.)13(أن يسحبه أو يلغيه إال برضاء األمة ممثلة بمندوبيها الممنوح لها

أعاد حقاهذا الشعب حقا جديدا، ولكنه الحاآم عندما منح شعبه دستورا، لم يعطوفضال عن ذلك، فإن من حقوق الشعب التي اغتصبها بطرق غير مشروعة، وبالتالي فإن العودة عن هذه المنحة، يشكل

وهذا ما حدث . بمنا التاريخ ال يسكت عن هذا االغتصاوالشعب آما عل. لهذا الحق اغتصابا جديدااندلعت ثورة شعبية حيث ، 1814عندما سحب الملك شارل العاشر دستور عام 1830في فرنسا عام

. به، وأتت باألمير فيليب ملكا بعد قبوله للدستور الذي عرضه عليه ممثلو الشعب الفرنسيأطاحت ، حيث ألغى الملك فؤاد هذا الدستور في سنة 1923حدث أيضا في مصر في ظل دستور سنة وهو ما، وأحل محله دستورا آخر يقوي من سلطات الملك على حساب سلطات البرلمان، فقامت 1930

المظاهرات وآثرت االحتجاجات واستمرت القالقل حتى اضطر الملك تحت الضغط الشعبي أن يعيد رغم إرادة أحزاب األقلية التي ساعدت الملك في إلغاء دستور 12/12/1935تور في العمل بهذا الدس

.)14(محله 1930وإحالل دستور سنة 1923سنة

وفي الواقع إن الرأي العام يعد الضمانة األساسية التي تحمي الدستور من االعتداء عليه، سواء صدر ن غالبية الفقه يؤآدون على أن يقظة الشعب الدستور بطريقة المنحة أو بأي طريقة أخرى، ولهذا فإ

.)15(ونضجه وحرصه على حقوقه ومنجزاته هو الضمانة األساسية التي تحمي الدستور من الضياع

، ومنها الدستور الفرنسي من الحاآم منحةفي صورة التاريخ أمثلة آثيرة لدساتير صدرت ا ويسجل لن، والدستور الروسي 1889دستور الياباني لعام وال، 1848الدستور اإليطالي لعام ، و1814لعام

، والقانون وفقا لما رآه غالبية الفقه المصري 1923والدستور المصري لعام ، 1906الصادر عام ، والدستور اليوغسالفي )16(1931لعام ثيوبياإلدستور الو، 1926األساسي لشرقي األردن لعام

:انظر )1(

Laferrière, Manuel de droit constitutionnel, op. cit, p. 275. .102مرجع سابق، ص ، "...النظرية العامة"القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د: نظرا) 2( .118، 117ر حلمي فهمي، القانون الدستوري المقارن، مرجع سابق، ص عم. د: نظرا) 3(ا ومحض لقد «: قول اإلمبراطوروقد ورد في مقدمة الدستور اإلثيوبي ) 1( ا أصدرنا، باختيارن ب من إرادتن الحرة، ومن دون طل

.»الدستورهذا أحد آائنا من آان، نص «sans que nul Nous en ait sollicité ،Nous avons ،de bon vouloir ،décret la présente Constitution».

:انظر

88

سقط في أعقاب الحرب العالمية الثانية وقيام والذي 1931الذي أصدره الملك االسكندر في سنة في الصادرقطر دولة النظام األساسي المؤقت للحكم في جمهورية يوغسالفيا، وآذلك

19/4/1972)17(. Principality of إمارة موناآودستور : النافذة حاليا والصادرة بطريق المنحةالدساتير من أمثلةو

Monaco ودستور 1911عام بدال من الدستور الصادر 17/12/1962الذي أصدره أميرها في ،النظام األساسي لنظام الحكم ، وآذلك أيضا )18(1971 الصادر في عامالمتحدة ة اإلمارات العربيدولة

، والنظام األساسي للدولة في سلطنة عمان )19(1992في المملكة العربية السعودية الصادر في عام .)20(1996الصادر عام

أسلوب العقد: الثاني المطلب le pouvoirفي هذا األسلوب ال ينفرد الملك أو الحاآم بممارسة السلطة التأسيسية األصلية

constituant originaire التي تملك آما ذآرنا صالحية وضع الدستور، وإنما يشارآه فيها، )22(م بين الملك والشعب، ولذا يصدر الدستور وفقا لهذه الطريقة بمقتضى اتفاق أو عقد يت)21(الشعب

وقد ظهر هذا األسلوب في مرحلة التوازن بين قوة الملك التي ضعفت ولكنها لم تضمحل، وقوة .)23(الشعب التي تعاظمت ولكنها لم تسيطر تماما

Laferrière, op. cit., p.276.

. 2004 الصادر عاممن الدستور الدائم لدولة قطر 150وقد ألغي النظام األساسي المؤقت بموجب المادة ) 2(دة دسجاء في ديباجة ) 3( ة المتح ارات العربي م بموجب الت ( 1971المؤقت لسنة تور دولة اإلم ى دستور دائ ذي تحول إل ديل وال عو «: يليما ) 1996لسنة ) 1(دستوري رقم ال ارات أب ام إم رة نحن حك وين والفجي ان وأم القي ن ن.. ظبي ودبي والشارقة وعجم عل

.»الخ ...لى هذا الدستورأمام الخالق العلي القدير وأمام الناس أجمعين موافقتنا عة ) 4( ي ديباج اء ف عوديةج ة الس ة العربي ي المملك م ف ام الحك ي لنظ ام األساس ادر النظ م أ الص ي رق األمر الملك اريخ 90/ب ت

ا تقتضيه .. نحن فهد بن عبد العزيز آل سعود ملك المملكة العربية السعودية.. بعون اهللا تعالى«: ه ما يلي27/8/1412 بناء على مأوال : أمرنا بما هو آت حة العامة، ونظرا لتطور الدولة في مختلف المجاالت، ورغبة في تحقيق األهداف التي تسعى إليها، المصل

.»الخ..... إصدار النظام األساسي للحكم بالصيغة المرفقةة التي اهذال يجري تعديل «: على أنه) 83وهي المادة (النظام األساسي هذا المادة األخيرة من نصتوقد النظام إال بنفس الطريق

. أي أن تعديل هذا النظام ال يكون إال بإرادة ملكية خاصة. »هتم بها إصدارم المرسوم بالالصادر سلطنة عمانفي للدولةجاء في ديباجة النظام األساسي ) 5( ي )96/ 101(سلطاني رق ا يل ابوس «: م نحن ق

ي مختلف المجاال تأآيدا للمبادئ الت. .بن سعيد، سلطان عمان ة ف ة خالل ت ي وجهت سياسة الدول ى . الماضية الحقب وتصميما علود ي تع د من المنجزات الت ز بمزي تقبل أفضل يتمي اء مس د من أجل بن الخير مواصلة الجه واطنين ب وطن والم ى ال زا . عل وتعزي

ائم السالم واألمن وال دول والشعوب للمكانة الدولية التي تحظى بها عمان ودورها في إرساء دع ين مختلف ال اون ب ة والتع . عدال .الخ... إصدار النظام األساسي للدولة بالصيغة المرافقة): 1(مادة : رسمنا بما هو آت. وبناء على ما تقتضيه المصلحة العامة

ة التي ال يجري تعديل هذا النظام إال«: على أنه) 81وهي المادة (النظام األساسي هذا المادة األخيرة من نصتوقد بنفس الطريق .السلطان المنفردةأي أن تعديل هذا النظام ال يكون إال بإرادة .»تم بها إصداره

:انظر )1( Ardant (Philippe); Institutions politiques et droit constitutionnel (Paris, L.G.D.J., 2e édition, 1990), p.69.

:انظر )2(Kemal Gözler; Le pouvoir constituant originaire, op.cit., p.56.

.103مرجع سابق، ص ، " ...النظرية العامة "القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د: في ذلك نظرا) 3(Laferrière, Manuel de droit constitutionnel, op. cit., p.276.

89

ويسجل هذا األسلوب خطوة إلى األمام في الطريق نحو الديمقراطية، فالدستور وفقا لهذا األسلوب ال يصدر باإلرادة المنفردة للحاآم، وإنما بواسطة عمل مشترك بين الحاآم والهيئات النيابية الممثلة

ريعة المتعاقدين ال يجوز العقد وفقا للقاعدة الثابتة شولما آان . للشعب، بحيث تتفق إرادتهما على ذلك، فإن الدستور الذي يوضع بأسلوب العقد ال يمكن إلغاؤه أو نقضه أو إلغاؤه أو تعديله إال بإرادة طرفيه

.)24(سحبه أو تعديله إال باتفاق إرادة الطرفين المتعاقدين

نجلترا في إآما حصل ( العقد يفرض على الملك في أعقاب ثورةوتدل الحوادث التاريخية على أن Magna Cartaالماجنا آارتا وثيقة ثار األشراف ضد الملك جون، فأجبروه على توقيع عندما

تم وضع ةوبنفس الطريق؛ بر مصدرا أساسيا للحقوق والحرياتتعتي تال 1215لعام ) الميثاق األعظم(، حيث اجتمع بعد اندالع ثورة ضد الملك جيمس الثاني، 1689لعام Bill of Rightsووثيقة الحقوق

ووضعوا هذه الوثيقة، التي قيدت سلطات الملك، وآفلت الحقوق والحريات ممثلون عن الشعب،لتولي العرش، على أساس الثالث والملكة ماري الثانية وتمت دعوة األمير وليم. لألفرادية األساس

، حيث Vacance du trône شغور العرشعند ، أو )، فقبال بذلكالواردة بالوثيقة دبالقيوااللتزام شروطه فإن قبلها نودي به ملكا، آما حدث في على المرشح للعرش يملي الشعب ممثال بمجلس نيابي

، عندما اجتمع المجلس النيابي بعد تنازل شارل العاشر عن العرش، ووضع 1830فرنسا عام فقبل . )25(أحكام الدستور الجديددستورا جديدا ودعا دوق أورليان لتولي العرش على أساس االلتزام ب

ملك " ذلك دون قيد أو شرط، واعتلى عرش فرنسا تحت اسم) لويس فيليب(دوق أورليان .)26("الفرنسيين

ودساتير آل ، 1831الدستور البلجيكي لسنة : ومن أمثلة الدساتير التي نشأت بأسلوب العقد في أوروبا

وفضال عن ذلك، فإن بعض ، 1879بلغاريا لسنة ، و1864نة ، ورومانيا لس1844 من اليونان لسنةالعناصر المكتوبة التي تشكل جزءا أساسيا من الدستور اإلنجليزي وضعت وفقا لهذا األسلوب،

Act of، وقانون توارث العرش 1689سنة ق لالحقو ، ووثيقة1215سنة لاألعظم ق الميثاآSettlement 27(1701لسنة(.

:في ذلك انظر) 4(

Cadart, Jacques; Institutions politiques et droit constitutionnel (Paris, Economica, 3e édition., 1990), p.134,135; Vedel, op. cit., p.75.

.142، 141صمرجع سابق، ، ةآمال الغالي، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسي. د: في ذلك انظر) 1(Burdeau, Georges; Droit constitutionnel, 21e édition par Francis Hamon et Michel Troper, Paris, L.G.D.J., 1988, p.79; Laferrière, op. cit., p.276.

ة (آما آان في العهد القديم Roi de France ملك فرنسامن المالحظ هنا أن الملك لم يعد ) 2( ة المطلق ة الملكي ا )مرحل ك ، وإنم مل .، وذلك للداللة على أنه ال يستمد سلطته إال من الشعبRoi des Français الفرنسيين

:نظراHauriou, André; Droit Constitutionnel et Institutions Politique, op.cit., p.613.

:انظر) 3(Gicquel, Jean; Droit constitutionnel et institutions politiques (Paris, Montchrestien, 10e édition, 1990), p.197; Laferrière, op. cit., p.276.

90

دستوربية التي صدرت عن طريق التعاقد وما زالت نافذة حتى يومنا هذا، ومن أمثلة الدساتير العرنتيجة لتعاقد تم بين أمير البالد والشعب الكويتي ممثال في 1962الذي صدر في سنة الكويت دولة

.)28( مجلسه التأسيسيحة، ومع يتضح مما تقدم أن أسلوب العقد في وضع الدساتير يعد أآثر ديمقراطية من أسلوب المنو

آان إصدار الوثيقة الدستورية في شكل منحة من الحاآم فيه ذلك فهو ليس بعيدا عن مجال النقد، فلئن إنكار للشعب آصاحب للسيادة، فإن إصدارها عن طريق التعاقد فيه مساس به، حيث يجعل الحاآم

المبدأ راطية، ألن مساويا له وشريكا في السيادة، ولهذا سميت باألساليب أو الطرق غير الديمق .)29(رأميأو يشارآه فيها ملك وحده، دون أن شعب للالديمقراطي يتطلب أن تكون السيادة

وبالرغم من آل من االنتقادات التي تعرض لها أسلوب العقد، فمما الشك فيه أن النهج التعاقدي في بد الطريق لظهور وضع الدساتير، إذ أتاح للشعب أن يسهم بدور حقيقي في إعداد دستوره، يع . األساليب الديمقراطية في وضع الدساتير، والتي سنتصدى لها في المبحث القادم

ي الفقهختلف ا) 4( ويتي الصادر ف ه وضع الدستور الك م عن طريق ذي ت وفمبر 11الدستوري حول تكييف األسلوب ال م، 1962ن

ا وضع حيث يرى البعض أن الدستور تم ه عملي د، إال أن ة التأسيسية بواسطة وضعه نظريا عن طريق العق تهم في ،الجمعي وحجا هو دون ى مشروع الدستور آم ر وافق عل ة وضع الدستور، نظرا ألن األمي ذي يباشر عملي ذلك أن المجلس التأسيسي هو ال

فهم لم يشارآوا في التصويت على الدستور واقتصر بذلك اشتراك الوزراء غير المنتخبين في عضوية المجلس، يخلتعديل، وال ة في المجلس آانت من ى أن األغلبي ذا باإلضافة إل ين وحدهم، ه اشتراآهم على المناقشة، رغبة منهم أن ذلك لألعضاء المنتخب

.األعضاء المنتخبيند ةبطريق الذي يكاد يصل إلى اإلجماع على أن الدستور وضع يذهب الجانب األآبر من الفقهبينما ادة العق ك الم تهم في ذل ، وحج

ال رة االنتق ررت أن ، حيث األولى من النظام األساسي للحكم في فت د والمشارآة فق ى التعاق وم المجلس «سجلت صراحة معن يقه .. بإعداد دستور يبين نظام الحكم يالتأسيس ر للتصديق علي ى األمي ه المجلس عل ق علي . »وإصداره ويعرض الدستور الذي يواف

الم الصباح «: جاء فيها هذا هو نفس المعنى الذي أآده الدستور في ديباجته التيو د اهللا الس ة الكويت نحن عب ر دول ة في ، أمي رغبالخاص بالنظام األساسي للحكم 1962لسنة 1على القانون رقم اإلطالعوبعد . .استكمال أسباب الحكم الديمقراطي لوطننا العزيز

ال رة االنتق ي فت اء .ف رره المجلس التأسيسيوبن ا ق ى م ذا الدستور وأصدرناه. عل ى ه ى »صدقنا عل ، وأآدت أيضا نفس المعنادة ى الم ا عل ه 174المذآرة التفسيرية للدستور تعليق ديل الدستور من أن ا للدستور إال برضاء «: الخاصة بتع ديل م ال يكون تع

.»الجهتين اللتين تعاونتا من قبل في وضعه األمير واألمة :في ذلك ظران .138140، ص1968عبد الفتاح حسن، مبادئ النظام الدستوري في الكويت، طبعة . د .وما بعدها 204، ص1989طبعة الملك الصالح، النظام الدستوري والمؤسسات السياسية في الكويت، عثمان عبد. د .105مرجع سابق، ص ، " ...النظرية العامة "القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د: في ذلك نظرا) 1(

91

:تمارين

: يعد , أسلوب المنحة آواحد من أساليب نشأة الدساتير .1 . تطبيقا حقيقيا للديمقراطية غير المباشرة .1 . تطبيقا حقيقيا لمبدأ سيادة الشعب .2 . وب ضد الحكم المطلقمرحلة متقدمة في نضال الشع .3 . بداية االنتقال من نظام الملكية المطلقة إلى نظام الملكية المقيدة .4 .بداية االنتقال من نظام الملكية المقيدة إلى نظام الملكية المطلقة .5

.4: الجواب الصحيح هو

: إن إلغاء الدستور الصادر بأسلوب العقد يكون بـ .2 . إرادة الحاآم المنفردة .1 . ألمة صاحبة السيادةإرادة ا .2 . اإلرادة المشترآة للحاآم والشعب .3 . موافقة الشعب بعد عرض المسألة عليه في استفتاء عام .4 .آل الخيارات السابقة خاطئة .5

.3: الجواب الصحيح هو

92

الدساتيرالفصل األول نشأة أساليب

األساليب الديمقراطية لنشأة الدساتير :المبحث الثاني

الشعب الذي األمة أو تعبر هذه األساليب عن انتصار إرادة الشعوب وانتقال السيادة من الحاآم إلى ولهذا فإن دساتير هذه المرحلة تتميز بطابعها الديمقراطي، ,)1(حب السيادة في الدولةأصبح وحده صا

، حيث يتولى بمفرده ودون تدخل أو نظرا النفراد الشعب بممارسة السلطة التأسيسية األصليةمشارآة من جانب الحكام وضع تنظيمه الدستوري الذي يرتضيه، ويلتزم بقواعده أفراد الجماعة

. اما ومحكومين على السواءحك

وقد جرى العمل على إتباع أحد أسلوبين لوضع الدساتير في ضوء احتكار األمة أو الشعب للسلطة الجمعية "التأسيسية، فإما أن يتم وضع الدستور من قبل هيئة منتخبة من الشعب يطلق عليها اسم

استفتاء عام ألخذ موافقته عليه، وهو وإما أن يتم طرح مشروع الدستور على الشعب في ،"التأسيسية ."االستفتاء التأسيسي" ما يطلق عليه اسم

خالل

من

سنعالجه

ما

اآلتيينوهذا

:المطلبين

أسلوب الجمعية التأسيسية: المطلب األول

أسلوب االستفتاء التأسيسي: المطلب الثاني

ة ) 1( ا Democracyالديمقراطي ين هم ي األصل، مشتق من مقطع ر إغريق ا Demos: هي تعبي Kratos، و "لشعبا"ومعناه

ة هو "حكم"ومعناها م الشعب "، وبذلك يكون المعنى الحرفي للديمقراطي ك "حك م المستمد من الشعب، وفي ذل ، أي نظام الحكد )نظام الحكومة الفردية( ز فيه السلطة والسيادة في الدولة في يد شخص واحدتمييز للديمقراطية عن النظام الذي تترآ ، أو في ي

عب راد الش ن أف ة م ام ( أقلي ةنظ ة األقلي ف صورها حكوم تقراطية: بمختل تقراطيين " األرس ة األرس ار أو طبق ة األخي " حكومAristocracy يةشاألوليغار، أو "Oligarchie ة ى : أي حكم القل ا جماعة صغيرة قي "بمعن يمن عليه ة ته ذة ام حكوم ا ناف همه

ة افع الذاتي ق المن تغالل وتحقي ة، أو "االس دين أي " الثيوقراطي ال ال م رج ة أو حك ة الديني كرية، أو Theocracy" الحكوم العس ).Stratocracy" حكم الجيش"

رئيس Abraham Lincolnوالديمقراطية بحسب ما عبر عنها أبراهام لينكولن ة ال دة األمريكي ات المتح السادس عشر للوالي .)حكم الشعب، بواسطة الشعب، وألجل الشعب: (هي

Democracy is a government "of the people ،by the people ،and for the people''. ". ، مساواة، إخاءحرية "شعار الجمهورية هو « : في مادته الثانية على أن 1958وقد نص الدستور الفرنسي الحالي لسنة

المادة الثانية من الدستور الفقرة الثانية من ؛ وهو أيضا ما نصت عليه » شعبوللحكومة الشعب من الشعب : مبدؤها هو .»تقوم السيادة على مبدأ حكم الشعب بالشعب وللشعب «: بقولها 1950السوري لسنة

:

93

الجمعية التأسيسيةأسلوب :المطلب األول

عن أسلوب الجمعية التأسيسية آواحد من األساليب الديمقراطية المتبعة في سنتحدث في هذا المطلب

، واألسس الفكرية التي يستند )أوال(وضع وإنشاء الدساتير، من خالل بيان مضمون هذا األسلوب وأخيرا تقدير هذا ) رابعا(، وأنواع الجمعيات التأسيسية )ثالثا(، وانتشار هذا األسلوب )ثانيا(إليها :، وذلك وفق اآلتي)خامسا(سلوب األ

:مضمون أسلوب الجمعية التأسيسية :أوال“ األمةسيادة مبدأ”إلى L'assemblée constituante“ التأسيسيةالجمعية “ تعود أصول فكرة

)2(Le principe de la souveraineté nationale ,الذي ينكر أن تكون السيادة في الدولة لغير La“ النيابيةالتمثيلية أو ديمقراطية ال“ لنظامتطبيقا حقيقيا في جوهرها وتعتبر هذه الفكرة ،"األمة"

démocratie représentative )3(.

نصت عليه دساتير الديمقراطيات الغربية في صورتها التقليدية، ولقد وجدير بالذآر أن مبدأ سيادة األمة يعد طابعا مشترآا) 1(

آان للفقيه الفرنسي جان بودان الفضل األآبر في إبراز فكرة السيادة آعنصر مميز للدولة عن سائر المجتمعات اإلنسانية؛ وإذا القول بأنها هي صاحبة السيادة، بل يلزم آانت الدولة هي صاحبة السلطة السياسية، فإنها شخص معنوي مجرد، مما ال يكفي معه

ولقد آان للمضمون . تحديد الصاحب الفعلي لهذه السلطة، وبمعنى آخر تحديد األشخاص الذين يمارسون السيادة في الواقعاالجتماعي واالقتصادي للمذهب الفردي الليبرالي أثر آبير على تحديد فكرة السيادة في الدولة، فمن خالل نظرية العقد

للملك، ويرى أن السيادة لألمة، وأن الحكام ليسوا إال االجتماعي آما صاغها روسو ظهر االتجاه الذي ينكر أن تكون السيادةأو التنازل عنها لجهة أخرى بأنها غير قابلة للتصرف فيها وتتميز هذه السيادة .عنها في ممارسة سيادتها ينوبونممثلين لها،

Sovereignty is inalienableأو التجزئة ، آما أنها غير قابلة لالنقسامSovereignty is indivisible وطبقا لذلك فإن ،باعتبارها ذاتية متميزة، منظورا إليها آوحدة مجردة مستقلة عن األفراد المكونين لها، فالسيادة ليست ملكا ، السيادة تلحق باألمة

ها، وإنما لشخص جماعي واحد مستقل عن األفراد الذين يتبعونه، وهذا ألفراد األمة مستقلين، بحيث يملك آل منهم جزءا من . الشخص هو األمة

ره ة دون غي ة النيابي وقد ترتب على اعتناق الديمقراطية التقليدية لنظرية سيادة األمة أن أخذ الفكر الليبرالي بنظام الديمقراطيا إ ون له ن أن يك وي ال يمك ة آشخص معن م، فاألم ة الحك ن أنظم ى أشخاص م ة إل ي بحاج الي فه ذاتها، وبالت ا ب ر عنه رادة تعب

ة، يمارسون السلطة . طبيعيين يتحدثون باسمها ويعبرون عنها ين عن األم ار الشعب لممثل ى اختي ة عل ة النيابي وم الديمقراطي وتقرة محدودة ا لفت زمين نيابة عنه م وليسوا مل اخبيهم ال يخضعون إلرادته تقلون عن ن واب مس ه هؤالء ، وهؤالء الن ا يطلب ذ م بتنفي

).دائرته االنتخابية(الناخبون، ألن النائب يمثل األمة آلها وال يقتصر تمثيله على ناخبيه .وما بعدها 48ص، مرجع سابق، ..رمزي الشاعر، األيديولوجيات وأثرها في األنظمة السياسية. د: انظر في ذلك

Rousseau ،)2(176 The Social ContractJacques; -Jean ،Book II ،Chapters I & II. Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ،p.58.

.Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ،p.59:انظر ) 1(

94

أن تقوم األمة صاحبة السيادة ومصدر آل األسلوب الديمقراطي في وضع الدساتيرومن مقتضى هذا اسم المجلس يطلق عليها وهؤالء يشكلون هيئة (السلطات، بتفويض ممارسة سيادتها لممثلين عنها قواعد نظام يتولون باسمها ونيابة عنها وضع ) التأسيسي أو الجمعية التأسيسية أو المؤتمر الدستوري

، بحيث يعد الدستور الذي يصدر عن هذه الهيئة المنتخبة الممثلة لألمة وآأنه صادر الحكم في البالدلى ذلك يكتمل الدستور ويصبح نافذا بمجرد وضعه وإقراره من قبل هذه عن األمة بمجملها، وع

الهيئة، ما دامت األمة قد فوضتها بذلك، مما ال يتطلب بعد ذلك عرض وثيقة الدستور على الشعب الستفتائه فيها أو أخذ موافقته عليها، إذ أنه بمجرد إقرار الهيئة المذآورة للوثيقة الدستورية في

الن آانتصيغتها

جهة

أي

من

إقرار

على

ذلك

يتوقف

أن

ودون

نافذة

الوثيقة

هذه

تصبح

.)4(هائية،

:األسس الفكرية التي يستند إليها أسلوب الجمعية التأسيسية :ثانيا

آان لفالسفة القانون الطبيعي وآتاب القرن الثامن عشر فضل الدعوة إلى هذا األسلوب الديمقراطي la Contrat socialاعتبروا الدستور بمثابة تحقيق لفكرة العقد االجتماعي في وضع الدساتير، فقد

الذي ينشئ الجماعة السياسية ويؤسس السلطة العامة فيها، ومن ثم ال يمكن أن يكون الدستور إال من آما أنهم . وضع جميع أفراد الجماعة، أي من صنع الشعب في مجموعه، ال من صنع فئة معينة منه

ألخذ بهذا األسلوب وضرورة جعل الدستور من صنع الشعب بحجة أن الدستور هو مصدر نادوا باويترتب على ذلك عدم إمكان إصدار الدستور . السلطات العامة جميعا بما فيها السلطة التشريعية

بواسطة السلطة التشريعية، ألن هذه األخيرة تستمد سلطتها ووجودها من الدستور، ومن ثم ال يجوز ن تضع الدستور أو أن تعدله، فهل يعقل أن تقوم هذه السلطة التي يؤسسها الدستور ويهبها الحياة، لها أ

ومن ذلك يخلص هؤالء الكتاب والفالسفة إلى ضرورة إتباع وسيلة الجمعية ! أن تقوم هي بوضعه؟ .)5(التأسيسية التي تختارها األمة خصيصا لوضع الدستور

ذه السيادة فإن ، ومصدر آل السلطاتالسيادة صاحبالشعب في الحكومات الديمقراطية هو وإذا آان طريقة ممارسة الشعب له

: تتخذ صورا مختلفة تتمشى مع ظروف الدول وأحوال شعوبهاولى بنفسه يباشرفقد -1 ه يت يادة بشكل مباشر، أي أن ع مظاهر الس ع الشعب بنفسه جمي ة في السلطات ممارسة جمي العام

ة ة والقضائية: الدول هدون وس التشريعية والتنفيذي ين عن واب أو ممثل ة . اطة ن ذه الحال ي ه م ف ام الحك ى نظ ق عل ويطل .Direct Democracy ةالديمقراطية المباشر اصطالح

رك اسم جتمعون في هيئة مجلس يطلق عليه اصطالحايوقد يلجأ الشعب إلى انتخاب ممثلين أو نواب عنه -2 البرلمان، ويتم لهم ممارسة مظاهر السيادة باسمه ونيابة عنه لفت ه اسم رة محدودة، وهذا النوع من الحك ق علي ة ا يطل ر لديمقراطي غي

.)أو النيابية( لديمقراطية التمثيليةأو ا Indirect Democracy المباشرةل باسمه 3 ه ويعم وب عن ا ين ابقتين، فينتخب برلمان ين الصورتين الس د يمزج الشعب ب ذ(وق ك أخ ي ذل ة وف بجوهر الديمقراطي

ه ، ولكن )التمثيلية ا يحتفظ الشعب لنفسه بحق االشتراك مع ة ال يترك له حرية التصرف الكاملة، وإنم ولي الشؤون العام في تم يسمى الن وهذا. )بجوهر الديمقراطية المباشرة وفي ذلك أخذ( التي تقتصر في الغالب األعم على الشؤون التشريعية وع من الحك

ر ، Semi-Direct Democracy الديمقراطية شبه المباشرة ة غي ة المباشرة والديمقراطي ين الديمقراطي فهي إذن نظام وسط برة ة (المباش ة أو النيابي ر )التمثيلي عب، ويظه ورة الش ذه الص ي ه ة ف لطة رابع ة آس لطات العام وار الس ى ج ه إل ارس عمل يم

.في الدولة) التشريعية والتنفيذية والقضائية(ة . د: راجع في التفاصيل نظ ، محمد آامل ليل ية ال ة " م السياس ة والحكوم ي، ( "الدول اهرة؛ دار الفكر العرب ة سنة الق ، )1971 طبع

.وما بعدها 501ص .Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،cit. op. ، p.279: في ذلك انظر) 2(ة الدستورية . د: في ذلكانظر ) 1( انون الدستوري وتطور األنظم دوي، الق ابق، ،....ثروت ب فتحي فكري، . د؛ 47 صمرجع س

.114، 113 القانون الدستوري، مرجع سابق، ص

95

تعد المستعمرات األمريكية الشمالية الثائرة ضد االستعمار اإلنجليزي أول من أخذ بهذا األسلوب في ، حيث قامت معظم هذه الواليات 1776عام البريطاني في التاجعن وضع دساتيرها عقب استقاللها

أجل وضع الدستور الخاص من ) أي المؤتمر( Conventionبانتخاب جمعية نيابية عرفت باسم ، أي بواسطة جمعية )6(بنفس األسلوب 1787عام االتحاد الفيدرالي دستور بعد ذلك بها، ثم صدر

نيابية منتخبة من الشعب األمريكي اجتمعت في فيالدلفيا بوالية بنسلفانيا وأصدرت الدستور الحالي أآثر منا في إنشاء اتحاد رغبة، متحدةنحن شعب الواليات ال﴿ :للواليات المتحدة الذي جاء في مقدمته

.Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،cit. op. ،p.277:انظر ) 2(

تقالل، 1776تموز 4في عظمى استقاللها عن بريطانيا ال نالتتجدر اإلشارة إلى أن الواليات المتحدة و الي لالس ، وفي العام التة وهي ( ، اجتمع مندوبو الواليات األمريكية15/11/1777وتحديدا في ذاك ثالث عشرة والي الغ عددها آن يج : الب نيوهامشير، خل

ر، ما لفانيا، ديالوي ورك، نيوجرسي، بنس دنس بالنتيشوتز، آونكتيكوت، نيوي د وبروفي ا، ماساشوستس، رود آيالن د، فرجيني ريالنا مالية آارولين االش ة ، آارولين االجنوبي ة ) ، جورجي ونغرس "بهيئ ؤتمرآ ى أن Congress" أو م وا عل ذه يواتفق ين ه ا ب د فيم عق

دول مع أي ( Confederation ﴾ االتحاد التعاهدي أو الكونفدرالي﴿ يسمىالواليات نوع من أنواع االتحاد اتحاد مجموعة من الا ل منه اظ آ تقاللها احتف ا واس يادتها وحريته اريخ و .)بس وز 9بت تقالل، 1778تم د االس ة بع نة الثالث ي الس م ، أي ف عت ي التوقي ف

ة ي والي ا ف لفانيافيالدلفي درالي ﴿عل بنس تور الكونف دائ أو ى الدس اد ال درالي واالتح ام الكونف واد النظ Articles of ﴾ممConfederation & Perpetual Union اذ دخل الدستور 1781 ارآذ 1، وبتاريخ ز النف ة حي ه آخر والي د أن صدقت علي بع

). مادة 13ها وآان عدد( مواد هذا الدستورولسنوات عدة بعد ذلك تحكم بواسطة ظلت البالد ، و)Maryland وآانت ميرالند(دال زاعبين آل والية وأخرى، وسرعان ما بدأت الواليات تدخل في ن وبمرور الوقت أخذت الصداقة تقل ا، وب ا بينه ر فيم خطي

ات ة، وظهر خطر انشقاق الوالي ة متفرق من أن تجمع الواليات قواها وتعمل آفريق واحد متحد، أخذت تتجه في اتجاهات مختلفدرالي لما آان هناك نص في و .لتصبح بلدانا صغيرة منفصلة اد الكونف ادة ( دستور االتح ز إ ) 13الم ديالت يجي ى دخال تع ذه عل ه

د أسفرت عن وجود الموا ة ق ا آانت التجرب ات، ولم ائر الوالي ي س ات التشريعية ف ات المتحدة والهيئ ونجرس الوالي ة آ د بموافقا (المذآور االتحادنقائص في ا تكون عن آونه د م ه اسمها، آانت أبع دل علي ا ي الرغم مم ة، ب ادا فالواليات المتحدة األمريكي اتح

درالي المادة الثالثة من ا نصت على ذلك م، آلقد آانت بدال من ذلك، آامال اد الكونف League ofة﴾ بطة صداق ﴿را دستور االتحFriendship ات )في سبيل دفاعها المشترك والمحافظة على حرياتها ورخائها بين الواليات ك اقترحت عدة والي ، ومن أجل ذل

د ه عدد من المن ع في درالي يجتم ؤتمر في ة في مقدمتها والية نيويورك عقد م ات المختلف نهم بواسطة الوالي ذين يجري تعيي وبين الا دستور االتحاد الكونفدراليلمراجعة وتنقيح ة، مرفق ات المختلف ات التشريعية للوالي ونجرس والهيئ ى الك ، وإرسال تقرير بذلك إل

.التحادبه التعديالت واالقتراحات التي تجعل الدستور االتحادي متكافئا مع مستلزمات الحكومة وصيانة اغ عددهم (وبعد أن أوفدت الواليات المختلفة مندوبيها دوبا 55وبل ر ) من ذا األخي دأ ه ؤتمر، ب ى الم د إل ا بع ه فيم ق علي ذي أطل الار 25برئاسة جورج واشنطن في أولى جلساته الرسمية Constitutional Convention﴾ المؤتمر الدستوري﴿ 1787ام ع أي

ة في ة دار الوالي ا بمدين ة في فيالدلفي لفانيا الواقع ة بنس Independence Hall ﴾ قاعة االستقالل ﴿ باتت تعرف باسم التي والي، وآان من بينهم مواطنون مشهورون االتحادوآان معظم الرجال الذين وفدوا إلى المؤتمر زعماء في والياتهم وممن وقعوا مواد

ال تقالل( جورج واشنطن: أمث ام لجيش االس د الع املتون، وجيمس )القائ ندر ه رانكلين، وجيمس ماديسون، وألكس امين ف ، وبنج .الخ. .ويلسون، وروجر شيرمان، وإدموند راندولف

درالي "مواد وعلى الرغم من أن المؤتمر الدستوري قد انعقد بغرض مراجعة وتنقيح اد الكونف ا يكون " دستور االتح راح م واقتى أن توافق أفضل، إال أثير من جورج واشنطن إل أن األمر قد انتهى بتلك الدول بدافع من الحرص على مصالحها المشترآة وبت

ى نظام ﴾Confederation االتحاد الكونفدرالي﴿على تحويل نظام درالي ﴿الذي آان يربط بين الواليات المختلفة إل اد الفي االتحFederation ﴾ ذه ا د له دة ، وتم وضع دستور جدي ة الولي د تمت ( لدول ة، وق دة األمريكي ات المتح وهو الدستور الحالي للوالي

اع ثالث دول 13صوتا ضد 39بأغلبية بعيدة عن اإلجماع أغلبية 1787أيلول عام / سبتمبر 17الموافقة عليه في صوتا، وامتن ).عن التصويت

ين السلطتين التشر .د: انظر ة ب ة حسن البحري، الرقابة المتبادل اذ القاعدة الدستورية يعية والتنفيذي ة "آضمان لنف ، "دراسة مقارن .في الهامش 412، صرسالة دآتوراه

:جمعية التأسيسيةانتشار أسلوب ال :ثالثا

96

آماال، وفي إقامة العدالة، وضمان االستقرار الداخلي، وتوفير سبل الدفاع المشترك، وتعزيز الخير ﴾، م الحرية لنا وألجيالنا القادمة، نرسم ونضع هذا الدستور للواليات المتحدة األمريكيةعالعام وتأمين ن

﴾مؤتمر فيالدلفيا الدستوري﴿ابية التي تولت وضع الدستور االتحادي اسم وقد أطلق على الجمعية النيPhiladelphia Constitutional Convention.

وقد انتقل هذا األسلوب من الواليات المتحدة األمريكية إلى فرنسا بعد قيام الثورة الفرنسية في عام أخذت به أيضا في وضع دستوري ، ثم)7(1791، وذلك عند وضع أول دساتير الثورة في عام 1789

الفرنسي الشعب عن تمارس نيابةالتي آانت المنتخبة الجمعيات، غير أن 1875وسنة 1848سنة آانت تعرف اصطالحا باسم) دستورالوضع أو تعديل أي مهمة (صالحية السلطة التأسيسية

الذي Convention "تمرالمؤ" بدال من اسم Assemblée constituante "الجمعية التأسيسية" .)8(آانت تستخدمه الواليات األمريكية

آما شاع استخدام أسلوب الجمعية التأسيسية خارج فرنسا، فطبقته بالد آثيرة عقب الحربين العالميتين ، 1920، والدستور النمساوي في سنة 1919األولى والثانية، فأخذ به دستور فيمار األلماني في سنة

والدستور اإليطالي في سنة ، 1947 في سنة ياليابان، والدستور 1931ي في سنة والدستور االسبان .)10(1949 في سنة والدستور الهندي، )9(1947

: ومن دساتير الدول العربية التي صدرت وفقا ألسلوب الجمعية التأسيسية نذآر على سبيل المثالستور الحالي للجمهورية التونسية ، وآذلك الد)11(1950دستور الجمهورية السورية الصادر في سنة

.)12(1959الصادر في سنة

ين أن الدستور ال يمكن Sieyès" سييس"وقد آان ألفكار فقيه الثورة الفرنسية ) 1( ه ب أثرها الكبير في األخذ بهذا األسلوب، إذ إنذه السلطة )طة التشريعيةآالسل(أن يكون من صنع سلطة منشأة أو تابعة ئة، وه ة أو منش ، وأنه يلزم وضعه بواسطة سلطة مؤسس

را ن نظ تور، ولك دها المختصة بوضع الدس ة وح ون األم م تك ن ث يادة، وم ا صاحبة الس ة باعتباره ر األم ون غي ن أن تك ال يمكزم انتخاب ه ا وضع الستحالة جمع أفراد األمة في صعيد واحد لوضع الدستور، فإنه يل ة خاصة بواسطة الشعب تكون مهمته يئ

.الدستور نيابة عن الشعب وباسمه :انظر

Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.278. :انظر) 2(

Ardant ،Institutions politiques et droit constitutionnel ،op. cit. ،p.69. Burdeau ،Droit constitutionnel ،op. cit. ،21e éd. ،p.79. Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.277. Pactet (Pierre); Institutions politiques - Droit constitutionnel (Paris ،Masson ،10e édition ،1991) ،p.70.

اريخ من دستور الجمهورية اإليطالية الصادر / 91/من المادة 18تنص الفقرة ) 3( ا بت انون األول 27في روم ام آ ى 1947 ع علام من «: أن ة ال يصدر الرئيس المؤقت للدولة الدستور الحالي في خالل خمسة أي ة التأسيسية موافق اريا جمعي ه، ويصبح س علي

.»الخ . .1948) يناير(في األول من آانون الثاني ى أن .. نحن شعب الهند« : ما يلي 1949جمهورية الهند لسنة وقد ورد في ديباجة دستور) 4( زم عل د وطدنا الع د نوق يم من الهن ق

ذا .. ، جمهورية ديمقراطية ذات سيادة ن بمقتضي ه ا التأسيسية في جمعي ...نعل وم السادس والعشرين من تشرين تن ذا الي ي ه ف . »" هذا الدستور"، أننا نقبل ونصدر ونمنح أنفسنا 1949الثاني سنة

ي سورية عن 1950وجدير بالذآر أن الدستور السوري الصادر في الخامس من أيلول سنة ) 1( هو الدستور الوحيد الذي وضع فذ (طريق جمعية تأسيسية ا وآانت ه ة برئاسة رشدي آيخي ي )ه الجمعي د جاء ف ة ، وق ي مقدم ا يل ذا الدستور م ي «: ه نحن ممثل

ة تأسيسية ي جمعي ين ف ي، المجتمع إرادة الشعب السوري العرب ة الشعب الحرة، ب ن اهللا ورغب ذا الدستور نعل ا وضعنا ه أنن .»الخ ... لتحقيق األهداف المقدسة التالية

ه ، وذلك 1959في األول من حزيران عام الذي أصدره رئيس الجمهورية ا الدستور وقد جاء في توطئة هذ) 2( د أن صادق علي بعي )1957 تموز 25بقراره المؤرخ في ) 1955 آانون األول 29المحدث باألمر المؤرخ في (المجلس القومي التأسيسي ا يل «: مومي تأسيسي؛ نحن ممثلي الشعب التونسي المجتمعين .. بسم اهللا الرحمن الرحيم ن في مجلس ق ذي تخلص أن: نعل ذا الشعب ال ه

ةمن السيطرة ة: مصمم؛ ..األجنبي دة القومي ق عرى الوح ى توثي اليم ....عل ه بتع ى تعلق ى .... اإلسالموعل ةوعل ة إقام ديمقراطي

97

:رابعا أنواع الجمعيات التأسيسية

الجمعيات التأسيسية ليست آلها على نمط واحد، إذ يمكن التمييز من زاوية المهمة الموآلة إليها بين : )13(نوعين رئيسيين لهذه الجمعيات

L'assemblées constituante de typeالجمعيات التأسيسية على النمط األمريكي - أaméricain

وهي الجمعيات التي ينحصر عملها في وضع الدستور فقط، دون أن تملك الحق في مباشرة أي اتجمعي﴿وبمعنى آخر، فهي ، )14(صالحيات أخرى، وبوجه خاص صالحيات السلطة التشريعية

ؤها لغرض محدد بالذات أال يتم إنشا، Assemblées constituante ad hoc﴾ صةتأسيسية مخصوهو وضع الدستور، وينتهي دورها وتزول من الوجود بمجرد انتهاء عملها وإنجاز المهمة الموآلة

الذي تولى وضع الدستور la convention de Philadelphieإليها، ومثالها مؤتمر فيالدلفيا .)15(1787الفيدرالي للواليات المتحدة األمريكية في سنة

فمن ناحية أولى يتيح هذا التخصص ، تحمد له فوائد التأسيسية هذا النوع من الجمعياتن الشك أوللجمعية التأسيسية فرصة الترآيز في عملها، مما يوفر لمشروع الدستور الذي تقوم بإعداده ما

ى وضع يستحقه من تأمل، وما يحتاجه من بحث ودراسة، آما أن اقتصار عمل الجمعية التأسيسية عل la concentration desاالستبداد الذي ينجم عن ترآيز السلطات الدستور يجنبنا مخاطر

pouvoirs 16(أعضاء الجمعية، وترآهم يفعلون ما يشاؤون تحت شعار آونهم نوابا عن األمةبيد(. L'assemblées constituante de typeالجمعيات التأسيسية على النمط الفرنسي - ب

français مضاعفة، لها وظيفةي تلك الجمعيات التي ال ينحصر عملها في مجرد وضع الدستور، بل يكون وه

بمباشرة اختصاصات من ناحية أخرىوتقوم ، البالد وضع دستورأولى مهمة من ناحية حيث تتولى . الحكومةالسلطة التشريعية من سن القوانين ومراقبة عمل

حيث يسند ,ورة أساسية في أعقاب قيام الحرآات الثوريةونقابل مثل هذا النوع من الجمعيات بص

للجمعية التأسيسية بسبب التغيير الجذري الشامل الذي تحدثه الثورة في بنية المجتمع ليس فقط وضع الدستور للبالد، وإنما أيضا مباشرة اختصاصات السلطتين التشريعية والتنفيذية ريثما يتم تشكيل

ة بعد وضع الدستور الجديد، ولذا توصف مثل هذه الجمعيات بأنها السلطات المختلفة في الدول .)17(﴿جمعيات تأسيسية عامة﴾، وهو األسلوب التقليدي المتبع في فرنسا

وق أن: ونعلن؛ ...سيادة الشعب أساسها ل لحق ر آفي ي الشعب ا .. .اإلنسان النظام الجمهوري خي لتونسي الحر صاحب نحن ممثل

.» السيادة نرسم على برآة اهللا هذا الدستور :انظر) 3(

Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ،p.60p ،61. :رانظ) 4(

Ardant ،Institutions politiques et droit constitutionnel ،cit. op. ، p.70. :انظر) 5(

Droit constitutionnel et institutions politiquesicquel; G ،cit. op. ،p.197. :انظر) 1(

Droit constitutionnel et institutions politiquesGicquel; ،cit. op. ،p.197. :انظر) 2(

Droit constitutionnel -Institutions politiques Pactet; ،op.cit. ،70. p.

98

وجدير بالذآر أن هذا النوع من الجمعيات التأسيسية التي تمارس وظيفة مزدوجة، له مضار ال تحمد التأسيسية جهودها الجمعية تنهض بهاإلضافي الذي الدوريشتت فمن ناحية أولى، يمكن أن عقباه،

فإن وضع الدستور وإقراره، ومن ناحية أخرى ويؤخر بالتالي انجازها لعملها األساسي المتمثل في la ديكتاتورية الجمعيةترآيز السلطات التشريعية والتأسيسية بين أيدي نفس األشخاص قد يؤدي إلى

dictature d'une assemblée)18(. على أحد، فطبيعة النفس البشرية أثبتت عبر القرون، ومن خالل التجارب وهذه الحقيقة غير خافية

المستمرة، أن االستبداد قرين االستئثار بالسلطة، فليس أخطر على الحرية، وأقرب إلى الطغيان نفسه، أو واحدة، ولو آانت هذه اليد هي قبضة الشعب في يد وترآيزها واالستبداد من جمع السلطات

وقد أثبت التاريخ جدية هذه المخاوف، وحسبنا هنا أن نشير إلى تلك الجمعية .)19(مجلس منبثق عنه La Conventionالتأسيسية التي انتخبت في فرنسا في عصر الثورة وعرفت باسم شهير

Nationale سلطة وضع الدستور(، وقد جمعت في قبضة يدها فضال عن السلطة التأسيسية (سلطتين التشريعية والتنفيذية، وقد اتخذت من اإلجراءات االستبدادية ما ال يعرف له مثيل في تاريخ ال

1848الملوك والقياصرة المستبدين، وآذلك آان شأن الجمعية التأسيسية التي انتخبت في فرنسا عام وري الفرنسي إذ آانت بيدها أيضا سلطة دآتاتورية، من أجل ذلك آان بعض أساتذة الفقه الدست

وهو دستور الجمهورية الفرنسية (يحاربون فكرة انتخاب جمعية تأسيسية لوضع الدستور الجديد . )20(بعد انتهاء الحرب العالمية الثانية) 1946الرابعة لعام

:تقدير أسلوب الجمعية التأسيسية :خامسارة إلى أن هذا األسلوب على الرغم ي ختام حديثنا عن أسلوب الجمعية التأسيسية، ال بد لنا من اإلشاف

من أنه يعد تطبيقا سليما للديمقراطية النيابية، إال أنه يؤخذ عليه أنه يؤدي إلى تحجيم دور الشعب وحصره في إطار ضيق يقتصر على المساهمة السلبية التي ال تتجاوز اختيار أعضاء الجمعية

الجمعية أو التأثير باإليجاب في مضمون التأسيسية دون أن يتدخل الشعب في تحديد اتجاهات . الدستور الذي يتحدد مصيره بالكامل من قبل أعضاء الجمعية النيابية المنتخبة

وال يقلل من هذه المخاوف أن انتخاب الشعب ألعضاء الجمعية إنما يتم على أساس اتجاهاتهم المعلنة التجاهات فضال عن آونها التزاما أدبيا بالنسبة للمبادئ التي تحكم التنظيم الدستوري، ألن هذه ا

واهيا، فإنها تنصب على العموميات دون النظر إلى التفصيالت؛ وهو ما يؤآد أن الدستور يتم وضعه ومما يزيد األمر خطورة، أن . بعيدا عن رقابة الشعب الذي يعطي الجمعية تفويضا على بياض

الحزبية سوف تحكمه ذات األسس التي تسيطر على انتخاب الجمعية التأسيسية خاصة في الدول االنتخابات التشريعية، مما قد يؤدي إلى تحويل الجمعية التأسيسية من هيئة يفترض فيها الحياد وغلبة

Droit constitutionnel et institutions politiquesGicquel; ،cit. op. ،p.198.

:انظر) 3(Ardant ،Institutions politiques et droit constitutionnel ،cit. op. ،p.147.

، والسلطةمفسدة سلطة آل إن﴿: ن البريطانيين السالفين بقولهأحد آبار الساسة والمؤرخي وقد عبر عن ذلك اللورد آآتون) 1( .'' Power tends to corrupt; absolute power corrupts absolutely ''﴾ مطلقة مفسدة المطلقة

ة الدستورية، رسالة حسن البحري، الرقابة المتبادلة بين السلطتين التشريعية والتنفيذية آضمان لنفاذ القاعد. د: راجع في التفاصيل .65 36ص، دآتوراه سابقة

ر) 2( ولي .د: انظ د مت د الحمي ة ، عب ة بأنظم ع المقارن ي مصر م اص ف ه خ ة وبوج دول النامي ي ال م ف ة الحك ي أنظم رات ف نظديل ة سنة ( الديمقراطيات الغربية وعن الدستور المصري بين التعديل والتب ة الثاني ارف، الطبع أة المع ، )1992اإلسكندرية؛ منش

.328، 327ص

99

الطابع الفني إلى جماعة تسيطر عليها النزعات السياسية، ويحكم سير العمل فيها االتفاقات الحزبية .)21(وأهداف ذات طابع حزبي ضيق التي تستهدف تحقيق مصالح

لعد الدستور الذي تضعه الجمعية معينة توافر شروطيتطلب الفقه الدستوريوتجدر اإلشارة إلى أن :)22(ياآلتتتمثل في التأسيسية ديمقراطيا، وهذه الشروط

قبل الحكومة من أعضاؤها يعين، ال أن الشعب منتخبة بواسطةالجمعية التأسيسية تكونيجب أن 1 .أو قادة االنقالب

يتم انتخاب أعضاء الجمعية التأسيسية يجب أن يكون االنتخاب ديمقراطيا، وبمعنى آخر يجب أن 2، آما يجب أن )أي على درجة واحدة(وفقا لمبادئ االقتراع العام، الحر، المتساوي، السري، المباشر

. في صناديق االقتراع تحت إشراف ورقابة القضاء يتم فرز وإحصاء األصوات االنتخابية المدلى بهاتتوقف على صحة العملية االنتخابية ) أسلوب الجمعية التأسيسية(ولهذا قيل بأن سالمة هذا األسلوب

.ودقة التمثيل النيابيولكي يكون االنتخاب حرا بالمعنى الصحيح، فإنه من الضروري أن يكون هنالك خيارات متعددة 3

. في الدول الديمقراطية les partis politiquesوهذا ما توفره األحزاب السياسية . نأمام الناخبيوهو ما يعني إتاحة الفرصة أمام جميع األحزاب السياسية القائمة دون استثناء للمشارآة في عملية

. انتخاب الجمعية التأسيسيةمصانة ومكفولة، وإال فإن في الدولة les libertés publiquesيجب أن تكون الحريات العامة 4

اشتراك األحزاب السياسية المختلفة في االنتخابات سيكون بال معنى، ألن هذه االنتخابات ستجرى في . جو من القمع والكبت للحريات

التي تتوافر فيها الشروط التي ذآرناها آنفا التأسيسيةوباإلضافة إلى ما سبق، ينبغي على الجمعية 5 lesعملها بحرية وحياد تامين، أي أن تكون بمنأى عن آل الضغوطات السياسية أن تمارس

pressions politiques التي قد تؤثر في عملها.

أسلوب االستفتاء التأسيسي :المطلب الثاني

؛ ولهذا فقد عرفها البعض“ الشعبأو سلطة حكم “ تعنيالحرفي قلنا سابقا إن الديمقراطية في معناها الشعب في الحكومات الديمقراطية هو وهو ما يعني أن ،“حكم الشعب بالشعب وللشعب”بأنها

الشعب بنفسه يباشر أن بطبيعة الحال يستلزم وهذاصاحب السيادة ومصدر آل السلطات فيها، .جميع مظاهر السيادةوبشكل مباشر

“ تحول دون تطبيق نظام des difficultés techniquesولما آانت هنالك صعوبات تقنية أو فنية ، فكان ال بد من االلتجاء إلى نظام آخر بديل، )23(في دول عالمنا المعاصر “ الديمقراطية المباشرة

الذي من مقتضاه أن يقوم الشعب صاحب السيادة بإلقاء عبء ،“الديمقراطية النيابية”فكان نظام مباشرة تلك السلطة، فالشعب هنا ال يقرر الحكم ومباشرة السلطة على هيئات يختارها، ويترك لها

.بنفسه، وإنما يقتصر دوره على اختيار نوابه الذين سيقررون باسمه ونيابة عنه

.133عمر حلمي فهمي، القانون الدستوري المقارن، مرجع سابق، ص. د: نظرا) 1( :انظر) 2(

Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ،pp.61,62. :انظر) 1(

Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ، p.58.

100

،“الديمقراطية النيابية” وقد آان أسلوب الجمعية التأسيسية السابق دراسته تطبيقا حقيقيا للنظام النيابي، نظرا ألنه يبتعد آثيرا عن ﴿المثل األعلى )24(ات آثيرةغير أن هذا النظام األخير تعرض النتقاد

l'idée démocratique exige que“ للديمقراطية التي تفترض ممارسة الشعب لسيادته بنفسه﴾le peuple exerce lui-même sa souveraineté “)25( .

. فعليا في ممارسة السلطة ولذلك تلجأ بعض األنظمة الديمقراطية الحديثة إلى إشراك الشعب إشراآا

مع ) الديمقراطية النيابية(وتحقيقا لهذه الغاية، تقوم هذه األنظمة أساسا على األخذ بالنظام النيابي الرجوع إلى الشعب في بعض األمور المهمة آي يمارسها بنفسه مباشرة، فتبقي على الهيئات النيابية

الديمقراطية (الشعب، مع األخذ ببعض مظاهر المنتخبة من الشعب والتي تمارس السلطة باسمالذي يجمع بين النظام الوسطالتي تجعل السلطة في يد الشعب يمارسها بنفسه؛ وهذا هو ) المباشرة

.“الديمقراطية شبه المباشرة“ الديمقراطية النيابية والديمقراطية المباشرة، ولذلك يسمى بنظامالديمقراطية المباشرة، وبسبب العيوب التي شابت وحاصل القول، أنه نتيجة استحالة تطبيق

التي تشرك الشعب في ممارسة “ شبه المباشرةلديمقراطية ا“ الديمقراطية النيابية، برزت فكرةالسلطة بجوار الهيئة النيابية المنتخبة، وتجعله رقيبا عليها، وعلى السلطة التنفيذية عن طريق مظاهر

.)26(معينة

عن نظام الديمقراطية المباشرة في آتابه العقد االجتماعي، وانتقد الديمقراطية النيابية القائمة " جان جاك روسو"دافع الفقيه ) 2(

إن شعب إنجلترا يظن نفسه حرا، إال أن ذلك خطأ فادح، فهو ليس حرا إال أثناء فترة انتخاب أعضاء «: في انجلترا قائال، وحالما يتم انتخابهم، يعود الشعب لحالة العبودية، وإن سوء استخدامه لحريته في اللحظات القصيرة التي تكون له فيها البرلمان

.»الحرية جعله يستحق أن يفقدها «The people of England regards itself as free; but it is grossly mistaken; it is free only during

the election of members of parliament. As soon as they are elected ،slavery overtakes it ،and it is nothing. The use it makes of the short moments of liberty it enjoys shows indeed that it deserves to lose them ».

:انظرContractThe Social Rousseau; ،Book III ، Deputies or Representatives)ch.15 (

دأ السيادة الشعبية، فهو ة الصحيحة لمب ه الترجم رى في ديمقراطي المباشر، إذ ي ويعتبر روسو من أشد المدافعين عن النظام الة أو ا ل التجزئ ة أو يرى أن السيادة وحدة ال تقب ل اإلناب ة للشعب ال تقب إن اإلرادة العام ذا ف ا، وله ازل عنه ام، وال يجوز التن النقس

. ومن أجل ذلك هاجم روسو النظام النيابي بشدة ورأى فيه إضعافا للروح الوطنية للشعب. التمثيلألة في أن ا" روسو"ومن جانبنا فإننا نتفق مع لديمقراطية المباشرة هي النتيجة المنطقية فعال لمبدأ السيادة الشعبية، ولكن هذه المس

رة ارات آثي ى اعتب د عل وم ويعتم ا يق ط، وإنم ى المنطق فق د عل م ال يعتم ة الحك ار أنظم ال يمكن أن يحكمها المنطق وحده، فاختي . متباينة

ا ففي عصرنا الحاضر، وأمام اتساع رقعة الدول وا زدياد عد سكانها، وتشعب أعمالها، وآثرة وظائفها وتعقدها، ال يمكن إطالقد المباشرة، بل يستحيل تطبيق نظام الديمقراطية ان ال ب ر المباشرة ولذلك آ ة غي ك بنظام الديمقراطي يأ(من االستعاضة عن ذل

.)أو التمثيلية النيابيةالديمقراطية . 503، 502، مرجع سابق، ص"الدولة والحكومة" السياسيةالنظم ، محمد آامل ليلة. د: انظر

:انظر) 1(Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ،p.63.

ة شبه المباشرة " لنظام ) 2( ذه المظاهر La démocratie semi-directe" الديمقراطي ه، وه ا علي ة يستدل به مظاهر مختلفراح الشعبي، وحق الحل : رها في أمور ستة هي اآلتيةيمكن حص راض الشعبي، وحق االقت تفتاء الشعبي، وحق االعت حق االس

.الشعبي، وحق الناخبين في إقالة نوابهم في البرلمان، وحق عزل رئيس الجمهورية : راجع في التفاصيل

.وما بعدها 510ص ، مرجع سابق،"الدولة والحكومة" النظم السياسية، محمد آامل ليلة. د .وما بعدها 280، ص )2000 سنةالقاهرة؛ طبعة (الوجيز في النظم السياسية : محمد مرغني خيري. د

101

موضوعالمن حيث ، الذي يتنوع )27(“ االستفتاء الشعبي”يمقراطية شبه المباشرة ومن أهم مظاهر الد Constitutional االستفتاء الدستوري( :إلى ثالثة أنواع هيالمعروض على التصويت الشعبي

Referendum ،االستفتاء التشريعيو Legislative Referendumواالستفتاء السياسي ، Political Referendum()28(.

"االستفتاء الدستوري" الذي يعنينا في مجال دراستنا هو النوع األول من هذه االستفتاءات، أيوذلك النوع من االستفتاء الذي ينصب على إقرار دستور الدولة أو "وهذا األخير يعرفه البعض بأنه ,

للموافقة أو تعديله، ويتمثل في عرض مشروع الدستور أو التعديل بعد إعداده على التصويت الشعبي .)29("الرفض

يتعلق "استفتاء تأسيسي": ينقسم إلى قسمين االستفتاء الدستوريويتضح من التعريف السابق أن يتصل بتعديل الدستور القائم، سواء بالتغيير في "استفتاء تعديلي"بوضع دستور جديد للدولة، و

. بعض مواده أو باإلضافة أو الحذف، فإننا سنقصر حديثنا هنا ريتصل بموضوع تعديل الدساتي) االستفتاء التعديلي(ولما آان النوع الثاني

آواحد وتقديره ، وانتشاره، مضمون هذا األسلوب، وذلك من خالل بيان )االستفتاء التأسيسي(على .من األساليب الديمقراطية المتبعة في وضع الدساتير

:أوال مضمون أسلوب االستفتاء التأسيسييعد من أآثر Le referendum constituentالدستوري على أن االستفتاء التأسيسي يجمع الفقه

األساليب الديمقراطية التي تتبعها الدول المعاصرة في وضع دساتيرها وقواعد نظام الحكم فيها؛ Le principe de la “ الشعبيةسيادة ال مبدأ” إلىاالستفتاء التأسيسي صول فكرة وتعود أ

souveraineté populaire )30( .

؛ أما في معناه االصطالحي، فيقصد »طلب الفتوى أو الرأي أو الحكم في مسألة من المسائل «االستفتاء في معناه اللغوي هو ) 1(

ه ذ «ب عب ألخ ى الش ام عل رفض عرض موضوع ع ة أو ال ه بالموافق ه في ة » رأي ية واإلنجليزي اللغتين الفرنس ه ب ق علي ، ويطلReferendum . عرض شخص «غير أن آلمة استفتاء قد استخدمت عمال في البالد العربية استخداما واسعا جعلها تشمل أيضا

ة ) وليس رأيه(واحد على الشعب ألخذ موافقته ا للدول ه بالفرنسية »على تنصيبه أو بقائه رئيس ق علي ا يطل ، Plébiscite، وهو متفتاء الشخصي ا اسم االس ق عليه بعض يطل ان ال تفتاء (وهي آلمة لم تترجم إلى العربية باصطالح مقابل، وإن آ ار أن االس باعتب

).أي طلب الرئاسة(أو االسترآس ) ينصب على شخص رئيس الدولةة (الشريعة اإلسالمية االستفتاء الشعبي و، ماجد راغب الحلو. د: انظر ة الثاني ة، الطبع سنة اإلسكندرية؛ دار المطبوعات الجامعي

.وما بعدها 9، ص )1983ة مجردة لتنظيم السلوك في يتصل االستفتاء الدستوري واالستفتاء التشريعي وجدير بالذآر أن آال من ) 2( بوضع قواعد عام

ا المجتمع، وآالهما في الحقيقة استفتاء تشريعي، ولكن أحدهما موضوعه تشريع دستوري واآلخر موضوعه تشريع عادي؛ أماذ االستفتاء السياسي ا، أو اتخ ألة مختلف فيه ا الفصل في مس ا، وإنم ان نوعه ا آ ، فليس موضوعه وضع قاعدة عامة مجردة أي

.قرار في أمر معين تتباين بشأنه اآلراء .وما بعدها 179، ص المرجع السابقعبي، االستفتاء الش، ماجد راغب الحلو. د: في التفاصيل راجع

.181، ص، المرجع السابقاالستفتاء الشعبي، ماجد راغب الحلو. د: انظر) 3( :انظر) 1(

Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ،pp.58 & 63. لسيادة في الدولة مجزأة على جميع أفراد الشعب، لكل فرد جزء أو نظرية السيادة الشعبية تقضي بأن امبدأ وتجدر اإلشارة إلى أن

ه " جان جاك روسو"منها، وقد أفاض الفيلسوف الفرنسي اعي "في بيان وتفصيل هذه النظرية، فقال في آتاب د االجتم إذا «": العقلة ال يكون من نصيبه إال جزءا من عشرة عشرة آالف مواطن، فإن آل عضو في هذه الدو) (افترضنا أن الدولة مكونة من

.»من السلطة ذات السيادة آالف جزء «Suppose the State is composed of ten thousand citizens. each member of the State has as his share only a ten-thousandth part of the sovereign authority».

:انظر Rousseau ،The Social ContractJacques; -Jean ،Book III ،Ch.I (Government in General)

102

.)31(“ شبه المباشرة لديمقراطيةا“ أو تطبيقات نظام االستفتاء التأسيسي من أهم مظاهر فكرة وتعتبرأخذ رأي الشعب إما في وقد ثبت من خالل التجربة أن أسلوب االستفتاء التأسيسي قد استخدم بهدف

د انتصار الثورة اإلسالمية فيها مسألة جوهرية يتوقف عليها وضع الدستور، آما حدث في إيران بعبخصوص تأسيس نظام الجمهورية 1979بالنسبة لالستفتاء العام الذي جرى في آذار سنة

آما حدث بالنسبة لدستور (، أو في إقرار مشروع دستور تضعه جمعية تأسيسية منتخبة )32(اإلسالميةث بالنسبة لدستور الجمهورية آما حد(أو لجنة حكومية ) 1946الجمهورية الفرنسية الرابعة لعام

).1958الفرنسية الخامسة لعام

ة . وسيادة الشعب ما هي إال مجموع األجزاء من السيادة التي تخص آل فرد من أبناء الشعب ذه النظري ا له وإذا آانت السيادة وفق

ة (هذه الناحية مع سابقتها النظرية من تتفقتعد ملكا لمجموع أفراد الشعب، وبذلك يادة األم ا )نظرية س ا ، إال أنه في تختلف معهى أنها ال تنظر إلى هذا المجموع آوحدة مجردة ال تقبل االنقسام أو التجزئة، وأنها مستقلة عن األفراد المكونين لها، وإنما تنظر إل

.عددهم، ويكون لكل منهم جزء من هذه السيادة األفراد ذاتهم وتقرر اشتراآهم في السيادة بحيث تقسم بينهم بحسبة ذه النظري ى ه ة عل ائج المترتب ل النت ك يجع إن ذل يادة، ف ة الس ي تجزئ يادة الشعبية يكمن ف ة الس ان جوهر نظري وإذا آ

: تختلف تماما عن نتائج نظرية سيادة األمة المباشرة ، فإن نظرية سيادة الشعب تتفق مع نظامي الديمقراطية النيابيةفإذا آانت هذه األخيرة تتناسب مع نظام الديمقراطية

.على السواء شبه المباشرةوالديمقراطية ان ة، إذا آ ة ثاني ن جه د االنتخابوم ة يع يادة األم ة س ي ظل نظري ةف ة صاحبة وظيف ى األم ه إل ة النتمائ واطن نتيج ا الم يؤديه

ا ا السيادة، األمر الذي يجعل ممارسة االنتخاب أمر ا إجباري ا، آم أن يضع بعض الضوابط والشروط للمشرع يجوز ال اختيارييادة الشعب االقتراع المقيدالتي تجعله قاصرا على فئة دون أخرى، مما يؤدي إلى األخذ بنظام ة س ي ظل نظري ، فإن االنتخاب ف

را ، يتمتع به جميع أفراد الشعب، األمر الذي يجعل ممارسة حق حقا شخصيايعد ا االنتخاب أم ا ال اختياري ا، آم ال يجوز إجباري . االقتراع العامتقييد حق االنتخاب بشروط معينة تجعله قاصرا على فئة دون أخرى، مما يؤدي إلى األخذ بنظام للمشرع

ة لبرلماناستقالل النائب في اومن جهة ثالثة، إذا آانت نظرية سيادة األمة تؤدي إلى ل األم ه يمث ه، ألن وتحرره عن إرادة ناخبيه = = فليس لناخبي النائب فرض ، وبالتالي )دائرته االنتخابية(آلها وال يقتصر تمثيله على ناخبيه ه أو عزل م علي إن إرادته ، ف

م، خضوع النائبنظرية سيادة الشعب تؤدي إلى ه إلرادة ناخبيه باعتباره ممثال له اتهم، وإال بإتب والتزام از اع تعليم ه ج ا عزل آم . يعزل الموآل وآيله إذا لم ترق له تصرفاته في شؤونه

ه القانونوأخيرا، إذا آانت نظرية سيادة األمة تنظر إلى ى أن ة عل ر عن اإلرادة العام يس مجرد لألمة General willتعبي ، ولالممثلة في هيئة الناخبين إلرادة األغلبيةظر إلى القانون على أساس أنه تعبير تعبير عن إرادة النواب، فإن نظرية سيادة الشعب تن

.بحيث يتعين على األقلية اإلذعان لرأي األغلبيةابق، ص . د: انظر في ذلك انون الدستوري، مرجع س نظم السياسية والق د . د؛ 157 148إبراهيم شيحا، ال د الغني بسيوني عب عب

.43 38، مرجع سابق، صوالقانون الدستوري ةالنظم السياسياهللا، :انظر) 1(

Le pouvoir constituant originaireKemal Gözler; ،op.cit. ،63. p.58&p اء بشأن تكييف االستفتاء الدستوري التأسيسي، فريقينفقه القانون الدستوري ينقسم إلى من المالحظ أن إذ يتجه فريق من الفقهاره ى اعتب رة إل ة المباش ا للديمقراطي ؤالء و، تطبيق ن ه ذآرم توري : ن انون الدس ن الق ه ع ي مطول ر ف ابق، الفريي ع س ، مرج

ابق، دراسة في القانون الدستوري، ، بكر القباني. د ؛50ثروت بدوي، القانون الدستوري، مرجع سابق، ص.؛ د279ص مرجع ستور . د ؛114ص انون الدس ية والق نظم السياس يحا، ال راهيم ش ابق، صإب ع س اعر. ؛ د53، 52ي، مرج زي الش انون ، رم الق

.109مرجع سابق، ص، "...النظرية العامة"الدستوري را من ار االستفتاء الدستوري التأسيسي مظه ه، وهو اعتب ا إلي بينما يذهب فريق آخر من الفقهاء إلى نفس االتجاه الذي ذهبن

ق .مظاهر الديمقراطية شبه المباشرة ذا الفري ذ ومن ه ة . د: آرن ة العربي د فهمي، النظام الدستوري للجمهوري و زي مصطفى أبدة ابق، ص المتح دها 83، مرجع س ا بع انون الدستوري . د؛ وم ية والق نظم السياس د اهللا، ال ي بسيوني عب د الغن ابق، عب ، مرجع س

ية، . د ؛344ص نظم السياس انون الدستوري وال ي الق ابق، سعد عصفور، المبادئ األساسية ف ابر . د ؛171، 170صمرجع س ج .70نصار، الوسيط في القانون الدستوري، مرجع سابق، ص

ي سنة ( 1979تنص المادة األولى من دستور الجمهورية اإلسالمية اإليرانية الصادر في سنة ) 2( دل ف ى أن ) 1989والمع «: علم حق % 98,2باإليجاب بأآثرية نظام الحكم في إيران هو الجمهورية اإلسالمية التي صوت عليها الشعب اإليراني ان له ممن آ

ة ةوثالثمائ في العاشر والحادي عشر من فروردين سنة ألف الذي جرى خالل االستفتاء العامالتصويت، ان وخمسين هجري وثم .» وتسع وتسعين هجرية قمرية ةوثالثمائشمسية، الموافق لألول والثاني من جمادى األولى سنة ألف

103

ذاك االستفتاء الذي ينصب على مشروع دستور معين لحكم ﴿ويمكن تعريف االستفتاء التأسيسي بأنه الدولة، فيأخذ المشروع صفته القانونية ويصدر إذا وافق عليه الشعب، وإذا رفضه زال ما آان له من

.)33(ن قام بوضعه ولو تعلق األمر بجمعية تأسيسية منتخبة من الشعب﴾اعتبار بصرف النظر عمالمرحلة األولى، هي مرحلة : وعلى ذلك، يمكن القول بأن أسلوب االستفتاء التأسيسي يمر بمرحلتين

إعداد مشروع الدستور، ويتولى القيام بهذه المهمة إما جمعية تأسيسية ينتخبها الشعب أو لجنة فنية ويعد ما تضعه هذه الجمعية أو تلك اللجنة من قواعد نظام الحكم في الدولة . حكومة أعضاءهاتعين ال

والمرحلة الثانية، هي مرحلة سريان ونفاذ . مجرد مشروع للدستور يفتقر إلى صفتي النهائية والنفاذعليه في الدستور، وتبدأ هذه المرحلة بمجرد اقتران مشروع الدستور بموافقة الشعب بعد عرضه

.استفتاء عام

فإذا آان : وبذلك يكمن الفرق بين أسلوب الجمعية التأسيسية وأسلوب االستفتاء الدستوري التأسيسيالشعب بموجب األسلوب األول ال يقرر بنفسه دستوره، وإنما يقتصر دوره على اختيار نوابه الذين

جب األسلوب الثاني هو الذي يقرر دستور البالد؛ فإن الشعب بمو سيقررون باسمه ونيابة عنهدستوره بنفسه من خالل الموافقة أو عدم الموافقة على مشروع الدستور المعروض عليه؛ ويترتب

الدستور الذي يوضع وفقا ألسلوب الجمعية التأسيسية يستكمل وجوده على ذلك نتيجة مهمة مفادها أن ية من قبل الهيئة المنتخبة الممثلة لألمة، ودون أن بمجرد إقراره في صيغته النهائقانونا ويصبح نافذا

، في حين أن الدستور الذي يوضع وفقا ألسلوب االستفتاء يتوقف ذلك على إقرار من أي جهة آانت .التأسيسي ال يستكمل وجوده قانونا وال يصبح نافذا إال إذا أقره الشعب في استفتاء عام

:التأسيسي انتشار أسلوب االستفتاءثانيا بالظهور مع حرآة تدوين الدساتير في بعض المستعمرات األمريكية االستفتاء التأسيسي فكرة بدأت

، ولم يكن ينظر آنذاك إلى االستفتاء 1776 عامفي استقاللها عن بريطانيا العظمى الشمالية عقبشر عن ممارسة فكرة الشعبي على أنه مجرد وسيلة فنية ممكنة لوضع الدساتير، وإنما آتعبير مبا

لوالية Provincial Assembly المجلس التشريعي المحليقام ، 1778ففي عام . السيادة الشعبيةالوالية غرب الواقعة تحت ضغط المزارعين والبلدات State of Massachusettsماساشوستس

المجلس ، ألن فرفضه الشعب، إلبداء الرأي فيه يالشعبالتصويت عرضه على دستوربإعداد مؤتمر خاص وثيقة الدستور، وآان من المفترض أن يقوم بهذه المهمة من قام بإعدادالتشريعي هو

Special Convention بحوليس المجلس التشريعي، ولهذا سلهذا الغرض، نتخب خصيصا ي تولى Constitutional Conventionؤتمر دستوري مشروع الدستور، وقام الشعب بانتخاب م

.)34(1780في حزيران جرىالشعب في استفتاء عام وافق عليه ، جديددستور وضع

دث بال ) 1( ا ح و م ام وه ار ع ن أي امس م ي الخ اخبون ف د رفض الن ة، فق ة الرابع تور الجمهوري داد دس د إع ا عن ي فرنس ل ف فعذا الغرض 1946 ت له د انتخب ي آانت ق ية الت ة التأسيس ه الجمعي ذي أعدت تور ال عبي(مشروع الدس ة التصويت الش ت نتيج وآاندة )تصويتعن ال 5262034وامتناع " نعم" 9454034و " ال" 10584359: آاآلتي ة تأسيسية جدي ، مما أدى انتخاب جمعي

ذي جرى في هيئةعليه افقت قامت بوضع مشروع دستور جديد و 1946في حزيران تفتاء ال تشرين األول 13الناخبين في االساع " ال " 8165459و " نعم" 9297470: آاآلتي وآانت نتيجة التصويت الشعبي( 1946 ، )عن التصويت 8519835وامتن

.الرابعةالفرنسية دستور الجمهورية 1946تشرين الثاني سنة 27بتاريخ اء عليه، فقد صدر بنو .Hauriou ،Politiqueet Institutions Constitutionnel DroitAndré; ،op.cit. ،p.561:نظر اذآر ) 1( ة ( John Adamsأن جون آدمز وجدير بال دة األمريكي ات المتح اني للوالي رئيس الث ى اجتماعات ) ال ن أشرف عل هو م

.الدستوري وأدار جلساته، ولهذا آان الدستور الذي وضعه المؤتمر في مجمله من بنات أفكاره المؤتمر :انظر

Wilkie ،Richard & Ifkovic ،John William; "Massachusetts" Microsoft Student with Encarta Premium 2009[DVD]; "Referendum and Initiative" ،Encyclopædia Britannica 2008[DVD].

104

وتأآد ظهور االستفتاء التأسيسي آوسيلة من الوسائل الديمقراطية لوضع الدساتير بصورة واضحة La Conventionفي اإلعالن الذي أصدرته الجمعية التأسيسية الفرنسية المعروفة باسم

Nationale ال وجود ألي دستور “ ، وقررت فيه أن1792أيلول عام 21ا بتاريخ في أولى جلساتهحزيران 24، وتنفيذا لهذا اإلعالن خضع لالستفتاء الشعبي دستور )35(“ إال ذلك الذي يقبله الشعب

)37(فريمير 22للسنة الثالثة إلعالن الجمهورية، ودستور )36(كتدوريفر 5، ودستور رقم 1793لسنة ثم تحول االستفتاء بعد ذلك من حيث الواقع خالل اإلمبراطوريتين األولى والثانية، وفي للسنة الثامنة،

يطلب فيه من الشعب التعبير Plébisciteإلى استفتاء شخصي أو استرآس 1870ظل دستور سنة ثم عاد االستفتاء إلى الظهور في . عن ثقته في شخص رئيس الدولة وفي النظام السياسي الذي يقترحه

.)38(1958والخامسة لعام 1946صورته الحقيقية في دستوري الجمهوريتين الرابعة لعام واالستفتاء التأسيسي آخذ في االنتشار في بالد العالم 1918ومنذ نهاية الحرب العالمية األولى عام

بل هذه الحرب، المتقدم والمتخلف على السواء، خاصة تلك التي نشأت من تفكك إمبراطوريات ما ق، ودستور 1919األلماني لسنة Weimar Republic دستور جمهورية فيمارفقد قام على أساسه

، وآافة الدساتير 1937، ودستور ايرلندا الحرة لسنة 1920، ودستور النمسا لسنة 1920اسبانيا لسنة منه على / 193/قمالذي نص في المادة ر 1971الجمهورية في مصر وآخرها الدستور الحالي لسنة

.)39(“ يعمل بهذا الدستور من تاريخ إعالن موافقة الشعب عليه في االستفتاء”: أندستور االتحاد الروسي ومن الدساتير الحديثة التي صدرت وفقا ألسلوب االستفتاء الدستوري،

، وقد 1993الذي وافق عليه الشعب في استفتاء عام جرى في آانون األول سنة ) روسيا االتحادية(دستور االتحاد “ حكام الختامية واالنتقالية، أنبعنوان األ(سم الثاني من هذا الدستور القجاء في

آما أن ، إعالن نتائج االستفتاء العام عقبالروسي سيدخل حيز التنفيذ لحظة نشره بصورة رسمية تبني سيكون هو تاريخ 1993 آانون األول 12اليوم الذي سيجري فيه االستفتاء في عموم البالد وهو

. )40(“ دستور االتحاد الروسي وهو الذي حل محل الدستور االتحادي الصادر ( 1999دستور االتحاد السويسري لسنة أيضا وآذلك

، ثم وافق 1998آانون األول عام 18في ، الذي أقر مسودته البرلمان االتحادي)29/5/1874في 18في استفتاء عام جرى بتاريخ ) "ال" %41مقابل "نعم" %59بأغلبية (عليه الشعب السويسري

:وفيما يلي صيغة هذا اإلعالن بالفرنسية) 2(

« La Convention Nationale Déclare: 1 ''qu'il ne peut y avoir de constitution que celle qui est acceptée par le peuple'' ».

ى 18/19من( الجمهوري الفرنسي الشهر الثاني عشر في التقويم هو Fructidor فريكتدور) 3( ول 17/18آب حت اه )أيل ذي تبن ال .1805خالل الثورة الفرنسية، ثم تم العدول عنه في سنة 1793الفرنسيون في عام

.)آانون األول 21ي حتىتشرين الثان 22من(هو الشهر الثالث من التقويم الجمهوري الفرنسي Frimaireفريمير ) 1(ام 1848، ودستور سنة 1791من المالحظ أن دستور الثورة الفرنسية لعام ) 2( ة لع ة الثالث اتير 1875، ودستور الجمهوري والدس

.آلها لم تخضع لالستفتاء الشعبي1830و 1814في عامي Les Chartesالتي عرفت باسم المواثيق .183ص، ، مرجع سابقء الشعبياالستفتا، ماجد راغب الحلو. د: انظر

.184ص، ، مرجع سابقاالستفتاء الشعبي، ماجد راغب الحلو. د: انظر) 3()4 («The Constitution of the Russian Federation shall come into force from the moment of its

official publication according to the results of a nationwide referendum. The day of the nationwide referendum of December 12 ،1993 shall be considered to be the day of adopting the

Constitution of the Russian Federation ». :انظر

The Constitution of the Russian Federation of 25.12.1993 (With amends of 09.01.1996 ،10.02.1996 ،09.06.2001).

105

دستور آما أن ؛ )41( 2000، ودخل حيز التنفيذ في األول من آانون الثاني سنة 1999نيسان سنة منه على / 143/صدر وفقا لهذا األسلوب، حيث نص في المادة 2005جمهورية العراق الدائم لسنة

بعد موافقة الشعب عليه باالستفتاء العام، ونشره في الجريدة الرسمية، يعد هذا الدستور نافذا، " أن ."وتشكيل الحكومة بموجبه

، فيمكن القول بأنه وضع بطريقة 1973أما بالنسبة لطريقة وضع دستورنا الحالي الصادر في سنة 26لت في ك، ش"رحمه اهللا" حافظ األسد الراحل من رئيس الجمهورية فبناء على طلبديمقراطية،

لجنة برئاسة فهمي اليوسفي رئيس مجلس الشعب مهمتها وضع مشروع دستور دائم 1972عام آذار دستور تقريبا، إلى وضع مشروع آاملاستغرقت مدة عام وخلصت هذه اللجنة بعد دراسة. للبالد

يلة،في جلسته طو بعد مناقشات، فأقره عرض على مجلس الشعبثم العربية السورية، لجمهوريةا .20/2/1973وتاريخ 30/1/1973المنعقدة بتاريخ

المتضمن دعوة المواطنين / 199/أصدر رئيس الجمهورية المرسوم رقم 3/3/1973 بتاريخوتاريخ / 8/وفقا ألحكام المرسوم التشريعي رقم 12/3/1973بتاريخ المذآوردستور اللالستفتاء على

بتأييد أغلبية ساحقة من هيئة الناخبين الدستور وبعد أن اقترن ، الناظم ألحكام االستفتاء 1/3/1973أصدر رئيس 13/3/1973ن تاريخ /166 بقرار وزير الداخلية رقم المعلنةوفقا لنتيجة االستفتاء

من تاريخ نافذا واعتبارهالجريدة الرسمية الدستور فيشر بنالقاضي / 208/الجمهورية المرسوم رقم 13/3/1973)42(.

:تقدير أسلوب االستفتاء التأسيسي :الثاثال شك أن االستفتاء الدستوري التأسيسي يعد أآثر الوسائل ديمقراطية في وضع الدساتير، فهو أصدق األساليب تعبيرا عن الرأي الحقيقي للشعب، وبالتالي يفضل على أسلوب الجمعية التأسيسية، ألن

حل إرادة الجماهير الشعبية، وقد ال يحسنون التعبير عن النواب في هذه الحالة قد يحلون إرادتهم م .اإلرادة الحقيقية للشعب

صدقا أو نفاقا أنه االستفتاء الذي يرى فيه بعض الساسة ورجال الفقه الدستوري إنغير أننا نعتقد أن س فيها ارففي الدول المتقدمة التي تم؛ ة الديمقراطية، هو في حقيقة األمر سالح خطير ذو حدينقم

ة، وتتعدد فيها األحزاب السياسية ذات الجذور الشعبية، وتتمتع فيها الصحافة جاد الديمقراطية ممارسةووسائل اإلعالم األخرى بالقدر الكافي من الحرية، يعتبر الرجوع إلى الشعب الستفتائه في أمر من

المتخلفة، أو التي مازالت تفتقد الوعي أما في الدول. األمور تأآيدا لمفهوم الديمقراطية وإعماال لهاسها على الحكم الديمقراطي، أو لحرمانها أو آلخر آانتشار األمية فيها، أو لعدم تمر السياسي لسبب

منه طويال، وحيث تحتكر الدولة فيها الصحافة وسائر وسائل اإلعالم وتملك توجيهها آيفما تشاء، فإن ذه الدول آثيرا ما يكون هو السبيل إلى مزيد من الحكم المطلق أو إلى االلتجاء إلى االستفتاء في مثل ه

!!)43(مزيد من االنتقاص من الحريات العامة باسم الديمقراطية واإلرادة الشعبية المزعومة

:انظر) 1(

The Swiss Constitution of 18 April 1999. را ذآر أن سويس دير بال تور Switzerlandوج رار دس د إق مية عضوا هاأصبحت بع د وبصورة رس ة الجدي ي منظم م ف األم

ى أن / 197/ ، فقد نصت المادة2002، وذلك منذ العام المتحدة ذا الدستور عل م المتحدة -1«: من ه ة األم ،تنضم سويسرا لمنظمات التي ي -2 ول الواجب سمح للمجلس االتحادي رفع طلب انضمام سويسرا إلى األمين العام لمنظمة األمم المتحدة مرفقا بإعالن قب

.» األمم المتحدة يتضمنها ميثاق منظمةأن 1973من الدستور السوري الحالي لسنة / 156/وذلك تطبيقا لنص المادة ) 2( ي قضت ب ذا « : ، والت ة ه يس الجمهوري ينشر رئ

.» ويعتبر نافذا من تاريخ إقراره باالستفتاء الشعبيالدستور في الجريدة الرسمية، دة الدستورية تبادلة بين السلطتين التشريعية والتنفيذيةالرقابة الم: بعنوانرسالتنا للدآتوراه، : انظر) 1( دراسة "آضمان لنفاذ القاع

.مع المراجع المشار إليها) الهامش في( 827، 826ص، "مقارنة

106

غرابة نتائج االستفتاءات التي تجري في دول العالم الثالث عموما، تثير التساؤل عن والواقع أن ؛ ومن % 95ءات، وتدعو إلى الدهشة إذ آانت تربو في معظم األحيان على نسبة جدوى هذه االستفتا

هنا، فإننا نعتقد أن وسيلة االستفتاء الشعبي في هذه الدول ال تعتبر وسيلة معبرة بصدق عن رأي تاريخ االستفتاء في هذه الدول يؤآد أنه آان يطبق آمظهر بال جوهر إلضفاء نوع من ؛ فالشعبولهذا يطلق بعض الفقهاء الفرنسيين على هذا النوع من . )44(ة الصورية على موضوعهالشرعي

تمييزا له عن “ االستفتاء السياسي“ أي Le Plébiscite Constituentاالستفتاءات اصطالح ؛ فاالستفتاء السياسي إذن يستخدم الستفتاء Le Referendum Constituent“ االستفتاء التأسيسي”

مسألة تتصل بوضع الدستور بصورة تجعل من المحتم على الشعب أن يقر ما يستفتى فيه، الشعب في فالسيادة الشعبية هنا ال تلعب دورا إيجابيا، بل سلبيا، وهي ال تقرر شيئا، بل تقبل ما يعرض عليها في

ليه البعض اسم ظروف آثيرا ما يتعذر عليها فيها أن تتصرف على نحو آخر، ولهذا يطلق ع .)45(“ التصديق الشعبي”

الدستوري أو االستفتاء بأسلوب عقد وض ا ماالمعيار الحاسم للقول بأن دستوروعلى ذلك، فإن ال يعتمد على التسمية التي تعطيها ،أو االستفتاء السياسي التأسيسي وليس بأسلوب التصديق الشعبي

إلى تجنب استخدام اصطالح االستفتاء السياسي رغم له السلطة الحاآمة، إذ قد تعمد هذه السلطة انطباقه على مضمون االستفتاء المراد اللجوء إليه، آما أنه ال يعتمد أيضا على الجهة أو الهيئة التي

منتخبة، أو جمعية تأسيسية هل هي(تولت وضع مشروع الدستور المطروح على التصويت الشعبي تالتي جرالواقعية الظروف يعتمد بشكل أساسي على وإنما ، )لجنة حكومية، أو حتى الحاآم نفسه

إذا آانت إرادة الشعب حرة في أو تأسيسي فنقول إن هناك استفتاء دستوري، االستفتاءعملية فيها أو استفتاء سياسي م، ونكون أماالمعروض عليه الموافقة أو عدم الموافقة على مشروع الدستور

بحيث يوضع الدستور في ظروف تحتم ، غير حرةمسلوبة أو لشعب إذا آانت إرادة اتصديق شعبي .على الشعب الموافقة شبه التلقائية

الفقه الدستوري في غالبيته متفق على أن االستفتاء حتى يكون بحق األسلوب الديمقراطي ولهذا، فإن ت التي تحقق له هذه األمثل لوضع الدساتير، فإنه من الضروري أن تتوافر له المقومات أو الضمانا

األفضلية على غيره من األساليب المتبعة في وضع وإنشاء الدساتير، وهذه المقومات أو تلك :)46(الضمانات تتمثل في اآلتي

أن يجري االستفتاء في مجتمع سياسي يكون فيه األفراد على درجة مناسبة من الوعي - 1

راك الجدي في مباشرة السلطة والنضج السياسي تسمح لهم بتفهم شؤونهم العامة، واالشتفليس من . التأسيسية، والمساهمة الفعالة واإليجابية في وضع قواعد نظام الحكم في الدولة

المقبول استفتاء شعب أمي ال يعرف حتى القراءة والكتابة وهي مفاتيح العلم المعتادة بين .الفتوى من جاهل ال علم له الناس، إذ إن االستفتاء هو طلب الفتوى، وال يتصور أن تطلب

.907المرجع السابق، صرسالتنا للدآتوراه، : انظر) 2(ة الدآتاتور) 1( ي األنظم اتير ف ادي لوضع الدس عبي هو األسلوب الع دخل والتصديق الش ام، ويت ة بشكل ع بالد المتخلف ي ال ة وف ي

تقبل ع، أو تفويضا بوضع دستور في المس ذا األسلوب ل . الشعب إما عندما يطلب إليه أن يقر انقالبا وق ذ به د أخ وضع دستور فقد ا، وموسيلينيألمانيا النازية في عهد هتلر، وإيطاليا الفاشية في عهد ي عه ة ف بانيا الديكتاتوري و، س ذا األسلوب فرانك ذ به ا أخ آم

تفتائ عر أديب الشيشكلي، حيث وضع مشروع دستور أيضا في سورية في عهد ى الشعب الس اريخ هض عل ه بت 9/10/1953فيام 25/2/1954واعتبر موافقا عليه، وفي د العمل بدستور ع تقالة، وأعي ى االس 1950وقع انقالب عسكري اضطر الشيشكلي إل

.رة السابقة غير شرعيةواعتبرت الفت ).مع الهامش( 144آمال الغالي، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية، مرجع سابق، ص.د: انظر في ذلك

.وما بعدها 460ص، ، مرجع سابقاالستفتاء الشعبي، ماجد راغب الحلو. د: في ذلك انظر) 2(

107

يجب أن يكون االستفتاء مسبوقا بمناقشات آافية لكل وجهات النظر من مختلف فئات الشعب - 2المشارآة في عملية االستفتاء وقطاعاته، وهذا يستلزم بطبيعة الحال أن ال يطلب من الشعب

لرأي العام بواسطة إال بعد انقضاء فترة آافية على إعالن مشروع الدستور المقترح على ا، حتى )الخ... آالصحف والمجالت واإلذاعة والتلفزيون واالنترنت(أجهزة اإلعالم المختلفة

تتاح الفرصة الكافية أمام المواطنين لإلطالع على مشروع الدستور المقترح للوقوف على ما . ينطوي عليه من المزايا والعيوب

اطية السليمة، بحيث يتمتع فيه المواطنون بالقدر يجب أن يجرى االستفتاء في جو من الديمقر - 3

. الكافي من الحريات العامة، خاصة حرية الرأي والتعبير وحرية الصحافة وحرية االجتماعإتاحة الفرصة أمام الجميع أفرادا وأحزابا من المواالة أو وهذا يستلزم بطبيعة الحال

ولذلك ال يجوز . عن أجواء الخوف والقمعالمعارضة للتعبير عن آرائهم بحرية تامة، بعيدا . االتجاهات المعارضة أو اضطهادها أو حرمانها من حرية التعبير عن آرائها استبعاد

لكي يستطيع الفرد أن يكون رأيا مستنيرا يتعين أن تكون وسائل اإلعالم حرة ومستقلة وا وضع رقابة على وسائل اإلعالم ومحايدة، حتى يستطيع أن يزن األمور بناء على حقائق، أم

أو جعلها تكتسي طابع اإلرشاد والتوجيه واإلقناع برأي واحد دون سواه، فمن شأنه أن يحول دون االرتقاء بمستوى تفكير المواطنين، وتنمية الوعي السياسي لديهم، وزيادة قدرتهم على

.تحمل المسؤولية، واالهتمام بالشؤون العامة

ضمان نزاهة عملية االستفتاء ذاتها، من حيث استعمال وسائل الدعاية وأخيرا، يجب ل - 4واإلعالم، وحرية وسرية التصويت، وأمانة فرز وحساب األصوات المعبر عنها في

تحت إشراف ورقابة الهيئات القضائيةاالستفتاء لمعرفة نتيجته النهائية، أن يجري االستفتاء جهات أو هيئات أخرى محلية أو غير محلية تكون في البالد، أو على األقل تحت إشراف

.فمما ال شك فيه أن تزييف نتائج االستفتاء يفقده آل قيمة حقيقية. مستقلة ومحايدة

108

:تمارين : إن أسلوب الجمعية التأسيسية آواحد من األساليب الديمقراطية لنشأة الدساتير يفترض

أي ممارسة الشعب سيادته بنفسه ال ( طريقة مباشرة قيام الشعب بوضع الدستور ب .1 ). بواسطة نواب عنه

حيث تقوم األمة بوضع دستورها بواسطة نوابها الذين يقررونه , إسناد السيادة لألمة .2 . ودون الرجوع إلى الشعب, بصفة نهائية باسمها

. انتخاب أعضاء الجمعية التأسيسية من قبل الشعب .3ومن ثم يتم الرجوع إلى الشعب , قيام الشعب بتعيين ممثليه لوضع مشروع الدستور .4

. ليقوم بإقراره بصفة نهائية .3و 2الخياران .5

.5: الجواب الصحيح هو

: يعد , إن أسلوب الجمعية التأسيسية في نشأة الدساتير .2 . تطبيقا حقيقيا للديمقراطية المباشرة .1 . ة شبه المباشرةتطبيقا حقيقيا للديمقراطي .2 ). النيابية(تطبيقا حقيقيا للديمقراطية غير المباشرة .3 . مرحلة انتقالية بين النظم الملكية المطلقة والملكية المقيدة .4 .واجهة ديمقراطية تخفي نظاما تسلطيا غير ديمقراطي .5

.3: الجواب الصحيح هو

: لدستوري يكون نافذا إن مشروع الدستور الذي يوضع وفقا ألسلوب االستفتاء ا .3 . بمجرد إقراره من قبل الجهة المكلفة بإعداده أيا آانت .1 . بمجرد إقراره من الشعب بعد عرضه عليه .2 . بمجرد عرضه على الحاآم وموافقته عليه .3 . بمجرد تحقق إرادة آل من الحاآم والشعب .4 .بمجرد موافقة البرلمان عليه باألغلبية المطلوبة .5

.2: هو الجواب الصحيح

109

:تمهيد وتقسيم

دساتير ال": نوعين رئيسيين هما إلىأو عدم تدوين قواعدها تدوين حيثمن الدول دساتير تصنف "المدونة أو العرفيةغير اتير الدسو" Written Constitutions" مكتوبةالنة أو مدوال

Customary or Unwritten Constitutions ، آيفية تعديل حيثمن الدساتير آما تصنف دساتير ال"و Flexible Constitutions"مرنةالدساتير ال": نوعين رئيسيين هما إلىقواعدها

.Rigid Constitutions "جامدةال

من الدراسة عن أنواع الدساتير من خالل مبحثين رئيسيين على وبناء عليه، سنتحدث في هذا الفصل :النحو اآلتي

الدساتير المدونة والدساتير غير المدونة: المبحث األول

الثاني الجامدة: المبحث

والدساتير

المرنة

الدساتير

الثاني :الفصل الدساتير أنواع

110

المدونة :المبحث األول غير والدساتير المدونة الدساتير

:تمهيد وتقسيمدولة موحدة أو (قا إن الدستور يتضمن مجموعة القواعد األساسية التي تحدد شكل الدولة قلنا سابملكية أو جمهورية، دآتاتورية أو ديمقراطية، وديمقراطية برلمانية أم غير (ونوع الحكومة ) مرآبةا وعالقاتها وآيفية تنظيم السلطات العامة في الدولة من حيث تكوينها واختصاصاته) الخ.. برلمانية

وهذه القواعد المتعلقة . بعضها ببعض، والحقوق األساسية لألفراد وتنظيم عالقاتهم بالدولة وسلطاتهافهي إما أن تكون وليدة السوابق التاريخية والعادات : بالتنظيم السياسي للدولة يمكن أن توجد بأسلوبين

دون في وثيقة رسمية، وهذا ما يسمونه واألعراف والتقاليد واالتفاقات الدستورية، دون أن تجمع وت، أو تكون مدونة صراحة في وثيقة أو عدة وثائق )1("الدستور العرفي"أو "الدستور غير المدون"

."الدستور المدون أو المكتوب"رسمية مكتوبة، وهذا ما يسمى

نيف وهمي غير حقيقي ويالحظ أن تصنيف الدساتير إلى دساتير مدونة وأخرى غير مدونة هو تصillusory)2( أو نسبي غير مطلق، فما من دولة في العالم إال ويتضمن دستورها أحكاما مكتوبة

وأخرى غير مكتوبة؛ فمن ناحية نجد أن القواعد الدستورية في البالد ذات الدساتير المدونة ليست وتوضيح ما بتفسير تقوم دستوريةأعراف آلها مدونة في وثيقة رسمية، حيث تنشأ إلى جوارها

الذي اعترى الدستور، من خالل أو تقوم بسد وإآمال النقصيشوب نصوص الدستور من غموض، أو تقوم بإجراء تعديل معالجة مسائل دستورية تتصل بنظام الحكم في الدولة أغفل المشرع تنظيمها،

د الدستورية الموجودة في ومن ناحية ثانية، فإن القواع. باإلضافة أو الحذف في نصوص الدستورالبالد ذات الدساتير العرفية، ليست آلها قواعد عرفية غير مدونة، فالدستور البريطاني على سبيل المثال وهو من أبرز األمثلة على الدساتير غير المدونة يحتوي على عدد آبير من الوثائق المكتوبة

أو اتفاقات ، Statutes or Acts of Parliamentالصادرة على شكل قوانين أو تشريعات برلمانية .)Judicial Decisions )3أو قرارات وأحكام قضائية Chartersومواثيق

وإذا آانت جميع الدساتير تتضمن قواعد دستورية مكتوبة وأخرى غير مكتوبة أو عرفية، حيث ال قسيم الدساتير إلى دساتير مدونة ، فإن ت)4(يوجد أي بلد في العالم دستوره مدون آليا أو عرفي بالكامل

وغير مدونة، هو تقسيم يقوم على اعتبار العنصر الغالب األعم من هذه القواعد الدستورية في دولة

ة "لدستوري على الدساتير غير المدونة اسم يطلق بعض الفقه ا) 1( ى قواعدها، "الدساتير العرفي ة الطابع العرفي عل ، نظرا لغلب

ة "غير أننا نفضل مع بعض الفقه استخدام اصطالح ر المدون ، فمن الثابت أن قواعد العرف ليست هي المصدر "الدساتير غيا مصادر أخرى ى جواره د إل اتير، حيث توج ذه الدس د له ود الوحي ام القضائية والعه رارات واألحك ة والق آالتشريعات البرلماني

ر التشريعي " الدساتير غير المدونة"والمواثيق الدستورية، ولهذا فإن اصطالح ةأدق، ألنه يتسع ليشمل المصادر التشريعية وغي . على السواء

:انظر) 2(Strong ،dgwick & Jackson limited(London; Si Modern Political ConstitutionsC. F.; ،1952

edition) ،p.64. :رانظ) 1(

P. Sharan ،Political Organisation and Comparative Government; M. A ،published by S. Chand & Co. ،New Delhi ،1965 ،p.48.

:انظر) 2(Modern Political ConstitutionsStrong,; ،op.cit. ،p.64.

111

فيعتبر الدستور في دولة من الدول مدونا إذا آانت معظم القواعد الدستورية فيها مدونة، . معينةلعنصر الغالب من القواعد الدستورية غير مدون في ويعتبر الدستور في دولة أخرى عرفيا إذا آان ا

.)5(وثيقة أو وثائق رسميةوجدير بالذآر أن الدول ذات الدساتير المدونة إذا آانت توجد فيها قواعد عرفية غير مدونة، وآذلك الدول ذات الدساتير العرفية إذا آانت توجد فيها قواعد مكتوبة أو مدونة على النحو السابق، إال أنه

القواعد العرفية في الدول ذات الدساتير المدونة تظل في هذا الميدان يالحظ في هذا الخصوص أن في ةاستثناء من األصل العام وهي القواعد المدونة، آما يالحظ أن القواعد الدستورية المدون

صل العام وثائق رسمية في الدول ذات الدساتير العرفية تظل أيضا في هذا الميدان استثناء من األ . )6(وهي القواعد العرفية

للقانون الدستوري في الدول التي تأخذ المصدر األصليويترتب على ذلك أن القواعد العرفية تعد بالدساتير غير المدونة، أما ما قد يوجد في هذه الدول من قواعد دستورية مدونة في وثائق رسمية

أن القواعد المكتوبة تعد المصدر األصلي أو األساسي ، وبالمقابل، نجدمصدر تكميليفتعد بمثابة للقانون الدستوري في الدول التي تأخذ بالدساتير المدونة، أما ما قد يوجد في هذه الدول من قواعد

.عرفية مستقرة فتعد بمثابة مصدر تكميلي :وسنتحدث فيما يلي عن هذين النوعين من الدساتير من خالل المطلبين اآلتيين

الدساتير غير المدونة: المطلب األول

الدساتير المدونة: المطلب الثاني

الدساتير غير المدونة: المطلب األولبقي التنظيم السياسي للدول المختلفة حتى أواخر القرن الثامن عشر يخضع لنظام أساسي يستمد

والقرارات لعادات واألعراف اقواعده ال من دستور مدون في وثيقة رسمية تسمى بالدستور وإنما من Political Practicesالسياسية الممارسات واالتفاقات والتقاليد الدستورية و والسوابق القضائية

قواعد النظام العام التي رضي أفراد الجماعة ل في مجملهاالمشتقة من مبادئ ثابتة ومستقرة تشك .)7(لمقتضياتهاااللتزام بها والخضوع

تخذ القواعد المتعلقة بالتنظيم السياسي للدولة في أول ظهورها شكال عرفيا غير ومن الطبيعي أن تمقنن، شأنها في ذلك شأن غيرها من القواعد القانونية، فمن الثابت أن العرف هو أول مصدر للقانون في تاريخ المجتمع، فالعرف هو الذي آان يحكم الجماعة البشرية طوال الحقبة السابقة على معرفة

اإلنسان للكتابة، بل إن القواعد القانونية المكتوبة التي ظهرت فيما بعد لم تكن في الواقع إال تدوينا لما .)8(استقرت عليه العادات والتقاليد المرعية في ذلك الوقت

وإذا آان دور العرف آذلك في نطاق الفروع المختلفة للقانون، فإن أهميته تكون أعظم ومجاله أوسع الذي آان يستند في مباشرته لشؤون (القانون الدستوري، خصوصا وأن الحاآم المطلق في نطاق

لم يكن ) الحكم إلى نظريات دينية آنظرية تأليه الحاآم أو نظرية الحق اإللهي المباشر أو غير المباشرم يقبل بسهولة وضع نصوص دستورية مكتوبة لتنظيم شؤون الحكم، نظرا إلى ما في مثل هذا التنظي

وقد آان طبيعيا إذن أن نلمس . المدون من تقييد لسلطات الحاآم قد يصعب عليه أن يتحلل منه فيما بعد

.70مرجع سابق، ص، " ...النظرية العامة "القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د: نظرا) 3( .60صإبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، . د: نظرا) 4( :ذلك في انظر) 1(

Constitutional and Administrative LawEwing; &Bradley ،op.cit. ،. p.5 .30ص، مرجع سابق، ..ثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية. د: انظر في ذلك) 2(

112

مقاومة عنيفة من الملوك والحكام القدامى لكل فكرة تهدف إلى تقنين القواعد المنظمة للسلطة من .حيث تأسيسها وانتقالها وشروط ممارستها

أي بالتنظيم (مجموعة القواعد المتعلقة بنظام الحكم في الدولة “ ويمكن تعريف الدستور العرفي بأنه، غير المدونة في وثيقة أو وثائق رسمية، ولهذا فإنها تستمد أحكامها بصورة أساسية )السياسي للدولة

الدستورية التي اآتسبت مع مرور االتفاقاتأو والتقاليد والسوابق التاريخية العادات واألعرافمن الملزمة، وذلك نتيجة الستمرار سير السلطات العامة على هداها في مباشرة القانونية ة الزمن القو . )9(“ وظائفها

ويستفاد من هذا التعريف، أن الدستور العرفي خاص بالدول التي ال يقوم نظامها على الوثيقة هذا من ناحية، الدستورية المكتوبة، وبمعنى آخر يوجد في الدول التي ال يوجد بها دستور مكتوب،

ومن ناحية أخرى، فإن أحكام الدستور العرفي ال تستند إلى تشريع وضع بواسطة المشرع الدستوري أو السلطة التأسيسية، وإنما إلى أحكام ومبادئ نشأت وتكونت عن طريق األعراف والتقاليد

.والممارسات السياسية والسوابق التاريخية

لعرفية تعد المصدر األساسي للقانون الدستوري في الدول التي تأخذ ويترتب على ذلك أن القواعد اعلى تلك القواعد العرفية )10(بالدساتير غير المكتوبة؛ إذ تعتمد هذه الدول ومثالها التقليدي بريطانيا

في تحديد القواعد المتعلقة بالتنظيم السياسي للدولة أي القواعد المنظمة للسلطة من حيث تأسيسها .لها وممارستهاوانتقا

من المعروف أن أوضح وأقدم مثال لهذا النوع من الدساتير، ف )البريطاني(الدستور اإلنجليزي ويعد

في العالم الذي ال يملك دستورا مكتوبا وال يستعد لكتابته، )11(بريطانيا هي البلد الديمقراطي الوحيد، أو بمعنى أدق هو Unwritten Constitution“ دستور غير مدون”فالدستور البريطاني هو

، أي أن أحكامه غير مضمنة في وثيقة واحدة Un-codified Constitution "غير مقنن دستور"أسوة بالدستور الفرنسي أو األمريكي أو غيرهما من الدساتير، ولهذا يتعين الرجوع إلى مصادر

: )12(مختلفة لمعرفة هذه األحكام، وهي

:انظر) 1(Carroll ،(Longman Constitutional and Administrative LawAlex; ،onSecond Editi ،2002) ،p.15.

:هناك صيغتان تستعمالن لإلشارة إلى هذه الدولة ) 2(

دا الشمالية " وهي ، الصيغة التقليدية الطويلة -1 ا العظمى وايرلن United Kingdom of "المملكة المتحدة لبريطانيGreat Britain and Northern Irelandإنجلترا : بريطانيا العظمى تتضمن آل من ، مع المالحظة بأنEngland اسكتلندا و

Scotland ويلز وWales. .UK، ويرمز إليها اختصارا ب United Kingdom " المملكة المتحدة" الصيغة التقليدية القصيرة وهي -2

:انظرgency for the use of US Antelligence Itral enC; prepared by the The World Factbook 2008

Government officials (Washington D.C; US Government Printing Office ،2008). إن ) 3( دا Israel إسرائيل لئن آان الفقه الدستوري يقصر الدستور غير المدون أو العرفي على انجلترا وحدها، ف New ونيوزيلن

Zealand ضا دستور يمكن أن يوصف بأنه غير مدون منهما أي لكلUnwritten.

:انظرCarroll ،Constitutional and Administrative LawAlex; ،Ibid. ،p.15.

ة .د: في ذلك انظر) 1( دة الدستورية حسن البحري، الرقابة المتبادلة بين السلطتين التشريعية والتنفيذي اذ القاع دراسة "آضمان لنف .في الهامش 89، صرسالة دآتوراه، "مقارنة

Constitutional and Administrative LawEwing; &Bradley ،op.cit. ،pp.13 ، .et.seq

113

: ومثالها، العهود والمواثيق التي لها قيمة تاريخية ورمزية أعظم من قوتها القانونية الحالية :أوال) Great Charterويعرف أيضا بالعهد الكبير ( Magna Carta "الماجنا آارتا" األعظمالميثاق فرضه ن اة المستائين مصالع Barons من باروناته تحت ضغط األولملك جون الق عليه الذي صد

من م ثم أقره من بعده، مع بعض التعديالت، آل 1215حزيران سنة 15في وأصدره ضرائب عالية Petition of Rightملتمس الحقوق وعريضة أو ، )13(األولالملك هنري الثالث والملك ادوارد

).)15(1689الصادر عام Bill of Rightsقانون الحقوق ، و)14(1628الصادر عام ي في واقع وه، Statutesأو Acts of Parliamentوتسمى ، القوانين الصادرة من البرلمان :ثانيا

القوانين التي تعتبر من المصادر األساسية وفيما يلي ذآر ألهم األمر آثيرة العدد، وفي تزايد مستمر، ، وقانون 1701لعام Act of Settlementقانون توارث العرش : للقانون الدستوري البريطاني

قانون اإلصالح العظيم ، و1707لعام Act of Union with Scotland اتحاد انجلترا مع اسكتلنداGreat Reform Act وقانون البرلمانمجلس العموم داخلأعاد تنظيم التمثيل الذي 1832لعام ،

Parliament Act في رفض اللورداتقلص سلطة مجلس الذي 1949والمعدل عام 1911لعاملعام Regency Actقانون الوصاية على العرش وت القوانين التي يقرها مجلس العموم، مشروعا

الذي حدد طريقة تكوين مجلس الوصاية حينما يكون الملك قاصرا، وقانون تمثيل الشعب 1937Representation of the People Act الدوائر وقانون، 2000المعدل عام 1983لعام

، وقانون حقوق اإلنسان 1986لعام Parliamentary Constituencies Actنية االنتخابية البرلماHuman Rights Act وقانون مجلس اللوردات 1998لعام ،House of Lords Act لعام

Carroll ،Constitutional and Administrative LawAlex; ،op.cit. ،.46pp ، .et.seq

Hitchner ،Dell C. & Harbold ،Modern GovernmentWilliam H.; ، A Survey of Political Science(New York; DODD ،MEAD & Company ،Second Edition ،1966) ،pp.177 ،178.

اول قد فالحريات السياسية اإلنجليزية، أساس يعتبر هذا الميثاق ) 2( ق تن ة وأصول تطبي انون قواعد العدال وحدد اختصاصات ، القع , Ecclesiasticalسية نوالكTemporalالسلطات الدنيوية ة لجمي وق الملكي راد آما ضمن الحرية الشخصية والسياسية وحق أف

.ن الضرائب الواجبة والحقوق العائدة للكنيسةوعي، الشعبين للنظر في شرعية حبسه، هذا الميثاق ولعل أشهر ما جاء في ة محلف ام هيئ هو تأآيده على وجوب إحضار السجين للمثول أم .عدم معاقبة أي شخص إال وفقا للقانون، وبناء على محاآمة تكون عادلة ومنصفة ذلكوآ

:انظرConstitutional and Administrative LawEwing; &Bradley ،op.cit. ، p.14.

ان) 3( دمت بواسطة البرلم زي وهي عريضة ق تكي من االنجلي ارل األول تش ك ش ى المل دة حصول إل اتع د انتهاآ انون، وق للقك ى المل ان عل ترط البرلم ر اش ى نظي ة عل اته الموافق ذ سياس افي لتنفي ال الك ه الم بانيا( إعطائ ة الحرب ضد أس ضرورة ) خاص

أي (عدم سجن أي شخص إال لسبب 2 عدم فرض أي ضريبة من دون موافقة البرلمان 1: الموافقة على المبادئ األربعة اآلتيةل 3) أفعال تشكل جريمة يعاقب عليها القانون بارتكاب تهمةبعد توجيه د من دون مقاب عدم 4عدم إجبار األهالي على إيواء الجن

.فرض األحكام العرفية في وقت السلم .Constitutional and Administrative LawEwing; &Bradley ،op.cit. ، p.14: انظر

ية ل ) 4( ائق األساس ن الوث وق م انون الحق د ق ة أن يع اني، لدرج تور البريط ة لدس ه بمثاب ز يعتبرون اء اإلنجلي را الفقه تور إنجلت دسد الذي أقره مجلسا البرلمان، وصدقد جاء هذا القانون و .الحديث ك الجدي يم (ق عليه المل ج اأور وهو ول William of Orangeن

يم باسم " المخلوع ابنة الملك جيمس الثاني"الذي اعتلى عرش انجلترا مع زوجته ماري الثانية رة 1689في سنة )الثالث ول آثماني المعروف بتمس 1688التي اندلع لهيبها عام Glorious Revolutionالمجيدة من ثمار الثورة ك جيمس الث كه في وجه المل

رر بموجب ه . المطلق للملوك السلطان= = الشعب اإلنجليزي آفاحه ضد ، وتوج بها بنظرية الحق اإللهي د تق انون وق أن ذا القة اإلعفاء من تطبيقها، تعطيلها أو ليس للملك سلطة وقف تنفيذ القوانين أو ه أن يفرض أي ضريبة من دون أخذ موافق يس ل آما ل

ة انتخاب أعضاء البرلمان يجب أن يكون انتخابا حرا، البرلمان، وأآد هذا القانون على أن ة حري ه ال يجوز عرقل ى أن آما أآد علي تجري داخل الكالم وال اء المناقشات الت مناقشة داخل البرلمان، فأعضاء البرلمان يجب أن يتمتعوا بحرية التعبير عن آرائهم أثن

). وهو ما يعرف اليوم بامتياز الحصانة البرلمانية(البرلمان، دون أن يتعرضوا في ذلك ألية مساءلة أمام أي جهة آانت :انظر

and Administrative LawConstitutional Ewing; &Bradley ،op.cit. ،pp.14 ، 15.

114

Political Parties and Referendums Actقانون األحزاب السياسية واالستفتاءات و، 1999 ).2005لعام Constitutional Reform Act، وقانون اإلصالح الدستوري2000لعام التي تبين آتلك ، المشتقة من أحكام المحاآم )Common law )16بعض مبادئ القانون العام :ثالثا

الحقوق والسلطات واالمتيازات التي تمارس من قبل ( Royal Prerogative متياز الملكياالمفهوم حرية آالحريات المدنية األساسية، ام الحقوق و، أو التي تؤآد على ضرورة صيانة واحتر)التاج

، فهذه المبادئ وغيرها هي نتيجة أحكام قضائية صدرت لخا.. الصحافة واالجتماعوالتعبير الرأي و .بمناسبة الفصل في قضايا خاصة رفعت أمام المحاآم

د السلوك ، وهي قواعConstitutional Conventions االتفاقات أو التقاليد الدستورية :رابعاالملزمة، وذلك نتيجة الستمرار القانونية اآتسبت مع مرور الزمن القوة التي السياسية الممارسات و

، )17(، واألمثلة عليها آثيرة جداسير الهيئات الحاآمة في الدولة على هداها في مباشرة شؤون الحكماألحزاب السياسية يجب أن منها ضرورة قيام البرلمان على أساس نظام المجلسين النيابيين، وأن

تمثل في اللجان البرلمانية بحسب نسبة تمثيلها في مجلس العموم، وأن الملك ملزم بتعيين رئيس الحزب الذي يفوز بأغلبية المقاعد في مجلس العموم آرئيس للوزراء، أما باقي أعضاء الحكومة

أليف الوزارة وتوزيع الحقائب فيعينهم الملك بناء على نصيحة الوزير األول الذي يملك حق تالوزارية، وأن الوزير األول هو الذي يقرر السياسة العامة بالتشاور مع مجلس الوزراء، وأنه هو من

مشروع أيوافق على يأن الملك يجب أن يدعو الجتماعات مجلس الوزراء ويقرر جدول أعماله، والوزارة ينعقد مرة على األقل في السنة، وأن ، وأن البرلمان يجب أن)18(البرلمانمجلسي قانون أقره

مسؤولة عن أعمالها أمام مجلس العموم، فإذا فقدت الوزارة ثقة هذا المجلس وجب على رئيس الوزراء تقديم استقالتها، وإذا سحب المجلس الثقة من أحد الوزراء، فإن عليه أن يعتزل منصبه

.الخ... )19()بنوعيها الجماعية والفرديةياسية وهذا هو عرف المسؤولية الوزارية الس(الوزاري الدساتير المدونة: المطلب الثاني

ام ) 1( انون الع وب الق ر مكت ديم غي زي ق انون إنجلي و ق نن، يتضمن ه ر مق أت ونمت أو غي ة نش ات فقهي ام ونظري ة أحك مجموع

ارات الصادرة عن والقر األوامرواستمدت سلطانها من العرف المتوطد في البالد منذ زمن ال تعيه الذاآرة، ثم أضيفت إليها آافة ادات فهوالمحاآم االنكليزية تثبيتا للعرف المذآور، ولهذا ى األعراف والع ا عل د أساس رارات Customs & Usagesيعتم والق

.Judicial decisions & precedentsوالسوابق القضائية :راجع في التفاصيل ) 1(

Carroll ،Constitutional and Administrative LawAlex; ، op.cit. ، .54-.51pp وانين على الرغم من أنه يملك في بريطانيا تجدر اإلشارة إلى أن الملك ) 2( اريخ مبكر حق رفض التصديق على الق ذ ت ه من ، إال أن

ام عندما رفضت في ( Anneنسبيا من عهد الملكة آن كتلندية 1707ع يا االس انون الميليش ى مشروع ق Scottishالتصديق علmilitia Bill( ان ة البرلم د جرى ، أي أن ، لم يسبق لملك أن حاول حجب موافقته عن مشروع قانون حصل على موافق العرف ق

ذا الحق د ذآر . على عدم استعمال ه زي وق ه اإلنجلي رت دايسي " الفقي ه " ألب ي آتاب انون الدستور (ف دخل لدراسة ق ا )م أن مة ) veto" of the King ''(يسمى باعتراض الملك ازات الملكي ر االمتي د من أآث ي وجوده، وهو واح هو حق غير مشكوك ف

دة اك ع ى أن هن ا أشار دايسي إل ل، آم ى األق ان عل رنين من الزم ذ ق ارس من غير المتنازع عليها، ولكن هذا االعتراض لم يميستطيع االعتراض على أي مشروع الملك يجب أن يوافق أو ال" : أو اتفاقات الدستور، ومنها أن تقاليدمبادئ أساسية تعود إلى

".مجلسي البرلمان أقره قانون اني البريطاني، بحث منشور . د: راجع في التفاصيل حسن البحري؛ دور السلطة التنفيذية في العملية التشريعية في النظام البرلم

.423، 422ص، 2008/ ، العدد األول24في مجلة جامعة دمشق للعلوم االقتصادية والقانونية، المجلد ع ) 3( دة، يراج ة المتح ي المملك ه ف ية وتطبيقات ة السياس ؤولية الوزاري رف المس وم ع ول مفه ن التفاصيل ح د م ن . د : لمزي حس

.288 198، رسالة دآتوراه، ص...البحري، الرقابة المتبادلة بين السلطتين التشريعية والتنفيذية

115

سنقسم الدراسة في هذا المطلب إلى فرعين رئيسين، نبين في الفرع األول مفهوم الدساتير مبررات تدوين المدونة من حيث تعريفها وظهورها وانتشارها، ونتحدث في الفرع الثاني عن

:، وذلك وفق اآلتيالدساتير

مفهوم الدساتير المدونة: الفرع األول

:تعريف الدستور المدون :أوالمجموعة القواعد القانونية المتعلقة بنظام الحكم في “ يمكن تعريف الدستور المدون أو المكتوب بأنه

صادرة عن سلطة الواردة في وثيقة أو عدة وثائق رسمية ) أي بالتنظيم السياسي للدولة(الدولة .“مختصة يطلق عليها اسم السلطة التأسيسية األصلية

ويتضح من هذا التعريف أن تدوين الدستور ال يقصد منه مجرد تسجيل القواعد الدستورية في وثيقة مكتوبة، وإنما تسجيلها في وثيقة رسمية من قبل سلطة مختصة بسنها، أي التدوين الفني أو

تدوين نصوص الدستور في وثيقة رسمية واحدة، فقد تصدر عدة وثائق وال يشترط . )20(الرسمي . )21(رسمية تكون في مجموعها دستور الدولة

آما ال يلزم حتى يكون الدستور مدونا أن تكون جميع أحكامه وقواعده منصوص عليها في وثيقة أو

، ولهذا فإن المقصود )22(ل آليعدة وثائق رسمية، حيث ال يوجد أي بلد في العالم دستوره مدون بشكقواعده المتعلقة بنظام الحكم في الدولة معظم أو غالبيةبالدستور المدون هو الدستور الذي تكون

.مدونة في وثيقة رسمية

:ثانيا

المدونة الدساتير

وانتشار

:ظهور

مد قواعدها من حتى أواخر القرن الثامن عشر تستظلت األنظمة الدستورية في الدول المختلفة وما عاصرها من حرآات فكرية تهدف إلى وضع الثورة األمريكيةالعرف وحده، إلى أن قامت

دساتير مكتوبة، حتى إنه يمكن القول أن أول الدساتير المكتوبة هي تلك التي وضعتها لنفسها ا عن بريطانيا العظمى، المستعمرات اإلنجليزية في أمريكيا الشمالية حينما أعلنت استقاللها وانفصاله

، إذ صدرت في تلك السنة دساتير واليات آل من 1776سنة وذلك عقب حرب االستقالل في فرجينيا ونيوجرسي وديالوير وبنسلفانيا وماريالند، ثم تبعها في السنة التالية دستورا والية جورجيا

حتى 1780حل عام صدر دستور والية ماساشوستس، وما إن 1778ووالية نيويورك، وفي سنة آانت جميع المستعمرات أو الواليات المستقلة عن التاج البريطاني قد انتهت من وضع دساتير

.)23(مكتوبة لها تنشئ على أساسها حكوماتها الجديدة

.85مرجع سابق، صالقانون الدستوري والنظم السياسية، سعد عصفور، المبادئ األساسية في. د: انظر) 1(ائق دستورية 1875ومثال ذلك ما حدث في فرنسا في سنة ) 2( ي (، حيث صدرت ثالث وث ي 25شباط وفي 24ف 16شباط وف

.، وتكون من مجموعها دستور الجمهورية الفرنسية الثالثة)1875تموز سنة .61، 60راجع ما سبق ذآره، ص

.Modern Political ConstitutionsStrong; ،op.cit. ،p.64:رانظ) 3( .31، 30ثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية في مصر، مرجع سابق، ص. د: انظر) 1(

116

صدر رسميا أول دستور للواليات المتحدة األمريكية، 1781سنة وفي األول من شهر آذار الذي أقام رابطة صداقة بين الواليات األمريكية )أو التعاهدي( دراليدستور االتحاد الكونفوهو

، “بريطانيا العظمى“ عن البلد األم 1776التي نالت استقاللها في عام ) وهي ثالث عشرة والية( الدستور، ثم صدر بعد ذلك في سبيل دفاعها المشترك والمحافظة على حرياتها ورخائهاوذلك

1789، والذي دخل حيز التنفيذ في سنة 1787سنة أيلول 17ر الصادر في الدستووهو ( الفيدراليوما زال نافذا ومعمول به حتى يومنا هذا وبذلك فهو أقدم دستور مكتوب مع العلم أنه أدخل عليه

أيار عام 7تعديال، آان آخرها التعديل السابع والعشرون الذي تم إقراره في 27تعديالت عدة بلغت 1992()24(.

فرنسا وقد آان صدور الدساتير األمريكية المختلفة فاتحة لحرآة تقنين دستورية واسعة بدأتها

، ثم انتقلت 1791، فأصدرت أول دستور مكتوب لها في سنة 1789في أعقاب ثورتها الكبرى سنة لنرويج وا 1809فكرة الدساتير المكتوبة من فرنسا إلى بقية دول أوروبا، فصدر دستور السويد سنة

وفي أعقاب الحرب . 1887وهولندا سنة 1874وسويسرا سنة 1831وبلجيكا سنة 1814سنة العالمية األولى اتسع نطاق حرآة تدوين الدساتير وازداد انتشارها، فقد انتهت هذه الحرب بانهيار

دة أخذت اإلمبراطوريات الروسية واأللمانية والنمساوية والعثمانية، وقامت على أنقاضها دول جدي، )وهو أول الدساتير االشتراآية( 1918آلها بنظام الدستور المدون، فصدر في روسيا دستور سنة

. 1924، وفي ترآيا دستور سنة 1920، وفي النمسا دستور سنة 1919وفي ألمانيا دستور فيمار سنة

الم، السيما في وأدت الحرب العالمية الثانية إلى انحسار المد االستعماري عن معظم أجزاء العآسيا الجنوبية الشرقية وأفريقيا والشرق األوسط، وقيام دول وطنية وضعت آلها دساتير مدونة تنظم

ها أن هيئة ومن العوامل التي تدفع الدول الجديدة إلى التعجيل في وضع دستور ل. شؤون الحكم فيها .)25(األمم المتحدة تجعل من قيام دستور في الدولة شرطا لقبولها عضوا في الهيئة العالمية

وهكذا عمت حرآة إصدار الدساتير المكتوبة في البالد المختلفة في أمريكا وأوروبا وآسيا .وأفريقيا، آما سادت أيضا في البالد العربية

الدساتيرمبررات تدوين : الفرع الثاني

مع انتشار األفكار الديمقراطية، وقيام الحرآات السياسية التي اقترنت بنداء الحرية وتقرير مبدأ سيادة الشعب الهادفة إلى الحد من السلطان المطلق للحكام، قامت دعوة في نفس الوقت إلى

العامة من حيث آيفية تنظيم السلطاتإصدار دساتير مكتوبة تبين نظام الحكم في الدولة وتحدد تكوينها واختصاصاتها وعالقاتها بعضها ببعض، وباألفراد أو بالمواطنين، وتقرر حقوق اإلنسان

.وحرياته، وتضع الضمانات األساسية لحماية هذه الحقوق وتلك الحريات

).2في الهامش رقم( 152، 151راجع ما سبق ذآره في ص ) 2( .114، مرجع سابق، صالقانون الدستوري والنظم السياسية آمال الغالي، مبادئ. د: انظر) 1(

117

، حيث )26(ولقد آانت آتابة الدساتير ثمرة حرآة فكرية واسعة شهدها أواخر القرن الثامن عشر من المفكرين والفالسفة في ذاك الوقت بضرورة تدوين القواعد األساسية الخاصة بنظام الحكم في آ

:)27(الدولة، وارتفع هذا اإليمان إلى مرتبة العقيدة لديهم، وحجتهم في ذلك اآلتي

ضوح، إن القاعدة القانونية المكتوبة تتفوق على القاعدة العرفية من حيث أنها تتمتع بالدقة والو :أوالمما يلزم الحاآم بالتقيد بنصوصها، بينما يبقى العرف غامضا مضطربا، وينطبق ذلك من باب أولى

وهكذا فإن . على الدستور آونه يتضمن أسمى القواعد القانونية وأبعدها أثرا في حياة الدولة واألفرادر، نظرا لما تتميز به القواعد األخذ بالدساتير المكتوبة يحقق للدستور السمو واالحترام واالستقرا

المكتوبة من وضوح وتحديد وثبات، مما يجعل الدستور بمنأى عن آل اعتداء، إذ يبين لألفراد .حقوقهم ويحدد التزاماتهم بصورة واضحة محددة ال تكون مثارا للخالف

امت على أساسه في رأي إن تدوين الدساتير يعتبر بمثابة تجديد للعقد االجتماعي الذي ق :ثانياالكثيرين من مفكري القرن الثامن عشر الجماعة السياسية، حيث آانت نظرية العقد االجتماعي سائدة

فالعقد يخلق المجتمع والدستور ينظمه، وينبغي بالتالي أن تكون أحكامه . بصورة تكاد تكون إجماعيةعلى االمتيازات التي يتخلون عنها معروفة لجميع األفراد ومعلنة بشكل رسمي، ليتعرف األفراد

لمصلحة الجماعة والحقوق التي احتفظوا بها، تلك الحقوق التي ال شأن للدولة بها، وال يجوز لها مصادرتها ألنها حقوق طبيعية لألفراد، وخير سبيل إلى ذلك جمعها وتدوينها في وثيقة أو وثائق

.رسميةوقواعدها بعبارات واضحة يعد وسيلة للتنوير والتثقيف إن تدوين الدساتير وصياغة أحكامها :ثالثا

السياسي للشعوب؛ فالدساتير المكتوبة تعتبر وسيلة فعالة في تربية المواطنين سياسيا، ألنها بما تتصف به من وضوح وتحديد تسهم في نشر الوعي السياسي لدى المواطنين، بأن يعرفوا ما لهم من

بل الدولة، فيزداد تعلقهم بهذه الحقوق وحرصهم عليها، آما يزداد حقوق وما عليهم من التزامات ق .أيضا اهتمامهم باألمور والمسائل العامة

إن األخذ بالدساتير المكتوبة يعد ضرورة الزمة بالنسبة للدول التي تأخذ بنظام االتحاد :رابعاي يقوم عليها االتحاد، ، من أجل بيان األسس الت)Federal Statesالدول الفيدرالية(المرآزي

االختصاصات بين الحكومة االتحادية المرآزية والحكومات المحلية للواليات أو الدويالت عولتوزياألعضاء، ولهذا وجب أن يكون الدستور االتحادي دستورا مكتوبا ال عرفيا، وذلك ألن هذا الدستور

مام إلى بعضها لتكوين دولة واحدة صدر ليعبر عن إرادة مجموعة من الشعوب الراغبة في االنضجديدة هي الدولة االتحادية، وهذه اإلرادة ال بد وأن تكون صريحة، يتم التعبير عنها في وثيقة االتحاد، التي تعتبر دستور الدولة الجديدة، بعد التوقيع والتصديق عليها من جانب الدول الداخلة في

.)28(عضوية االتحاد

اتير ) 2( د جمع الفيلسوف أرسطو دس امن عشر، فق رن الث دم من الق دون أق وم الدستور الم ى أن مفه ة 158تجدر اإلشارة إل مدين

د ة ته د آانت مدون وق يونانية وغير يونانية، وآذلك المواثيق والعهود التي انتشرت في القرون الوسطى، فق د حق ى تقيي ا إل ف آلها = = إال أن الجديد في القرن الثامن عشر هو ارتباط فكرة الدستور بالنظريات . السلطة اعي، وم د االجتم السائدة آنذاك عن العق

ا ا عقالني يم ترتيب ة تق ك من ضرورة وجود مجموعة من القواعد التنظيمي ى ذل ا يترتب عل ينطوي عليه من قيود والتزامات وم .اسقا تتضمنها وثيقة مدونةومتن .113، مرجع سابق، صآمال الغالي، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية. د: انظر

ة "القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د: انظر في ذلك) 1( ة العام ابق، ص ، " ...النظري انون . د؛ 90مرجع س دوي، الق روت ب ثابق، ص ..الدستوري راهيم . د؛ 32، مرجع س ابق، إب انون الدستوري، مرجع س ية والق نظم السياس رمضان . د؛ 72صشيحا، ال

.172، 171مرجع سابق، صالدستوري، النظرية العامة للقانون بطيخ، ع " دستورا اتحاديا " ولهذا ال يمكن أن نجد في التطبيق العملي ) 1( د صدرت جمي ة، فق نشأ بمقتضى العرف أو السوابق التاريخي

.حادية مدونة في وثيقة رسمية، بما فيها دستور الواليات المتحدة األمريكيةالدساتير االت

118

تير المكتوبة يعد ضرورة الزمة أيضا للدول حديثة النشأة، أو الدول التي تقوم إن األخذ بالدسا :خامسابتغيير نظمها السياسية تغييرا جذريا، إذ تعمل هذه الدول جاهدة على تقنين األصول الدستورية

.الجديدة، وترفض بإصرار االعتماد على المبادئ القديمة الموروثةأقوى ضمانا للحقوق والحريات، وأآثر تحديدا لسلطات الحاآم، إن الدستور المكتوب يعد :سادسا

.)29(وأقرب إلى تحقيق الديمقراطية

ا ) 2( ة م ولقد غالى البعض في ضرورة آتابة الدساتير، ووصل بهم األمر إلى حد القول بأنه ال يمكن تصور قيام حكومة ديمقراطي

واطنين، فق ات الم وق وحري اآم ويصون حق د الح وب يقي ال لم يكن هناك دستور مكت ى سبيل المث الي د ذهب عل ن الراديك وم ب تTom Paine ) تقالل، وهو ا من أجل االس ة في حربه ومن أحد زعماء الثورة األمريكية، ومن مناصري المستعمرات األمريكي

ة «: إلى القول بأن )أيضا مؤيدي الثورة الفرنسية ة، والحكوم ذي يسبق وجود الحكوم ا هي إال الدستور هو ذاك الشيء ال من مة ..خلق الدستور ة، والحكوم ولى تأسيس الحكوم ذي يت ه من وضع الشعب ال ة، ولكن يس من وضع الحكوم ر الدستور ل من غي

.» )أي سلطة غير قانونية(سند سلطة بدون ، هي دستور« A constitution is a thing antecedent to a government ،and a government is only the creature of a

constitution.... A constitution is not the act of a government ،but of a people constituting a government ،and government without a constitution ،is power without a right ».

Constitutional and Administrative LawEwing; &Bradley ،op.cit. ، .5.p:انظر ة ومن جانبنا فإننا نعتقد مع غالبية الفقه الدستوري بأنه ة والدساتير المدون ين الديمقراطي الزم ب ة ت اك ثم ، إذ ال يمكن ليس هن

ة ات الدآتاتوري ين الممارس ة، وب ه عرفي ب أحكام زال أغل ا ت ذي م اني ال تور البريط ا الدس ي يقيمه ة الت ين الديمقراطي ة ب المقارن .تبدادية الموجودة في بعض دول العالم الثالث التي تأخذ بفكرة الدساتير المكتوبةواالس

.85ص، ، مرجع سابقفيصل آلثوم، دراسات في القانون الدستوري والنظم السياسية. د: انظر في ذلك

119

:تمارين

: هو ) العرفية ( إن أوضح وأقدم مثال للدساتير غير المدونة .1 . الدستور الفرنسي .1 . الدستور االتحادي للواليات المتحدة األمريكية .2 . الدستور السوري .3 . يالدستور البريطان .4 .الدستور المصري .5

.4: الجواب الصحيح هو

: هو ) المكتوبة ( إن أوضح وأقدم مثال للدساتير المدونة .2 . الدستور الفرنسي .1 . الدستور االتحادي للواليات المتحدة األمريكية .2 . الدستور السوري .3 . الدستور البريطاني .4 .الدستور المصري .5

.2: الجواب الصحيح هو

120

أنواع الدساتير :الفصل الثاني

الثاني الجامدة: المبحث والدساتير المرنة الدساتير

ناحيةالدساتير تنقسم التمييز بين ومناط . جامدة وأخرى مرنة إلى دساتير آيفية تعديلها من

االختالف ليس مرده االختالف في موضوع أو محتوى آل منهما، وإنما هذين النوعين من الدساتير

آليفي

وإجراءات(ة

طريقة

منهما) أي

آل

.تعديل

وبمعنى آخر، فإن التمييز بين الدساتير المرنة والدساتير الجامدة مبني على أساس وجود أو عدم

إذا آانت عملية لى معرفة ما فاألمر إذن يتوقف ع. )1(وجود أشكال خاصة وإجراءات معينة للتعديلت فإذا آان، أو مغايرة لعملية تعديل القوانين العادية identicalتعديل القوانين الدستورية مماثلة

إجراءات خاصة مشددة ال تتطلب ) أي القوانين الدستورية(القوانين األساسية في الدولة تعديل عملية “ مرنةالدساتير ال”ب آنا بصدد ما يسمى لعادية، تختلف عن اإلجراءات المقررة لتعديل القوانين ا

Flexible Constitutionsتتطلب إجراءات خاصة الدستورية القوانينتعديل ت عملية ، أما إذا آانSpecial Procedures ،آنا بصدد أآثر شدة وتعقيدا من شروط وإجراءات تعديل القوانين العادية

Rigid Constitutions“ دةمجاال رالدساتي” ب ما يسمى)2(

.

أن التفرقة بين هذين النوعين من الدساتير تقوم على أساس أن الدستور الجامد ,ويتضح مما سبق

تحوطه جملة ضمانات شكلية تتعلق بإجراءات تعديله وإلغائه وبالسلطة المختصة بهذا التعديل أو في مواجهة السلطة التشريعية ويؤآد سمو وهو ما . ه في مواجهة القوانين العاديةاإللغاء، مما يحصنه

ال يتحقق للدستور العرفي حيث يمكن تعديله أو إلغاؤه طبقا لذات اإلجراءات والشروط واألشكال .المقررة لتعديل وإلغاء القوانين العادية

:انظر) 1(

P. Sharan; Political Organisation and Comparative Government ،op.cit. ،p.49.

:انظر) 2(Strong; Modern Political Constitutions ،op.cit. ،p.65.

ة راءات(آلي ة وإج تورية ) طريق وانين الدس ديل الق ل( تع ة ) تماث وانين العادي ديل الق ة تع آلي دساتير مرنة

ة راءات(آلي ة وإج تورية)طريق وانين الدس ديل الق اير(تع ة ) تغ وانين العادي ديل الق ة تع آلي

121

التاليين المطلبين

خالل

من

الدساتير

من

النوعين

هذين

عن

يلي

فيما

:وسنتحدث

دساتير المرنةال: المطلب األول الدساتير الجامدة: المطلب الثاني

الدساتير المرنة: المطلب األولتعدل أحكامها بالطريق التشريعي، أي بواسطة السلطة التي التيتلك الدساتير الدساتير المرنة هي

ألشكال والشروط وا ، وبإتباع نفس اإلجراءات)وهي السلطة التشريعية(تسن القوانين العادية ذاتها ، وبمعنى آخر، فإن تنقيح أو تعديل نصوص وأحكام هذه الدساتير ال المقررة لتعديل هذه القوانين

Normalإجراءات خاصة مشددة تختلف عن اإلجراءات البرلمانية العادية يتطلب إتباع parliamentary procedures التفرقة فيتختوبذلك . التي تتبع في تعديل أو إلغاء القوانين العادية

هذه التفرقة ظلتبين النصوص الدستورية والقوانين أو التشريعات العادية، وإن الناحية الشكليةمن .)3(الختالف الموضوعات والمسائل التي يعالجها آل منهما الناحية الموضوعيةمن قائمة

النوع من وينتج عن ذلك أن تتمتع السلطة التشريعية بسلطات وصالحيات واسعة في ظل هذا

الدساتير، إذ إنها تملك إجراء ما تراه مالئما من تعديل أو إلغاء في القواعد الدستورية التي تتضمنها هذه الدساتير طبقا لنفس اإلجراءات والشروط التي تعدل بها القوانين العادية، وأبرز مثال على

إن البرلمان يستطيع ” :ئعة في بريطانيا؛ فمن األقوال الشا“ الدستور اإلنجليزي”الدساتير المرنة هو وهذا القول القديم المنسوب إلى . )4(“ امرأة جلرجال، والر ماعدا أن يجعل المرأةأن يفعل آل شي،

هو في حقيقة األمر تأآيد ألحد المبادئ األساسية التي يقوم عليها De Lolme“ دي لولم“ السويسري The Sovereignty of“ سيادة البرلمان”وهو مبدأ النظام الدستوري البريطاني، أال

Parliament في مجال التشريع .

يعني أمورا ثالثة هي سيادة البرلمانفإن مبدأ ،“ألبرت دايسي“ وطبقا للفقيه اإلنجليزي الشهير :)5(اآلتية

زة السمو ) 1( ع بمي ك تتمت ا مع ذل زة السمو الشكلي، إال أنه د مي أي أن الدساتير المرنة وإن آانت تفتق

.الموضوعي .257، 255التفاصيل ما سيأتي شرحه الحقا، صراجع في

:انظرDicey; Introduction to the Study of the law of the Constitution ،op.cit. ،p.41.

)2 ( «It is a fundamental principle with English lawyers, that Parliament can do everything but make a woman a man ،and a man a woman».

:انظرDicey; Introduction to the Study of the law of the Constitution ،op.cit. ،p.41.

:راجع في التفاصيل) 3(Dicey; Ibid., pp.84-87.

122

توريةآما أن القوانين األساسية أو الدسال يوجد قانون ال يستطيع البرلمان تغييره، .1Fundamental or Constitutional laws البرلمان ذاته، وفقا لذات األسلوب بواسطة تعدل

.Ordinary lawsالعادية القوانين المتبع عند تعديل ال يوجد في ظل الدستور اإلنجليزي أي فاصل أو تمييز واضح بين القوانين التي ال تعد أساسية أو .2

وبالتالي فإن اللغة التي تعبر عن وجود اختالف بين مصطلحي . كدستورية وتلك التي تعد آذلر في القوانين العادية القائمة، التي يمكن أن تغي Legislative Assemblyالجمعية التشريعية ل ليس فقط في القوانين التي بإمكانها أن تعد Constituent Assembly والجمعية التأسيسية

، ال وجود لها سوى في األحاديث السياسية ين األساسية والدستورية أيضاوإنما في القوان، العادية .المتداولة في البلدان األجنبية

و هيئة من األشخاص، أو أي أي شخص أ، البريطانية اإلمبراطوريةفي أي جزء من ال يوجد .3ي على أساس أن سلطة قضائية أو غير قضائية، يمكنها إلغاء أي تشريع وافق عليه البرلمان البريطان

.)6(هذا التشريع باطل أو مخالف للدستور، أو ألي سبب آخر مهما يكن

أحدهما إيجابي : وهكذا، فإن للسيادة التي يتمتع بها البرلمان البريطاني في مجال التشريع، وجهانيشاء من ، فإن فحواه أن البرلمان يملك سلطة وضع أو إلغاء ماالوجه اإليجابيأما . واآلخر سلبي

، فإنه يعني عدم وجود هيئة أخرى تنازع البرلمان للوجه السلبي، وبالنسبة )7(القوانين أيا آان نوعها .في مجال اختصاصه التشريعي

ار الرقابة على دستورية القوانين ويالحظ هنا أن) 1( ة ال تث ذه الرقاب ا، ألن ه ا في بريطاني ال وجود له

دول ذات ي ال لطة إال ف ع الس ي وس ون ف ي أن يك تور تعن ة الدس ك ألن مرون دة، وذل اتير الجام الدسوانين ديل الق أن تع ا بش ي تتبعه راءات الت س اإلج ق نف ن طري ده ع ه وقواع ديل أحكام ريعية تع التش

ه للدستور، العادية، فال يستطيع القضاء أو أي جهة انون بحجة مخالفت ق الق اع عن تطبي أخرى االمتنر ذا يعتب ة، ول ريعية العادي اوية للنصوص التش ة مس ي مرتب د ف تورية تع ة الدس ألن نصوص الوثيق

.التشريع العادي فيما خالف فيه الدستور أنه قد عدله، على أساس أن النص الالحق يلغي السابقنظم السياسية، فيصل آلثوم؛ در. د: راجع في ذلك ابق، اسات في القانون الدستوري وال ص مرجع س

105. ة ) 2( ك من الناحي ان يمل ي أن البرلم وجدير بالذآر أن تقرير مبدأ سيادة البرلمان على هذا النحو ال يعن

ذلك ال ا ل راد تبع ة أعضائه أن يصدروه من تشريعات، وأن األف العملية إصدار آل ما يتراءى ألغلبيي ظ دون ف اتهم يج وقهم وحري مان لحق ة أو ض ام أي حماي ذا النظ ة . ل ه ود عملي ة قي ك أن ثم ذل

زي . واعتبارات سياسية فعالة تحد من سلطة البرلمان إلى مدى بعيد وأهم هذه القيود في النظام اإلنجليهور المنظم الذي يضع مرآز الثقل في البناء الدستوري آله بين يدي جم" الرأي العام " هو بغير شك

اءة استعمال ادرة إلس ى ب الناخبين، وهؤالء لن يترددوا في سحب ثقتهم من البرلمان إذا بدرت منه أدنادئ الدستورية دأ آخر من المب ى أي مب سلطته أو للمساس بالحقوق والحريات الفردية أو للخروج عل

ذ ال يوصف المستقرة، وذلك بطبيعة الحال ما لم يجد هذا الخروج تجاوبا مع الرأي العام نفسه، وحينئ .تصرف البرلمان بأنه مخالفة دستورية بل يكون في الواقع تعديال للدستور

د ا في التقالي را جوهري وهكذا، فإن البرلمان اإلنجليزي ال يستطيع عمليا إصدار تشريع يتضمن تغييى ائدة إال إذا حصل عل ة الس ة الدستورية أو االتجاهات االقتصادية واالجتماعي ذلك من هيئ ويض ب تف

.الناخبين، إذ يشترط أن يكون هذا االتجاه الجديد للبرلمان معلوما لدى الناخبين وقت االنتخاب

123

يستطيع أن يعدل في القواعد الدستورية المختلفة بنفس يوحاصل القول أن البرلمان اإلنجليز سواء آانت تلك القواعد مدونة في وثائق مكتوبة أو ,ةلعادياألسلوب الذي يؤدي به وظيفته التشريعية ا

في مؤلفه عن Sir Amosمستمدة من العرف، وقد عبر عن ذلك الكاتب اإلنجليزي السير إموس “ األعظمالميثاق إن البرلمان اإلنجليزي يستطيع بين يوم وليلة أن يلغي ”: بقوله الدستور اإلنجليزي

، بل إنه يستطيع أن يلغي نفسه، Bill of Rightsقانون الحقوق و Magna Carta “الماجنا آارتاوأن يقرر إسناد شؤون الحكم إلى االتحاد العام لنقابات العمال أو إلى عصبة األمم، وذلك بإتباع ذات

.)8(“ اإلجراءات والقواعد التي يسير عليها عند تعديل قانون تشكيل المجلس البلدي لمدينة لندن

، )تدوين الدساتير وجمودها(جدر اإلشارة في هذا الصدد إلى أنه ال يوجد تالزم حتمي بين وت ؛ )عدم تدوين الدساتير ومرونتها(أو بين

، والدستور 1958آالدستور الفرنسي الحالي لسنة ( فالدستور المدون قد يكون جامدا

، ودستور أيرلندا 1918السوفيتي لسنة آالدستور ( وقد يكون مرنا، )1787االتحادي األمريكي لعام ، غير أن المثال األبرز الذي يستشهد به الفقه عادة هو الدستور اإليطالي لسنة ١٩٢٢الحرة لسنة

الحكم الملكي آانت تملك دستورا مكتوبا، إال أن هذا عهدفعلى الرغم من أن إيطاليا في ، 1848وقد جرى العرف على إتباع اإلجراءات العادية ، عديلهينظم األسلوب الواجب إتباعه في تالدستور لم

حكمه من في السنوات المبكرة Mussoliniموسيليني وقد استغل .لسن التشريع عند التعديلمرونة الدستور اإليطالي، وانتهك أحكامه روحا ونصا، وقام بإدخال تعديالت آثيرة على الديكتاتوري

، حتى إن إلغاء مجلس النواب اإليطالي 1848لغي دستور سنة النظام الدستوري اإليطالي دون أن يوإن آانت صفة ، ))9(قد تم بواسطة قوانين عادية 1938وإنشاء مجلس النقابات واالتحادات في سنة .الجمود هي الغالبة على الدساتير المدونة

وهذا هو ،)آالدستور البريطاني( قد تكون مرنة) العرفية(آما أن الدساتير غير المدونة

Les loisوالمثال البارز الذي يضربه الفقه عادة هو القوانين األساسية ( الغالب، وقد تكون جامدةfondamentales فعلى الرغم من الطبيعة قبل الثورةمطبقة التي آانت للملكية الفرنسية القديمة ،

المتمثلة في التشريعية وافقة السلطة العرفية لهذه القوانين، فإنها آانت جامدة، ولم يكن يكفي لتعديلها مشخص الملك الذي آان ينفرد وحده بوضع القوانين، وإنما آان يشترط فضال عن ذلك موافقة الهيئات

وإن آان هذا نادر ، ))Les États généraux )10المختلفة لطبقات الشعب والتي آانت تسمى .الحدوث

أحمد آمال أبو المجد، الرقابة على دستورية القوانين في الواليات المتحدة األمريكية واإلقليم . د: انظراهرة ة الق ة لجامع وراه مقدم الة دآت ة مكتب(، المصري، رس نةة النهضة المصرية، طبع ، )1960 س

).مع الهامش( 44ص :انظر) 1(

Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.282. :انظر) 1(

Strong; Modern Political Constitutions ،op.cit. ،p.66. ؛ 131لي، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية، مرجع سابق، صآمال الغا. د: في ذلك انظر) 2( .84ثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية في مصر، مرجع سابق، ص. د

124

ة لها ميزة في غاية األهمية، أال وهي المرناتير سالدوفي الختام ال بد لنا من اإلشارة إلى أن لتساير روح العصر وتواآب ما قد يحصل في المجتمع من تطورات سياسية تعديلهاسهولة

الخ، وهو ما قد يجنب البالد األزمات والثورات التي تحدث من جراء ... واقتصادية واجتماعية . صعوبة تعديل أحكام ونصوص الدستور القائم

ر أن سهولة التعديل التي تتمتع بها الدساتير المرنة ليس معناها على اإلطالق زعزعة غي

، ثبات واستقرار هذه الدساتير، طالما أنها تتالءم مع ظروف البيئة السياسية واالجتماعية المحيطةقدسية الدستور والمكانة الخاصة التي ترتبط ولكن يخشى أن تؤدي سهولة التعديل إلى إضعاف

، آما يخشى أيضا أن تغري هذه السهولة سواءالعلى كامه لدى الهيئات العامة الحاآمة واألفراد بأحضرورة لها، وال تقتضيها التطورات السياسية عديالت الفي التعديل السلطة التشريعية بإجراء ت

واعث حزبية واالجتماعية، أو بإحداث تعديالت ذات أغراض شخصية للحكام، أو يكون الدافع إليها ب . )11(وأهواء ونزوات سياسية، مما يؤدي إلى العبث بقدسية الدستور وزعزعة الثقة بثباته واستقراره

الدساتير الجامدة: المطلب الثاني

:مفهوم الدساتير الجامدة -أوال

خاصة الدساتير الجامد هي تلك الدساتير التي تتمتع بشيء من الثبات واالستقرار نتيجة اإلجراءات ال

الدستور يعتبر جامدا التي يجب التقيد بها عند اإلقدام على تعديل أحكامها، ويمكن القول ببساطة إن من الناحية وتكون هذه المغايرة . تعديل القوانين العادية تإذا آانت إجراءات تعديله تغاير إجراءا

ا من شروط وإجراءات أآثر شدة وتعقيدباشتراط إجراءات خاصة لتعديل الدستور تكون العملية . تعديل القوانين العادية

اإلجراءات والشروط واألشكال وباستعراض دساتير الدول المعاصرة، وبخاصة النصوص المتعلقة ب

أحكامها، يتبين لنا أن هذه اإلجراءات أو تلك الشروط ليست واحدة في آل المقررة لتنقيح أو تعديل .ىالدساتير، فهي تختلف من دولة إلى أخر

موافقة فقد تشترط دساتير بعض الدول إلقرار التعديل بصفة نهائية وإدراجه في صلب الدستور

آأغلبية ثلثي أو ثالثة أرباع أعضاء مجلس ( أعضاء البرلمان على التعديل المقترح بأغلبية خاصةاختالفا يتجه دية تختلف عن األغلبية الالزم توافرها لتعديل القوانين العا) أو مجلسي البرلمان مثال

في حال األخذ بنظام المجلسين ( اجتماع مجلسي البرلمان، وقد تتطلب بعض الدساتير نحو تشديدهايتولى مهمة إجراء التعديل الدستوري انتخاب مجلس تأسيسي ، أو في هيئة مؤتمر) النيابيين .المطلوب

وافق عليه البرلمان باألغلبية اقتران التعديل الذي آما قد تشترط دساتير بعض الدول األخرى

أو قد ،"استفتاء عام" بعد عرض مشروع التعديل عليه في صورة "موافقة الشعب"ـ المطلوبة ب

ابق، .د: انظر في ذلك) 3( انون الدستوري، مرجع س نظم السياسية والق د اهللا، ال ي بسيوني عب عبد الغن

.75صا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، إبراهيم شيح. د؛ 375ص

125

على الشعب الستفتائه دون حاجة لعرضه فقط "رئيس الدولةموافقة "ـ بتشترط اقتران هذا التعديل .في شأنه

إلجراء التعديل، فإنه يكفي أن تختلف هذه الشروط وأيا ما آانت طبيعة الشروط واإلجراءات الالزمة

أو تلك اإلجراءات عن الشروط واإلجراءات المتبعة لتعديل القوانين العادية ولو اختالفا يسيرا حتى .)12(يتصف الدستور بصفة الجمود

الجمود نطاق

:ثانيا

لواردة في وثيقة متى اتصف الدستور بصفة الجمود، فإن هذه الصفة تسري على جميع النصوص االدستور بصرف النظر عن طبيعتها أو موضوعها، وبالتالي فإنه ال يجوز تعديل أي نص من النصوص الواردة بين دفتي الوثيقة الدستورية سواء آان هذا النص من طبيعة دستورية لتعلقه بنظام

دستوري شكال وهو ما يوصف عادة بأنه نص(الحكم في الدولة أو بتنظيم السلطات العامة فيها وهو ما يوصف عادة بأنه نص دستوري شكال ال (، أم آان من طبيعة غير دستورية )وموضوعاإال بواسطة الجهة التي أناط بها الدستور القيام بذلك، وضمن الشروط واإلجراءات ) موضوعا

قواعد التي ولكن صفة الجمود هذه ال تمتد إلى ال؛ )13(واألصول الواجبة إتباعها لتعديل الدستور تتضمنها القوانين العادية حتى ولو آانت تعتبر دستورية من حيث طبيعتها أو في جوهرها

، فمثل هذه القواعد يتم تعديلها عادة )وتوصف هذه القواعد عادة بأنها دستورية موضوعا ال شكال(ءات التي يتم بها بقوانين أخرى مماثلة تصدر من قبل السلطة المختصة بالتشريع وفقا لذات اإلجرا

.)14(وضع أو تعديل القوانين العادية الدساتير

في

الجمود

من

الهدف

:ثالثا

يرى الفقه الدستوري عموما أن الهدف من جمود الدساتير وما يترتب عليه من فرض إجراءات عد لألحكام والقوا الثبات واالستقرار نوع من آفالةخاصة مشددة عند اإلقدام على تعديلها، هو

فال يكون من حق هذه األخيرة االعتداء ( مما يحصنها في مواجهة السلطة التشريعيةالدستورية، فال يجوز لهذه ( ويؤآد سموها في مواجهة القوانين العادية، )عليها سواء بالتعديل أو باإللغاء

على القمة من تويتساألخيرة أن تخالف القواعد أو األحكام الواردة في وثيقة الدستور باعتبارها ).لدولةي لالقانونالبناء

المترتب

النتائج

ةرابعا

الدساتير

جمود

:على

وثيقة الدستور وجود طائفتين من نصوص وأحكام يترتب على اشتراط إجراءات خاصة لتعديل صة الطائفة األولى، تعدل أو تلغى وفقا إلجراءات خا. قوانين دستورية وقوانين عادية: القوانين

، فتعدل أو تلغى وفقا )القوانين العادية(مشددة تحددها عادة الوثيقة الدستورية، أما الطائفة الثانية لإلجراءات البرلمانية المتعارف عليها، وقد نتج عن ذلك أن تحقق للطائفة األولى دون الثانية صفة

.376عبد الغني بسيوني عبد اهللا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، ص .د: انظر) 1( .45راجع ما سبق ذآره في ص ) 1( .46، 45راجع ما سبق ذآره في ص ) 2(

126

ليا في سلم التدرج الهرمي للنظام القواعد الدستورية تتوسد المكانة العالسمو الشكلي، حيث أضحت .عادية القانوني في الدولة برمته، فهي تسمو على آل ما عداها من قوانين

:خامسا أمثلة لبعض الدساتير الجامدةلرئيس .1﴿: منه على أنه/ 149/ المادة، حيث تنص 1973الدستور السوري الحالي لسنة ❆

تعديل اليتضمن اقتراح .2 ،الدستور قتراح تعديلأعضاء مجلس الشعب حق ا لثلثالجمهورية آما يشكل مجلس الشعب فور ورود اقتراح التعديل .3 ،النصوص المراد تعديلها واألسباب الموجبة لذلك

أعضائه أرباع ثالثةه بأآثرية يناقش المجلس اقتراح التعديل فإذا أقر .4 ،إليه لجنة خاصة لبحثه . ﴾ل في صلب الدستوردخأرانه بموافقة رئيس الجمهورية وشريطة اقت اعتبر التعديل نهائيا

لكل من ﴿: منه على أنه/ 189/ المادة، حيث تنص )المعدل( 1971الدستور المصري الحالي لسنة ❆رئيس الجمهورية ومجلس الشعب طلب تعديل مادة أو أآثر من مواد الدستور، ويجب أن يذآر في

فإذا آان الطلب صادرا ❀ ها واألسباب الداعية إلى هذا التعديلطلب التعديل المواد المطلوب تعديلجميع األحوال يوف ❀ أعضاء المجلس على األقل ثلثمن مجلس الشعب وجب أن يكون موقعا من

يناقش المجلس مبدأ التعديل ويصدر قراره في شأنه بأغلبية أعضائه، فإذا رفض الطلب ال يجوز وإذا وافق مجلس الشعب على ❀ سنة على هذا الرفض يقبل مضإعادة طلب تعديل المواد ذاتها

مبدأ التعديل، يناقش بعد شهرين من تاريخ هذه الموافقة، المواد المطلوب تعديلها، فإذا وافق على على التعديل قوففإذا و ❀ في شأنه الستفتائه الشعب على عرضعدد أعضاء المجلس ثلثاالتعديل

. ﴾عالن نتيجة االستفتاءمن تاريخ إ اعتبر نافذا

من رئيس لكل .1﴿: منه على أنه/ 89/ المادة، حيث تنص 1958الدستور الفرنسي الحالي لسنة ❆ ،بناء على اقتراح الوزير األول وأعضاء البرلمان على السواء حق اقتراح تعديل الدستور الجمهورية

ولن . لسي البرلمان وفقا لشروط مماثلةويجب أن يتم إقرار مشروع أو اقتراح التعديل من قبل مج .2ومع ذلك، فإن التعديل .3 ،يصبح التعديل المقترح نافذا إال بعد الموافقة عليه عن طريق االستفتاء

المقترح لن يعرض على االستفتاء الشعبي إذا قرر رئيس الجمهورية عرض مشروع التعديل على الة ال تتم المصادقة على مشروع التعديل إال إذا تمت البرلمان منعقدا بهيئة مؤتمر، في هذه الح

إن مكتب المؤتمر . الموافقة عليه من قبل أعضاء المؤتمر بأغلبية ثالثة أخماس األصوات المدلى بهاال يجوز الشروع أو االستمرار في أي إجراء للتعديل إذا آان هناك .4 ،سيكون الجمعية الوطنية

إن الشكل الجمهوري للحكومة ال يمكن أن يكون محال .5 ،لةخطر يتهدد سالمة إقليم الدو .)15(﴾للتعديل

على النحو ) بفقراتها الخمس( 1958حالي لعام من الدستور الفرنسي ال/ 89/وقد جرى نص المادة ) 1(

:اآلتي

127

:أنواع جمود الدساتير -سادسابها الدساتير تختلف من دولة إلى أخرى، وذلك بسبب اختالف عإن صفة الجمود التي تتمت

جمودا نسبيا وجمود الدساتير يكون من حيث المبدأ. ظروف الدول واألنظمة السياسية المطبقة فيهابمعنى أن يكون هناك صعوبة في تعديل الدستور وليس استحالة لمثل (بالصورة التي تحدثنا عنها آنفا

.الجمود مطلقا، ولكن يمكن أن يكون )هذا التعديل

: ويمكن القول بأن جمود الدساتير يتخذ في التطبيق العملي صورا عدة هي اآلتية :دائمالجمود المطلق الكلي ال .1

األحكام أو المبادئ التي نص عليها الدستور في أي وقت من األوقات جميعويقصد به حظر تعديل . حظر بشكل دائم وإلى األبدمهما آانت الظروف، أي

نادر الوجود في الدساتير الحديثة، ويجمع الفقه على بطالن أي نص مثل هذا النوع من الجمود و

.ر، وتجريده من آل قيمة قانونيةيتعلق بمثل هذا النوع من الحظ

.)16(ويستند الفقه في رفضه لهذا النوع من الجمود إلى سندين مهمين؛ أحدهما سياسي واآلخر قانوني، ألن دستور أي دولة سنة التطور، يتنافى الجمود المطلق الكلي للدستور مع فمن الناحية السياسية

يحتوي على األسس السياسية واالجتماعية واالقتصادية التي تقوم عليها الدولة عند صدوره، وباعتبار أن هذه األوضاع تتطور بمرور الزمن، فإنه يلزم أن يسايرها الدستور في هذا التطور، فال

بد أن يقبل التعديل بحكم آما أن الدستور ال. يعقل أن تتجمد نصوصه دون أي تعديل بصفة أبدية «(al. 1) L’initiative de la révision de la Constitution appartient concurremment au Président de la République sur proposition du Premier ministre et aux membres du Parlement. (al. 2) Le projet ou la proposition de révision doit être voté par les deux assemblées en termes identiques. La révision est définitive après avoir été approuvée par référendum. (al. 3) Toutefois ،le projet de révision n’est pas présenté au référendum lorsque le Président de la République décide de le soumettre au Parlement convoqué en Congrès ; dans ce cas ،le projet de révision n’est approuvé que s’il réunit la majorité des trois cinquièmes des suffrages exprimés. Le bureau du Congrès est celui de l’Assemblée nationale. (al. 4) Aucune procédure de révision ne peut être engagée ou poursuivie lorsqu’il est porté atteinte à l’intégrité du territoire. (al. 5) La forme républicaine du Gouvernement ne peut faire l’objet d’une révision ».

.378عبد الغني بسيوني عبد اهللا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، ص .د) 2(

128

طبيعته، ألنه عبارة عن قانون، والقانون بطبيعته يقبل التعديل، وإن لم يحدث التعديل بالطريق . )17(إلى الطرق غير القانونية آالثورة واالنقالب ءالقانوني فسيؤدي ذلك إلى االلتجا

، ألن مبدأ سيادة األمةعارض مع ، فإن فكرة الجمود المطلق الكلي للدستور تتومن الناحية القانونية

هذا الجمود إنما يعني أن األمة قد تنازلت عن سلطتها التأسيسية بصفة أبدية، وحرمت نفسها من .)18(ممارسة سيادتها في مجال تعديل الدستور آليا أو جزئيا

مادة النصت 1791أيلول عام 3ولهذا عندما تبنت الجمعية التأسيسية الوطنية في فرنسة دستور

لألمة الحق الذي ال يتقادم وال يسقط بمرور الزمن في أن تغير ”: من هذا الدستور على أن األولى . )19(“ دستورها

دستور الفرنسي الصادر المواد توجمن إعالن حقوق اإلنسان والمواطن الذي /28/المادةآما نصت

يعيد النظر وأن يعدل وأن يغير للشعب دائما الحق في أن” :على أن 1793حزيران سنة 24في .)20(“ دستوره، وأن جيال معينا ال يستطيع أن يخضع األجيال القادمة لقوانينه

):حظر التعديل الزمني(الجمود الكلي المؤقت .2

. نفاذهالعمل به أي عدم جواز تعديل الدستور إال بعد مضي فترة زمنية محددة على تاريخ ويقصد به ا النوع من الحظر آثيرا ما نجده في الدساتير التي تهدف إلى إقامة أنظمة سياسية والنص على هذ

جديدة مغايرة لألنظمة السابقة عليها، ويرجع ذلك إلى الرغبة في تحقيق الثبات واالستقرار لهذه فيها األنظمة الجديدة، وآذلك إعطاء الدساتير قسطا من االحترام يهيئ لها بعد مرور المدة التي يحظر

.التعديل القوة في مواجهة معارضيها الذين يحاولون النيل منها بالتعديل أو التبديل

:واألمثلة على هذا النوع من الحظر آثيرة جدا، ومنها على سبيل المثال تعديل هذا ال يجوز”: من أنه 1950السوري لسنة الدستورمن / 156/ما ورد في المادة ❆

.“لى تنفيذهالدستور قبل مرور سنتين عالنظر في طلب ال يجوز”: من أنه 1953السوري لسنة الدستورمن / 122/ما ورد في المادة ❆

.“تعديل الدستور قبل مرور سنتين على تاريخ نفاذه

:انظر) 1(Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.288.

.86ص، مرجع سابق، ..ثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية. د) 2( :على النحو اآلتي 1791وقد جرى نص المادة األولى من الدستور الفرنسي لعام ) 3(

« La Nation a le droit imprescriptible de changer sa Constitution ». ى النحو 1793 لعامدستور الفرنسي الحقوق الذي تصدر المن إعالن 28المادة وقد جرى نص ) 4( عل

:اآلتي «Un peuple a toujours le droit de revoir ،de réformer et de changer sa Constitution. Une génération ne peut assujettir à ses lois les générations futures».

129

تعديل هذا ال يجوز”: من أنه 1973السوري الحالي لسنة الدستورمن / 151/ما ورد في المادة ❆ .“هرا على تاريخ نفاذهالدستور قبل مرور ثمانية عشر ش

ال يجوز طلب ”: من أنه 2005الدستور الدائم لدولة قطر لسنة من / 148/ما ورد في المادة ❆ .“من مواد هذا الدستور قبل مضي عشر سنوات من تاريخ العمل به تعديل أي

ال ”: أنهمن 1962الدستور الكويتي الحالي لسنة من / 174/ما ورد في الفقرة األخيرة من المادة ❆ .“يجوز اقتراح تعديل هذا الدستور قبل مضي خمس سنوات على العمل به

وال بد لنا من اإلشارة إلى أن النص على مدد طويلة ال يستقيم من الناحية القانونية، ألنه يعني منع

العام األمة طوال هذه المدة من ممارسة سلطتها التأسيسية، واألصل أن يتم التعديل متى شعر الرأي .)21(بضرورته وخالل مدة معقولة تكفل إعمال الرأي والتفكير

):حظر التعديل الموضوعي المؤبد(الجمود الجزئي الدائم .3

األحكام أو المبادئ التي نص عليها الدستور في أي وقت من األوقات بعضويقصد به حظر تعديل ساسية التي يقوم عليها النظام السياسي الذي ، وذلك بهدف حماية الدعائم األبشكل دائم أو مؤبدأي

.والرغبة في بقاء هذه الدعائم دون تعديل أو تبديل. يقيمه الدستور، أو حماية بعض نواحي ذلك النظام

:واألمثلة على هذا النوع من الحظر آثيرة جدا، ومنها على سبيل المثال األحكام الخاصة بحكم ”: من أن 2005ة دستور دولة قطر الدائم لسنمن / 145/المادةما ورد في ❆

.“الدولة ووراثته ال يجوز طلب تعديلهاال ”: من أنه 2002دستور مملكة البحرين لسنة من / 120/ورد في البند الثالث من المادة ما ❆

دين الدولة اإلسالم، والشريعة التي تنص على أن ( يجوز اقتراح تعديل المادة الثانية في هذا الدستورآما ال يجوز اقتراح تعديل ،)مية مصدر رئيسي للتشريع، ولغتها الرسمية هي اللغة العربيةاإلسال

ومبادئ النظام الملكي ومبدأ الحكم الوراثي في البحرين بأي حال من األحوال، وآذلك نظام المجلسين .“الحرية والمساواة المقررة في هذا الدستور

دستور الجمهورية اإلسالمية اإليرانية الصادر من / 177/المادةما ورد في الفقرة األخيرة من ❆مضامين المواد المتعلقة بكون النظام إسالميا وقيام آل ”: من أن 1989المعدل سنة 1979سنة

القوانين والمقررات على أساس الموازين اإلسالمية واألسس اإليمانية، وأهداف الجمهورية ، ووالية األمر، وإمامة األمة، وآذلك إدارة أمور البالد اإلسالمية اإليرانية وآون الحكم جمهوريا

.“باالعتماد على اآلراء العامة، والدين والمذهب الرسمي إليران، هي من األمور التي ال تقبل التغييرالخاصة األحكام ”: من أن 1962الدستور الكويتي الحالي لسنة من / 175/ما ورد في المادة ❆

ال يجوز بمبادئ الحرية والمساواة المنصوص عليها في هذا الدستوربالنظام األميري للكويت و .“اقتراح تنقيحها

الدستور الحالي للجمهورية الفرنسية من / 89/ما ورد في الفقرة الخامسة واألخيرة من المادة ❆الشكل الجمهوري للحكومة ال ”: من أن 1958الصادر في الرابع من تشرين األول عام الخامسة . )22(“ يكون محال للتعديليمكن أن

.149مرجع سابق، صآمال الغالي، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية، .د: انظر) 1(

130

ال ”: من أنه) 2008المعدل في نوفمبر (الدستور الحالي للجزائر من /178/المادة ما ورد في ❆النظام الديمقراطي القائم على 2 لدولةل الطابع الجمهوري 1: سيمكن أي تعديل دستوري أن يم

5 باعتبارها اللغة الوطنية والرسميةالعربية 4 باعتباره دين الدولة اإلسالم 3ة التعددية الحزبيالعلم الوطني 7ه وحدتني وسالمة التراب الوط6 لحريات األساسية وحقوق اإلنسان والمواطنا

.“والنشيد الوطني باعتبارهما من رموز الثورة والجمهوريةالنظام ”: من أن 1996لسنة مملكة المغربيةالحالي لل دستورالمن / 106 /الفصلما ورد في ❆ .“لملكي للدولة وآذلك النصوص المتعلقة بالدين اإلسالمي ال يمكن أن تتناولها المراجعةا

):حظر التعديل الموضوعي المؤقت(الجمود الجزئي المؤقت .4، أي لمدة بشكل مؤقتاألحكام أو المبادئ التي نص عليها الدستور بعضويقصد به حظر تعديل

. معينة

:نوع من الحظر، نذآر على سبيل المثالومن األمثلة على هذا ال

ال ”: من أنه 1953المملكة األردنية الهاشمية لسنة دستورمن 2فقرة / 126/ما ورد في المادة ❆ .“تهيجوز إدخال أي تعديل على الدستور مدة قيام الوصاية بشأن حقوق الملك ووراث

صالحيات األمير ”: من أن 1962 الدستور الكويتي الحالي لسنةمن / 176/المادة ما ورد في ❆ .“المبينة في الدستور ال يجوز اقتراح تنقيحها في فترة النيابة عنه

اختصاصات األمير ”: من أن 2005دستور دولة قطر الدائم لسنة من / 147/المادةما ورد في ❆ .“المبينة في هذا الدستور ال يجوز طلب تعديلها في فترة النيابة عنه

الدستور من / 147/المقابلة للمادة ( 1923 المصري لسنة دستورالمن /158/المادة ما ورد في ❆د الملكية نالدستور خاص بحقوق مس فيتنقيح أي إحداثال يجوز ” :من أنه )1930سنة لالمصري

.“مدة قيام وصاية العرش: من أن 2002دستور مملكة البحرين لسنة من / 120/ورد في البند األخير من المادة ما ❆

.“صالحيات الملك المبينة في هذا الدستور ال يجوز اقتراح تعديلها في فترة النيابة عنه”

:المفاضلة ما بين الدساتير المرنة والجامدة -سابعافي مجال المفاضلة ما بين الدساتير المرنة والجامدة، نجد أن الفقه يميل في غالبيته إلى تفضيل

مرنة، وذلك ألن صفة الجمود من شأنها أن تعمل على إضفاء ميزة الدساتير الجامدة على الدساتير الوقوعها إلى التي تمتاز بها الدساتير المرنة سهولة التعديل الثبات واالستقرار للدساتير، فلقد أدت

األمر . تحت رحمة األغلبية الحزبية داخل البرلمان أو تأثير األهواء السياسية والمنازعات الحزبيةلدى آل من الحكام والمحكومين على قدسية هذه الدساتيرإضعاف ذآرنا سابقا إلى آما الذي أدى

لذلك آان من األفضل إحاطة الدستور بجملة من,، وزعزعة الثقة بثباتها واستقرارهاالسواء

:وفيما يلي نص هذه الفقرة بالفرنسية ) 1(

Article 89: « La forme républicaine du Gouvernement ne peut faire l’objet d’une révision ».

131

الضمانات الشكلية المتعلقة بإجراءات تعديله وإلغائه وبالسلطة المختصة بهذا التعديل أو اإللغاء، مما .نه في مواجهة السلطة التشريعية ويؤآد سموه في مواجهة القوانين العاديةيحص

وأعلى وفضال عن ذلك، فإن فكرة الجمود تتالءم مع طبيعة الدساتير ذاتها باعتبارها أسمى مكانةتعديل تمرتبة من القوانين العادية، مما يستوجب المغايرة بين إجراءات تعديل الدساتير وإجراءا

أآثر شدة من خالل اشتراط إجراءات خاصة لتعديل الدستور تكون وانين العادية، وهذا ال يكون إال الق . وتعقيدا من إجراءات تعديل القوانين العادية

، نظرا لما وبناء على ما تقدم، فقد مالت أغلب الدول اليوم نحو األخذ بأسلوب الدساتير الجامدة

، ولما تتمتع به أيضا من ميزتي السمو الشكلي والسمو )23(واستقرار تتمتع به هذه الدساتير من ثباتالموضوعي معا، مما يمنحها صفة القداسة واالحترام لدى آل من الهيئات العامة الحاآمة واألفراد

.على حد سواء

وجدير بالذآر أن صفة الثبات واالستقرار التي تتمتع بها الدساتير الجامدة، والتي تنتج عن صعوبة ) 1(

ديل، تعديل هذه ا د إجراء التع لدساتير بسبب التشدد في الشروط وتعقيد اإلجراءات الواجب إتباعها عنايرتها دم مس اتير، وع ذه الدس ف ه ببا لتخل ون س د تك ا لروح العصر ق ي ومواآبته د يحصل ف ا ق م

األزمات لخطر البالد يعرضالخ، وهو ما قد . ...المجتمع من تطورات سياسية واقتصادية واجتماعية .القائمصعوبة تعديل نصوص الدستور نتيجةالثورات نقالبات واالو

132

:تمارين

: تتصف الدساتير الجامدة بأنها .1 . تفتقد ميزة السمو الشكلي .1 . تقد ميزة السمو الموضوعيتف .2 . ال تتطلب إجراءات خاصة لتعديلها .3 . تتمتع بالسمو الشكلي دون الموضوعي .4 .تتمتع بالسمو الموضوعي والشكلي معا .5

.5: الجواب الصحيح هو

: الدستور المرن هو الذي .2 . يتطلب إجراءات خاصة لتعديله .1 . أال وهي ميزة السمو الشكلي, يتمتع بأهم مزايا الدستور .2بين النصوص الدستورية ) دون الموضوعية(تختفي في ظله التفرقة الشكلية .3

. والقوانين العادية . أال وهي ميزة السمو الموضوعي, يفتقر ألهم مزايا الدستور .4 .يتميز بالثبات واالستقرار وعدم القدرة على مسايرة روح العصر .5

.3: الجواب الصحيح هو

133

:تمهيد وتقسيم

، )1(ذآرنا سابقا أن القواعد التي يتضمنها الدستور هي قواعد يتوافر فيها آل عناصر القاعدة القانونيةة تقبل التعديل واإللغاء، فإن القاعدة الدستورية تقبل ذلك من باب وإذا آانت القاعدة القانونية العادي

أولى، ألنها تقوم بوضع القواعد األساسية المتعلقة بالتنظيم السياسي للدولة وفقا لظروفها وأوضاعها . السياسية واالجتماعية واالقتصادية والثقافية السائدة في وقت صدورها

تلك األوضاع تتطور وتتبدل من وقت إلى آخر، مما يستتبع عدم ومما الشك فيه أن هذه الظروف أو

تجميد القواعد أو النصوص الدستورية تجميدا أبديا، وإمكان تعديلها بصفة دائمة حتى تتالءم مع . التغيرات التي تطرأ على المجتمع

ن ظروف الدولة وهكذا، فإن تعديل القواعد الدستورية يعد وسيلة من وسائل إيجاد التالؤم بي

والنصوص الدستورية التي تحكمها، وسد الفجوة التي تظهر بين التنظيم القانوني القائم والواقع . الفعلي

غير أن طريقة أو آيفية تعديل القواعد الدستورية ليست واحدة في آل الدساتير، إذ يجب أن

)2(والدساتير الجامدة، وقد ذآرنا سابقا الدساتير المرنة: نميز في هذا المجال بين نوعين من الدساتيرهذين النوعين من الدساتير ليس مرده االختالف في موضوع أو محتوى آل التمييز بين مناط أن

.تعديل آل منهما) أي طريقة وإجراءات(ة آليمنهما، وإنما االختالف في ديلها وإلغائها وبالسلطة تحوطها جملة ضمانات شكلية تتعلق بإجراءات تع فالدساتير الجامدة

فال يكون من حق هذه (المختصة بهذا التعديل أو اإللغاء، مما يحصنها في مواجهة السلطة التشريعية فال ( ، ويؤآد سموها في مواجهة القوانين العادية)األخيرة االعتداء عليها سواء بالتعديل أو باإللغاء

على تستويحكام الواردة في وثيقة الدستور باعتبارها يجوز لهذه األخيرة أن تخالف القواعد أو األتعديل أحكامها حيث يمكن للدساتير المرنةوهو ما ال يتحقق ، )لدولةي لالقانونالقمة من البناء

وهي السلطة (وقواعدها بالطريق التشريعي، أي بواسطة السلطة التي تسن القوانين العادية ذاتها وبالتالي فال . والشروط واألشكال المقررة لتعديل هذه القوانين جراءات، وبإتباع نفس اإل)التشريعية

. وبين القوانين العادية في هذا الصدد) أي الدساتير المرنة(يوجد ثمة فارق من الناحية القانونية بينها

مت وأمام ذلك، فإن بحثنا لتعديل القواعد الدستورية سيقتصر على تعديل الدساتير الجامدة فقط، ما دااإلجراءات أآثر شدة وتعقيدا منهي وحدها التي تتطلب إلمكان التعديل توافر إجراءات خاصة تكون

.المقررة لتعديل القوانين العادية

ولدراسة آيفية تعديل الدساتير الجامدة يتعين علينا أن نحدد السلطة أو الجهة المختصة بتعديل لتعديل من ناحية أخرى، وأخيرا النطاق الذي يتم فيه الدستور من ناحية، و إجراءات أو مراحل ا

. التعديل

. وما بعدها 30راجع ما سبق ذآره في ص ) 1( . وما بعدها 186راجع ما سبق ذآره في ص ) 2(

الدساتير :الفصل الثالث تعديل

134

وبناء عليه، سنتحدث في هذا الفصل من الدراسة عن تعديل الدساتير من خالل ثالثة :مباحث رئيسية هي اآلتية

الدستورالجهة المختصة بتعديل : المبحث األول إجراءات التعديل : المبحث الثاني ق التعديلنطا: المبحث الثالث

الجهة المختصة بتعديل الدستور: المبحث األول

قوانين دستورية وقوانين : أن جمود الدساتير يترتب عليه وجود طائفتين من القوانين )3(ذآرنا سابقا

مكانة وأآثر ) القوانين الدستورية(ولعل أهم ما يميز الطائفة األولى . عادية عن الثانية هو أنها أسمى الدساتير وما يترتب عليه من فرض إجراءات ثبا تا واستقرارا، فقد رأينا سابقا أن الهدف من جمود

مما يحصنها ، تحقيق الثبات واالستقرار لقواعد الدستورخاصة مشددة عند اإلقدام على تعديلها، هو ، )أو باإللغاءفال يملك المساس بها أو التطاول عليها سواء بالتعديل ( المشرع العاديفي مواجهة

.ويؤآد سموها في مواجهة القوانين العادية

الذي يؤدي إلى الجمود المطلق الكلي للدستور ، غير أن الثبات المقصود به هنا ليس الثبات المطلق ، ولهذا آان ال )4(ألن هذا األخير آما بينا من قبل يتعارض مع مبدأ سيادة األمة ويجافي سنة التطور

عدم تجميد القواعد أو النصوص الدستورية تجميدا أبديا، وإمكان تعديلها بصفة كرة بد من قبول فولكن ما هو السبيل إلى ذلك ما دام المشرع دائمة حتى تتالءم مع التغيرات التي تطرأ على المجتمع،

العادي ال يستطيع تعديل القوانين الدستورية؟

جهة صاحبة االختصاص بتعديل قواعد اختلف فقهاء القرن الثامن عشر حول تحديد ال ذلك إلى اتجاهات يالدستور، ولم يتفقوا على طريقة معينة يجب إتباعها في هذا الشأن، وذهبوا ف

:)5(ثالثة هي اآلتية

. 192ره في ص راجع ما سبق ذآ) 1(195، 194راجع ما سبق ذآره في ص ) 2(

. انون الدستوري . د: انظر في هذا الخصوص ) 3( ادئ الق يد صبري، مب ة (الس ة الرابع ة، الطبع ة العالمي اهرة، المطبع ، )1949الق

دها؛ د 224ص ا بع ه . وم تور وضمان تطبيق يادة الدس د؛ س و زي د أب د الحمي د عب ة"محم ة مقارن اهر" (دراس ة؛ دار النهضة القدها؛ 67، ص)1989العربية، طبعة ا بع ابق، ص فتحي فكري، . دوم انون الدستوري، مرجع س دها؛ 267الق ا بع روت . د وم ث

ة الدستورية في مصر بدوي، القانون الدستوري ابق، وتطور األنظم دها؛ 87ص، مرجع س ا بع انون الشاعر رمزي . دوم ، الق .وما بعدها 296صسابق، مرجع، "...النظرية العامة"الدستوري

Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.288 et seq.

135

:االتجاه األول إعطاء سلطة التعديل للشعب ذاته

، وعبر Emmerich de Vattel“ إميريتش دي فاتل“ نادى بهذا االتجاه الفقيه السويسري التي طبق 1758عام Le Droit des gensعن رأيه بذلك في أطروحته ﴿قانون األمم أو الشعوب﴾

يجب إلمكان تعديل الدستور أنه “ فاتل“ فيها نظرية القانون الطبيعي على العالقات الدولية، فقد رأى .على هذا التعديل) الشعبأو (موافقة جميع أفراد األمة

الذي أنشأ لرأي إلى أن الدستور ما هو إال تعبير عن فكرة ﴿العقد االجتماعي﴾ ويستند هذا ا

الجماعة السياسية وأسس السلطة العامة فيها، ومن ثم ال يمكن أن يكون الدستور إال من وضع جميع وما دام العقد . أفراد الجماعة، أي من صنع الشعب في مجموعه، ال من صنع فئة معينة منه

يتم إال بإجماع إرادة أفراد الجماعة، فإنه البد من اإلجماع آذلك آلما أريد تعديل هذا االجتماعي ال .)6(العقد أو تغيير الشروط التي تضمنها

وواضح أن هذا الرأي يؤدي إلى الجمود المطلق للدستور، حيث أن اإلجماع أمر وهمي

إلى التخفيف من “ فاتل“ رأيوأمام هذه الصعوبة العملية اضطر صاحب هذا ال. مستحيل التحقيقواآتفى لصحة التعديل أن يصدر باألغلبية العددية المطلقة لمجموع أفراد غلواء تطبيق هذا الرأي،

التي عدلت حق االنفصال عن الجماعةالمعارضة في هذه الحالة لألقلية، إال أنه أعطى الشعب . )7(دستورها باعتبارها لم تحترم العقد األصلي

بجواز تعديل الدستور متى آان التعديل منصوصا عليه في “ فاتل“ ر الحق، أقروفي تطو

صلب الوثيقة الدستورية، باعتبار أن التعديل في هذه الحالة ال يعدو أن يكون تطبيقا ألحد شروط العقد . االجتماعي

:جعل سلطة التعديل من حق ممثلي أو نواب األمة :االتجاه الثاني

، حيث ذهب إلى القول بأن Sieyès“ سييسامانويل “ االتجاه فقيه الثورة الفرنسيةنادى بهذا الدستور هو الذي أوجد السلطات األساسية في الدولة وقام بتحديد اختصاصاتها، وبالتالي فإنه يحرم

وإذا آانت القوانين . على تلك السلطات المنشأة المساس به أو التطاول عليه بالتعديل أو اإللغاءالدستورية تلزم السلطات المنشأة التي أوجدتها هذه القوانين، إال أنها ال تلزم األمة على اإلطالق، فلها أن تعدلها متى أرادت دون التقيد بأي شكل معين، فاألمة هي صاحبة السيادة، وهي بتلك الصفة تملك

حياتها ودون أن تتقيد في ذلك بمراعاة أشكال إصدار الدستور وتعديله وإلغاءه وفقا لمتطلبات .)8(معينة

ية، سواء ) 1( ة التأسيس را في ظهور أسلوب الجمعي اعي دورا آبي د االجتم يدا للعق د تجس أن الدستور يع ة ب وقد لعبت الفكرة القائل

.لوضع الدساتير أو تعديلها .151جع في ذلك ما سبق ذآره في صرا

ات بحق االنفصال ) 2( راف لألقلي وقد أخذ على هذا الرأي أنه يؤدي إلى تفتيت الدولة وتهديد وحدة وسالمة أراضيها، نظرا لالعت .ولذلك فقد نبذت األنظمة الوضعية هذا الرأي، ورفضت االقتداء به. عن الجماعة

:انظر في ذلك) 1(

136

وإذا آانت األمة تملك الحرية المطلقة في تعديل دستورها، فإنها تملك أن تقوم بهذا التعديل

بنفسها أو عن طريق ممثلين ينوبون عنها في القيام بهذه المهمة؛ فالجمعية التأسيسية المنتخبة تحل تعديل، وهي مستقلة آاألمة سواء بسواء، وإرادتها هي إرادة األمة ذاتها، محل األمة في إجراء ال

.ولهذا يمكنها أن تتحرر هي األخرى من آل قيد إجرائي

وبناء على ذلك، فإن تعديل الدستور يمكن أن يتم بالطريق المباشر بموافقة أغلبية أفراد األمة . ممثلي أو نواب األمة بواسطة) غير المباشر(، أو بالطريق النيابي )الشعب(

ويمكن االعتراض على هذا الرأي بأن احترام القواعد واألشكال التي حددها الدستور إلمكان تعديله ال يعد تقييدا لسلطان األمة وسيادتها، والحقيقة أن هذه الشروط اإلجرائية هي تدعيم لهذه

نية فهي تضرب بذلك المثل لرعاياها وتحملهم السيادة وتأآيد لها؛ فاألمة حين تحترم القواعد القانو .على الخضوع اإلرادي لها

:إعطاء سلطة التعديل للسلطة التأسيسية المنشأة التي يحددها الدستور :االتجاه الثالث

يقول أنصار هذا االتجاه بأنه ال يمكن تعديل الدستور إال بالطريقة التي ينص عليها الدستور فإنه ال يجوز تعديل أي نص من النصوص وبمعنى آخر . ل السلطة التي يعينها لذلكذاته، ومن قب

الواردة في وثيقة الدستور إال بواسطة الجهة التي أناط بها الدستور القيام بذلك، وضمن الشروط .واإلجراءات واألصول الواجبة إتباعها لتعديل الدستور

نين الوضعية، حيث أخذت به أغلب الدساتير، ومنها وقد آان لهذا الرأي الغلبة في القوا

.لبساطته وحكمته، )9(1973الدستور السوري الحالي لسنة ، Rousseau“ جان جاك روسو“ هذا الرأي إلى الفيلسوف الفرنسيإبراز ويعود الفضل في

لندا﴾ بعنوان ﴿تأمالت أو نظرات حول حكومة بو 1782وقد عبر عنه في مقال له صدر سنة Considérations sur le gouvernement de Pologneمما يناقض طبيعة : ، حيث قرر أنه﴿

األشياء في الجماعة أن تفرض األمة على نفسها قوانين ال تستطيع سحبها أو تعديلها، ولكنه مما يتفق ال طبقا لنفس مع هذه الطبيعة ومع المنطق أن األمة ال تستطيع أن تسحب هذه القوانين أو أن تعدلها إ

الذي اتبعته عند إصدارها لها .﴾الشكل الرسمي

بعد 1791ضمنا بهذا الرأي، آما أخذ به الدستور الفرنسي الصادر عام “ فاتل“ وقد قبل الفقيه .مناقشات طويلة، ثم درجت عليه فرنسا بعد ذلك في دساتيرها المتعاقبة

Esmein (Adhémar); Eléments de droit constitutionnel français et comparé ،(Paris ،Sirey ،8e édition ،tome I ،1927 ، tome II ،1928) ،pp.609,610.

ك ) 2( ديل دستوري، وذل د إجراء أي تع حدد المشرع السوري السلطة المختصة بتعديل الدستور، واإلجراءات الواجب إتباعها عنفي (منه / 149/ة في الماد ).193الصفحة وقد ورد النص الحرفي لهذه المادة

في تفاصيل هذا الموضوع .وما بعدها 211ص ما سيأتي ذآره في: راجع

137

السلطة التأسيسية ﴿يث، يؤدي إلى التفرقة بين وواضح أن هذا االتجاه الذي يمثل الفقه الحد

﴾ التي أو المشتقةالسلطة التأسيسية المنشأة ﴿و التي تتولى مهمة وضع دستور جديد للدولة األصلية﴾ . )10(بتعديل الدستور القائمتختص

﴾، ألنها تتقيد في عملها بالنطاق الذيمشتقة﴿ أو منشأة﴾﴿وتوصف السلطة األخيرة بأنها سلطة

حدده لها الدستور الذي أنشأها، وتلتزم بما رسمه لها من إجراءات، فإذا ما فوض الدستور السلطة التشريعية مثال القيام بتعديل نصوصه، فيجب على هذه السلطة أن تقوم بالتعديل وفقا لإلجراءات

. واألشكال التي حددها الدستور

األشكال واإلجراءات المقررة دستوريا للتشريع ومن الطبيعي أال تكون هذه األشكال هي ذات . العادي، وإال انتفت عن الدستور صفة الجمود، وانهارت بالتالي سيادته في مواجهة القوانين العادية

فالدستور الجامد يفترض أن تعديله ال يتم إال وفقا إلجراءات خاصة تختلف عن اإلجراءات هذا ما سنبينه فما هي اإلجراءات التي يتم بها تعديل الدستور؟، التي يتم بها تعديل القوانين العادية

.في المبحث التالي

. وما بعدها 80راجع ما سبق ذآره في ص) 1(

138

:تمارين

فإن حق اقتراح تعديل الدستور مقرر لـ , من الدستور السوري الحالي 149طبقا لنص المادة .1 :

. رئيس الجمهورية أو ثلث أعضاء مجلس الشعب .1 . رئيس الجمهورية أو ربع أعضاء مجلس الشعب .2 . رئيس الجمهورية أو ثلثي أعضاء مجلس الشعب .3 . رئيس الجمهورية أو خمس أعضاء مجلس الشعب .4 .رئيس الجمهورية أو ثالثة أرباع أعضاء مجلس الشعب .5

.1: الجواب الصحيح هو

139

الدساتير :الفصل الثالث تعديل

الدساتير: المبحث الثاني تعديل إجراءات

تختلف دساتير الدول اختالفا بينا فيما يتعلق باإلجراءات واألشكال التي تتطلبها إلمكان تعديل

.أحدهما قانوني واآلخر عملي: ف إلى اعتباريننصوصها وأحكامها، ويرجع هذا االختال

أن تقوم الدولة بتنظيم التعديل على أساس قاعدة ﴿توازي األشكال﴾ االعتبار القانونيويتطلب Parallélisme des formes التي تقضي بأن العمل القانوني ال يجوز تعديله أو إلغاؤه إال بإتباع ،

. دارهذات اإلجراءات واألشكال المقررة إلصوتطبيق هذه القاعدة في مجال الدساتير، يقودنا إلى وجوب جعل مهمة تعديل الدستور من

اختصاص سلطة يتم تكوينها على غرار السلطة التأسيسية التي قامت بوضعه، وبإتباع ذات إصداره

عند

األخيرة

السلطة

هذه

طبقتها

التي

واألشكال

. اإلجراءات

الدستور الذي صدر عن طريق جمعية تأسيسية منتخبة إال عن وعلى ذلك، فال يجوز تعديل طريق جمعية تنتخب بغرض إجراء التعديل، وبإتباع ذات األشكال واإلجراءات التي طبقتها الجمعية

. التأسيسية عند وضع الدستور

قد طرح على الشعب في قامت بإعداده جمعية تأسيسية منتخبةمشروع الدستور الذي وإذا آان صورة استفتاء عام ألخذ موافقته عليه، فإن تعديله ال يتم إال بإتباع بذات الطريقة، أي بانتخاب جمعية تتولى مهمة إعداد مشروع التعديل، ثم عرضه بعد ذلك على الشعب في صورة استفتاء عام ألخذ

. موافقته عليه ، ودستور 1793سنة يالصادر ف ومن أمثلة الدساتير التي طبقت هذه القاعدة الدستور الفرنسي

.1848، وآذلك دستور سنة 1795السنة الثالثة إلعالن الجمهورية سنة

، والذي صدر بطريق )المعدل( 1971الدستور المصري الحالي لسنة ومن األمثلة آذلك، ذا هبعمل ي”: من هذا الدستور والتي تنص على أن/ 193/ المادةاالستفتاء الشعبي، وفقا لصريح

فقد تضمن نصا آخر يشترط ضرورة ،“الدستور من تاريخ إعالن موافقة الشعب عليه في االستفتاءنصت الفقرتين األخيرتين عرض أي تعديل دستوري على الشعب الستفتائه في شأنه، حيث نصت

رضع.. .على التعديل إذا وافق مجلس الشعب”: من الدستور المصري على أنه/ 189/ المادةمن من تاريخ إعالن نتيجة على التعديل اعتبر نافذا قوففإذا و ❀ في شأنه الستفتائه الشعب على

. )1(“ االستفتاء

. 193راجع النص الكامل لهذه المادة في ص ) 1(

140

النظام : نذآر على سبيل المثاللقاعدة توازي أو تقابل األشكال ومن التطبيقات الحديثة

فقد,)2( 1992في عام لمنحةبطريق االصادر األساسي لنظام الحكم في المملكة العربية السعوديةالنظام هذاال يجري تعديل ”: على أنه) 83وهي المادة (النظام األساسي هذا المادة األخيرة من نصت

. أي أن تعديل هذا النظام ال يكون إال بإرادة ملكية خاصة. “هإال بنفس الطريقة التي تم بها إصدار 1996سلطنة عمان الصادر عام النظام األساسي للدولة فيوقد ورد نص مماثل في

:على أنه) 81وهي المادة (النظام األساسي هذا المادة األخيرة من نصتبطريق المنحة آذلك، حيث أي أن تعديل هذا النظام ال يكون .“ال يجري تعديل هذا النظام إال بنفس الطريقة التي تم بها إصداره”

.)3(السلطان المنفردةإال بإرادة

، فإنه يتمثل في الرغبة في تيسير عملية تعديل الدستور، ولكن دون لالعتبار العملية أما بالنسبالمشرع يحصنها في مواجهة بما لقواعد الدستوراإلخالل بوجوب تحقيق نوع من الثبات واالستقرار

تعديل ومقتضى ذلك أن تكتفي الدساتير بجعل ال. ، ويؤآد سموها في مواجهة القوانين العاديةالعاديمن أآثر شدة وتعقيدا تكون من اختصاص السلطة التشريعية مع وجوب إتباع إجراءات خاصة

.)4(اإلجراءات التي يتم بها تعديل القوانين العادية

، حيث يتفق مع اعتبارات الحكمة السياسية التي تتطلب عدم اإلآثار من وهذا هو الحل األسلم برأينادون إمكانية تعديل قواعد الدستور، وذلك ألنه آلما زادت هذه الحواجز والعراقيل التي تحول

الحواجز أو تلك العراقيل عن الحد المعقول فإن الرغبة في التعديل واإلصالح لن تجد أمامها سوى اللجوء إلى أسلوب العنف المتمثل في الثورة أو االنقالب ما دامت الطرق القانونية مسدودة في

.)5(وجههاأمر االختالف بين الدساتير فيما يتعلق باألوضاع واإلجراءات الواجب إتباعها بشأن تعديل وأيا آان

:هي اآلتيةأحكامها، إال أنه يمكن حصر المراحل التي يمر بها أي تعديل دستوري في أربع مراحل حلة مر 4مرحلة إعداد أو تحضير التعديل 3مرحلة إقرار مبدأ التعديل 2مرحلة اقتراح التعديل 1

.إقرار التعديل بصفة نهائية

وسنتحدث فيما يلي عن مراحل وإجراءات تعديل دستور الجمهورية العربية السورية الحالي الصادر :، والتعديالت التي طرأت على هذا الدستور1973سنة

:أوال مراحل وإجراءات تعديل الدستور السوري النافذطريقة وإجراءات تعديل نصوصه وأحكامه، ة السورية للجمهورية العربي الحاليالدستور حدد

وذلك في الباب الثالث منه الذي يحمل عنوان ﴿تعديل الدستور﴾، وأفرد لذلك مادة وحيدة هي المادة /149/)6(.

).4الهامش رقم في( 144راجع ما سبق ذآره في ص ) 2( ).5في الهامش رقم ( 144راجع ما سبق ذآره في ص ) 3( .191راجع في أمثلة اإلجراءات الخاصة المتبعة عند تعديل الدساتير، ما سبق ذآره في ص) 4(انون رمزي الشاعر، ا. ؛ د151صمرجع سابق، ، آمال الغالي، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية. د: في ذلك انظر) 5( لق

.299، مرجع سابق، ص "النظرية العامة والنظام الدستوري المصري"الدستوري .193راجع النص الكامل لهذه المادة في ص ) 1(

141

وتعديالته، 1974حزيران عام 6الصادر في السوري النظام الداخلي لمجلس الشعبآما أن من المادة (وذلك في المواد “ تعديل الدستور“ الرابع عشر منه عن تحدث في الفصل األول من الباب

).191حتى المادة 186ويستفاد من مجمل النصوص والمواد السابقة، أن تعديل الدستور السوري النافذ يتم وفقا

:لإلجراءات اآلتية

:اقتراح التعديل) 1، وحده للبرلمانإما أن يتقرر من المبادئ المقررة أن حق اقتراح تعديل الدستور آأصل عام

وذلك في البالد التي تعمل على تقوية السلطة التشريعية لتأآيد صفتها الديمقراطية، وإما أن يتقرر في البالد التي تعمل على دعم مرآز هذه السلطة، وقد يتقرر هذا ، وذلك للسلطة التنفيذية وحدها

لبالد التي تأخذ بمبدأ التعاون والتوازن بين ، وذلك في اللبرلمان والسلطة التنفيذية معاالحق للحكومة والهيئة التشريعية وجمهور السلطتين التشريعية والتنفيذية، وآذلك قد يتقرر هذا الحق

.)7(الناخبينولقد أخذ الدستور السوري من بين هذه المبادئ بالمبدأ القاضي بتوازن وتعاون السلطتين

أعطي حق اقتراح تعديل هذا الدستور للسلطة التنفيذية وذلك بناء وعلى ذلك . التشريعية والتنفيذيةعلى اقتراح من رئيس الجمهورية باعتباره الرئيس األعلى لهذه السلطة، آما أعطي هذا الحق أيضا

اقتراح تعديل مادة حق مجلس هذا الأعضاء للسلطة التشريعية التي يتوالها مجلس الشعب، حيث يملك .الدستور أو أآثر من مواد

رئيس الجمهورية وهكذا، يكون حق اقتراح تعديل الدستور السوري النافذ مقررا لكل من

من الدستور / 149/، وهذا ما نصت عليه صراحة الفقرة األولى من المادة وأعضاء مجلس الشعب .﴾لرئيس الجمهورية آما لثلث أعضاء مجلس الشعب حق اقتراح تعديل الدستور﴿: المذآور بقولها

مادة أو أآثر من وعلى ذلك، فإذا ما رغب رئيس الجمهورية بممارسة حقه في اقتراح تعديل

، ويجب على رئيس )8(، فإن عليه أن يقدم اقتراحه بهذا الشأن إلى رئيس مجلس الشعبمواد الدستور ،المطلوب تعديلها ، النصوص أو الموادالتعديل ه المتضمن اقتراحيذآر في طلبالجمهورية أن

.)9(الداعية إلى هذا التعديل الموجبة أو واألسباب

، فإن الدستورأما إذا رغب أعضاء مجلس الشعب بممارسة حقهم الدستوري في اقتراح تعديل .)10(عليهم أن يقدموا اقتراحاتهم بهذا الشأن إلى رئيس مجلس الشعب

مع ضرورة ذآر ،أعضاء المجلس على األقل ثلثموقعا من طلب التعديل أن يكون ويجب

. )11(الموجبة لذلك واألسباب، تعديلها النصوص المراد

)2(«The initiative for amendment may be taken by (a) the government ،(b) the legislature ،or (c)

the electorate ».

.Political Organisation and Comparative Government; P. Sharan ،op.cit. ،p.50: انظر .وتعديالته 1974حزيران عام 6الصادر في السوري من النظام الداخلي لمجلس الشعب/ 186/انظر المادة ) 1( .من الدستور السوري النافذ/ 149/انظر الفقرة الثانية من المادة ) 2( .السوري من النظام الداخلي لمجلس الشعب/ 186/انظر المادة ) 3( .من الدستور السوري النافذ/ 149/انظر الفقرتين األولى والثانية من المادة ) 4(

142

له لبحث االقتراح في يمثله إيفاد من فور وروده إلى رئيس الجمهورية الذي هذا الطلب ويبلغ .)12(التي يشكلها مجلس الشعب لدراسة اقتراح التعديل اللجنة الخاصة

:التعديل تراحاقودراسة تشكيل لجنة خاصة لبحث ) 2

ل مجلس الشعب فور يشك﴿: من الدستور السوري على أن/ 149/تنص الفقرة الثالثة من المادة . ﴾لبحثه خاصة ورود اقتراح التعديل إليه لجنة

المجلس بإدراج السوري، حيث تطلب أن يقوم وهذا ما أآد عليه النظام الداخلي لمجلس الشعب

ي جدول أعمال أول جلسة يعقدها بعد تسجيله في ديوان المجلس، ويشكل فور وروده ف التعديلطلب ى راعي، ويحال طلب التعديل إلى هذه اللجنة، على أن لجنة خاصة للبحث في اقتراح التعديلالمجلس

.)13(في اختيار أعضائها االختصاصب صاح، فإن من الدستور/ 149/من نص الفقرة الثالثة من المادة وآما هو واضح

“ وليس“ مجلس الشعب“ التعديل هو اقتراحالمكلفة بدراسة االختصاص بتشكيل اللجنة الخاصة هو الذي يتولى مهمة تشكيل اللجنة الخاصة “ مكتب المجلس“ وبمعنى آخر، فإن ،“رئيس المجلس

.)14(لبحث اقتراحات تعديل الدستور

ا عنه خالل مدة أقصاها خمسة وعلى اللجنة المكلفة بدراسة اقتراح التعديل أن تقدم تقريرهويتضح من ذلك . )15( عشر يوما، ولها أن تطلب من مجلس الشعب تمديد هذه المدة خمسة أيام أخر

، من لحظة المكلفة ببحثه اقتراح التعديل عنتقريرها مجلس الإلى أن تقدم أنه يمكن للجنة الخاصة ).16(يوما عشرينإحالة االقتراح إليها حتى مدة أقصاها

:مناقشة وإقرار التعديل) 3

فور ورود تقرير اللجنة إليه، أو بانتهاء المدة المعطاة إليها لدراسة اقتراح يقوم مجلس الشعب قتراح على المجلس للتصويتاالالمناقشة يعرض االنتهاء من وبعد ، قتراحهذا االمناقشة ، بالتعديل

. الثة أرباع أعضاء المجلسأآثرية ثعليه، ويشترط إلقرار التعديل أن توافق عليه إذا رفض المجلس اقتراح التعديل، فال يجوز إعادة عرضه عليه ثانية قبل مرور سنة على و

. )17(األقل من تاريخ تقديمهوإذا انتهت دورة المجلس ولم يقترن التعديل بنتيجة، تمدد الدورة بقرار من رئيس المجلس

.)18(لبحث التعديل فقط

.السوري من النظام الداخلي لمجلس الشعب/ 188/انظر المادة ) 5( .السوري الداخلي لمجلس الشعبمن النظام / 187/انظر المادة ) 1(ين مكتب المجلس﴿يتألف : على أن السوري من النظام الداخلي لمجلس الشعب/ 5/تنص المادة ) 2( من رئيس المجلس ونائبه وأمين

.للسر ومراقبين﴾ .السوري من النظام الداخلي لمجلس الشعب/ 189/المادة انظر ) 3(تور وال) 4( ي الدس د ال ف ه ال يوج داخلي لمجلس الشعب أي أن ام ال ي النظ ى" ف د أدن ي يجب أن ل "ح دة الت دملم ة تق ا اللجن خالله

.الخاصة تقريرها إلى مجلس الشعب .السوري من النظام الداخلي لمجلس الشعب/ 190/المادة انظر ) 1( .السوري من النظام الداخلي لمجلس الشعب/ 191/انظر المادة ) 2(

143

:لجمهوريةموافقة رئيس ا) 4

، إال أن هذا باألغلبية المطلوبةالمقترح للدستور تعديلمجلس الشعب العلى الرغم من إقرار إال إذا اقترن بموافقة رئيس وبالتالي ال يتم إدخاله في صلب الدستور نهائيا ال يعتبر لالتعدي

.)19(الجمهورية

:السوري النافذ التعديالت التي طرأت على الدستور -ثانياآذار 13حيز التنفيذ في دخوله طرأ على الدستور الدائم للجمهورية العربية السورية منذ

:، هي اآلتيةتعديالت فقط ةثالث) 2009مطلع العام (وحتى اآلن 1973

:األولالدستوري التعديل ) 1

من السادسةالمادة تعديل 16/3/1980 بجلسته المنعقدة بتاريخالسوري مجلس الشعب أقربموافقة رئيس الجمهورية بإصداره هذا التعديل واقترن، الدستور المتعلقة بعلم وشعار ونشيد الدولة

.29/3/1980تاريخ / 2/القانون رقم علم الدولة وشعارها ونشيدها هو علم دولة ﴿: د آانت هذه المادة قبل التعديل تنص على أنقو

ن القانون علم بيي﴿: آاآلتي ح نصها بعد التعديلوأصب﴾، اتحاد الجمهوريات العربية وشعارها ونشيدها .﴾الدولة وشعارها ونشيدها واألحكام الخاصة بكل منها

أعلن ، الذي )20(“ اتحاد الجمهوريات العربية“ ضروريا بعد اندثارآان هذا التعديل الشك أن و .، وذلك نتيجة عدم تطبيق الدستور االتحادي الذي أنشأه1971 عام عن قيامه

ة وا ) 3( رة الرابع ادة انظر الفق رة من الم رة / 149/ألخي ذلك أيضا الفق ذ، وآ ادة / أ/من الدستور السوري الناف من / 190/من الم

.السوري النظام الداخلي لمجلس الشعبة السورية، اتحاد الجمهوريات العربية) 4( ة العربي ة والجمهوري ة الليبي ة العربي هو اتحاد بين جمهورية مصر العربية والجمهوري

ررات دول . في مدينة بنغازي 1971نيسان 17قيامه في تم اإلعالن عن دادا لمق اق "وتأآيدا وامت ق "طرابلس = = ميث د اتف ، فقات اد الجمهوري ة اتح ى إقام افظ األسد عل رئيس السوري ح ذافي، وال الرئيس المصري أنور السادات، والرئيس الليبي معمر الق

. ن إليهم في أقرب فرصة تمكنه منها ظروفه الخاصةالعربية بين دولهم الثالث، على أن ينضم السودااد وهي اء االتح ات أساسية تشكل حجر األساس في بن اقهم من منطلق ة في اتف ذا أوال : وقد انطلق الرؤساء الثالث أن يكون ه

ا إقامة المجتمع العربي اإلشتراآي الموحد ثانيا االتحاد نواة لوحدة عربية شاملة ة في أن يكون األ ثالث ة العربي داة الرئيسية لألم .معرآة التحرير

أن تحرير األرض العربية المحتلة هو الهدف الذي ينبغي أن تسخر في .1: وعلى أساس هذه المنطلقات، فقد قرر الرؤساء الثالثةازل عن أي شبر من األرض .2 ،سبيله آل االنكانات والطاقات ة أنه ال صلح وال تفاوض مع اسرائيل وال تن ة المحتل .3 ،العربي

.أنه ال تفريط في القضية الفلسطينية وال مساومة عليهااريخ ي ت ده وف ى ح ة عل تفتاء شعبي في آل جمهوري ى اس ة عل ات العربي آما تقرر عرض األحكام األساسية التحاد الجمهوري

.واحد، ووضع مشروع دستور في إطار هذه األحكام األساسيةام 1971االستفتاءات الشعبية التي جرت في األقطار الثالثة في األول من أيلول عام ربي في ورغم موافقة الشعب الع على األحك

ى ورق، بسبب التحاد الجمهوريات العربيةاألساسية را عل ي حب ين أطراف ، إال أن هذا األخير بق ات التي نشبت ب بعض الخالف .االتحاد

ة للدراسات " (الجزء األول " موسوعة السياسة عبد الوهاب الكيالي؛. د: راجع في التفاصيل روت، المؤسسة العربي ان؛ بي لبنة ر، طبع اني ؛ 45، 44، ص)1985والنش د الث ة، المجل ورية الحديث وعة الس ام؛ الموس ليمان قس ى س روت، دار () 2(يحي ان؛ بي لبن

.وما بعدها 64، ص)2005نوبليس، الطبعة األولى

144

من السادسةاألسباب الموجبة التي دعت إلى تعديل المادة أن )21(مع البعض حن نرىونالجملة األخيرة من المادة األولى إلغاء إلى إلى تعديل بل ال تؤدي أن عليها آانالسوري، الدستور

دولة ديمقراطية شعبية الجمهورية العربية السورية﴿ :التي تنص على أنمن هذا الدستور، و .﴾اتحاد الجمهوريات العربية دولة عضو فيوهي .... آيةواشترا

:الثانيالدستوري التعديل ) 2

المادةالفقرة الثالثة من تعديل 1/7/1991 بجلسته المنعقدة بتاريخالسوري مجلس الشعب أقرس بموافقة رئي هذا التعديل واقترن، للجمهوريةبانتخاب الرئيس الجديد من الدستور المتعلقة/ 84/

.3/7/1991تاريخ / 18/القانون رقمالجمهورية بإصداره

يتم انتخاب الرئيس الجديد قبل انتهاء ﴿: وقد آانت الفقرة المذآورة قبل التعديل تنص على أنوأصبح نصها بعد التعديل . ﴾والية القائم في مدة ال تقل عن ثالثين يوما وال تزيد عن ستين يوما

الجديد قبل انتهاء والية القائم في مدة ال تقل عن شهر واحد وال تزيد يتم انتخاب الرئيس﴿ :آاآلتي .﴾ستة أشهر لىع

الناحية من امنتقديعتبر الموجبة هبغض النظر عن أسبابو ويرى البعض بحق أن هذا التعديل

الفترة الفاصلة بين انتخاب رئيس جديد للدولة أن في مختلف دول العالم العملية، فمن المعروفبمثابة فترة انتقالية، توصف بفترة جمود وانتظار على آافة تعتبر نتظار انتهاء والية الرئيس القائموا

وتعمل خاللها المؤسسات الدستورية للدولة وآأنها ،...المستويات السياسية واالقتصادية واالجتماعيةن عليه، فإ بناءو. تحسن تقصير هذه المدة إلى أدنى حد ممكنيسلذلك ؛ وفي حالة تصريف أعمال

آان أفضل من نصها بعد من الدستور قبل التعديل/ 84/الثالثة من المادة لفقرةلالنص األساسي .)22(التعديل

:الثالثالدستوري التعديل ) 3

إثر وفاة 2000لعاشر من حزيران افي جلسته المنعقدة يوم السبت السوري أقر مجلس الشعب سنمن الدستور المتعلقة بال/ 83/الفقرة األخيرة من المادة راه تعديل طيب اهللا ثالرئيس حافظ األسد

رئيس الجمهورية نائب بموافقة هذا التعديل واقترن، في المرشح لرئاسة الجمهورية هاالواجب توافر/ 88/ بناء على أحكام الدستور وخاصة المادة صالحيات رئيس الجمهوريةمارس مؤقتا الذي

.11/6/2000تاريخ / 9/انون رقمالقبإصداره / 149/و

ح لرئاسة رشي نيشترط في م﴿: وقد آانت الفقرة المذآورة قبل التعديل المذآور تنص على أنه﴾، من عمر عاما األربعينا متمتعا بحقوقه المدنية و السياسية متم االجمهورية أن يكون عربيا سوري

.720انون الدستوري والنظم السياسية، مرجع سابق، صسام دله، مبادئ الق. د: انظر) 1( .721، 720سام دله، مبادئ القانون الدستوري والنظم السياسية، مرجع سابق، ص. د: انظر) 1(

145

اح لرئاسة الجمهورية أن يكون عربيا سوريرشي نم يشترط في﴿ :وأصبح نصها بعد التعديل آاآلتي .)23(ه﴾من عمر عاما الرابعة والثالثينا متمتعا بحقوقه المدنية والسياسية متم

دول / 40/تشترط بعض الدول في من يرشح لرئاسة الجمهورية أن يكون بالغا من العمر ) 2( ذه ال ذآر من ه ل، ون ى األق : عاما عل

وغ المرشح الرئاسي سن مصر والي دول األخرى بل ة، وتشترط بعض ال ا االتحادي ا وألماني من والعراق وتونس والجزائر وترآيالواليات المتحدة األمريكية وروسيا االتحادية والهند، في حين نجد أن دوال أخرى تكتفي فيمن يرشح لرئاسة : عاما، ومثالها/ 35/

).آفرنسا(عاما على األقل / 23/أو ) آلبنان(عاما على األقل / 25/ الجمهورية أن يكون بالغا من العمر

146

:تمارين

: 1973تم تعديل الدستور السوري الحالي الصادر عام .1 . مرة واحدة فقط .1 . مرتين فقط .2 . ثالث مرات فقط .3 . أربـع مرات فقط .4 .س مرات فقطخم .5

.3: الجواب الصحيح هو

فإن عملية انتخاب رئيس الجمهورية , من الدستور السوري النافذ/ 84/وفقا لنص المادة .2 : الجديد تتم

. قبل انتهاء والية الرئيس القائم بتسعين يوما .1 . قبل انتهاء والية الرئيس القائم بستين يوما .2ال تقل عن شهر واحد وال تزيد على ستة قبل انتهاء والية الرئيس القائم في مدة .3

. أشهرقبل انتهاء والية الرئيس القائم في مدة ال تقل عن ثالثين يوما وال تزيد عن تسعين .4

. يوما .آل الخيارات السابقة خاطئة .5

.3: الجواب الصحيح هو

147

الدساتير :الفصل الثالث تعديل

التعديل: المبحث الثالث نطاق

وتقسيم :تمهيد أن الدستور ال بد أن يقبل التعديل بحكم طبيعته، ألنه عبارة عن قانون، وقواعد )1(ذآرنا سابقا

للتغيير والتبديل تبعا لتغير الظروف السياسية واالقتصادية القانون أيا آان مصدرها قابلةولهذا، فإن الدستور وهو القانون األسمى في الدولة يجب أن يكون ذا . واالجتماعية الخاصة بكل دولة

طبيعة متجددة في جميع أحكامه آأي قانون آخر، بحيث يكون قابال للتعديل حتى يستطيع أن يساير مع، ويكون صورة حقيقية لنظام الحكم السائد في هذا المجتمع، وإال أصبح مقتضيات تطور المجت

.معرضا للتعديل الكلي عن طريق الثورة أو االنقالب

وبعد أن قمنا بتحديد الجهة المختصة بتعديل الدستور، وهي آما رأينا السلطة التأسيسية المنشأة السلطة في تعديل نصوص الدستور، هل التي يحددها الدستور، يثور التساؤل عن مدى حرية هذه

تتمتع بحرية تامة في إجراء ما تراه من تعديالت؟ أم أنها مقيدة في عملها بالنطاق الذي حدده لها الدستور؟ وبمعنى آخر، ما هو النطاق الذي تستطيع السلطة التأسيسية المنشأة أن تمارس فيه سلطتها

في تعديل نصوص الدستور؟

الدستوري قد أجمع على بطالن الجمود المطلق الكلي للدساتير، الذي يحظر وإذا آان الفقه تعديل الدستور مطلقا وبصفة أبدية، إال أنه لم يتفق على رأي واحد بالنسبة لحاالت الجمود النسبي

تعديل بعض نصوصه سواء آان ذلك خالل مدة معينة، أو التي تحظرالتي تحظر تعديل الدستور ولذلك فقد ثار الخالف بين فقهاء القانون الدستوري بشأن تحديد القيمة القانونية . مؤقتة بصفة مؤبدة أو

.للنصوص الدستورية التي تحظر التعديل، وتشعبت اآلراء الفقهية حول قيمة مثل هذه النصوص

:وبناء على ذلك، فإن دراستنا لنطاق التعديل ستكون في مطلبين على النحو التالي

موقف الدساتير من تقييد سلطة التعديل : لالمطلب األو القيمة القانونية للنصوص التي تحظر تعديل الدستور: المطلب الثاني

.203، 195، 194راجع ما سبق ذآره في ص ) 1(

148

موقف الدساتير من تقييد سلطة التعديل: طلب األولملا

يلجأ واضعو الدساتير الجامدة عادة للحيلولة دون تعديلها إلى تضمين الوثيقة الدستورية عدم جواز اقتراح تعديل أي نص وارد في الدستور إال بعد مضي فترة زمنية محددة نصوصا تتضمن

، أو تحريم تعديل بعض النصوص سواء آان ذلك بصفة مؤبدة )حظر التعديل الزمني( على نفاذه ).حظر التعديل الموضوعي المؤقت(أو بصفة مؤقتة ) حظر التعديل الموضوعي المؤبد(

ينا سابقا المقصود بكل من حظر التعديل الزمني، وحظر التعديل الموضوعي بصورتيه وقد ب .المؤبد والمؤقت، آما أوردنا أيضا أمثلة عديدة ألنواع الحظر المختلفة

ولذلك، وخشية التكرار واإلطالة، فإننا نحيل القارئ الكريم إلى ما ذآرناه بهذا الشأن عند

.)2(مود في الدساتيرحديثنا عن أنواع الج

القيمة القانونية للنصوص التي تحظر تعديل الدستور: المطلب الثاني

اجتمعت آلمة الفقه الدستوري على أنه ال يجوز حظر تعديل الدستور مطلقا وبصفة أبدية، .)3(فمثل هذا الحظر باطل وال قيمة له لألسباب التي بيناها سابقا

فإنه لم يتفق على ،“الجمود المطلق الكلي الدائم“ قه من صورةوإذا آان هذا هو موقف الف

خالل مدة معينة، أو التي تحظررأي واحد بالنسبة لحاالت الجمود النسبي التي تحظر تعديل الدستور . تعديل بعض نصوصه سواء آان ذلك بصفة مؤبدة أو مؤقتة

، يذهب البعض اآلخر إلى صحته فبينما يرى البعض بطالن هذا الحظر من الناحية القانونية وضرورة االلتزام به، آما يذهب اتجاه ثالث إلى التفرقة بين أنواع الحظر محرما بعضها ومبيحا

.وفيما يلي تفاصيل هذه اآلراء. البعض اآلخر

: االتجاه األول بطالن الحظر النسبي من الناحية القانونية

في بحر مدة معينة، أو التي حظر تعديل الدستور ذهب جانب من الفقه إلى أن النصوص التي ت تعديل بعض مواده بصفة مؤبدة أو مؤقتة ال قيمة لها، سواء من الناحية السياسية أو من الناحية تحظر

القانونية؛ ويعتبر هؤالء الفقهاء أن النصوص التي تتضمن مثل هذا الحظر ليست سوى مجرد رغبات .)4(المجال القانونيوأماني ليس لها صفة اإللزام في

).198حتى 195من (راجع ما سبق ذآره في الصفحات ) 1( .195، 194راجع ما سبق ذآره في ص) 2( : ومن أنصار هذا االتجاه نذآر على سبيل المثال) 1(

Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.288 ،et seq. .155، 154ص عبد الحميد متولي، المفصل في القانون الدستوري، مرجع سابق، .د .92محمد آامل ليلة، القانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د .576، 575ع سابق، صمحسن خليل، النظم السياسية والدستور اللبناني، مرج. د .179، 65رجع سابق، صمرفعت عبد الوهاب، القانون الدستوري، محمد . د

149

ويستند أنصار هذا االتجاه في رفضهم لحظر التعديل النسبي في صورتيه الزمنية والموضوعية إلى ذات الحجج واألسانيد التي استند إليها الفقه الدستوري في رفضه للجمود المطلق

آل قيمة الكلي الدائم للدستور، وتجريد النصوص التي تتضمن مثل هذا النوع من الحظر من . )5(قانونية

ونتيجة لهذا االتجاه، فإن تحريم تعديل الدستور ليس بذي قيمة من الناحية القانونية، وتكون

مواده في هذا الشأن غير ملزمة، ويجوز بالتالي إجراء التعديل أصال في جميع مواده وفي أي وقت . على خالف ما تقضي به أحكامه في هذا األمر

:تمتع الحظر النسبي بالصفة القانونيةاالتجاه الثاني هب جانب آخر من الفقه الدستوري إلى صحة النصوص السابقة سواء تلك التي تحظر تعديل ذ

تعديل بعض مواده بصفة مؤبدة أو مؤقتة من الوجهة في بحر مدة معينة، أو التي تحظرالدستور . القانونية، وإن لم تكن آذلك من الوجهة السياسية

آانت هذه النصوص من وجهة النظر السياسية تتعارض بما تتضمنه من حظر التعديل مع فإذا

الذي يقضي بتقرير حق إنشاء وتعديل الدستور للشعب باعتباره صاحب ) أو الشعب(مبدأ سيادة األمة السيادة، فإن هذه النصوص تكون صحيحة من وجهة النظر القانونية، ومن ثم يجب احترامها والعمل

.)6(ضاهابمقت

ويستند أنصار هذا االتجاه لتدعيم وجهة نظرهم، فضال عما تقدم، بأنه إذا آان من الثابت والمسلم به أن جميع السلطات مصدرها األمة، إال أن استعمال األمة لهذه السلطات يجب أن ال يكون

اسطة الجهة التي أناط بها تعديل الدستور إال بوإال على الوجه المبين في الدستور، وبالتالي ال يجوز ولهذا، . الدستور القيام بذلك، ووفق الشروط واإلجراءات التي بينها، وفي نطاق الحدود التي رسمها

فإن الشعب ال يستطيع أن يزاول حقه في هذا الخصوص إال عن طريق السلطات القانونية التي على إتيان عمل مخالف ألحكام الدستور، أوجدها الدستور، إذ ال يتصور عقال أن تقدم هذه السلطات

.)7(إال إذا آانت تستهدف بهذا العمل القيام بانقالب أو ثورة

وعلى ذلك، فإنه ال يجوز مخالفة النصوص التي تحظر تعديل الدستور، ألنه تتمتع بالقيمة القانونية الذي تم وضعه عن التي تحوزها النصوص الدستورية، وإن أية مخالفة لها تعتبر مخالفة للدستور

.154، 153راجع في هذه الحجج ما سبق ذآره في ص) 2( :ومن أنصار هذا االتجاه نذآر على سبيل المثال ) 1( .32، 31مرجع سابق، ص، "الدستورية العامة المبادئ"، الكتاب األول، عثمان خليل، القانون الدستوري. د .234ص، )1974القاهرة، دار النهضة العربية، طبعة ( القانون الدستوريفؤاد العطار، النظم السياسية و. د .189، 188ص، مرجع سابق، رمزي الشاعر، الوجيز في القانون الدستوري. د .285، 284مرجع سابق، ص ،"الدستورية العامة المبادئ"، الكتاب األول، القانون الدستوريفتحي فكري، . د .234ص، مرجع سابق، القانون الدستوريفؤاد العطار، النظم السياسية و. د: انظر) 2(

150

وهكذا، ال يجوز إهدار القيمة القانونية . طريق السلطة التأسيسية المعبرة عن اإلرادة الشعبيةللنصوص الدستورية التي تحظر التعديل، ألنها صحيحة ومنتجة آلثارها طالما ظل الدستور قائما لم

.)8(تسقطه ثورة أو يطيح به انقالب

:ين صورتي الحظر النسبياالتجاه الثالث التمييز ب إلى وجوب التفرقة بين George Burdeau جورج بيردواألستاذ هب جانب ثالث في الفقه يمثله ذ

النوعين السابقين من النصوص التي تحظر التعديل، أي بين تلك التي تحظر تعديل بعض أحكام الحظر (معينة بحر مدةفي ، وبين تلك التي تحظر تعديل الدستور )الحظر الموضوعي(الدستور . ، غير أن أنصار هذا االتجاه لم يتفقوا على حكم واحد بالنسبة لكل صورة)الزمني

إلى أن النصوص التي تحظر تعديل بعض أحكام الدستور بصفة دائمة ليست بيردوفقد ذهب األستاذ

لطة التأسيسية المقبلة، أما لها أية قيمة قانونية، إذ ال تستطيع السلطة التأسيسية الحالية أن تقيد السسليمة ومشروعة من معينة، فإنها تعد في بحر مدةتحظر تعديل الدستور بالنسبة للنصوص التي

.الناحية القانونية، ويتعين االلتزام بها واحترامها

هذه ، على أساس أن )9(وقد القى هذا الرأي ترحيبا لدى بعض الفقه الدستوري في مصر . نطقية، ألنها تفرقة بين صورتين مختلفتين اختالفا يبرر المغايرة في الحكم بينهماالتفرقة صحيحة وم

التي تقضي بمنع التعديل في بعض نصوص الدستور بصفة دائمة تعد فالصورة األولى

الذي يتفق بالجمود المطلق الكليمصادرة صريحة وأبدية إلرادة األجيال القادمة، وهي بذلك تلحق رفضه، والفارق بين النصوص التي يرفضها األستاذ بيردو والجمود المطلق الكلي الذي الجميع على

يرفضه الجميع هو فارق في الدرجة فقط، إذ أن المنع هنا يتعلق ببعض النصوص، والمنع هناك . يتعلق بكل النصوص، ولكنه منع أبدي في الحالتين، مما يبرر رفضه باعتباره حجرا على المستقبل

التي تضع حاجزا زمنيا معينا ال يجوز التعديل أثناءه، والتي تعد سليمة طبقا لهذه الصورة الثانيةأما

التفرقة، فال فارق بينها وبين أن يقال أنه يجب أن تمضي ستة اشهر مثال بين إبداء الرغبة في التعديل شتراط، حتى أن أحدا لم والتصويت على التعديل، والكل يجمع على أنه ال غبار على مثل ذلك اال

يناقش سالمته القانونية ويأخذه الكل مأخذ القبول، بل إن البعض يتطلبه حتى يمكن مناقشة النصوص .المراد تعديلها بروية

غير أن البعض اآلخر من الفقه المصري قد أخذ برأي مخالف، إذ يسلم بمشروعية النص على حظر

يعترف بأية قيمة قانونية للنصوص التي تمنع تعديل الدستور في تعديل بعض أحكام الدستور، بينما ال

.31، مرجع سابق، ص"الدستورية العامة المبادئ" القانون الدستوري، عثمان خليل. د: انظر) 3(ة . د: انظر ) 1( ة مصر العربي ام الدستوري في جمهوري ل، النظ ى الجم اه(يحي نة الق ة س ة، طبع ، )1974رة؛ دار النهضة العربي

.71، 70ص

151

في شأن حظر “ بيردو“ بحر مدة معينة، وبمعنى آخر إنه أجاز ما رفضه بيردو، ورفض ما أجازه .)10(التعديل

أنه ال يوجد أي مبرر منطقي أو سند قانوني لهذه )11(ومن جانبنا فإننا نعتقد مع البعض

و صورتي الحظر من حيث تحديد قيمتها القانونية، وال يمكن إال أن نسوي بين التفرقة بين نوعي أ؛ فإذا آان صحيحا أن مبدأ سيادة األمة وعدم جواز تقييد السلطة التأسيسية في الصورتين في الحكم

جيل معين للسلطة التأسيسية في األجيال القادمة ال يتفق مع الحظر الموضوعي، فإنه ال يتفق أيضا ع الحظر الزمني، وبمعنى آخر إذا آان من شأن المبدأ المذآور أن يبطل النص الذي يمنع تعديل م

.بعض أحكام الدستور، فإنه يبطل أيضا النصوص التي تحظر تعديل الدستور خالل مدة معينة

وعلى العكس من ذلك، إذا آان صحيحا أن األمة ال تمارس سلطاتها إال وفقا للطريقة المبينة في الدستور، وأنها ال تستطيع تعديل دستورها إال بإتباع اإلجراءات وفي نطاق الحدود التي رسمها الدستور، وأنه تبعا لذلك تكون للنصوص التي تحظر تعديل الدستور قيمة قانونية ملزمة، فإن ذلك

لنصوص يصدق سواء بالنسبة للنصوص التي تحظر تعديل الدستور خالل مدة معينة، أو بالنسبة لالتي تمنع من تعديل أحكام معينة من الدستور، فالحكم ال يمكن إال أن يكون واحدا بالنسبة للصورتين، فإما أن نقول بأن الحظر مشروع وسليم في الصورتين، وإما أن نقول بعدم جواز حظر التعديل

.إطالقا

الرأي القائل بعدم : أنه ال يمكن الخروج عن أحد رأيين )12(ونتيجة لذلك، نرى مع البعض أو الرأي القائل بأن هذه النصوص ) الرأي األول(مشروعية النصوص التي تحظر تعديل الدستور

مشروعة وتكون لها قيمتها القانونية طالما بقي الدستور قائما لم يسقط بالثورة أو يعدل باالنقالب ).الرأي الثاني(

ا يستند إلى حجج منطقية معقولة، غير أن واقع وجاهته، وآالهم نوالحقيقة أن لكل من الرأيي ، وال يتشكل بما تمليه هذه الحجة أو )13(الحياة السياسية ال يقف آثيرا عند االعتبارات القانونية وحدها

وسواء قلنا بسالمة النصوص الدستورية المانعة من . تلك من الحجج المنطقية التي يستند إليها الفقهاءا بأنها غير قانونية، فإن قيمتها الفعلية تتوقف على مدى تجاوبها مع حاجات تعديل الدستور، أو قلن

الجماعة واتفاقها مع ما تمليه إرادة القوى الغالبة فيها؛ فإذا ما فقدت هذه النصوص تأييد الجماعة أو تزعزع إيمانها بأحكامها، فلن يجدي آثيرا االعتراف لها بقيمة قانونية ملزمة، ولن يحول هذا

آما أن القول بعدم مشروعيتها لن يؤدي إلى تعديلها قبل أن يستقر في ضمير . العتراف دون تعديلهاا .)14(الجماعة ويسود االعتقاد في ضرورة إجراء هذا التعديل

.98صإبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، . د: نظرا) 2( .188ص، مرجع سابق، رمزي الشاعر، الوجيز في القانون الدستوري. د: انظر) 1( .97، مرجع سابق، ص..توريةثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدس. د: انظر) 2(ل مضي 1791وال أدل على ذلك من أن الدستور الفرنسي الصادر سنة ) 3( ه قب ذي آانت بعض نصوصه تحرم جواز تعديل ال

ذي 1875وعلى العكس من ذلك، نجد أن دستور الجمهورية الفرنسية الثالثة الصادر سنة . عشر سنوات، لم يبق إال سنة واحدة الة . عاما 65ذه النصوص المانعة من التعديل قد ظل مطبقا لمدة لم يتضمن مثل ه ا من الناحي اة وتغيره إن تطور الحي وعلى ذلك ف

.العملية ال يستقيم عادة مع فرض نصوص دائمة ال تتطور وال تتغير .188صوتطبيقاتها في مصر، مرجع سابق، لقانون الدستوريرمضان بطيخ، النظرية العامة ل. د: انظر

.97، مرجع سابق، ص..ثروت بدوي، القانون الدستوري وتطور األنظمة الدستورية. د: نظرا) 1(

152

ومع ذلك، فإننا نعتقد أن الرأي الثاني الذي يعترف للنصوص التي تحظر تعديل الدستور ستور قائما لم يسقط بالثورة أو يعدل باالنقالب يعد أآثر اتفاقا مع ما بالقيمة القانونية طالما بقي الد

سبق أن انتهينا إليه مع غالبية الفقهاء من أن تعديل الدستور يجب أن يتم وفقا لإلجراءات واألوضاع . التي نص عليها الدستور وفي نطاق الحدود التي رسمها

ديل في صورتيها، تتمتع بالقوة القانونية الملزمة وحاصل القول أن النصوص المانعة من التع

وإن حصل اقتراح التعديل رغم . ، فال يجوز إجراء أي تعديل على تلك األحكامطيلة نفاذ الدستور .)15(تلك النصوص وفي فترة نفاذ الدستور، فإنه يكون مجردا من أي سند قانوني

رأي انظر) 2( ذا ال د ه ي تأيي توري . د: ف انون الدس ي الق وجيز ف اعر، ال زي الش ابق، رم يخ، . د؛ 188ص، مرجع س رمضان بط

.188صوتطبيقاتها في مصر، مرجع سابق، لقانون الدستوريالنظرية العامة ل

153

:تمارين

سوري الحالي من عدم جواز تعديل هذا الدستور من الدستور ال/ 151/إن ما ورد في المادة .1 : يعد تطبيقا لفكرة , قبل مرور ثمانية عشر شهرا على تاريخ نفاذه

. الجمود المطلق الكلي .1 . الجمود المطلق الجزئي .2 . حظر التعديل الزمني .3 . حظر التعديل الموضوعي .4 .حظر التعديل في ظرف معين .5

.3: الجواب الصحيح هو

ال يمكن أي تعديل دستوري « : من الدستور الجزائري من أنه / 178/مادة إن ما ورد في ال .2العلم الوطني والنشيد الوطني باعتبارهما من ... ـ الطابع الجمهوري للدولة 1: أن يمس

: يعد تطبيقا لفكرة , »رموز الثورة والجمهورية . الجمود المطلق الكلي الدائم .1 .حظر التعديل الموضوعي المؤبد .2 . حظر التعديل الزمني .3 . سمو الدستور .4 .مرونة الدستور .5

.2: الجواب الصحيح هو

154

:تمهيد وتقسيممن المسلم به أن لكل دستور تاريخ محدد يدخل فيه حيز النفاذ، ومن ثم يبدأ العمل بتطبيق

ور من الدساتير ال يمكن أن تدوم لألبد، فصفة الدوام هي هللا وحده، أحكامه، غير أن حياة أي دست . )1(ولهذا البد وأن تكون لكل دستور نهاية أو أجل محتوم

ولئن آان تعديل القواعد الدستورية يعد وسيلة من وسائل إيجاد التالؤم بين ظروف الدولة

تظهر بين التنظيم القانوني القائم والواقع والنصوص الدستورية التي تحكمها، وسد الفجوة التيالفعلي، إال أنه قد يحدث أن تتطور األفكار السياسية في الجماعة تطورا آبيرا، بحيث تبعد المسافة التي تفصل بينها وبين ما تتضمنه القواعد الدستورية، وفي هذه الحالة ال يكفي تعديل بعض النصوص

، أي إلغاء الوثيقة الدستورية إلغاء آليا واستبدالها بغيرهابل يجب الدستورية لتحقيق هذا التالؤم، أن األمر يتطلب وضع حد لحياة الدستور القديم، وذلك بإلغائه ووضع دستور جديد يتالءم مع

.الظروف واألوضاع الجديدة التي تطرأ على المجتمع

تكون نهاية طبيعية ذه النهاية إما أن والمتتبع للكيفية التي القت بها الدساتير نهايتها، يلحظ أن ه ، وذلك تبعا لما إذا آان األسلوب الذي اتبع إلنهاء العمل بالدساتير أو أو أن تكون نهاية غير طبيعية

بطريق اللجوء إلى الثورة أو (أم أسلوبا ثوريا ) بواسطة السلطة التأسيسية(أسلوبا عاديا إلغائها .)2()االنقالب

ميا وصف لئن آان ) 1( دائم ا" الدستور النافذ حاليا في سورية يطلق عليه رس ا من " لدستور ال ا ال ، فإنن ذا الوصف، جانبن ر ه نق

ونرى خطأ هذا الوصف، ذلك أن من الحقائق الثابتة والمسلمة أنه ال يمكن لدستور معين مهما بلغت حظوته في نفوس الشعب أن ادية ية واالقتص روف السياس ا للظ يس إال انعكاس ة ل ي الدول ي ف ام السياس ة النظ اره واجه تور باعتب دوام، فالدس ه ال ب ل يكت

من معين، ولما آانت هذه الظروف ال بد وأن يمسها التطور والتغيير وفقا لقانون التطور، فإنه يكون من الصعوبة واالجتماعية لزفنا إ ا أض إذا م اتير، ف ن الدس تور م دوام ألي دس ليم بصفة ال ان التس اء بمك ل لإللغ انون قاب انون، وأن الق تور ق ك أن الدس ى ذل ل

ان . والتعديل، لزم حتما رفض فكرة التأبيد للدساتير، ورفض فكرة الجمود المطلق لها ثم أليس في وصف الدستور أي دستور آرى " الدائم"بصفة الدستور ا ي ذا الوصف آم ه ؟ إن ه ره أو إلغائ ان الشعب من حق تغيي ه بحق ما يحمل معنى حرم بعض الفق

ا ال يال معين ار دستوره، ألن ج يتعارض مع بديهيات المبادئ الدستورية المسلم بها، وهي أن من حق آل جيل من األجيال أن يختار االشتراآية ه األفك اخ تسيطر علي ي ظل من د وضع ف ا، ق ة م ان دستور دول إذا آ ه، ف ة بقوانين ال القادم زم األجي يستطيع أن يل

ادئ، إذا حدث في والمبادئ المس ه من مب ا يحتوي ذا الدستور وم توحاة من األنظمة الشيوعية، فهل من المالئم استمرار العمل بهذي ثال عن المسار االشتراآي ال ة م ذه الدول أن تتحول ه ع، آ ان المجتم ة في بني ة وتحوالت عميق مثل هذه الدولة تغيرات جذري

د الشعب في !! انتهجته لسنين طويلة باتجاه نظيره الرأسمالي دوام ال يقي ذا الدستور بصفة ال ونخلص من ذلك، إلى أن وصف هرات ن المتغي را ع ر تعبي عبية، وأآث إلرادة الش تجابة ل ر اس ون أآث آخر، يك تبداله ب ره واس روف تغيي ين تقتضي الظ ا ح وم م ي

.والتحوالت الحاصلة في المجتمع، هو أنه عندما يوضع دستور معين، فإنه يوضع ليطبق بصفة دائمة، ال " دائم" ولعل المقصود من وصف الدستور السوري بأنه

رة محددة، أو ق خالل فت ة، التي توضع لتطب ائق الدستورية المؤقت ذا يختلف عن الوث ة، وبه ليحكم فترة مؤقتة وال مرحلة انتقالي . لحين وضع دستور ثابت للبالد

وع من ، حينما وصفه المشرع الدست1973وهكذا، فإن دستور أمين ن ا ت د، وإنم يس التأبي وري السوري بصفة الدوام، آان يعني ل، 1958دستور الوحدة المؤقت لسنة : أربعة دساتير مؤقتة هي 1973الثبات واالستقرار ألحكامه، ألن سورية عرفت قبل دستور

وام ة لألع ث المؤقت اتير البع اع الدو 1971و 1969و 1964: ودس تقرت أوض د أن اس ذا بع حيحية ؛ وله ة التص ام الحرآ ة بقي لم بمعنى ثابت ومستقر ادة المجيدة، اتجه التفكير لوضع دستور دائ ام الم ى أحك اء عل ه بن من الدستور المؤقت لسنة / 78/، إذ إن

م 1971 ريعي رق وم التش ة المرس يس الجمهوري ن رئ اريخ 466، صدر ع كيل 16/2/1971ت عب "المتضمن تش س الش " مجلدد أعضائه ب د ع ي وضع عضوا؛173وتحدي ل ف ذا المجلس تتمث ية له ة الرئيس د آانت المهم م دستوروق بالد دائ ل لل يحل مح

.، وهو ما تم إنجازه بالفعلالدستور المؤقتى ) 1( ؤدي إل ام عرف دستوري ي ا هو قي لوبا ثالث ه "يضيف البعض إلى هذين األسلوبين أس ، "سقوط الدستور نتيجة عدم تطبيق

دم وهذا األسلوب مخت دا لدستور جرى العرف بع اال واح لف في أمره بين رجال الفقه الدستوري، ثم إن التاريخ ال يذآر لنا إال مث ).ثاني دساتير عصر الثورة الفرنسية( 1793دستور سنة تطبيقه بتاتا بعد صدوره وهو

الدساتير: الفصل الرابع نهاية أساليب

155

قسم الدراسة في هذا الفصل إلى مبحثين رئيسيين، نتناول في المبحث األول منهما وبناء عليه، سن

أو (األسلوب العادي النتهاء الدساتير، ثم بعد ذلك نتحدث في المبحث الثاني عن األسلوب غير العادي : النتهاء الدساتير، وذلك وفق اآلتي) الثوري

يراألسلوب العادي النتهاء الدسات: المبحث األول األسلوب الثوري النتهاء الدساتير: المبحث الثاني

األسلوب العادي النتهاء الدساتير: المبحث األول باإلعالن عن وضع حد لحياة الدستور القديم، وذلك يقصد باألسلوب العادي النتهاء الدستور،

أو العنف، واستبداله إلغائه ووقف العمل بأحكامه بشكل هادئ من دون اللجوء إلى استخدام القوة التغييرات التي طرأت على األوضاع السياسية واالقتصادية واالجتماعية في بدستور آخر يتالءم مع

. )3(الدولةوالمبدأ العام أن األمة صاحبة السيادة تملك على وجه الدوام تغيير دستورها، وحقها هذا يعد

ال يتقادم وال ا أن حق األمة في هذا الخصوص مظهرا من مظاهر ممارسة سيادتها، ولهذا رأينا سابق .)4(يسقط بمرور الزمن

وإذا آانت دساتير الدول المختلفة تنص على طريقة تعديل أحكامها بصورة جزئية، حيث تفرد معظمها بابا أو فصال مستقال في الوثيقة الدستورية لبيان الجهة المختصة بتعديل الدستور، والقواعد

آيفية )5(لواجب إتباعها عند إجراء التعديلواإلجراءات ا ، فإنها على العكس من ذلك ال تبين أسلوب أو الناحية : انتهائها أو إلغائها بصورة آلية، ولهذا يثور التساؤل اآلتي يمكن للسلطة التي تملك من هل

اء هذا الدستور أن تقوم بإلغ) أي السلطة التأسيسية المنشأة(الدستورية صالحية تعديل الدستور جزئيا إلغاء آليا أو شامال؟

ا وطالما أننا ال نرى إمكانية نشوء عرف يقوم بإلغاء قاعدة دستورية مكتوبة بس دل بالحذف (بب عدم تطبيقه إن )العرف المع ، ف .الحكم ينسحب من باب أولى على مسألة نشوء عرف يقوم بإلغاء الدستور بأآمله، ولذلك فقد آثرنا إغفال هذا األسلوب الثالث

:في ذلك نظرا Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.305,et seq.

ة المصرية الصادر المتعلق بوضع 1930لسنة 70األمر الملكي رقم ورد فيسبيل المثال فعلى ) 1( 22في نظام دستوري للدولم . .نحن فؤاد األول ملك مصر﴿: ما يلي 1930أآتوبر سنة ا رق ى أمرن د اإلطالع عل ا أن أعز ، 1923لسنة 42بع ا وبم رغباتن

ا توج لشعبنا في نظام وسالم، واعتبارا بتجارب السبع السنين الماضية، وأعظم ما تتجه إليه عزيمتنا توفير الرفاهية ال بم ه ب وعموزارة اإلطالعبعد ، وضرورة التوفيق بين النظم األساسية وبين أحوال البالد وحاجتها على الكتاب والبيان المرفوعين إلينا من ال

ستبدل به الدستور الملحق بهذا األمر العمل بالدستور القائم وييبطل )1مادة (: أمرنا بما هو آت، 1930أآتوبر سنة 21بتاريخ .﴾ المجلسان الحاليان لحوي

.195راجع ما سبق ذآره في ص ) 2(ة السورية الحالي الدستور فعلى سبيل المثال حدد ) 3( ة العربي ك في للجمهوري ه، وذل ديل نصوصه وأحكام ة وإجراءات تع طريق

./149/مل عنوان ﴿تعديل الدستور ﴾، وأفرد لذلك مادة وحيدة هي المادة الباب الثالث منه الذي يح .وما بعدها 211راجع ما سبق ذآره في ص

156

:لإلجابة على هذا التساؤل يجب أن نميز بين الدساتير المرنة والدساتير الجامدة

: أوال بالنسبة للدساتير المرنةهي تلك الدساتير التي تعدل أحكامها بواسطة السلطة التي تسن الدساتير المرنة ذآرنا سابقا أن

والشروط المقررة لتعديل ، وبإتباع ذات اإلجراءات)وهي السلطة التشريعية(ادية ذاتها القوانين العهذه القوانين؛ ولهذا رأينا أنه ال توجد أية تفرقة من الناحية الشكلية ال الموضوعية بين القوانين

. )6(الدستورية والقوانين العادية

عديال جزئيا هي التي تملك أيضا تعديل السلطة التي تملك تعديل الدستور توبناء عليه، فإن بإتباع ذات اإلجراءات المقررة لتعديل وإلغاء القوانين العادية؛ فالدساتير المرنة الدستور تعديال آليا

بواسطة السلطة التي تسن القوانين العادية، وبإتباع ذات اإلجراءاتيتم تعديلها جزئيا أو إلغاؤها آليا .)7(تعديل أو إلغاء هذه القوانينوالشروط المقررة ل

-ثانيا

الجامدة للدساتير

: بالنسبة

هناك شبه إجماع لدى فقهاء القانون الدستوري على منع السلطة التي تملك حق تعديل الدستور من حق تعديله تعديال آليا أو شامال، ألن مثل هذا التعديل يعني ) أي السلطة التأسيسية المنشأة(جزئيا

غاء الدستور بوضع دستور جديد محله، ومثل هذا الحق ال تملكه أية سلطة منشأة، وإنما هو ملك إلللسلطة التأسيسية األصلية التي تمثل الشعب وتعبر عن سيادة األمة، فإذا أقدمت السلطة التي تملك

نها تتخطى صالحية التعديل الجزئي على تعديل الدستور آله أو حاولت المساس بفكرته األساسية، فإ .)8(وهو ما ال يجوز“ سلطة تأسيسية أصلية“ بذلك حدود اختصاصها، وتجعل من نفسها وبقرار منها

إنما هو ملك للسلطة )9(وحاصل القول أن اإللغاء الكلي للدساتير سواء آان صريحا أو ضمنيا ، فمن تكون هذه السلطة األخيرة؟)10(التأسيسية األصلية فقط

.187راجع ما سبق ذآره في ص ) 1(ة أيضا بخصوص ال تثار أية مشكلة آما) 2( اء الدساتير العرفي ديل أو إلغ ا إذ ، تع ديلها جزئي ا أو تع ا آلي ا بنشوء يمكن إلغاؤه إمة .يحل محل الدستور العرفي ويلغيهدستور مكتوب بإصدار أو ،راف دستورية جديدةأع وهو ما حدث مؤخرا في آل من المملك

ام ه في ع ي، إال أن دولتين يتسم بالطابع العرف اتين ال م في ه ان نظام الحك د آ أصدر 1992العربية السعودية وسلطنة عمان، فقز آل سعود الملك د العزي ن عب د ب م أ فه اريخ 90/األمر الملكي رق م في المتضمن ه27/8/1412ت ام الحك ام األساسي لنظ النظ

عودية ة الس ة العربي ان، . المملك لطنة عم ي س ر ف ذلك األم د وآ لطان فق عيد أصدر الس ن س ابوس ب ام ق ي ع وم ال 1996ف مرسان في للدولةالنظام األساسي المتضمن )96/ 101(سلطاني رقم ال ذا .سلطنة عم دين وهك ذين البل ي ه ألغي الدستور العرفي ف

.وحل محله دستور آخر مكتوب .5و 4مع الهامش رقم 144راجع ما سبق ذآره في ص

.85عبد الفتاح حسن، مبادئ النظام الدستوري في الكويت، مرجع سابق، ص. د: انظر) 3(د يقضي يحةإلغاء الدستور قد يتحقق بصورة صرتجدر اإلشارة في هذا الصدد إلى أن ) 1( و ورد نص في الدستور الجدي ا ل ، آم

ة الهاشمية لسنة / 129/بإلغاء الدستور القديم، ومثال ذلك ما ورد في الفقرة األولى من المادة ة األردني الي للملك من الدستور الحه من تعديالت ﴾، مع ما طرأ علي1946آانون األول سنة 7﴿يلغى الدستور األردني الصادر بتاريخ : ، حيث نصت على أن1953

ران سنة / 150/وآذلك أيضا ما ورد في المادة امن من شهر حزي ي الث بالد ف ر ال من الدستور الدائم لدولة قطر الذي أصدره أميلغى النظام األساسي المؤقت ﴿ي: ، حيث قضت بأن1972ليحل محل النظام األساسي المؤقت المعدل المعمول به منذ عام 2004

، فقد نص 1953الدستور السوري لسنة وهو أيضا ما ورد في الخ ﴾، ... 19/4/1972ه في الدولة والصادر في المعدل المعمول بملغى منذ اليوم التاسع عشر والعشرين 1950﴿يعتبر الدستور المعلن في الخامس من شهر أيلول : منه على أن/ 128/في المادة

.سلطة المتخذة منذ هذا التاريخ من أعمال السيادة ﴾، وتعتبر جميع تدابير ال1951من شهر تشرين الثاني ة، وأحكام ع الدستور الجديد قواعد ض، آما لو وآما أن اإللغاء قد يتحقق أيضا بصورة ضمنية ك التي آانت قائم متعارضة مع تل

.أو تناول الدستور الجديد آافة الموضوعات التي تضمنها الدستور القديم بالتنظيم

157

لسلطة التأسيسية األصلية هي التي قامت بوضع الدستور القديم بإتباع أحد بداية نقول إن ا

إما : ، ومن ثم فإن الذي يملك حق إلغاء الدستور آلية)11(أساليب نشأة ووضع الدساتير السابق بيانهاإذا آان الدستور قد الحاآم والشعب معا، وإما المنحةإذا آان هذا الدستور قد صدر بأسلوب الحاآمفي حال صدور الدستور عن طريق هذه الجمعية النيابية التأسيسية، وإما التعاقدبأسلوب صدر

تم عرضه على الشعب في صورة إذا آان الدستور قد صدر بعد أن ) أو الشعب(األمة الجمعية، وإما .االستفتاء التأسيسي، أي وفقا ألسلوب استفتاء عام ألخذ موافقته عليه

د تطبيقا لقاعدة ﴿توازي األشكال﴾، إال أن هذه القاعدة ليست ملزمة، إذ ال وإذا آان ما سبق يع يشترط أن تتولى السلطة التأسيسية التي وضعت الدستور القديم مهمة وضع الدستور الجديد، ألنه ال

فقد يكون الدستور. يلزم أن يصدر الدستور الجديد بنفس األسلوب الذي نشأ به الدستور القديم الملغىالقديم قد تم وضعه عن طريق المنحة أو العقد أي عن طريق الحاآم أو الحاآم والشعب معا، بينما يتم وضع الدستور الجديد بطريق الجمعية التأسيسية أو بطريق االستفتاء التأسيسي، أي عن طريق

.الشعب وحده

.وما بعدها 81ص : السلطة التأسيسية األصلية والحاالت التي تمارس فيها عملها، راجع بخصوص مفهوم) 2( .وما بعدها 139راجع ما سبق ذآره في الفصل األول من الباب الثاني، ص ) 3(

158

:تمارين

: إنما هو ملك لـ ضمنيا ـ إن اإللغاء الكلي للدساتير ـ سواء آان صريحا أو .1 . السلطة التنفيذية .1 . السلطة التأسيسية المنشأة .2 . السلطة التأسيسية األصلية .3 . السلطة التشريعية .4 .السلطة القضائية .5

.3: الجواب الصحيح هو

159

الدساتير: الفصل الرابع نهاية أساليب

الدساتير: المبحث الثاني النتهاء الثوري األسلوب

:تمهيد وتقسيم

يعتبر األسلوب الثوري وسيلة غير طبيعية أو غير عادية النتهاء الدساتير ووقف العمل

. ذلك عادة في أعقاب اندالع ثورة أو حدوث انقالب بأحكامها، ويتم

وإذا آان األسلوب العادي أو الطبيعي هو األسلوب القانوني إللغاء الدساتير، فإن األسلوب الثوري أو الفعلي هو األسلوب األوسع انتشارا، فقد لعبت الحرآات الثورية سواء تمثلت في ثورات أو انقالبات

. في إسقاط العديد من الدساتير في دول عالمنا المعاصر دورا بارزا وملحوظا

الدساتير السورية قد سقطت بهذا معظموإذا أخذنا سورية آمثال على صحة هذا القول لوجدنا أن . )1(األسلوب الثوري، أي في أعقاب اندالع ثورة أو حدوث انقالب

صادرة منذ عصر الثورة والتي تبلغ وآذلك الحال في فرنسا، إذ سقطت جميع الدساتير الفرنسية ال 1875الذي لم يطبق بتاتا، ودستور سنة 1793خمسة عشر دستورا بهذا األسلوب، باستثناء دستور

، وآذلك شأن دساتير أغلب الدول )2(1940الذي ألغي بعد غزو األلمان فرنسا ودخولهم باريس عام

دستور بقيادة الزعيم حسني الزعيم، وسقط 1949آذار 30ع بتاريخ باالنقالب العسكري الذي وق 1928دستور سنة فقد سقط ) 1(

اني للشيشكلي (بقيادة الزعيم أديب الشيشكلي 29/11/1951باالنقالب العسكري الذي وقع بتاريخ 1950سنة وهو االنقالب الثي شباط ) دستور الشيشكلي ( 1953دستور ، وسقط )والرابع في سورية د سقوط نظام الشيش 1954ف بالد، بع ه ال كلي ومغادرت

ين سورية ومصر في 1950واستؤنف العمل بدستور دة ب ة الوح ام دول ذا حتى قي ا أن . 1958شباط 22وظل ناف الدستور آماريخ 1958المؤقت للجمهورية العربية المتحدة لسنة ول 28سقط باالنقالب العسكري الذي وقع في سورية بت ذي 1961أيل وال

ذي ( 1961الدستور المؤقت لسنة رية ومصر بعد ثالث سنوات ونصف من اتحادهما، وسقط أيضا فصم عرى الوحدة بين سو الا حزب البعث ) 1/12/1961، وأقر باالستفتاء الذي جرى في 15/10/1961أعلنه االنفصاليون في ة التي قاده الثورة المبارآ ب

ة (بانقالب 1964الدستور المؤقت لسنة ، وسقط 1963آذار 8العربي االشتراآي بتاريخ ، 1966شباط 23) أو ما عرف بحرآتثنائي لحزب البعث ( 1969الدستور المؤقت لسنة وسقط ع االس ؤتمر القطري الراب رارات الم ذا لق ذي صدر تنفي ة ) ال بالحرآ

ة ، واستمر العمل ب 1970تشرين الثاني 16التصحيحية المجيدة التي قادها الرفيق المناضل الخالد حافظ األسد في ام الحرآ د قي عوهو نسخة (1971الدستور المؤقت لسنة إلى أن تبنت القيادة القطرية لحزب البعث دستورا آخر هو 1969التصحيحية بدستور

). معدلة من الدستور المؤقت السابق 78ص، مرجع سابق، واألنظمة السياسية عبد الحميد متولي، القانون الدستوري .د: في ذلك نظرا) 1( èreLaferri ،Manuel de droit constitutionnel ،cit. op. ،p.303.

160

هدت دولها انقالبات عسكرية أآثر من أي قارة التي ش(الالتينية أمريكا النامية الموجودة في قارة .وأفريقيا وآسيا) أخرى

ويثور التساؤل في هذا الصدد عن مفهوم آل من الثورة واالنقالب، والفرق بينهما، وأثر آل

.منهما على الدستور القائم من ناحية، وعلى القوانين العادية من ناحية أخرى

ن األسلوب الثوري النتهاء الدساتير من خالل مطلبين وبناء عليه، سنتحدث في هذا المبحث ع :أساسيين وفق اآلتي

مفهوم الثورة واالنقالب: المطلب األول النتائج القانونية للثورة أو االنقالب: المطلب الثاني

مفهوم الثورة واالنقالب: المطلب األولورات أو انقالبات قد لعبت دورا بارزا في أشرنا قبل قليل إلى أن الحرآات الثورية سواء تمثلت في ث

إسقاط العديد من الدساتير في الدول المختلفة، ولذلك يثور التساؤل في هذا الصدد حول تعريف آل :من الثورة واالنقالب، والفرق بينهما، وهذا ما سنتحدث عنه في الفرعين اآلتيين

األول تعريف الثورة واالنقالب: الفرع

:االنقالبتعريف -أوال﴿تغيير :بأنه“ االنقالب“ الصادر عن مجمع اللغة العربية بالقاهرة المعجم الوسيطف عر

.)3(مفاجئ في نظام الحكم يقوم به في العادة بعض رجال الجيش﴾ Coup“ االنقالب“ عن مجمع اللغة العربية بالقاهرة أيضاالصادر القانون معجموعرف

d'état به الوصول للسلطة، فيتم تغيير الحكام، حيث يكون الهدف هو ﴿اصطالح يقصد: بأنه .)4(االستيالء على السلطة﴾

عمل مفاجئ وعنيف تقوم به فئة أو مجموعة من ﴿أن االنقالب هو موسوعة السياسيةآما ورد في

الفئات من داخل الدولة تنتمي في معظم األحيان إلى الجيش ضد السلطة الشرعية فتقلبها وتستولي .)5(على الحكم، وذلك وفق خطة موضوعة مسبقا﴾

.753ص، )2004مكتبة الشروق، الطبعة الرابعة القاهرة؛(المعجم الوسيط : انظر) 2( .7، ص )1999القاهرة؛ الهيئة العامة لشؤون المطابع األميرية، طبعة (معجم القانون : نظرا) 1(الي؛ موسوعة السياسة ع. د: نظرا) 2( ة للدراسات والنشر " (األولالجزء "بد الوهاب الكي روت؛ المؤسسة العربي ة سنة بي ، طبع

.372، ص)1985

161

ويتخذ االنقالب عدة أشكال، ففي بعض الحاالت يتدخل الجيش ليفرض الحكومة التي يريد دون أن يشترك مباشرة في الحكم، وفي حاالت أخرى وهي األآثر رواجا يتدخل الجيش بقوة ويستلم الحكم

، وفي بعض الحاالت أيضا يمكن أن “للعبة الديمقراطيةسوء استغالل ا“ و“ بعجز المدنيين“ متذرعا . )6(يحدث االنقالب دون اللجوء إلى الجيش مباشرة

في عالمنا المعاصر إلى أن دول العالم Military Coupsوتشير تجارب االنقالبات العسكرية الستقرار الثالث هي األرض الخصبة لمثل هذه الطرق في استالم السلطة، وذلك نظرا النعدام ا

مؤسسات ديمقراطية ثابتة فيها الحكومي في هذه الدول، ولحداثة عهدها بالديمقراطية، إذ ال توجد يعنصرعلى في هذه الدول نجاح االنقالبات ويعتمد. وراسخة تفشل هذه األساليب وتحمي الشرعية

حادث عن االنقالب مجرد وفي معظم األحيان يكون التغيير ال. Speedوالسرعة Surpriseالمفاجأة تغيير في الطبقة الحاآمة دون أي مساس بجوهر النظام السياسي واالجتماعي واالقتصادي، ويكون

إال أن هذا ال يعني دائما وفي آل األحوال أن االنقالب ال . التنافس في السلطة المحرك الوحيد لهئج السلبية لهذه التغييرات تكاد تكون أعمق يحدث تغييرات في ترآيب المجتمع والسلطة، مع أن النتا

وأبعد مدى من نتائجها اإليجابية، وآثيرا ما تكون االنقالبات بمثابة ضربات إجهاضية للثورات .)7(الحقيقية، وعلى هذا األساس يجب التفريق بينه وبين الثورة

الثورة تعريف

: ثانيا

اسي في األوضاع السياسية واالجتماعية يقوم تغيير أس﴿ :بأنها“ الثورة“ المعجم الوسيطف عر﴿تغيير جذري : بأنه Revolution“ الثورة“ القانون معجم وعرف أيضا، )8(﴾به الشعب في دولة ما

ال يقتصر على نظام الحكم أو الحائزين للسلطة، بل يشمل التغيير آافة مجاالت الحياة في المجتمع، م 1952يوليو سنة 23م وثورة 1919ورة المصرية سنة م، والث1789مثل الثورة الفرنسية سنة

.)9(م﴾1954بمصر، وثورة الجزائر سنة

“ الثورة“ أن معظم المفكرين المعاصرين يستخدمون اصطالح موسوعة السياسيةآما جاء في تغييرات فجائية وجذرية، تتم في الظروف االجتماعية والسياسية، أي عندما يتم ) 1﴿: للداللة على

ر حكم قائم والنظام االجتماعي والقانوني المصاحب له بصورة فجائية وأحيانا عنيفة بحكم آخر تغييغير سياسية، حتى وإن تمت هذه التغييرات ببطء ودون ) راديكالي(تغييرات ذات طابع جذري ) 2

معاصرة آما هو الحال عندما نقول ثورة علمية، ثورة فنية، ثورة ثقافية، فإن هذه التغييرات ال(عنف .)10(تستخدم لوصف تغييرات شاملة في مجاالت متعددة من الحياة﴾

ومن بين الثورات السياسية واالجتماعية العديدة التي حدثت على مدى التاريخ، هناك خمس ثورات

الثورة : تعتبر بمثابة النماذج األساسية في نظر المفكرين المعاصرين ألنواع الثورات، وهي، والثورة )1789(، والثورة الفرنسية )1783 1775(والثورة األميرآية ، )1688(اإلنكليزية

.)11( )1949(، والثورة الصينية )1917(الروسية

.373، 372ص المرجع السابق، ، 1ج عبد الوهاب الكيالي؛ موسوعة السياسة. د: نظرا) 3( .373صلسابق، ، المرجع ا1جعبد الوهاب الكيالي؛ موسوعة السياسة . د: نظرا) 4( .102مرجع سابق، صالمعجم الوسيط، : انظر) 1( .11، ص، مرجع سابقمعجم القانون: نظرا) 2( .870ص، مرجع سابق، 1ج عبد الوهاب الكيالي؛ موسوعة السياسة. د: نظرا) 3( .اوما بعده 872ص، مرجع سابق، 1ج عبد الوهاب الكيالي؛ موسوعة السياسة. د: راجع في التفاصيل) 4(

162

وتتعدد األسباب التي تؤدي إلى قيام الثورات، وإن آانت ترجع جميعها إلى شعور األفراد . ى المجتمع من أفكار جديدةبالظلم، وبأن األوضاع السائدة في الدولة لم تعد تتالءم مع ما طرأ عل

وعلى ذلك فال يمكن أن ترجع آل الثورات إلى سبب محدد، فأسباب الثورات متعددة وتختلف ، وتارة تقوم لسبب اجتماعي، وأحيانا )ديني(باختالف المجتمعات، فتارة تقوم الثورة لسبب عقائدي

.أخرى يكون سبب الثورة سياسيا أو اقتصاديا

الثاني واالنقالبا: الفرع

الثورة

بين

لتمييز

على أساس Coup d'état االنقالبو Révolution الثورةيميز الفقه الدستوري بين مصطلحي أحدهما يعتمد على مصدر الحرآة الثورية، واآلخر يعتمد على الهدف الذي ابتغاه مصدر : معيارين

:)12(الحرآة، وتفصيل ذلك هو اآلتي

:معيار المصدر -أوالمصدر الحرآة بعض رجال الفقه أو الفكر أن مرجع التفرقة بين الثورة واالنقالب يكمن في يرى

.، أي في الهيئة أو الجهة التي قامت بتلك الحرآةالثورية

إذا آان “ انقالبا“ إذا آان القائم بها هو الشعب، وتعد“ ثورة“ وبناء عليه، فإن الحرآة الثورية تعدصاحبة الحكم أو السلطان، آنائب الرئيس أو رئيس الوزراء أو أحد الوزراء القائم بها إحدى الهيئات

الخ، وبعبارة أخرى، فإن االنقالب هو إجراء تغيير في شؤون الحكم أحدثه بعض .... أو قائد الجيش .ذوي السلطان في غير إتباع ألحكام الدستور

“ عن الشعب ونابعة منه، وتسمى إذا آانت صادرة“ ثورة“ وحاصل القول أن الحرآة الثورية تسمى

هيئة حاآمة أو جزء منها، أو مجموعة من (إذا آانت صادرة عن فئة معينة غير شعبية “ انقالبا ).الفئات ممن هم في السلطة، أو ممن آانوا فيها سابقا

لعملية والشك أن الوقوف عند هذا المعيار للتفرقة بين الثورة واالنقالب، يؤدي إلى خلط من الناحية ا

بينهما، ألنه ما من ثورة تكون حرآة شعبية بحتة، فغالبا ما تستخدم الثورة في حرآتها بعض عناصر الحكم السابق، آما أنه ما من انقالب، ولو آان عسكريا بحتا، يمكن أن يستمر طويال إذا لم يستند إلى

“ رة واالنقالب على أساس آخر هوتأييد شعبي يدعمه، ولهذا فقد اتجه التفكير نحو التمييز بين الثو .“معيار الهدف

: انظر في ذلك) 1( "القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د؛ 76، 75ص، مرجع سابق، واألنظمة السياسية عبد الحميد متولي، القانون الدستوري .د

ة ة العام ابق، ، "النظري ع س ية . د؛ 322، 321صمرج نظم السياس توري وال انون الدس ادئ الق الي، مب ال الغ ابق، آم ، مرجع سابق، إب. د؛ 162، 161ص ع س توري، مرج انون الدس ية والق نظم السياس يحا، ال ورجي. د؛ 116، 115صراهيم ش ارى ج ، س

.242، 241، مرجع سابق، صأصول وأحكام القانون الدستوري

163

يرى بعض الفقه الدستوري وبحق أن مرجع التفرقة بين الثورة واالنقالب ال يجب البحث عنه في . التي تسعى إلى تحقيقها تلك الحرآة“ األهداف“ مصدر الحرآة الثورية، وإنما يجب البحث عنه في

من هذه الحرآة الثورية تغيير النظام السياسي واالجتماعي واالقتصادي السائد في فإذا آان الهدف

حرآة ”ولهذا يعرف البعض الثورة بأنها ،“ثورة“ الدولة، وإحالل نظام جديد محله غدت الحرآةشعبية تستند إلى مجموع الشعب، أو إلى غالبيته، وتعتمد على قوتها، لتهدم بها النظام القائم من

حرآة اجتماعية مفاجئة تتحقق بقوة الشعب “ أو هي ،“وتبني نظاما جديدا على أسس جديدة جذوره، .“من غير مراعاة األشكال القانونية القائمة، تستهدف إقامة نظام قانوني محل نظام قانوني آخر

إحداث أما إذا آان الهدف من هذه الحرآة هو مجرد إسقاط الحكومة القائمة وتغيير رجال الحكم، دون

ولهذا يعرف البعض ،“انقالبا“ أي تغيير في النظام القانوني السائد في الدولة، غدت هذه الحرآةحرآة تهدف إلى تغيير رجال الحكم، أي أنها في جوهرها صراع على السلطة، ”االنقالب بأنه

.“ومحاولة لالستئثار بالحكم، يكون الجيش عادة أداتها الرئيسية

صالح الفرد أو ، أما االنقالب فيهدف إلى صالح الجماعة بأسرهاتهدف إلى الثورة وتبعا لذلك، فإنعن طريق االستيالء على السلطة بطريق غير شرعي، والحقيقة أنه إذا آان الفئة التي قامت به

يترتب على الثورة أو االنقالب من حيث الواقع االستيالء على السلطة، فإن هذا االستيالء يعد في قائمين بالثورة وسيلة لتحقيق غاية وهي إحداث تغييرات جذرية شاملة في بنية النظام السياسي نظر ال

واالجتماعي واالقتصادي المطبق في الدولة، دون أن تعتبر الثورة هدفا أو غاية في حد ذاتها، بينما .يعتبر االستيالء على السلطة في نظر منفذي االنقالب هدفا وغاية لذاتها

ختام البد لنا من اإلشارة إلى أن الثورة رغم ما يوجد بينها وبين االنقالب من اختالفات، إال أن وفي ال

، وهو قيام آل منهما على تجاهل اإلطار القانوني القائم، وإحداث هناك شيء واحد يجمع بينهمامول بها، تغييرات في األوضاع السياسية أو الدستورية ال تسمح بإحداثها النصوص الدستورية المع

. أي أن آالهما يتم خارج نطاق الشرعية القائمة

النتائج القانونية للثورة أو االنقالب : المطلب الثانيقد تتوج الحرآة الثورية سواء آانت ثورة أو انقالبا بالنجاح، وقد تبوء بالفشل، والشك أن

يكون لها تأثير مباشر على النظام السياسي هذه الحرآة الثورية إذا لم يكتب لها النجاح والتوفيق فلنالقائم، وال على الدستور أو القوانين المعمول بها في الدولة، وذلك أيا آان نبل وسمو األغراض التي قامت هذه الحرآة من أجل تحقيقها، وسوف يعتبر القائمون بالثورة أو مدبرو االنقالب عناصر

القائم، وسوف تقدمهم الحكومة القائمة للمحاآمة بتهمة فوضوية مخربة وشرذمة معادية للنظام .)13(المساس بأمن الدولة والتآمر على سالمتها، ومحاولة قلب نظام الحكم بالقوة

أما إذا آتب النجاح للحرآة الثورية فسوف تنقلب الصورة تماما، إذ يعد القائمين بها زعماء الحكومة “ أو“ حكومة الثورة“ لحكومة جديدة تسمى وطنيين، وتسقط الحكومة القائمة لتفسح مكانها

، وسوف تعمل هذه األخيرة جاهدة على أن تقدم قيادات الحكومة القديمة للمحاآمة )14( “الواقعية

.118، 117صإبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، . د: نظرا) 1(عادة الدستور القائم، آما تسقط الهيئات الحكومية، لذلك فإنه يجب أن يقوم مقام الدستور بمجرد نجاح االنقالب أو الثورة يسقط) 2(

أ د، تنش تور الجدي ذا الدس ع ه ى أن يوض ن إل د، ولك ر جدي تور آخ ديم دس ة"الق ة مؤقت ة"أي " حكوم ة واقعي " حكوم

الهدف معيار :ثانيا

164

على أنه يثور التساؤل في هذا الخصوص . بتهمة الخيانة العظمى والتآمر على أمن وسالمة الوطنآتب لها النجاح على الدستور القائم والقوانين العادية المطبقة عن أثر الحرآة الثورية وذلك في حال

:في الدولة؟ هذا ما سنتعرف عليه من خالل الفرعين اآلتيين

أثر الثورة أو االنقالب على الدستور: الفرع األولمن المبادئ المقررة لدى رجال الفقه الدستوري أن نجاح الحرآة الثورية يترتب عليه إسقاط ويثور التساؤل في هذا الصدد عما إذا آان الدستور يسقط تلقائيا بعد نجاح تلك . القائم الدستور

الحرآة؟ أم أن هذا السقوط ليس أمرا حتميا؟ آما يثور التساؤل أيضا عن القواعد الدستورية التي يشملها السقوط؟ فهل تسقط نصوص الدستور جميعها دون استثناء؟ أم تبقى بعض النصوص نافذة

وال يشملها هذا السقوط؟

:موقف الفقه الدستوري من مسألة سقوط الدستور :أوالانقسم رجال الفقه الدستوري إلى اتجاهين مختلفين بشأن سقوط الدستور، األول يرى أن

الدستور يسقط تلقائيا بعد نجاح الثورة أو االنقالب، واالتجاه الثاني يرى أن هذا السقوط ليس أمرا :)15(، فاألمر يتوقف على طبيعة أهداف الثورة وإرادة القائمين بهاحتميا

:السقوط التلقائي للدستور القائم :االتجاه األولذهب غالبية الفقه الدستوري إلى أن الدستور القائم يسقط فورا من تلقاء نفسه بمجرد نجاح

ويرجع ذلك . وط أو النص عليهالثورة أو االنقالب، أي دون أن تكون هناك حاجة إلعالن هذا السقإلى تنافر أو تعارض نظام الحكم الجديد الذي هدفت الحرآة الثورية إلى تقريره مع نظام الحكم القديم

.الذي آان يسجله دستور ذلك العهدومع ذلك، فقد يصدر إعالن يقضي بسقوط الدستور، أو قد يرد نص في الدستور الجديد الذي يوضع

أو االنقالب يتضمن إلغاء الدستور القديم ووقف العمل بأحكامه، ولكن مثل هذا بعد نجاح الثورة

Gouvernement de Fait (or De Facto Government) ا ال تتلقى ذلك ألنه د سميت آ ا ، وق ادة تفويضا شرعيا وإنم ع

م م ل ك ألن رجال الحك ة، وذل ة هي حكومات واقعي ات ثوري ة لحرآ وم نتيج ي تق تستمد سلطتها من الواقع، فأغلب الحكومات التاع لألوضاع ر إتب تم في غي ك الحكومات ي وين تل ان تك يتقلدوه بعد إتباع اإلجراءات واألوضاع التي نص عليها الدستور، وإذا آ

ك الشروط والش ا لتل لطتهم طبق ام س ا الحك زاول فيه ة أخرى ال ي ن ناحي ذلك م ا آ تورية، فإنه ا النصوص الدس ي تقرره روط التذة وانين الناف تور والق ا نصوص الدس ي تقرره يتين . واألوضاع الت متين أساس ة بس ة الواقعي ز الحكوم ا : وتتمي ى أنه مة األول الس

ة " ة مؤقت ى حين إنجاز األهداف التي قامت من أجل ، Gouvernement Provisoire" حكوم ة إل رة مؤقت ولى السلطة لفت تتدأ ز السلطات " تحقيقها؛ أما السمة الثانية، فتتمثل في أنها حكومة تقوم على مب ، حيث Concentration des Pouvoirs "ترآي

ا ي ع ذلك فه ا، ول ل بينهم ة دون أن تفص ريعية والتنفيذي لطتين التش دها الس ة ي ي قبض ع ف ة ذاتدة تجم ة حكوم بغة أو نزع صة . دآتاتورية ة أو انقالبي ة ثوري ورات من حدوث حرآ ى خشية رجال الث ورة إل ة الث د حكوم ويرجع سبب ترآيز السلطات في ي

.من جانب أعداء هذه الثورة La Contre Révolutionمضادة .292295ص، مرجع سابق، لناميةنظرات في أنظمة الحكم في الدول اعبد الحميد متولي، .د :انظر في التفاصيل

.Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،cit. op. ،p.301 ، et seq: انظر في ذلك) 1(ولي، .د ية عبد الحميد مت ة السياس انون الدستوري واألنظم ابق، الق انون . ؛ د84ص، مرجع س ية والق نظم السياس ؤاد العطار؛ ال ف

ابق، الدستوري، النظرية العامة للقانون رمضان بطيخ، . د؛ وما بعدها 255الدستوري، مرجع سابق، ص ا 234صمرجع س ومابق، ص . بعدها؛ د انون الدستوري، مرجع س نظم السياسية والق دها؛ د 356عبد الغني بسيوني، ال ا بع نظم . وم ل، ال محسن خلي

.وما بعدها 696السياسية والدستور اللبناني، مرجع سابق، ص

165

اإلعالن أو ذاك النص ال يعتبر منشئا لوضع قانوني جديد، وإنما هو مقرر وآاشف لوضع حدث وتم .فعال بمجرد انتصار الثورة أو نجاح االنقالب

ادر من القائد العام للقوات المسلحة بصفته رئيس وتأسيسا على ذلك، فإن اإلعالن الدستوري الص

، ال يعتبر منشئا لوضع )16(1923بشأن إعالن سقوط دستور 10/12/1952حرآة الجيش بتاريخ تاريخ قيام الثورية المصرية 23/7/1952قانوني جديد، وإنما مقررا وآاشفا لهذا السقوط الذي تم في

.)17(ونجاحها

:السقوط التلقائي للدستور القائمعدم :االتجاه الثانيذهب جانب من الفقه الدستوري إلى أن سقوط الدستور بعد انتصار الثورة أو نجاح االنقالب

ليس أمرا حتميا، فليس من الالزم أن يترتب على ذلك النجاح سقوط الدستور تلقائيا؛ إذ قد يكون أي أن الثورة هنا (ر وحمايته من عبث الحكام الهدف من الثورة أو االنقالب هو المحافظة على الدستو

، فكيف يفرض الفقه على رجال الحرآة الثورية )تعتبر بمثابة ضمانة من ضمانات احترام الدستورإسقاط الدستور وهم ما قاموا إال للدفاع عنه وصيانته من تالعب الحكومة بنصوصه، وقد يحتاج

.)18(زمن ثم يعلن قادة الحرآة الثورية بعد ذلك سقوطهاألمر إلى اإلبقاء على الدستور فترة من اللم يسقط مباشرة بمجرد انتصار الثورة 1923وبناء على ذلك، فإن الدستور المصري لسنة

، ألنها لم تكن موجهة ضد نظام الحكم أي ضد الدستور، بل 23/7/1952المصرية التي قامت في ، ولهذا )19(خاصة رأس هذه األداة وهو رئيس الدولةآانت موجهة ضد فساد وطغيان أداة الحكم، وب

استمر العمل بالدستور على مدى خمسة أشهر تقريبا، وخالل األشهر األولى التي أعقبت انتصار الثورة تطورت هذه األخيرة تدريجيا من ثورة ضد أداة الحكم إلى ثورة ضد نظام الحكم، وحين تم

ان حرب (فيما يلي النص الكامل لإلعالن الدستوري الذي أصدره اللواء ونورد) 1( ورة ) أرآ د ث د نجيب قائ و 23محم وز /يولي تم

ي : ، نظرا ألهميته ودالالته المختلفة1952 ه ف د وصلت 23﴿بني وطني؛ عندما قام الجيش بثورت بالد ق ه الماضي، آانت ال يولي، فبدال من أن تكون وحكم نيابي غير سليم، وقيام حالة سياسية معيبة، ملك مستهترم أدى إليه تحك الفساد واالنحاللإلى حال من

لملك السلطة التنفيذية مسؤولة أمام البرلمان، آان البرلمان في مختلف العهود هو الخاضع لتلك السلطة التي آانت بدورها تخضع انوا هيتخذ من الدستور مطية ألهوائ، ولقد آان ذلك غير مسؤول ذين آ ة أولئك ال ويجد فيه من الثغرات ما يمكنه من ذلك بمعاون

. يقومون بحكم البالد ويصرفون أمورهاا هو أسمى ى م من أجل ذلك قامت الثورة، ولم يكن هدفها مجرد التخلص من ذلك الملك، وإنما آانت تستهدف الوصول بالبالد إل

زمن، من ى مر ال دى، وأبقى عل د م ة مقصدا، وأبع ة والعدال ائم الحري ى دع ة التي ترتكز عل ة الكريم اة القوي وفير أسباب الحي ت . والنظام حتى ينصرف أبناء الشعب إلى العمل المنتج لخير الوطن وبنيه

ة، ية واقتصادية واجتماعي بالد، سياس ي ال اة ف ق الحي ل مراف ملت آ اء وش ة البن دأت حرآ د أن ب ر واآلن بع ا أن نغي أصبح لزامة التي وضعها اهللا في األوضاع التي آانت تودي بالبالد ؤدي األمان الثغرات، ولكي ن يء ب ك الدستور المل ندها ذل ، والتي آان يس

ق مصدرا ال مناص من أن نستبدل ذلك الدستور أعناقنا دافها حتى تكون بح ى أه ة أن تصل إل ن لألم دا يمك ، دستورا آخر جديى بني . 1923الشعب سقوط ذلك الدستور، دستور سنة أعلن باسم اوهاأنذ. للسلطات ن في نفس الوقت إل ه ليسعدني أن أعل وإن

ل، وب الدستور الزائ ا من عي ره الشعب، ويكون منزه د، يق ة تضع مشروع دستور جدي أليف لجن وطني أن الحكومة آخذة في تذا محققا آلمال األمة في حكم نيابي نظيف سليم، ا وإلى أن يتم إعداد ه د منه ال التي الب رة االنتق ي فت ولى السلطات ف الدستور، تت

ادئ الدستورية "حكومة" ك المب ي ذل عاهدت اهللا والوطن على أن ترعى صالح المواطنين جميعا دون تفريق أو تمييز، مراعية ف .الهامة ﴾ا : المصدر ة به ائق المتعلق رة من "موسوعة الدساتير المصرية والوث ى 1824الفت اهرة؛ مجلس الشورى، " (2007حت الق

.291، 290، ص)2007مرآز المعلومات، الطبعة الثالثة، يوليو .699محسن خليل، النظم السياسية والدستور اللبناني، مرجع سابق، ص. د: ومن أنصار هذا الرأي) 2(ابق، ص .د: في ذلك نظرا) 1( ى . ؛ د109، 108محمد آامل ليلة، القانون الدستوري، مرجع س ل، النظام الدستوري في يحي الجم

.99، ص)1974القاهرة؛ دار النهضة العربية، طبعة سنة (جمهورية مصر العربية .119صإبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، . د: انظر في ذلك) 2(

166

إعالنا دستوريا يقضي بسقوط 10/12/1952المسلحة بتاريخ ذلك التطور أصدر القائد العام للقوات . )20( 1923دستور

ومن جانبنا، فإننا نشاطر الرأي القائل بأن السقوط التلقائي للدستور القائم من عدمه، إنما هي

ن مسألة تتوقف على طبيعة أهداف وغايات الحرآة الثورية ثورة آانت أم انقالبا وإرادة وعقلية القائميبها، والظروف المحيطة بهذه الحرآة، ولذلك فإننا نفضل األخذ باالتجاه الذي يرى أن سقوط الدستور ال يتم فورا، بل يتوقف األمر على موقف رجال النظام الجديد منه، فقد يجد هؤالء أن مصلحة البالد

قامت الثورة من تقتضي إسقاط الدستور القائم والعمل على وضع دستور جديد يترجم األهداف التيأجل تحقيقها، وقد يتريث هؤالء القادة في اإلعالن عن سقوط الدستور حتى تستقر األوضاع في

.في مصر1952يوليو 23الدولة وتتهيأ الظروف لذلك، وهذا ما حدث بالفعل بالنسبة لثورة

-ثانيا

السقوط يشملها

التي

:األحكام

أو االنقالب يؤدي غالبا إلى سقوط الدستور القائم، فإن إذا آان الراجح فقها أن نجاح الثورة الوضع يثير التساؤل عن مدى األحكام والقواعد الدستورية التي يمسها هذا السقوط، فهل يعني سقوط الدستور سقوط جميع أحكامه وقواعده؟ أم أن هناك أحكاما دستورية تبقى قائمة وال يشملها السقوط؟

ستوري إلى أن سقوط الدستور بالثورة أو االنقالب ال يمس من القواعد ذهب غالبية الفقه الد

الدستورية إال ما تعلق منها بنظام الحكم في الدولة، وهي القواعد التي تقوم الثورة عادة من أجل باإلضافة إلى التنظيم االجتماعي (تغييرها، حيث إن الثورة تكون موجهة إلى التنظيم السياسي للدولة

، ويترتب على ذلك أن القواعد الدستورية التي ال تتعلق بنظام الحكم في الدولة تظل )تصاديواالق :ومثال هذه القواعد، )21(باقية رغم قيام الثورة

:األحكام والقواعد المتعلقة بحقوق األفراد وحرياتهم) 1يرى معظم الفقهاء أن سقوط الدستور يجب أن ال يترتب عليه أي مساس بالمبادئ

والضمانات المقررة لحقوق األفراد وحرياتهم، ألن هذه الحقوق وتلك الحريات ال تتصل بنظام الحكم في الدولة، هذا من جهة، ومن جهة أخرى فإنها أصبحت واجبة التقديس واالحترام، ألنها آما يقال

ضعية، ، بحيث غدت أسمى من النصوص الدستورية الو)22(اإلنساني العالمياستقرت في الضمير

).240ص(الذي ورد في الصفحة السابقة 1راجع الهامش رقم) 3( .339صمرجع سابق، ، " ...النظرية العامة "القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د: انظر في ذلك) 1(ام واضحا من حقوق اإلنسان آثر الحديث في اآلونة األخيرة عن ) 2( ذا االهتم دا ه د غ ي، وق وطن العرب دولي وال في المحيط ال

تويين اإل ى المس ات عل ق واالتفاقي رام المواثي دوات وإب ؤتمرات والن د الم ع خالل عق ك من أجل معالجة جمي دولي، وذل قليمي وال . الجوانب والظروف التي تساهم في تعزيز حقوق اإلنسان وتهيئ السبل الكفيلة بحمايتها

ذه ام ه ألة االهتم ومن المعروف أن االهتمام قد تضاعف في السنوات األخيرة من القرن العشرين وبداية القرن الحالي، إال أن مسا د س دة، فق ن جدي م تك ان ل وق اإلنس ورة حق ي بل ية ف ة والسياس ات االجتماعي فات والحرآ ان والفلس دول . همت األدي دت ال د أآ وق

ه وفي 1945المشارآة في تأسيس األمم المتحدة عام ه ومنزلت ى آرامت اظ عل ي الحف الحقوق األساسية لإلنسان وف ا ب على إيمانهات ضمان حقوق متساوية للنساء والرجال على حد سواء؛ آما عبرو وق اإلنسان والحري رم حق الم يحت ق ع ى خل ا عن عزمهم عل

. األساسية للناس جميعا دون التميز بين جنس أو عرق أو دين أو لغةام اإلعالن العالمي لحقوق اإلنسانويجسد د ع ذي اعتم ى 1948ال دول عل ه عزم ال وق اإلنسان وحريات رام حق ، حيث شهد احت

راف بنصوص = = عة من الحريات والحقوق األساسية على المستوى التاريخ ألول مرة االتفاق على مجمو الدولي، وتم االعتوق اإلنسان ى حق اظ عل وق . اإلعالن آمقياس عام النجازات جميع الشعوب والدول في مجال الحف المي لحق وأصبح اإلعالن الع

167

La Constitutionوتعتبر في ذاتها دستورا فوق الدستور، فهي تمثل ما يسمى بالدستور االجتماعي Sociale ومن ثم فإن سقوط الدستور إثر نجاح الثورة أو االنقالب ال يجب أن يترتب عليه )23(للدولة ،

.أي مساس بهذه الحقوق أو تلك الحريات

ه أمرا منطقيا في عهد آانت تمس فيه الحرآات الثورية أنظمة غير أن هذا القول وإن بدا قبول الحكم السياسية فقط، إال أنه لم يعد مقبوال اليوم، إذ قد ال تتجه الحرآات الثورية إلى أنظمة الحكم السياسية بقدر ما تتجه إلى بناء أنظمة اجتماعية واقتصادية مغايرة لألنظمة القائمة، وتعمل هذه

ثورية حينئذ على إحالل أفكار ومفاهيم جديدة لحريات األفراد وحقوقهم محل المفاهيم الحرآات الالقديمة؛ في هذه الحالة ال مناص من القول بسقوط القواعد المقررة لحقوق األفراد وحرياتهم وإحالل

.)24(قواعد أخرى محلها تكون متفقة مع أهداف الثورة واتجاهاتها :)25(ي تعتبر دستورية شكال ال موضوعااألحكام والقواعد الت) 2

يرى غالبية الفقه الدستوري أن إلغاء الدساتير أو سقوطها إثر نجاح الثورة أو االنقالب فقط إلغاء النصوص التي تكون لها الطبيعية الدستورية من ناحية الموضوع، أي تلك هيستتبع مع

ك األحكام التي تعتبر دستورية شكال ال موضوعا النصوص التي تتعلق بنظام الحكم في الدولة، أما تلفإنها تظل باقية رغم إلغاء الدستور، إال أنها تهبط إلى مستوى القوانين العادية، فال يكون لها قوة القوانين الدستورية بل قوة القوانين العادية فقط وتأخذ حكمها، ويجوز بالتالي تعديلها وإلغاؤها

.)26(بواسطة قوانين عادية أخرىإلغاء عقوبة ”من 1848ومثال ذلك ما نصت عليه المادة الخامسة من الدستور الفرنسي لعام

فقد ظل حكمها ساريا آقانون عادي بالرغم من سقوط الدستور إثر “ اإلعدام بالنسبة للجرائم السياسية

د عن ا يزي ى م رجم إل ذي ت ان، وال دول 300اإلنس د من ال ام للعدي ة، مصدر إله ر لغ د أآث اتيرها، وأح ا ودس د وضع قوانينه عن

.األدوات انتشارا في حماية ونشر هذه الحقوقد ولقد تم شرح الحقوق المذآورة في اإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان عند تبني ة والسياسية، والعه العهد الدولي للحقوق المدني

ى المستوى 1966الدولي الخاص بالحقوق االقتصادية واالجتماعية والثقافية عام ، حيث أصبحت هذه الحقوق مقياسا ملزما عل .العالمي

ى (ولقد وسعت اتفاقيات أخرى ة للقضاء عل ة الدولي ز العنصري، واالتفاقي ع أشكال التميي ى جمي مثل االتفاقية الدولية للقضاء علة جميع أشكال التمييز ضد المرأة، واالتفاقية الدولية لحقوق الطفل، واالتفاقية الدول ة لحماي ة الدولي ذيب، واالتفاقي ة لمناهضة التع ي

. نطاق قانون حقوق اإلنسان، ووضعت معايير جديدة في هذا المجال) حقوق العمال المهاجرين وأفراد عائالتهمديم تق ذا المجال، من ضمنها تق ا في ه دول بالتزاماته د ال ة مدى تقي ارير ولقد ساهمت جميع هذه االتفاقيات في خلق آليات لمراقب

دات ذه المعاه ق نصوص ه ة لتطبي ة عن اإلجراءات التي تتخذها الدول دموا .منتظم ي بعض الحاالت أن يتق راد ف ا يحق لألف آمبشكوى ضد الدولة إذا شعروا بأن حقوقهم منتهكة، ولقد تم تبني العديد من األدوات اإلقليمية والدولية لنشر وحماية حقوق اإلنسان

رارات والت ى تطوير . وصيات آالمواثيق والق دة عل م المتح االت المختصة داخل األم رامج والوآ ات والب د من الهيئ وتعمل العديمعينة تحت إشراف وتنسيق المفوض األعلى لحقوق اإلنسان في ةحقوق اإلنسان، حيث تتولى آل من هذه الجهات دورا ومسؤولي

.األمم المتحدة .90، 89لحقوق، ص راجع ما سبق ذآره عند الحديث عن إعالنات ا) 1(

.123، 122صإبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، . د: انظر في ذلك) 2( . 46، 45ص : حول مفهوم النصوص التي تعد دستورية شكال وتلك التي تعد دستورية موضوعا، راجع) 1(ك نظرا) 2( انون الدستوري وا .د: في ذل ادئ الق الي، مب ال الغ ابق، ص آم ية، مرجع س نظم السياس نظم . ؛ د165ل ل، ال محسن خلي

.692السياسية والدستور اللبناني، مرجع سابق، ص Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.305.

168

، وآذلك أيضا ما قد تتضمنه الدساتير من أحكام )27(1851االنقالب الذي قام به لويس نابليون سنة .تتعلق بالتنظيم اإلداري أو القضائي أو الشؤون المالية

ومن جانبنا فإننا نرى أن سقوط الدستور إثر نجاح الثورة أو االنقالب ال يمنع من اإلبقاء على

لثورة ومبادئها، بعض النصوص الدستورية من حيث الشكل ال الموضوع، متى آانت تتفق مع قيم اأما بالنسبة للنصوص الواردة في وثيقة الدستور، التي تتعارض مع قيم الثورة وإيديولوجيتها، فإنها

. تسقط حتى لو آانت دستورية من حيث الشكل

أثر الثورة أو االنقالب على القوانين العادية: الفرع الثانيتب على نجاح الثورة أو االنقالب أي من المسلم به لدى رجال الفقه الدستوري أنه ال يتر

آالقانون المدني والقانون الجزائي وقانون األحوال ، في الدولة المعمول بهامساس بالقوانين العادية اللوائح الشخصية والقانون اإلداري والقانون التجاري وغيرها من القوانين األخرى، وتأخذ

القوانين العادية في هذا الخصوص، فالتشريعات حكم والمراسيم واألوامر والقرارات المعمول بهاال تتأثر مطلقا بنجاح الثورة أو االنقالب، وتبقى قائمة ونافذة ما ) ثانوية(سواء آانت عادية أو فرعية

.لم تلغ صراحة، أو تكون متعارضة مع الشكل الجديد للحكم فتلغى ضمناالحكم في الدولة، األمر الذي يفترض أال تكون الحرآة وعلة بقاء هذه القوانين أنها ال تتعلق بنظام

الثورية موجهة ضدها، هذا من ناحية، ومن ناحية أخرى، فإن الدولة ال يمكن أن تعيش في فراغ والفوضى وهدم آيان الدولة بقانوني، وإال آان معنى هذا أن الحرآة الثورية تؤدي إلى االضطرا

القاعدة الدستورية المستقرة التي تقضي باستمرارية الدولة وتقويض عناصر وجودها، وهذا يخالف La Continuité de L'État 28(وديمومتها على الرغم من تغيير نظام الحكم فيها( .

والدليل على صحة هذا القول أن آثيرا من التشريعات العادية الفرنسية التي صدرت في ظل النظام وينطبق على ذلك أيضا . ت ما زالت سارية المفعول حتى اآلنالملكي القديم أو في عهد نابليون بونابر

، حيث إن عددا آبيرا من القوانين التي صدرت إبان فترة في قطرنا العربي السوريالوضع االستقالل ما زالت نافذة حتى يومنا هذا، رغم حدوث الكثير من التغييرات الجذرية على الصعيد

.)29(السياسي

.340صبق، مرجع سا، " ...النظرية العامة "القانون الدستوري ، رمزي الشاعر. د: انظر) 3( :في ذلك نظرا) 1(

Laferrière ،Manuel de droit constitutionnel ،op. cit. ،p.302. :ومن األمثلة على هذه القوانين نذآر اآلتي ) 2(

.وتعديالته18/5/1949تاريخ 84بالمرسوم التشريعي رقم القانون المدني السوري الصادر ❆ .وتعديالته 1949حزيران سنة 22تاريخ 148ر بالمرسوم التشريعي رقم قانون العقوبات السوري الصاد❆ . وتعديالته 27/2/1950تاريخ 61الصادر بالمرسوم التشريعي رقم السوري قانون العقوبات العسكري❆ .وتعديالته13/3/1950تاريخ 112 بالمرسوم التشريعي رقمقانون أصول المحاآمات الجزائية السوري الصادر ❆ .وتعديالته 7/9/1953تاريخ 59الصادر بالمرسوم التشريعي رقم ون األحوال الشخصية السوري قان❆ .وتعديالته 28/9/1953تاريخ 84الصادر بالمرسوم التشريعي رقم المدنية السوري قانون أصول المحاآمات ❆ .تهوتعديال 1959لعام 55الصادر بالمرسوم التشريعي رقم السوري قانون مجلس الدولة❆ .وتعديالته 1959لعام 91رقم السوري قانون العمل ❆ .وتعديالته 1961لعام 98 رقم الصادر بالمرسومالسوري قانون السلطة القضائية ❆

169

والصادرة قبل إعالن اتير الدول المختلفة تنص عادة على بقاء التشريعات النافذة وجدير بالذآر أن دسسارية المفعول إلى ) الذي وضع بعد ثورة أو انقالب أو حتى في الظروف الطبيعية( الجديد الدستور . رة في الدستورللقواعد المقر وفقاأو تلغى ل أن تعد

﴿إن: بقولها 1950الدستور السوري لسنة من / 163/لمادة اومن ذلك على سبيل المثال ما ورد في ﴾؛ ل بما يوافق أحكام الدستورعدأن ي إلىالتشريع القائم المخالف ألحكام هذا الدستور يبقى نافذا مؤقتا

التشريع القائم ﴿إن: بقولها 1953الدستور السوري لسنة من / 127/المادة وما ورد أيضا في / 153/المادة ه﴾؛ وهو أيضا ما قررته ل بما يوافق أحكامعدأن ي إلىتور يبقى نافذا هذا الدسلالمخالف

تبقى التشريعات النافذة والصادرة قبل ﴿: ، حيث قضت بأن1973الدستور السوري الحالي لسنة من .﴾ل بما يوافق أحكامهعدإعالن هذا الدستور سارية المفعول إلى أن ت

: ، من أن1962من دستور دولة الكويت لسنة /180/المادة بما ما ورد في ويمكن أن نستشهد أيضا

آل ما قررته القوانين واللوائح والمراسيم واألوامر والقرارات المعمول بها عند العمل بهذا الدستور ﴿ر بهذا الدستور، وبشرط أال يتعارض مع نص من للنظام المقر وفقا ل أو يلغما لم يعد يظل ساريادستور دولة اإلمارات العربية المتحدة الصادر سنة من / 148/المادة ﴾؛ وأيضا ما ورد في نصوصه

آل ما قررته القوانين واللوائح والمراسيم واألوامر ﴿: حيث قضت بأن، )1996المعدل سنة ( 1971 اد ووفقانفاذ هذا الدستور، في اإلمارات المختلفة األعضاء في االتح والقرارات المعمول بها عند

.﴾وفقا لما هو مقرر في هذا الدستور ما لم يعدل أو يلغ لألوضاع السائدة فيها يظل ساريا

من / 191/المقابلة للمادة 1964الدستور المصري لسنة من / 166/المادة وآذلك ما وردفي واللوائح آل ما قررته القوانين والقرارات واألوامر﴿: من أن 1971الدستور المصري الحالي لسنة

للقواعد تعديلها وفقا أو، ومع ذلك يجوز إلغاؤها من أحكام قبل صدور هذا الدستور يبقى نافذا .﴾واإلجراءات المقررة في هذا الدستور

وفقاإلى أن تلغى أو تعدل ومنتجة آلثارها وهكذا، فإن التشريعات أو القوانين العادية تبقى نافذة

، ويتوقف مدى اإللغاء أو التعديل بطبيعة الحال على مدى المقررة في الدستورللقواعد واإلجراءات الفكر القانوني الجديد، والقيم الجديدة لحكومة الثورة، ومدى اتفاق هذه التشريعات أو تعارضها مع

.)30(فلسفة الثورة وإيديولوجيتها

.126صإبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، . د: نظرا) 1(

170

:تمارين

: أو الثورة بأنها التي تظهر بعد نجاح االنقالب " الحكومة " تتميز .1 . تقوم على مبدأ فصل السلطات, حكومة مؤقتة .1 . حكومة واقعية تتولى سلطاتها من الواقع وخالفا للقواعد الدستورية .2 . حكومة انتقالية تقوم على ترآيز السلطات في قبضتها .3 . 2و 1الخياران .4 .3و 2 الخياران .5

.5: الجواب الصحيح هو

: االنقالب هو حرآة تهدف إلى .2 . إحداث تغيير جذري في آافة مجاالت الحياة في المجتمع .1 . إحداث تغيير شامل وجذري للنظام االقتصادي السائد في الدولة .2 . تغيير رجال الحكومة القائمة .3 . االستيالء على السلطة .4 .4و 3 الخياران .5

.5: الجواب الصحيح هو

171

:تمهيد وتقسيميقوم عليها نظام التيالقواعد واألصول يرسي الذياألعلى األساسيالقانون و الدستور ه الضابطة ويضع الحدود والقيود، ويرسم لها وظائفهافيها، د السلطات العامةويحدفي الدولة، الحكم

. ويرتب الضمانات األساسية لحمايتها، الحريات والحقوق العامةر ويقر، لنشاطها

بطبيعة خاصة تضفى عليه صفة السيادة والسمو بحسبانه ر فقد تميز الدستووبناء على ذلك، على القمة تستويق لقواعده أن لحياة الدستورية وأساس نظامها، وحد اآفيل الحريات وموئلها وعما

ة وتتبوأ مقام الصدارة بين قواعد النظام العام باعتبارها أسمى القواعد اآلمر، لدولةي لالقانونمن البناء نفيذية، ودون ت تقضائها وفيما تمارسه من سلطا يتشريعها وف فييتعين على الدولة التزامها التيتشريعية والتنفيذية والقضائية، لثالث الة امجال االلتزام بها بين السلطات العام في تفرقة أو تمييز أي

نشأها الدستور، تستمد منه وجودها وآيانها وهو المرجع ة أسذلك أن هذه السلطات آلها سلطات مؤسجميعها أمام الدستور على درجة سواء، وتقف آل منها مع األخرى م تعتبر تحديد وظائفها، ومن ث في

خاضعة ، الحدود المقررة لذلك فيونة فيما بينها لمساواة، قائمة بوظيفتها الدستورية متعام اعلى قد فيوالدولة ، جميعاة له وحده الكلمة العليا وعند أحكامه تنزل السلطات العام الذيألحكام الدستور

. )1(الدستورأ سيادة ذلك إنما تلتزم أصال من أصول الحكم الديمقراطي، هو الخضوع لمبد

الدستور أصال مقررا وحكما الزما لكل سمولمبدأ سلطاتهاع آان خضوع الدولة بجمي اوإذ ة آانت وظيفتها وطبيع اآان شأنها وأي فإنه يكون لزاما على آل سلطة عامة أيا، سليم ديمقراطينظام

هيفإن ، النزول عند قواعد الدستور ومبادئه والتزام حدوده وقيوده االختصاصات المسندة إليهاأو لمخالفة على قانون ت امتى انصبع عملها عيب مخالفة الدستور، وخض خالفتها أو تجاوزتها شاب

ضمان الشرعية الدستورية بصون الدستورية التي تستهدف الئحة لرقابة مرسوم تشريعي أو وسبيل هذه الرقابة التحقق من ؛ وتأآيد احترامه وحمايته من الخروج على أحكامهالدستور القائم

.دمختلف نصوصه من ضوابط وقيو فيورده الدستور بما يع التزام سلطة التشري

وبناء عليه، سنقسم الدراسة في هذا الباب إلى فصلين رئيسيين، نتحدث في أولهما عن مبدأ من خالل تنظيم الرقابة على سمو الدستور، وفي ثانيهما عن ضمانة احترام مبدأ سمو الدستور

:، وذلك وفق اآلتيندستورية القواني

مبدأ سمو الدستور: لالفصل األو )الرقابة على دستورية القوانين(آفالة احترام مبدأ سمو الدستور : الفصل الثاني

اريخ حكم المحكمة الدستور: انظر) 1( م 19/5/1990ية العليا المصرية الصادر بالجلسة المنعقدة يوم السبت بت ي القضية رق 37ف

.3/6/1990في ) مكرر( 22، منشور بالجريدة الرسمية، العدد "دستورية"قضائية 9لسنة

الدستور :الباب الثالث سمو احترامه مبدأ وآفالة الوحدة التعلیمیة الثالثة

172

الدستور: األولفصل ال سمو مبدأ

:تمهيد وتقسيم

، بل إن دساتير بعض الدول قد قررته )2(يسلم رجال الفقه والسياسة معا ب ﴿مبدأ سمو الدستور﴾ أو أشارت إليه، وقد نص على المبدأ ألول مرة في دستور الواليات المتحدة األمريكية صراحة

وقوانين الواليات ، هذا الدستور﴿: ، وذلك في المادة السادسة منه، حيث قررت أن1787الصادر عام المتحدة، أو التي تعقد تحت سلطة الواليات المتحدة التي تصدر تبعا له، وجميع المعاهدات المعقودة

، وال يعتد بأي نص في به ويكون القضاة في جميع الواليات ملزمين. كون القانون األعلى للبالدسي 2005، وتضمن أيضا الدستور العراقي الدائم لسنة )3(﴾دستور أو قوانين أية والية يكون مخالفا لذلك

هذا دعي: ﴿أوال: على اآلتي من هذا الدستور/ 13/نصا صريحا يقرر هذا المبدأ، حيث نصت المادة ال: ثانيا آافة وبدون استثناء أنحائهفي العراق، ويكون ملزما في واألعلى األسمىالدستور القانون

نص أيأو األقاليميرد في دساتير باطال آل نص دعقانون يتعارض مع هذا الدستور، وي يجوز سن .﴾قانوني آخر يتعارض معه

آالدستور اتير بعض الدول العربية نصوصا تشير إلى مبدأ سمو الدستور، آما تضمنت دس / 64/الذي حرص على تقرير هذا المبدأ بالنص في المادة ) المعدل( 1971المصري الحالي لسنة

تخضع الدولة“ منه على أن/ 65/وفي المادة “ سيادة القانون أساس الحكم في الدولة“ منه على أن“ منه أن /25/المادة الذي قرر في 1973ذلك أيضا الدستور السوري الحالي لسنة وآ ،“....للقانون

.“سيادة القانون مبدأ أساسي في المجتمع والدولة

وال ريب في أن المقصود بالقانون في هذا الشأن هو القانون بمعناه الموضوعي األعم الذي على رأسها وفي الصدارة منها الدستور يشمل آل قاعدة عامة مجردة أيا آان مصدرها، ويأتي

.بوصفه أعلى القوانين وأسماها

، آما يعد أيضا سليم ديمقراطيمقررا وحكما الزما لكل نظام ويعد مبدأ سمو الدستور أصال هي المصرية تقول المحكمة الدستورية العليا آما وهذه األخيرة من أهم خصائص الدولة القانونية،

طلح ال ) 1( ة للمص ة آترجم بالد العربي ي ال توري ف انون الدس اء الق تخدمها فقه ي اس طلحات الت ددت المص يتع La﴿ فرنس

suprématie de la constitution ﴾. ال " ( سيادة الدستور " فالبعض يستعمل اصطالح ى سبيل المث ه . د: ومن هؤالء عل ي مؤلف يد صبري، ف انون : الس ادئ الق مب

مرجع سيادة الدستور وضمان تطبيقه،: محمد عبد الحميد أبو زيد، في مؤلفه. ، وآذلك أيضا د218الدستوري، مرجع سابق، ص ).29سابق، ص

ه . د: ومن هؤالء على سبيل المثال(، " علو الدستور" والبعض اآلخر يفضل استخدام اصطالح نظم : محسن خليل، في مؤلف اله . ، وآذلك أيضا د599السياسية والدستور اللبناني، مرجع سابق، ص ة : عبد الحميد متولي، في مؤلف انون الدستوري واألنظم الق

). 186ع سابق، صالسياسية، مرجا " سمو الدستور" وقد آثر عدد آبير من الفقهاء استخدام تعبير القواعد ، وهو ما أخذنا به لداللته على المكانة العليا التي تحتله

ال ( الدستورية في سلم التدرج الهرمي للنظام القانوني في الدولة برمته بيل المث ى س ه . د: ومن هؤالء عل دوي، في مؤلف روت ب : ثه . ، وآذلك أيضا د77القانون الدستوري، مرجع سابق، ص انون الدستوري، مرجع : إبراهيم شيحا، في مؤلف نظم السياسية والق ال

).101سابق، ص :وقد جرى نص المادة السادسة من الدستور األمريكي على النحو اآلتي ) 2(

«This Constitution ،and the Laws of the United States which shall be made in Pursuance thereof; and all Treaties made ،or which shall be made ،under the Authority of the United States ،

shall be the supreme Law of the Land; and the Judges in every State shall be bound thereby ،any Thing in the Constitution or Laws of any State to the Contrary notwithstanding ».

173

آافة مظاهر نشاطها وأيا آانت طبيعة سلطاتها بقواعد قانونية تعلو عليها، وتكون بذاتها التي تتقيد في ضابطا ألعمالها وتصرفاتها في أشكالها المختلفة، باعتبار أن ممارسة السلطة لم تعد امتيازا شخصيا

.)4(ألحد، ولكنها تباشر نيابة عن الجماعة ولصالحها

ور ﴿علو القواعد الدستورية على غيرها من القواعد القانونية المطبقة ويقصد بمبدأ سمو الدست وانطالقا من ذلك، فإن القواعد الدستورية تعتبر السند الشرعي لتحديد نظام الحكم . في الدولة﴾

ولممارسة السلطات العامة في الدولة الختصاصاتها، وهكذا فالسلطة ال توجد إال بالدستور وال تظهر .در الذي يحدده الدستور وينظمهإال بالق

القواعد الدستورية تحتل ن﴿إ: المصريةتقول المحكمة الدستورية العليا هذا المبدأ وفي تفسير

تبديل فيها إال بتعديل ال د منها المقام األسمى آقواعد آمرهألنها تتوس اعلي من القواعد القانونية مكاناوحيث إن رقابة هذه المحكمة للنصوص التشريعية ﴿: في حكم آخر ، وتقول أيضا)5(﴾الدستور ذاته

المطعون عليها إنما تتغيا ردها إلى أحكام الدستور، تغليبا لها على ما دونها، وتوآيدا لسموها على ما عداها، لتظل الكلمة العليا للدستور، باعتباره القانون األساسي األعلى الذي يرسي القواعد واألصول

تي يقوم عليها نظام الحكم، فيحدد للسلطات التشريعية والتنفيذية والقضائية صالحياتها، واضعا الالحدود التي تقيد أنشطتها، وتحول دون تدخل آل منها في أعمال األخرى، مقررا الحقوق والحريات

.)6(﴾العامة، مرتبا ضماناتها

وتتبوأ ، لدولةي لالقانونعلى القمة من البناء الدستور تستوي قواعدويستفاد من ذلك آله أن تشريعها فيالتي يتعين على الدولة التزامها ومراعاتها قواعد النظام العام مجمل مقام الصدارة بين

، باعتبارها أسمى القواعد اآلمرة وأحقها بالنزول على نفيذيةت تقضائها وفيما تمارسه من سلطا يوف .)7( من تشريعات، وإهدار ما يخالفها أحكامها

في سلم التدرج الهرمي للنظام وهذه المنزلة الرفيعة والمكانة السامية التي يحتلها الدستور

السمو “ تستند أوال إلى طبيعة قواعده ومضمونها، وهو ما نسميه، القانوني في الدولة برمتهأو مكتوبة، مرنة آانت وهذا السمو يتحقق لجميع أنواع الدساتير عرفية آانت ،“الموضوعي للدستور

. أو جامدة

آما تستند هذه المكانة أيضا إلى الشكل أو اإلجراءات التي توضع بها أو تعدل بمقتضاها وهذا السمو ال يتحقق إال بالنسبة ،“السمو الشكلي للدستور“ وهو ما نسميهالقواعد الدستورية،

.)8(للدساتير المكتوبة الجامدة

وم السبت : انظر) 1( دة ي ا المصرية الصادر بالجلسة المنعق اير 2حكم المحكمة الدستورية العلي اني سنة / ين انون الث في 1999آ

.14/1/1999في 2لجريدة الرسمية، العدد ، منشور با"دستورية " قضائية 18لسنة 15القضية رقم وم السبت : انظر) 2( دة ي ر 12حكم المحكمة الدستورية العليا المصرية الصادر بالجلسة المنعق م 1994شباط /فبراي في القضية رق

.3/3/1994في ) تابع( 9، منشور بالجريدة الرسمية، العدد "دستورية " قضائية 14لسنة 23م 2000تموز سنة /يوليو 8الدستورية العليا المصرية الصادر بالجلسة المنعقدة يوم السبت حكم المحكمة: انظر) 1( في القضية رق

.22/7/2000في ) مكرر( 29، منشور بالجريدة الرسمية، العدد "دستورية " قضائية 13لسنة 11اريخ حكم المحكمة الدستورية العليا المصرية الصادر بالجلسة المنعقدة يوم : انظر) 2( م 19/5/1990السبت بت ي القضية رق 37ف

.3/6/1990في ) مكرر( 22، منشور بالجريدة الرسمية، العدد "دستورية"قضائية 9لسنة .101إبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: انظر) 3(

174

مدلول مبدأ سمو الدستور من الناحية سنتناول بالدراسة في هذا الفصل وبناء على ما تقدم، السمو أي (، ثم مدلول هذا المبدأ من الناحية الشكلية )أي السمو الموضوعي للدستور(الموضوعية

:وهذا ما سنعالجه من خالل المبحثين اآلتيين. )الشكلي للدستور

السمو الموضوعي للدستور : المبحث األول السمو الشكلي للدستور: الثاني المبحث

السمو الموضوعي للدستور :المبحث األولLa suprématie matérielle de la constitution

يقتضي البحث في هذا المبحث التعرض لدراسة مدلول السمو الموضوعي للدستور من جهة، على هذا السمو من جهة أخرى المطلبين اآلتيينوهذا ما سنعالجه . والنتائج المترتبة :من خالل

مدلول السمو الموضوعي للدستور: المطلب األولمبدأ السمو الموضوعي للدستور: المطلب الثاني النتائج المترتبة على

مدلول السمو الموضوعي للدستور :المطلب األوليكمن السمو الموضوعي للدستور في طبيعة ومضمون القواعد الدستورية التي يحتويها،

لحياة الدستورية د اعما هووآذلك في طبيعة الموضوعات التي يقوم على تنظيمها؛ فالدستور آما قلنا ييرس الذياألعلى األساسيالقانون لها، وبتعبير آخر هو آفيل الحريات وموئ، ووأساس نظامها

ويرسم لها فيها، ويحدد السلطات العامةفي الدولة، يقوم عليها نظام الحكم التيالقواعد واألصول ب ويرت، الحريات والحقوق العامةر ويقر، ويضع الحدود والقيود الضابطة لنشاطها، وظائفها

، وأن لدولةي لالقانونعلى القمة من البناء تستويق لقواعده أن حلهذا الضمانات األساسية لحمايتها، ويتعين على الدولة ة التيآلمرباعتبارها أسمى القواعد ا تتبوأ مقام الصدارة بين قواعد النظام العام

في تفرقة أو تمييز أينفيذية، ودون ت تقضائها وفيما تمارسه من سلطا يتشريعها وف فيالتزامها .)9(لثالث التشريعية والتنفيذية والقضائيةة امجال االلتزام بها بين السلطات العام

يان الدولة ونظامها ولما آان الدستور من حيث موضوعه هو األساس الذي يقوم عليه بن

القانوني، وهو األصل أو المنبع بالنسبة لكل نشاط قانوني في الدولة، حيث ينظر إلى الدستور باعتباره األب أو المصدر األعلى لسائر القواعد والقوانين واألنظمة اإلدارية والقانونية الموجودة في

عليا بين سائر القواعد القانونية، أو إجازة الدولة، فإن عدم االعتراف للقواعد الدستورية بالمكانة ال

. 249راجع ما سبق ذآره في ص ) 1(

175

مخالفتها بواسطة الحكام أو بواسطة المحكومين، البد وأن ينجم عنه انهيار نظام الدولة القانوني .)10(برمته

ولذلك فإن السمو الموضوعي يتحقق لجميع أنواع الدساتير، المكتوبة منها والعرفية، وسواء

قا إلجراءات خاصة، أو آانت مقررة في قوانين عادية، فالسمو آانت مكتوبة في نصوص جامدة ووفالموضوعي إذ يستند إلى موضوع النصوص ومضمونها ال يمكن أن يكون خاصا بدساتير معينة، بل

.)11(هو عام في جميع الدساتير

النتائج المترتبة على مبدأ السمو الموضوعي للدستور: المطلب الثانياألولى تتمثل في تدعيم : ر المستمد من موضوعه نتيجتين مهمتينيترتب على سمو الدستو

وتأآيد مبدأ المشروعية في نظر األفراد، والنتيجة الثانية تتمثل في حظر تفويض االختصاصات :الدستورية، وسنتحدث عن هاتين النتيجتين من خالل الفرعين اآلتيين

تدعيم مبدأ المشروعية: الفرع األول نع تفويض االختصاصات الدستوريةم: الفرع الثاني

ول ثناء يرد على مبدأ سمو الدستور يعرف بوجدير بالذآر أن هناك است) 1( ة تق ة قديم دة روماني ﴿نظرية الضرورة﴾، وأصله قاع

انون«إن وق الق ة ف ة »سالمة الدول إذا تعرضت الدول ة، ف ة الطبيع رعت للظروف االعتيادي تورية ش ادئ الدس ا أن المب ، ومفادهفتنة داخلية أو آوارث اخلية آاضطراب األمن العام أو حدوثسواء أآانت هذه الظروف خارجية آالحرب أم دلظروف استثنائية

ة راآين والفيضانات واألوبئ الزالزل والب ة آ ب ... طبيعي ا أغل ق عليه اد تتف روط وضوابط تك ق ش ة وف رئيس الدول از ل خ، ج الدة ة أو وح دد سالمة الدول ة المخاطر التي ته ا أو أمن شعبها أو الدساتير أن يتخذ آل اإلجراءات السريعة الالزمة لمواجه إقليمه

ا الدستورية تعوق مؤسسات الدولة عن ق الضمانات التي مباشرة مهامه دار بعض نصوص الدستور وتعلي ك إه و تطلب ذل ، ول .يقررها، حرصا على بقاء الدولة وسالمة آيانها

ان وافر أرآ ة هي وقد استقر الفقه والقضاء على أن الضرورة آسبب للقرار اإلداري ال تقوم إال بت اك خطر .1: ثالث أن يكون هنذا الخطر .2 ،جسيم مفاجئ يهدد النظام واألمن دفع ه دة ل يلة الوحي ا .3 ،أن يكون القرار الصادر هو الوس رار الزم أن يكون الق

. حتما فال يزيد على ما تقضي به الضرورةيح المحظورات الض" وهذه األرآان جميعها ترجع إلى أصلين مسلم بهما قانونا يقضيان بأن در " وأن " رورات تب الضرورة تق

".بقدرها ة 1973وقد تضمن الدستور السوري الحالي لسنة نصا يعالج بعض الظروف االستثنائية الخاصة، فأعطى رئيس السلطة التنفيذي

ى حالت ودة باألوضاع الدستورية إل ك بهدف الع د نصت سلطات تكاد تكون مطلقة لمواجهة مثل تلك الظروف، وذل ة، فق ا العادي هد «: من هذا الدستور على أنه/ 113/ المادة دة لرئيس الجمهورية إذا قام خطر جسيم وحال يه ة أو سالمة واستقالل د الوح الوطني

ذه الظروف أرض الوطن أو يعوق مؤسسات الدولة عن مباشرة مهامها الدستورية أن يتخذ اإلجراءات السريعة التي ت قتضيها ه .»طرلمواجهة الخ

.وما بعدها 955رسالتنا للدآتوراه، مرجع سابق، ص: راجع في تفاصيل شرح هذه المادة .78، مرجع سابق، ص...ثروت بدوي، القانون الدستوري. د: انظر) 2(

176

تدعيم مبدأ المشروعية: الفرع األول Le principle de légalitéيؤدي السمو الموضوعي للدستور إلى تدعيم مبدأ المشروعية

، آما يؤدي إلى اتساع نطاقه، فإذا آان هذا المبدأ يعني في مدلوله الضيق احترام )12(ظر األفرادفي نن العادية الصادرة عن سلطة التشريع، وأن أي تصرف يتم مخالفا لهذه القوانين يكون مجردا القواني

من أي أثر قانوني، سواء صدر هذا التصرف من جانب األفراد أم جانب سلطات الدولة اإلدارية، فإن اعد مبدأ المشروعية يعني في هذا المقام مدلوال أوسع، إذ سيمتد نطاق المشروعية ليشمل القو

.)13(الدستورية فضال عن القواعد العاديةعدم الدستور، ومن ثمبفي الدولة االلتزام الحكم سلطاتوبالتالي يغدو واجبا على جميع

قرره من أحكام وذلك فيما تباشره من مهام واختصاصات، ومعنى ذلك أنه يجب يالخروج على ما يجب على السلطة القضائية و تصدره من تشريعات،تتقيد به فيما تحترمه وعلى السلطة التشريعية أن

ن على ما يتعيآفي مجال دعوى تطرح أمامها، أن تحترم نصوصه وأن تطبق أحكامه إذا ما عرضتت هذه دوإال عفيما تتخذه من أعمال وتصرفات أال تخالف نصوص الدستور، السلطة اإلدارية

المصرية في حكمها رته محكمة القضاء اإلدارياألعمال وتلك التصرفات غير مشروعة، وهذا ما قرن لها آاالدولة إذا أن هوما انعقد عليه اإلجماع إن”: حيث تقول، 30/6/1952الصادر بتاريخ عليها التزامه في تشريعها وفي قضائها وفيما تمارسه من سلطات إدارية، بجدستور مكتوب و

هو القانون ، وفيما ينطوي عليه من مبادئ، من نصوصن اعتبار الدستور فيما يشتمل عليه وتعيوالدولة في ذلك إنما تلتزم أصال من أصول الحكم . األعلى الذي يسمو على جميع القوانين

المصرية المحكمة اإلدارية العليا دتهآوهو ما أ؛ )14(“ الديمقراطي هو الخضوع لمبدأ سيادة الدستورأن القانون ال يكون غير دستوري إال إذا خالف ”: لنتأع ينح 12/7/1958في حكمها الصادر في

وهو القانون األعلى ، الدستور ذلك إلى أن ومرد. أو خرج على روحه ومقتضاه اقائم ادستوري نصا .)15(“ ره، ال يجوز أن تهدره أداة أدنىفيما يقر

ات ) 1( وق هؤالء وحري ين حق هم، يحكم الدولة المعاصرة مبدأ ذو أهمية خاصة يحكم عالقاتها باألفراد، ويهدف إلى إقامة التوازن ب

.The Principle of Legalityبمبدأ المشروعية وبين ما للدولة من سلطات، هذا المبدأ هو ما يعرف زاولتهم لسلطاتهم وال يقصد بهذا المبدأ مجرد خضوع المحكومين في عالقاتهم للقانون، وإنما يعني أيضا خضوع ام في م الحك

.خضوع الحكام ومحكومين للقانون على حد سواءلى المخولة لهم لحكم القانون، مما يؤدي في النهاية إالي صيانة The Rule of Lawحكم القانون ويترتب على االلتزام بمبدأ المشروعية سيادة المحكوم، وبالت اآم ب ة الح في عالق

دأ ذا المب ي يسودها ه ة الت ذا توصف الدول ة، وله اتهم العام راد وحري وق األف ةوضمان حق ة القانوني ة الحال مق بالدول ة بطبيع ابل .التي ال مكان وال وجود فيها لهذا المبدأ بالدولة البوليسية

انون . د: لمزيد من التفاصيل يراجع ة للق اهرة؛ دار النهضة (طعيمة الجرف، مبدأ المشروعية وضوابط خضوع اإلدارة العام القة، دها؛ 3، ص)1976العربية، الطبعة الثالث ا بع دين، ا . دوم ال ال ال اإلدارة سامي جم ى أعم ة عل دأ "لقضاء اإلداري والرقاب مب

.28، ص)اإلسكندرية؛ دار الجامعة الجديدة، بال تاريخ" (المشروعية تنظيم القضاء اإلداري .104إبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: انظر) 2(ة المصري، السنة 3لسنة 568قضية رقم حكم محكمة القضاء اإلداري المصرية في ال: انظر) 1( قضائية، مجموعة مجلس الدول

. 1266السادسة، صر) 2( م : انظ ية رق ي القض رية ف ا المص ة العلي ة اإلداري م المحكم ة 173حك نة الثالث ري، الس ة المص س الدول ة مجل " ، مجموع

.1691، ص"قضائية

177

سائدة في الدولة، وحاصل القول، أن سمو الدستور المستمد من آونه يؤسس فكرة القانون ال

ويبين الفلسفة أو األيديولوجية التي يقوم عليها النظام القانوني المطبق سواء من الناحية السياسية أو ، )من تشريعية وتنفيذية وقضائية( في الدولة السلطات العامةاالجتماعية أو االقتصادية، ويحدد

، يلزم الحريات والحقوق العامةر ويقر، لنشاطهاويضع الحدود والقيود الضابطة ، ويرسم لها وظائفهاخالفتها أو هيفإن ، والتزام حدوده وقيوده، عند قواعد الدستور ومبادئهالنزول السلطات تلك

آانت التصرفات الصادرة عنها بالمخالفة ألحكام ، وتجاوزتها شاب عملها عيب مخالفة الدستور . اعده باطلة، أي مجردة من آل قيمة قانونيةالدستور وقو

الثاني الدستورية: الفرع

االختصاصات

تفويض

منع

يؤدي السمو الموضوعي للدستور إلى منع قيام الهيئة الممنوحة اختصاصا معينا من تفويض يال، فاختصاص الهيئة التشريعية مثال بوظيفة سن القوانين ليس اختصاصا أصممارسته إلى آخرين؛

وإنما هو بدوره اختصاص مفوض إليها من الشعب، ومن ثم ال يجوز لها أن تعيد تفويضه إلى من فكرة الوآالة John Lockeاإلنجليزي جون لوك الفيلسوف سواها، فهناك قول مأثور استعاره

يمكن أن يعاد السلطة المفوضة ال ”في القانون العام وقدمه آمبدأ من مبادئ علم السياسة، وهو أن “ومعناه باإلنكليزية ،“Delegata potestas non potest delegariتفويضها ثانية

A delegated authority cannot be again delegated” )16(.

وتكمن حكمة تقرير هذا المبدأ في أن الحكام حينما يقومون بوظائفهم ال يمارسون امتيازا شخصيا لهم

يعنيهم، وإنما يمارسون اختصاصات أو وظائف منحهم إياها الدستور، فال يملكون أو حقا ذاتياتفويض غيرهم في ممارستها، والدستور إذ يعهد إليهم بتلك السلطات يضع في اعتباره الضمانات التي تترتب على وسائل اختيار الحكام، والطريق الذي يتم بمقتضاه القيام بهذه السلطات أو

، ومن ثم ال يجوز ألية هيئة من الهيئات الحاآمة في الدولة أن تفوض غيرها في )17(االختصاصاتممارسة اختصاصاتها الدستورية، إال إذا نص الدستور على خالف ذلك، وأباح التفويض بشكل

.)18(صريح

:انظر) 1(

Bouvier, John: A Law Dictionary, Adapted to the Constitution and Laws Of The United States Of America and of the several states of the American Union with References to the Civil and Other Systems of Foreign Law, Sixth Edition, 1856.

أثور أ ول الم ذا الق ى ه ا وإال ن السلطة المفوضة وقد جاء في شرح معن وض به ل الشخص المف تم ممارستها من قب د وأن ي البة ه بنفسه ، اعتبرت باطل ارس االختصاصات المسندة إلي ى صاحب االختصاص األصيل أن يم إن عل ذا ف ى وله ا إل د به وال يعه

.سواه«The authority given must have been possessed by the person who delegates it, or it will be void; It is a maxim that " delegata potestas non potest delegari", so that an agent who has a mere authority must execute it himself, and cannot delegate his authority to a sub-agent ».

.104إبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د :انظر) 2(ة دستور من / 32/تنص المادة فعلى سبيل المثال ) 3( ى أن 2002لسنة البحرين مملك ى أساس فصل «: عل م عل وم نظام الحك يق

السلطات الثالث التنازل لغيرها نم يجوز ألي وال الدستور، ألحكام هذا السلطات التشريعية والتنفيذية والقضائية مع تعاونها وفقاي ا ف اتها المنصوص عليه ل أو بعض اختصاص ن آ ا ع تور، وإنم ذا الدس ة ه رة معين دد بفت ريعي المح ويض التش وز التف يج

.»لقانون التفويض وشروطه وبموضوع أو موضوعات بالذات، ويمارس وفقا

178

وتجدر اإلشارة في هذا الصدد إلى أن السمو الموضوعي للدستور والنتائج المترتبة عليه تها مقصورة على المجال السياسي المحض دون المجال القانوني، بمعنى أن إغفال هذا تظل أهمي

المبدأ قد يؤدي إلى آثار سياسية واجتماعية دون أن يؤدي إلى أية آثار قانونية، آإبطال األعمال .)19(القانونية المخالفة لنصوص الدستور وأحكامه

انوني ما لم يتم تنظيم الرقابة على دستورية ولهذا فإن مبدأ سمو الدستور ال ينتج أثره الق

.القوانين من أجل إبطال القوانين الصادرة بالمخالفة ألحكام الدستور

والشك أن األخذ بالرقابة على دستورية القوانين يمثل وسيلة قانونية فعالة لضمان االلتزام ثم احترام الدستور نصا وروحا، بالحدود الدستورية وبالمبادئ والقواعد التي قررها الدستور، ومن

.آما يمثل الجزاء المنطقي على خروج المشرع العادي عن الحدود التي يفرضها الدستور

غير أن تنظيم مثل هذه الرقابة ال يتصور ما لم يتحقق للدستور السمو الشكلي بجانب سموه ؟الموضوعي، فما هو المقصود في هذا المقام بالسمو الشكلي للدستور

لرئيس الجمهورية عند الضرورة وفي «: على أنه) المعدل( 1971لسنة من الدستور المصري الحالي/ 108/المادة آما تنص

انون، وة الق ا ق رارات له ة ثلثي أعضائه أن يصدر ق أنويجب األحوال االستثنائية وبناء على تفويض من مجلس الشعب بأغلبيرارات ن تبين فيهأو، يكون التفويض لمدة محدودة ذه الق ا واألسس موضوعات ه وم عليه ي تق رارات الت ذه الق ، ويجب عرض ه

ا أولم تعرض فإذاجلسة بعد انتهاء مدة التفويض، أولعلى مجلس الشعب في ان له ا آ ا زال م عرضت ولم يوافق المجلس عليه . »من قوة القانون

ويض التشريعي، إال رة التف د أجاز فك ان ق ي مصر وإن آ رة أن المشرع الدستوري ف ادة األخي ذه الم ه ويتضح من نص ه أنرارات حرص في الوقت ذاته على أن يضمن النص بعض الضوابط التي تنظم عملية التفويض، آما أخضع المشرع المصري الق .التي يصدرها رئيس الجمهورية في هذا الشأن لرقابة البرلمان، وذلك على أساس أنها تمثل اقتطاعا لجزء من وظيفته التشريعية

.وما بعدها 935رسالتنا للدآتوراه، مرجع سابق، ص: ادة وتطبيقاتها العمليةراجع في تفاصيل شرح هذه المابق، ص . د: انظر) 1( انون الدستوري . ؛ د105إبراهيم شيحا، النظم السياسية والقانون الدستوري، مرجع س دوي، الق روت ب ، ...ث

.81مرجع سابق، ص

179

:تمارين

: إن السمو الموضوعي للدستور يتحقق لـ .1 . الدساتير الجامدة .1 . الدساتير المرنة .2 . الدساتير العرفية .3 . الدساتير المدونة .4 .مرنة آانت أم جامدة, عرفية أم مدونة, جميع الدساتير .5

.5: الجواب الصحيح هو

: رمن النتائج المترتبة على السمو الموضوعي للدساتي .2 . تدعيم مبدأ المشروعية في نظر األفراد .1 . التمييز بين القوانين الدستورية والقوانين العادية من حيث الموضوع .2 . التمييز بين القوانين الدستورية والقوانين العادية من حيث الشكل .3 . 2و 1 الخياران .4 .3و 2 الخياران .5

.1: الجواب الصحيح هو

180

للدستور :المبحث الثاني الشكلي السمو

La suprématie formelle de la constitution

والنتائج ، يقتضي البحث في هذا المبحث التعرض لدراسة مدلول السمو الشكلي للدستور من جهة :وهذا ما سنعالجه من خالل المطلبين اآلتيين. مترتبة على هذا السمو من جهة أخرىال

األول :المطلب

للدستور

الشكلي

السمو

مدلول

الشكلي للدستورالنتائج المترتبة على مبدأ السمو :المطلب الثاني

للدستورالشكلي مدلول السمو : المطلب األول

ر إذا آان تعديله يتطلب أشكاال وإجراءات خاصة مغايرة لألشكال يتحقق السمو الشكلي للدستو

. واإلجراءات التي ينبغي إتباعها لتعديل القوانين العادية

السمو الموضوعي للدستور يتحقق آما أسلفنا لجميع أنواع الدساتير ، وترتيبا على ذلك فإذا آان . الشكلي ال يتحقق إال للدساتير الجامدة فقطفإن السمو ، والجامدة والمرنة، المدونة وغير المدونة

آما ذآرنا سابقاوذلك ألن الدساتير الجامد )1(

في أنها تتطلب لتعديل تختلف عن الدساتير المرنة وتعقيدا من شروط وإجراءات تعديل القوانين العاديةإجراءات خاصة تكون شروط وإتباع أحكامها . أآثر شدة

.وما بعدها 191بخصوص مفهوم الدساتير الجامدة، ص راجع ما سبق ذآره) 1(

181

ويضعه في ، ات التعديل هو الذي يضفي على الدستور ميزة السمو الشكليوهذا االختالف في إجراء .ويؤدي إلى التفرقة بين القواعد الدستورية والقوانين العادية، مرآز أسمى من القوانين العادية

تستطيع أن تعدلها ةنظرا ألن السلطة التشريعي، فال يتحقق لها هذا السمو الشكلي، أما الدساتير المرنة . )2(ع ذات اإلجراءات واألشكال المقررة لتعديل القوانين العاديةبإتبا

أما ، ونخلص من ذلك إلى أن الدساتير الجامدة تتمتع بميزتي السمو الموضوعي والسمو الشكلي معا .الدساتير المرنة فال تتمتع إال بالسمو الموضوعي دون السمو الشكلي

المطلب الثاني

ى مبدأ السمو الشكلي للدستورالنتائج المترتبة عل

:الدستور وأحكامه وجود طائفتين من القوانينقواعد يترتب على اشتراط إجراءات خاصة لتعديل تعدل أو تلغى وفقا إلجراءات خاصة ، Les Lois Constitutionnelles القوانين الدستورية وهي، الطائفة األولى

. مشددة تحددها عادة الوثيقة الدستورية

فتعدل أو تلغى وفقا لإلجراءات البرلمانية ، Les Lois Ordinaires القوانين العاديةوهي ، أما الطائفة الثانية . المتعارف عليها

على القمة من تستويباعتبارها وقد نتج عن ذلك أن تحقق للطائفة األولى دون الثانية صفة السمو الشكليالتي يتعين على الدولة باعتبارها أسمى أ مقام الصدارة بين قواعد النظام العام وتتبو، لدولةي لالقانونالبناء

.إهدار ما يخالفها من تشريعاتو، القواعد اآلمرة التزامها ومراعاتها

﴾القوانين العادية﴿و ﴾القوانين الدستورية﴿ويرتب فقهاء القانون الدستوري على التفرقة السابقة بين طائفتي :لعل أهمها ما يأتي، ن النتائجمجموعة م

:أوال ثبات القوانين الدستورية

نظرا لما تتطلبه الدساتير ، تتصف القوانين الدستورية بأنها أآثر ثباتا واستقرارا من القوانين العاديةلثبات غير أن ا. )3(الجامدة من إجراءات خاصة لتعديلها تفوق في شدتها إجراءات تعديل القوانين العادية

ألن هذا األخير آما بينا ، المقصود به هنا ليس الثبات المطلق الذي يؤدي إلى الجمود المطلق الكلي للدستورعدم تجميد ولهذا آان ال بد من قبول فكرة ، )4(من قبل يتعارض مع مبدأ سيادة األمة ويجافي سنة التطور

ديلها بصفة دائمة حتى تتالءم مع التغيرات التي وإمكان تع، النصوص أو القواعد الدستورية تجميدا أبديا .)5(تطرأ على المجتمع

:ثانيا القوانين الدستورية ال تنسخ وال تلغى إال بقوانين دستورية مماثلة

على القمة من البناء تستوي باعتبارها ، لما آانت القوانين الدستورية أسمى من القوانين العاديةفإنه ال يمكن تعديلها أو إلغاؤها إال بقوانين لها ، قام الصدارة بين قواعد النظام العاموتتبوأ م، لدولةي لالقانون

. أي بقوانين دستورية مماثلة، ذات المكانة ونفس الدرجة

.وما بعدها 187بخصوص مفهوم الدساتير المرنة، ص راجع ما سبق ذآره) 1( .198، 192، 191راجع ما سبق ذآره في ص ) 1( . 195، 194راجع ما سبق ذآره في ص ) 2( .وما بعدها 203ص راجع ما سبق ذآره في ) 3(

182

ألن القوانين ، ويترتب على ذلك أن القوانين العادية ال يكون بمقدورها تعديل القوانين الدستورية؛ فالقاعدة سلم التدرج الهرمي للنظام القانوني في الدولةن القوانين الدستورية في العادية تقع في مرتبة أدنى م

.في هذا الخصوص أن القانون األدنى ال يستطيع أن يعدل أو يلغي قانونا أسمى منه

إال بقانون دستوري آخر ومن الجدير ذآره في هذا الشأن أن قاعدة عدم جواز إلغاء القانون الدستوريالدستور وعلو قواعده وأحكامه على واعد التي أوجدتها الثورة الفرنسية بقصد تأآيد مبدأ سمو هي من الق

غير أن الفقهاء ذهبوا بالرغم من ذلك إلى أنه إذا قامت ثورة في ، سائر القواعد القانونية المطبقة في الدولة؛ ويفسرون ذلك بأن )6(وتنسخ أحكامه، فإن الدستور القائم يسقط فورا من تلقاء نفسه، البالد وتم لها النجاح

.)7(قد أظهر إرادته في إلغاء الدستور السابق، أو بدون مقاومة منه، الشعب بقبوله الثورة التي تمت بإرادته :)ضرورة مطابقة القوانين للدستور وعدم تعارضها مع أحكامه( دستورية القوانين ثالثا

سلطة الاعد الدستورية من حيث المرتبة، فإنه يجب على لما آانت القوانين العادية تلي القو ذا تجاوزت فيما تسنه فإعية عندما تسن القوانين أن تقرها على مقتضى أحكام الدستور نصا وروحا، التشري

من قوانين الضوابط والقيود الواردة في الدستور، عد ذلك انحرافا منها في أدائها لوظيفتها، واعتبر .)8(الف للدستور قانونا غير دستوريتشريعها المخ

إن الدستور فيما يشتمل عليه من نصوص “ :وعلى ذلك قررت محكمة القضاء اإلداري المصرية وفيما ينطوي عليه من مبادئ، هو القانون األعلى الذي يسمو على جميع قوانين الدولة، فإذا تعارض

.)9(“ عتداد بالقانون المخالفقانون مع الدستور، وجب تطبيق أحكام الدستور دون ا

إذا تعارض قانون عادي مع الدستور في ....”: وهو أيضا ما قررته المحكمة اإلدارية العليا السورية بقولهاأية منازعة من المنازعات التي تطرح على المحاآم، فقامت بذلك لديها صعوبة مثارها أي القانونين هو

قيام هذا التعارض أن تطرح القانون العادي وتهمله، وتغلب عليه األجدر بالتطبيق، وجب عليها عندوإذا آان القانون العادي يهمل عندئذ فمرد ذلك . الدستور وتطبقه، بحسبانه القانون األعلى األجدر باإلتباع

ل من الشارع في الحقيقة إلى سيادة الدستور العليا على سائر القوانين، تلك السيادة التي يجب أن يلتزمها آ . )10(“ عند إصداره القوانين والقاضي عند تطبيقه إياها على حد سواء

وإذا آانت بعض الدساتير تنص صراحة على بطالن القوانين المخالفة ألحكامه، أو المتعارضة جة معه، فإن عدم النص في الدستور على ذلك ال يؤثر في اعتبار هذه القوانين باطلة، فهذا البطالن نتي

خاصة إذا آان الدستور القائم يقرر تنظيما معينا للرقابة ,حتمية لمبدأ المشروعية وتدرج القواعد القانونية .على دستورية القوانين

والشك أن سمو الدستور وسيادته سيكون آلمة بال معنى إذا آان من الممكن انتهاآه من جانب . )11(من تصدره من قوانين للرقابة على دستوريتهاالسلطة التشريعية، وآان من غير الممكن إخضاع

وتأآيدا لمبدأ سمو الدستور وسيادته، تحرص الدول المختلفة على تنظيم الرقابة على دستورية القوانين لضمان اتفاقها مع األحكام والقواعد الواردة في الدستور، إال أن هذه الرقابة تختلف من حيث

. األسلوب من دولة ألخرى

.وهذا ما سنقوم بدراسته مفصال في الفصل القادم

.226السيد صبري، مبادئ القانون الدستوري، مرجع سابق، ص. د: انظر) 4( .وما بعدها 239راجع في التفاصيل ما سبق ذآره في ص ) 5( .28سامي جمال الدين، القضاء اإلداري والرقابة على أعمال اإلدارة، مرجع سابق، ص. د: انظر) 1(اريخ حكم محكمة القضاء اإلد: انظر) 2( م 11/1/1954اري المصرية الصادر بت مجموعة . قضائية 5لسنة 222في القضية رق

.409أحكام المحكمة، السنة الثامنة، صر) 3( اريخ : انظ ادر بت ورية الص ا الس ة العلي ة اإلداري رار المحكم ق، 26/4/1960ق امين بدمش ة المح ة نقاب ي مجل ور ف ، منش

.6، ص2العدد /1960 .74جمال الدين، القضاء اإلداري والرقابة على أعمال اإلدارة، مرجع سابق، صسامي . د: انظر) 1(

183

:تمارين

: إن السمو الشكلي للدستور يتحقق لـ .1 . الدساتير الجامدة .1 . الدساتير المرنة .2 . الدساتير الجامدة والمرنة على السواء .3 . الدساتير العرفية .4 .الدساتير المدونة .5

.1: الجواب الصحيح هو

: القانون الدستوري هي نظرية الضرورة في .2 . تطبيق لمبدأ سمو الدستور بنوعيه الشكلي والموضوعي .1 . تطبيق لمبدأ السمو الموضوعي للدستور .2 . تطبيق لمبدأ السمو الشكلي للدستور .3 . استثناء من مبدأ سمو الدستور .4 .تطبيق لمبدأ القانون فوق سالمة الدولة والشعب .5

.4: الجواب الصحيح هو

: ترتبة على السمو الشكلي للدساتيرمن النتائج الم .3 . منع تفويض االختصاصات التي منحها الدستور للسلطات الحاآمة .1 . التمييز بين القوانين الدستورية والقوانين العادية من حيث الموضوع .2 . التمييز بين القوانين الدستورية والقوانين العادية من حيث الشكل .3 . Cو Aالخياران .4 .Cو Bالخياران .5

.5: لجواب الصحيح هوا

184

الدستور: الثانيفصل ال سمو مبدأ احترام آفالة

القوانين( دستورية على )الرقابة

:تمهيد وتقسيم

انون األسمى في ة حال الق ى أي و عل دونا فه ا أم م قلنا سابقا إن الدستور سواء أآان عرفية، وأن الدول ي الدول ة ف لطات العام ه الس د بأحكام ال أن تتقي ة الح توجب بطبيع مو يس ذا الس ة، وه

.تكون جميع القواعد القانونية غير متعارضة مع القوانين الدستورية

وق ذا التف دأ سمو الدستور؟ إذ من الواضح أن ه رام مب ى ضمان احت ولكن آيف السبيل إلعناهما إذا أمكن للسلطات المؤسسة، وبصورة خاصة السلطة التشريعية، وقدسية الدستور يفقدان م

تهدف لطة تس ام س ن قي د إذن م دون رادع، الب ه ب الف أحكام د أن تخ ائم وتأآي تور الق صون الدسزام سلطة التشري احترامه وحمايته من الخروج على أحكامه، وذلك من خالل التحقق ا ع من الت بم

وانين د، ومن ثم ف نصوصه من ضوابط وقيومختل فييورده الدستور الحكم على مدى انطباق الق

لطة د لس ذلك انتظام سير الدستور المقي تم ب ى ي ا، حت ا له ام الدستور أو مخالفته ى أحك ة عل العاديرة أت فك ا نش ن هن ة، وم وانين العادي تورية «الق ى دس ة عل الرقاب

)1(»القوانين

ا اول سوى أعم ى وهذه الرقابة ال تتن ة عل ال السلطة التنفيذي ل السلطة التشريعية، ألن أعم

د االقتضاء من ) اللهم إال إذا استثنينا أعمال السيادة(اختالف أنواعها ة واإلبطال عن تخضع للرقابى ة عل ائر المحاآم اإلداري ة وس جانب القضاء، سواء أآان هذا القضاء قضاء إداريا آمجلس الدول

قضاء عاديا يملك النظر في جميع المنازعات، بما فيها ما يقع منها مع اإلدارة، النمط الفرنسي، أم .)2(آما هو الحال في البالد األنجلوسكسونية آإنجلترا والواليات المتحدة األمريكية

185

.

ور ومن الجدير بالذآر أن مشكلة التأآد من مطابقة القوانين العادية للقواعد الدستورية ال تثبالد ي ال دة إال ف اتير الجام دة (ذات الدس ات المتح ن الوالي ل م اتير آ بة لدس ال بالنس و الح ا ه آم

ورية ومصر ة وس ة وفرنس خ... األمريكي تورية ) ال ى دس ة عل ي الرقاب ه ال يتصور البحث ف ألنة اتير المرن زي (القوانين في البالد ذات الدس ا هو الحال بالنسبة للدستور االنجلي ك ألن )آم ، وذل

ق ورمرونة الدست ده عن طري ه وقواع ديل أحكام ي أن يكون في وسع السلطة التشريعية تع تعنة أخرى نفس اإلجراءات التي تتبعها بشأن تعديل القوانين العادية، فال يستطيع القضاء أو أي جهي د ف تورية تع ة الدس تور، ألن نصوص الوثيق ه للدس ة مخالفت انون بحج ق الق ن تطبي اع ع االمتن

ه الدستور مرتبة مساوية للنص ا خالف في ادي فيم ر التشريع الع ذا يعتب وص التشريعية العادية، ولدة أنه قد عدله؛ اع إجراءات خاصة تختلف أما بالنسبة للدساتير الجام ديلها إال بإتب فال يمكن تع

إن ذا ف ا، وله دا منه دة وتعقي ر ش ة، وتكون أآث وانين العادي ديل الق ة لتع عن تلك اإلجراءات الالزم .)3(فحص دستورية القوانين تحوز على أهمية خاصة في ظل هذه الدساتيرمسألة

زام ة لضمان االلت ة فعال والشك أن األخذ بالرقابة على دستورية القوانين يمثل وسيلة قانوني

بالمبادئ والقواعد التي قررتها الوثيقة الدستورية، ومن ثم احترام الدستور نصا وروحا، آما يمثل ادي عن الحدود التي يفرضها الدستور الجزاء المنط ا .قي على خروج المشرع الع ا رجعن وإذا م

اختالف د اختلفت ب إلى األنظمة الدستورية المقارنة نجد أن طرق الرقابة على دستورية القوانين قا ا م ذا الصدد، فمنه ددة في ه بال متع نظم الدستورية س ا، وتسلك ال دد اتجاهاته ة، وتع هذه األنظم

ك L'organe politique بهيئة سياسيةة رقابة الدستورية منوطة يجعل مهم ، ومنها ما يوآل تلأن ، L'organe juridictionnel هيئة قضائيةالمهمة إلى ول ب ى الق دعونا إل ذي ي وهو األمر ال

ا الختالف ك تبع ة قضائية، وذل ية، أو رقاب ة سياس ون رقاب د تك وانين ق تورية الق ى دس ة عل الرقاب .ة القائمة بالرقابةطبيعة الجه

ة ية والرقاب ة السياس ن الرقاب م ال از آ ي وبإيج ا يل ة فيم نتناول بالدراس ه، س اء علي وبن

:القضائية على دستورية القوانين، وذلك من خالل مبحثين رئيسيين وفقا لما يلي

:يراجع حول هذا الموضوع لمزيد من التفاصيل ) 1( . وما بعدها 184ص ،مرجع سابق ،...الرقابة على دستورية القوانين ،أحمد آمال أبو المجد. دوانين ،جعفر محمد أنس قاسم. د ى دستورية الق ة عل ة "الرقاب ة تطبيقي ة "( دراسة مقارن اهرة؛ دار النهضة العربي ة ،الق طبع

. وما بعدها 9ص ،) 1998وم االقتصادية ،"دراسة مقارنة"الرقابة على دستورية القوانين ،عمر العبد اهللا. د ة دمشق للعل ة جامع بحث منشور في مجل

. 2001 الثاني العدد ،17المجلد ،والقانونيةد إسماعيل . د ا السورية ،أحم تورية العلي ة الدس ل دور المحكم ة " حول تفعي ة ،"دراسة مقارن ة جامع بحث منشور في مجل

. 2001 الثانيالعدد ،17المجلد ،دمشق للعلوم االقتصادية والقانونية .192ص ،مرجع سابق ،اسيةالقانون الدستوري واألنظمة السي ،عبد الحميد متولي. د: نظر في ذلك ا ) 2( .) 1رقم مع الهامش( 188ص ،راجع ما سبق ذآره ) 1(

الرقابة السياسية على دستورية القوانين: المبحث األول

قضائية على دستورية القوانينالرقابة ال: المبحث الثاني

186

القوانين: المبحث األول دستورية على السياسية الرقابة

أ دما أنش ية، عن ورة الفرنس د الث ى عه ترجع نشأة الرقابة السياسية على دستورية القوانين إلق ا في تطبي ة، واستمرت فرنس ذه المهم ام به ا خاصا للقي ة مجلس ة للجمهوري نة الثامن دستور الس

.لوب الرقابة السياسية حتى يومنا هذاأسال وانين، والمث تورية الق ى دس ية عل ة السياس ة الرقاب ي ماهي ا يل ة فيم نتناول بالدراس وس

:، وذلك من خالل مطلبين رئيسيين وفق اآلتي)النموذج الفرنسي(النموذجي لها

المطلب األول

ماهية الرقابة السياسية على دستورية القوانين

د د ولى تعه ية تت ة سياس ى هيئ وانين إل تورية الق ى دس ة عل ة الرقاب دول مهم اتير بعض ال سزام سلطة التشري التحقق ورده الدستور ع من الت ا ي و في بم د، مختلف نصوصه من ضوابط وقي .الحكم على مدى انطباق القوانين العادية على أحكام الدستور أو مخالفتها لهاومن ثم

ادة آ اتير ع نظم الدس ية وت ة السياس ذه الهيئ كيل ه ة تش تورية . يفي ى دس ة عل ز الرقاب وتتمي

: )4(القوانين بواسطة هيئة سياسية باألمور اآلتية

ل :األمر األول ان وقب أنها رقابة سابقة على صدور القانون، أي أنها تباشر بعد إقرارها من البرلما ة له يس الجمهوري ة ينت . إصدار رئ ذه الرقاب ك أن ه ن ذل تج ع دار وين م إص ا ت ا إذا م ي أمره ه

.القانون، وينجو القانون بذلك من أية منازعة قد تثور حول دستوريتهاني ر الث ة : األم ة وقائي ا رقاب ام ،أنه ه ألحك ت مخالفت انون يثب دور أي ق ع ص تهدف من حيث تس

ة ة الدستور، وبالتالي تكون هذه الرقاب ر فاعلي ة لصدور أآث ة الالحق ا من صور الرقاب من غيره .القانون، إعماال للمبدأ القائل بأن الوقاية خير من قنطار عالج

ا :األمر الثالث ة قضائية تتكون من قضاة متخصصين، وإنم يس هيئ ة ل ذه الرقاب ولى ه أن من يت .هيئة سياسية، حيث يغلب الطابع السياسي على األعضاء المكلفين بمباشرتها

المطلب الثاني ية على دستورية القوانينتطبيقات الرقابة السياس

)5()النموذج الفرنسي(

. 129ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري ،محمد رفعت عبد الوهاب. د: نظر في ذلك ا ) 1( وري في فرنسا الرقابة على أعمال السلطة التشريعية ودور المجلس الدست ،ربيع أنور فتح الباب. د: راجع في التفاصيل ) 1( .وما بعدها 7ص ،) 2000ـ 1999طبعة سنة ،القاهرة؛ دار النهضة العربية(

49.-op.cit., pp.42 ,Droit ConstitutionnelRaymond Ferretti;

187

تعتبر فرنسا من الدول التي تميل تقليديا إلى إبعاد القضاء عن معترك الرقابة على دستورية دة ا ع القوانين، وتكليف هيئة سياسية بمهمة التحقق من مطابقة القانون للدستور؛ وقد شهدت فرنس

ية ة السياس ات ألسلوب الرقاب نة تطبيق ة الصادر س نة الثامن ذ دستور الس تورها 1799من ى دس إلا سنتحدث 1946، ودستور سنة 1852، مرورا بدستور سنة 1958الحالي الصادر سنة ، وهذا م

:عنه من خالل الفروع األربعة اآلتية

الفرع األول

تجربة مجلس الشيوخ الحامي للدستور في ظل دستور السنة الثامنة للجمهورية

ورة أنشأ ه الث راح من فقي ى اقت اء عل ة الفرنسية ـ بن دستور السنة الثامنة إلعالن الجمهوري Le Sénat “مجلس الشيوخ الحامي للدستور”ـ هيئة أطلق عليها اسم Sieyèsالفرنسية سييس

conservateur de la Constitution اة، دون ون مدى الحي انين عضوا يعين ، ويتكون من ثمل إصدارها، أن يكونوا قابلي وانين قب ة دستورية الق ن للعزل، وأعطى لهذا المجلس الحق في رقاب

.بحيث يملك إلغاء ما يعد منها مخالفا ألحكام الدستور

ان ال ين بواسطة اإلمبراطور، وآ ق التعي ويالحظ أن تشكيل هذا المجلس آان يتم عن طريك بواسطة ه ذل انون إال إذا طلب من ابي، وال يتصدى لبحث دستورية الق ة أو المجلس الني الحكوم

ا ال يتصور أن تدعو الحكومة المجلس للنظر في دستورية قانون إذا آان لها صالح في إعماله، آمذا ل ه ك أن فش ى ذل ب عل د ترت ه؛ وق ة علي ر رقاب ي يباش ابي آ س الني دعوه المجل يتصور أن ي

رر ال مجلس إبطال عمل واحد من المجلس في مهمته، فلم يحدث خالل العهد اإلمبراطوري أن قام الدستور ديل أحك ى تع ك عمل عل ى العكس من ذل أعمال السلطة التشريعية أو التنفيذية، بل عل

.وفقا لما تمليه عليه أهواء نابليون بونابرت الذي فرض سيطرته الكاملة عليه

الفرع الثاني

يةمجلس الشيوخ الحامي للدستور في ظل اإلمبراطورية الفرنسية الثان

ديم أعاد اإلمبراطور لويس نابليون تجربة مجلس الشيوخ مرة أخرى على نسق المجلس القة لسنة ة الفرنسية الثاني الذي آان قائما في عهد عمه نابليون بونابرت، ومنح دستور اإلمبراطوري

ن 1852 ق م لطته التحق ن س ل م ديم، إذ جع ن المجلس الق ع م د اختصاصات أوس المجلس الجديان مطابقة جميع القوانين للدستور قبل إصدارها، وإلغاء القوانين التي يثبت عدم دستوريتها، آما آ

ر وانين غي اء الق له الحق في تعديل الدستور طبقا لشروط معينة، وآان لألفراد الحق في طلب إلغب نفس الس ابقة، ول ة الس ا فشلت التجرب ة أيضا مثلم ب الدستورية من المجلس؛ ولكن فشلت التجرب .وهو سيطرة اإلمبراطور على المجلس وأعضائه، فلم يذآر له أنه ألغى أي قانون لعدم دستوريته

الفرع الثالث

اللجنة الدستورية المشكلة طبقا لدستور الجمهورية الفرنسية الرابعة

ة 1946أنشأ دستور الجمهورية الفرنسية الرابعة الصادر سنة هيئة سياسية عهد إليها بمهما اسم فحص ق عليه ل إصدارها، وأطل وانين قب ة الدستورية ”دستورية الق Le Comité “اللجن

constitutionnel يس ة، وعضوية رئ يس الجمهوري ة رئ ة برئاس كل اللجن ى أن تش ، ونص عل

188

ة واب (الجمعية الوطني ة )مجلس الن يس مجلس الجمهوري يس مجلس الشيوخ (، ورئ ، وسبعة )رئل أعضاء تختارهم الجمعية الوطني ة من غير أعضائها في بداية آل دورة سنوية على أساس التمثي

ر أعضائه ) األحزاب(النسبي للهيئات السياسية وثالثة أعضاء يختارهم مجلس الجمهورية من غي .بنفس الطريقة السابقة

ة، وآانت هذه اللجنة تختص بالتحقق من مدى دستورية القوانين التي أقرتها الجمعية الوطني

انون (وذلك قبل إصدارها، فإذا وجدت اللجنة أن قانونا ما ة ) أو باألحرى مشروع ق يتضمن مخالفيس ى رئ ع عل ة، وامتن ة الوطني ى الجمعي انون إل ادت الق ه ، أع ديال لنصوص تور أو تع للدس

ام الجمه ع أحك ق م ث يتف انون بحي ديل الق ا بتع ة إم ة الوطني وم الجمعي ى أن تق داره إل ة إص وري .الدستور، وإما أن تقوم بتعديل الدستور ذاته وفقا لإلجراءات المقررة

ديدا، سواء من حيث تشكيلها أو من حيث اختصاصاتها، ادا ش ة انتق وقد انتقدت هذه اللجن

ة فمما ال شك فيه أن قيام البرل تقاللها في مواجه دها اس ة يفق ار عشرة أعضاء في اللجن ان باختي مار ى اختي البرلمان ، هذا من ناحية ، ومن ناحية أخرى ، يؤدي مراعاة التمثيل النسبي لألحزاب إل

.أعضاء ال تتوافر فيهم الدراية القانونية التي تتطلبها مهمة فحص دستورية القوانين

د ة، فق ا ال ومن جهة اختصاص اللجن دا، خاصة وأنه ة متواضعة ج ذه اللجن ة ه آانت رقابى توري عل رع الدس رها المش راد؛ إذ قص ئيلة لألف ة الض وانين ذات األهمي دد الق ر إال بص تباشلطات نظم الس ي ت تور، وهي الت ن الدس ى م رة األول واب العش ام األب ي تضمنتها أحك ائل الت المس

ة أو العامة في الدولة، وخرج بذلك من نطاق الرق ادئ الحري ة لمب وانين التي تصدر مخالف ة، الق اب .ألحكام الباب الحادي عشر الخاص ببيان اإلجراءات الواجب إتباعها لتعديل الدستور

ا دتها وجدواها، ألنه وهكذا انتهى الفقه إلى الحكم على هذه اللجنة بضآلة مهمتها وانعدام فائ

يم ذآر آانت عبارة عن مجرد وسيلة للتوفيق والتحك ا ي ق نجاح م تحق ان الفرنسي، ول داخل البرلم .في المهمة التي أنشأت من أجلها أآل وهي الرقابة على دستورية القوانين قبل إصدارها

الفرع الرابع

دستور الجمهورية الخامسة وإنشاء المجلس الدستوري

ع من أ ة الفرنسية الخامسة الحالي الصادر في الراب وبر أخذ دستور الجمهوري تشرين /آت

ة 1958األول عام ذه الهيئ ى ه ق عل ة سياسية أيضا، وأطل بنظام الرقابة الدستورية بواسطة هيئذآور Le Conseil Constitutionnel "المجلس الدستوري "اسم ه الدستور الم رد ل د أف ، وق

ه ال س، وخصص ل واد من بابا خاصا هو الباب السابع نص فيه على األحكام المتعلقة بهذا المجل م .63إلى 56

إن المجلس الدستوري / 56/ وطبقا لنص المادة تسعة يتكون من من الدستور الفرنسي فاء الث أعض ل ث ائه آ ث أعض دد ثل د، ويتج ة للتجدي ر قابل نوات غي ع س ويتهم تس تمر عض ، تس

ين يس مجلس الشيوخ بتعي سنوات، ويقوم آل من رئيس الجمهورية ورئيس الجمعية الوطنية ورئة أعضاءث م . الث ابقين بحك ة الس اء الجمهوري إن رؤس عة، ف ؤالء األعضاء التس ى ه وباإلضافة إل

ة بحق منصبهم سيكونون أعضاء في المجلس الدستوري لمدى الحياة يس الجمهوري ؛ ويختص رئم يهم األعضاء بحك ا ف توري بم ين أعضاء المجلس الدس ن ب توري م يس المجلس الدس ين رئ تعي

189

رئيس المجلس ، وال شك)6(المنصب ى أن ل نص عل تور ي ة خاصة، ألن الدس ذا الحق أهمي أن له . )7(الدستوري صوت مرجح في حالة تساوي األصوات

تورية ي فحص دس ز ف توري تترآ س الدس ات المجل تور أن اختصاص ح الدس ا أوض آم

ل إصدارها وانين قب ادة (الق ات أع)61الم ة بصحة انتخاب ي المنازعات المتعلق ضاء ، والفصل ف، وآذلك الفصل في الطعون الخاصة بعملية انتخاب )59المادة (مجلسي البرلمان النواب والشيوخ

).60المادة (، واالستفتاءات الشعبية عند إجرائها )58المادة (ة رئيس الجمهوري

ادة ا للم ه/ 61/وطبق تور الفرنسي فإن ن الدس توري يجب م ى المجلس الدس أن تعرض علرر مدى ) األساسية (ة القوانين العضوي ا ليق ل تطبيقه ان قب وائح مجلسي البرلم ل إصدارها، ول قب .مطابقتها للدستور

يس أي من مجلسين ويجوز وزير األول، أو رئ أن يعرض آل من رئيس الجمهورية، أو ال

ديل ا للتع البرلمان القوانين العادية على المجلس لفحص دستوريتها قبل إصدارها، آما يجوز طبقيخا 29/10/1974ستوري الصادر في الد ة، أو لستين ش ة الوطني لستين نائبا من أعضاء الجمعي

وانين ى المجلس الدستوري لفحص مدى دستورية الق دم بطلب إل من أعضاء مجلس الشيوخ التق .التي يسنها البرلمان

ام ع أحك ابق م ه يتط روض علي انون المع روع الق توري أن مش س الدس رر المجل إذا ق ف

ه وإصداره ا ة بالمصادقة علي يس الجمهوري وم رئ رر خالف . لدستور، ففي هذه الحالة يق ا إذا ق أمتور، ام الدس ع أحك انون م ة مشروع الق دم مطابق ك، أي ع ين ذل ة ب زم التفرق ة يل ذه الحال ي ه فف

: )8(فرضينت : الفرض األول وري، وال أن يتضمن القانون المحال إلى المجلس الدستوري نصا أو بندا غير دس

ذي انون ال ة إصدار الق رئيس الجمهوري ة ال يجوز ل ذه الحال يمكن فصله عن القانون آكل، ففي ه .تقرر عدم دستوريته

Section 22: «Where the Constitutional Council declares that a statute referred to it contains a provision that is unconstitutional and inseparable from the statute as a whole, the statute shall not be promulgated».

ر دستوري، : الفرض الثاني دا غي ى المجلس الدستوري نصا أو بن انون المحال إل أن يتضمن القا ويمكن فصله عن القانون آكل، ففي هذه الحالة يحق لرئيس الجمهورية إما أن يصدر القانون فيم

.مخالف للدستور، أو أن يطلب من مجلسي البرلمان إجراء مداولة جديدة في القانونعدا النص ال

توريا ) 1( س الدس ي للمجل انون األساس ن الق اب األول م ن الب م األول م ن القس ة م رة الثاني ر الفق Institutionalنظ

(organic) Act on the Constitutional Council نة 7الصادر في وفمبر س ه الدستور في 1958ن ذي أحال إلي ـ ال : وهو متوفر على الرابط التالي . منه مهمة وضع القواعد التنظيمية واإلجرائية الناظمة له 63المادة

http://www.conseil-constitutionnel.fr/langues/anglais/texts.pdf . 1958من الدستور الفرنسي الحالي لسنة 56نظر الفقرة الثالثة من المادة ا ) 2( :راجع في التفاصيل ) 1(

: Title II (functioning of the the Constitutional Councilon Institutional (organic) ActConstitutional Council), Chapter II (Declarations of constitutionality), Section 22 & 23.

190

statuteWhere the Constitutional Council declares that a :«Section 23referred to it contains a provision that is unconstitutional but does not

declare that it is inseparable from the statute as a whole, the President of the Republic may either promulgate the statute without the provision in question or ask the two Houses to proceed to a further reading».

ادة ن المجلس الدستوري عدم دستور / 62/ وقد نصت الم ه إذا أعل ى أن ية من الدستور على أن ا عل ا نصت أيض ه، آم وز إصداره أو تطبيق ال يج ه ف ن النصوص المعروضة علي نص من، أي وجه من أوجه الطع ا ب ل الطعن فيه ة، أي ال يقب قرارات المجلس الدستوري نهائية وملزم

.ومن ثم تصبح واجبة التطبيق من قبل السلطات العامة والهيئات اإلدارية والمحاآم القضائية

ذا ويالحظ ى ه ق عل ابقة تنطب ى المجالس واللجان الس ادات التي وجهت إل أن معظم االنتقإن المجلس ال ة أخرى ف المجلس آذلك، فمن ناحية يغلب على تكوينه الطابع السياسي، ومن ناحيام ن أم ي الطع ق ف راد الح يس لألف را، ل ة، وأخي ة الرقاب ه مهم اء نفس ن تلق ر م تطيع أن يباش يس

.)9(ية مشروعات القوانين المعروضة على البرلمانالمجلس بعدم دستور

. 416ص ،مرجع سابق ،النظم السياسية والقانون الدستوري ، عبد الغني بسيوني عبد اهللا. د :نظر ا ) 2(

191

:تمارين

فيما يتعلق بالرقابة على دستورية القوانين بأسلوب 1958أخذ دستور الجمهورية الفرنسية الخامسة لعام .1 :

. رقابة االمتناع عن طريق الدفع بعدم الدستورية .1 . رقابة اإللغاء عن طريق الدعوى األصلية .2 . لسابقةالرقابة القضائية ا .3 . الرقابة القضائية الالحقة .4 الرقابة السياسية السابقة على صدور القانون .5

.5: الجواب الصحيح هو

: تتميز الرقابة السياسية على دستورية القوانين بأنها .2 . رقابة سابقة على إصدار القانون .1 . رقابة وقائية تمارس والقانون ما زال في مرحلة المشروع .2 . صلفكرة بريطانية األ .3 . تمارس من قبل هيئة قضائية تتمتع بالخبرة القانونية والكفاءة .4 .2و 1الخياران .5

.5: الجواب الصحيح هو

192

القوانين :المبحث الثاني دستورية على القضائية الرقابة

بحيث ، دول الديمقراطيات إلى القضاء بمهمة الرقابة على دستورية القوانينتعهد أغلب دساتير

ة أو ، يصبح عمل القاضي في هذه الحالة ليس فقط مجرد تطبيق القانون وإنما أيضا التحقق من مطابقالدستورية

الوثيقة

في

الواردة

والقواعد

لألحكام

القانون

هذا

مخالفة

.

ة ام ومما ال ريب فيه أن إسناد مهم ة ألحك وانين المختلف ة الق ة أو موافق ق من مدى مطابق التحق

ذه ية به ة سياس ة اضطالع هيئ ي حال ل ف ن قب وافر م م تت دة ل ا عدي ق مزاي ى القضاء يحق تور إل الدسة دة والموضوعية ، المهم ال القضاء ضمانات الحي ي رج ادة ف وافر ع رة ، إذ تت ي مباش تقالل ف واالس

م ، وظيفتهم من ناحية ا أنه ة آم انوني لالضطالع بمهم وينهم الق م تك ؤهلين بحك ة أخرى م من ناحيه ك آل ام الدستور؛ وفضال عن ذل ا ألحك إن اإلجراءات ، فحص القوانين للتعرف على مدى موافقته ف

دفاع (التي تتبع أمام القضاء تنطوي على آثير من الضمانات التي تكفل العدالة ة ال مثل العالنية وحريام القضائية ومناقشة الشهود وا ه ، )لخصوم وضرورة تسبيب األحك ان ألحكام ة واالطمئن ، وتبعث الثق

.)1(مما يكفل بالتالي لرقابة الدستورية موضوعيتها وسالمتها

تورية ى دس ة القضائية عل لوب الرقاب ذ بأس ا المعاصر تأخ ي عالمن دول ف ب ال ت أغل وإذا آان :عة جديرة بالبحثفإن تنظيم هذه الرقابة يثير نقاطا أرب، القوانين

تتعلق بتحديد الجهات القضائية التي يعهد إليها برقابة الدستورية :األولى

تتعلق بمن له الحق في الطعن بعدم الدستورية :الثانية

تتعلق بكيفية اإلدعاء أمام المحاآم بعدم الدستورية :الثالثة

ة ي حا :الرابع ة القضائية ف ة للهيئ لطات المخول د الس ق بتحدي تتعل

ام ادي ألحك انون الع ة الق ة مخالف ل .الدستور

ي ق اآلت ب وف ة مطال الل أربع ن خ اط م ذه النق ل ه ن مجم ي ع ا يل نتحدث فيم :وس

ك ا ) 1( ي ذل د الوهاب . د: نظر ف د رفعت عب انون الدستوري ،محم ابق ،الق ولي. د؛ 138 ،137ص ،مرجع س د مت د الحمي ،عب

. 201ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري واألنظمة السياسية

193

تحديد الجهات القضائية التي يعهد إليها برقابة الدستورية :المطلب األول

ة اتجاه يعهد بمهمة الرقابة إلى جميع المح :يوجد اتجاهان رئيسيان في هذا الصدد ، اآم في الدوله ق علي ذي نطل و ال ة" وه ة الرقاب لوب ال مرآزي ة قضائية ، "أس ى جه ة إل د بالرقاب ر يعه اه آخ واتج

ة "وهو الذي نطلق عليه ، واحدة ة الرقاب رعين "أسلوب مرآزي ه من خالل الف ا سنتحدث عن ذا م ؛ وه :اآلتيين

أسلوب ال مرآزية الرقابة: الفرع األول

التي تتبنى فكرة الرقابة القضائية على دستورية القوانين إلى إعطاء تذهب دساتير بعض الدول

ة ن الرقاب وع م ذا الن ام به ي القي اآم ف واع المح ل أن ق لك لم ، الح ي الس ة ف تطيع أي محكم ث تس بحيتوري ام الدس ك النظ ة ذل ن أمثل وانين؛ وم تورية الق ي دس ر ف ا أن تنظ ت درجته ا آان ائي مهم القض

ي دستورية فال تختص ال، األمريكي محكمة العليا في هذا النظام آما يتوهم الكثيرون بنظر الطعن فا ، القوانين ى اختالف درجاته وإنما تملك هذه السلطة في الواليات المتحدة جميع الجهات القضائية عل

ة ي الرقاب رى ف اآم ال ت سواء في الواليات المختلفة أو في الحكومة المرآزية؛ ومرد ذلك أن هذه المح .)2( جزءا طبيعيا من وظيفتها األصلية في نظر خصومات األفراد ومنازعاتهمإال

ك ا تمل ى اختالف درجاته ات المتحدة وعل ي الوالي ع المحاآم ف ه أن جمي وإذا آان من المسلم بارق جوهري ، النظر في دستورية القوانين ة ف ذه الرقاب ا في ممارسة ه ين دور آل منه ارق ب فإن الف

ذه المشكلة ، هيستحق التنوي ل أن ، فأما في الواليات فالمحاآم العليا هي صاحبة القول الفصل في ه وقة ، تساهم المحاآم الدنيا مساهمة فعالة في ذلك وانين االتحادي ا حيث يتصل األمر بدستورية الق أو ، أم

ة وانين االتحادي تور والق ة صلتها بالدس ن ناحي ات م وانين الوالي تورية ق إن القضاء ا، بدس ادي ف التح . )3(وعلى رأسه المحكمة العليا هو صاحب الكلمة النهائية في هذه الرقابة

أسلوب مرآزية الرقابة: الفرع الثاني

ة قضائية واحدة ام جه دم الدستورية أم ى قصر االدعاء بع ذا األسلوب عل وم ه بحيث ال ، ويق

نحهم الدستور حق الطعن آما ال يجوز لم، يجوز لغير هذه الجهة أن تتصدى لبحث هذه المشكلة ن يم .بعدم الدستورية االدعاء بعدم مطابقة القانون العادي للدستور سوى أمام هذه الجهة

ة يوتختلف الدساتير الت ا بالرقاب د إليه ي يعه دة الت ة الموح د الجه ذا األسلوب في تحدي تأخذ به : )4(ين رئيسيينويمكن حصر مسلك الدساتير المختلفة في اتجاه، على دستورية القوانين

ى ام الدستور إل ادي ألحك انون الع ة الق أوال أسندت دساتير بعض الدول مهمة الفصل في مدى مطابقة ، )محكمة النقض أو التمييز مثال( المحكمة العليا في النظام القضائي العادي ذه المحكم بحيث تقوم ه

ى جانب اختصاصاتها القضائية األخرى؛ وتع تورية إل ة الدس ي برقاب دول الت رز ال را من أب د سويسة ذه الطريق نة ، أخذت به اد السويسري لس تور االتح ل دس ث جع ا 1874حي ة العلي ة االتحادي للمحكم

تور ا للدس وانين لمخالفته ق الق ن تطبي ع ع ي أن تمتن ق ف أن الح ب ذوي الش ى طل اء عل دها وبن وح

. 185ص ،مرجع سابق ،...الرقابة على دستورية القوانين ،أحمد آمال أبو المجد . د: لكنظر في ذا ) 1( . 205ص ،مرجع سابق ،......الرقابة على دستورية القوانين ،أحمد آمال أبو المجد. د: نظرا ) 1( القانون الدستوري ،ثروت بدوي. د ؛302 ، 301ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري المقارن ،عمر حلمي فهمي. د: نظرا ) 2(

.وما بعدها 109ص ،مرجع سابق ،...

194

ص إلى جانب واليتها القضائية في وهي تباشر ذلك االختصا، االتحادي أو لدساتير الواليات المختلفة .)5(المسائل المدنية والجنائية

ة :ثانيا د جعلت االختصاص برقاب ة ق على أن أغلب دساتير الدول التي أخذت بأسلوب مرآزية الرقاب

ى وال إل تورية موآ ذا الغرض الدس اؤها له تم إنش ة خاصة ي بيل ؛محكم ى س اتير عل ذه الدس ن ه ومة السورية ، )6(1971مصر العربية الحالي لسنة دستور جمهورية :المثال ة العربي ودستور الجمهوري

.)7(1973الحالي لسنة

الجهات التي تملك حق الطعن بعدم الدستورية: المطلب الثاني

ا في سواء أوآل أمر الرقابة على الدستورية إلى جميع الجهات القضائية على اختالف درجاتهة ، السلم القضائي ى محكم ذا الغرض أو إل أ خصيصا له د ، خاصة تنش ي يعه ة القضائية الت إن الهيئ ف

د من ، إليها بتلك الرقابة ال تملك من تلقاء نفسها فحص دستورية القوانين للتأآد من دستوريتها ل الب ب .رفع نزاع أمامها متعلق بالقانون الذي ثار الشك حول دستوريته

دم الدستورية وتختلف تشريعات الدول في تحديد األشخاص ال م الطعن بع ل ، ذين يحق له فتميراد ات أو األف ا تقصر تشريعات ، بعضها إلى إعطاء هذا الحق لكل ذي مصلحة سواء من الهيئ بينم

ه من خالل أخرى حق الطعن بعدم الدستورية على بعض الهيئات دون األفراد؛ وهذا ما سنتحدث عن :الفرعين اآلتيين

بعدم الدستورية لكل ذي مصلحة إعطاء حق الطعن: الفرع األول

ى وانين إل تورية الق ى دس ة القضائية عل رة الرقاب ق فك ي تعتن دول الت ريعات بعض ال ل تش تمية أو ات العام ن الهيئ واء م ن س ذا الطع ي ه ل ذي مصلحة ف تورية لك دم الدس ن بع ق الطع اء ح إعط

ايو 29ومن ذلك الدستور السويسري الصادر في ، األفراد ار سنة /م حيث أعطى لكل ذي ، 1874أيوانين الصادرة ، حالية أو مستقبلة، مصلحة دم دستورية الق ة بع ا االتحادي ة العلي أن يطعن أمام المحكم

. 146ص ،مرجع سابق ،الوجيز في القانون الدستوري ،رمزي الشاعر. د: نظرا ) 3( ة المحكمة الدستورية العليا هيئة قضائية مستقلة قائم " على أن 1971من الدستور المصري الحالي لسنة /174/ المادة تنص ) 1(

ى أن / 175/ المادة تنصآما ،... "بذاتها ذا الدستور عل ا "من ه ة الدستورية العلي ولى المحكم ا تت ة القضائية دون غيره الرقابين ى الوجه المب ه عل ك آل انون في على دستورية القوانين واللوائح، وتتولى تفسير النصوص التشريعية، وذل انون .الق ين الق ويع

" .كمة وينظم اإلجراءات التي تتبع أمامها االختصاصات األخرى للمحا 1973أفرد الدستور السوري الدائم لسنة ) 2( ة الدستورية العلي ام الخاصة بالمحكم ه لألحك اني من اب الث ،الفصل الثالث من الب

وانين ي ،وهو ما يعني حرص المشرع الدستوري على تأآيد رقابة القضاء لدستورية الق ذا التنظيم ف د جاء ه واد من وق 139الم . 148إلى

ا وتبت «: بقولها اختصاصات المحكمة الدستورية العليا من هذا الدستور /145/ وبينت المادة ة الدستورية العلي تنظر المحكم :في دستورية القوانين وفقا لما يلي

انون رئيس الجمهورية أو ربع أعضاء مجلس الشعب إذا اعترض -1 ى دستورية ق ل إصدا عل ى أن تبت رهقب يوقف إصداره إلة ،المحكمة فيه خالل خمسة عشر يوما من تاريخ تسجيل االعتراض لديها ى المحكم وإذا آان للقانون صفة االستعجال وجب عل

.الدستورية أن تبت فيه خالل سبعة أيام ا -2 اد دورة إذا اعترض ربع أعضاء مجلس الشعب على دستورية مرسوم تشريعي خالل مدة خمسة عشر يوم ارا من انعق اعتب

.مجلس الشعب وجب على المحكمة الدستورية العليا أن تبت فيه خالل خمسة عشر يوما من تاريخ تسجيل االعتراض لديها ا لنصوص الغياإذا قررت المحكمة الدستورية العليا مخالفة القانون أو المرسوم التشريعي للدستور يعتبر -3 ما آان مخالفا منهم . »وال يرتب أي أثر رجعي بمفعولستور الد

195

ام ، من الواليات ادة ، 1973ومن ذلك أيضا دستور جمهورية السودان الصادر ع / حيث نص في المه أية سلطة ذات اختصاص يجوز ألي شخص أضير من جراء أي تشريع أصدرت« :منه على أنه/ 58

ي وق الت ات والحق داره للحري ه بسبب إه ا إلعالن بطالن ة العلي ام المحكم تشريعي أن يرفع دعوى أم .)8(»آفلها الدستور

قصر حق الطعن بعدم الدستورية على بعض الهيئات دون األفراد: الفرع الثاني

ا ي يحق له ات الت د حصري للهيئ ى تحدي اتير عل دم دستورية أحد تنص بعض الدس الطعن بعول سنة 5الدستور السوري الصادر في ، ومن تلك الدساتير على سبيل المثال، القوانين إذ ، 1950أيل

يس ى رئ تورية عل ر الدس وانين غي ي الق ا ف ة العلي ام المحكم ن أم ق الطع ار ح ي باقتص ان يقض آضا الدستور السوري لسنة وآذلك أي، )122و 63المادتين (الجمهورية وربع أعضاء مجلس النواب

ى 1953 وانين عل حيث آان يقضي باقتصار حق الطعن أمام المحكمة العليا في عدم دستورية أحد القل ادتين (رئيس الجمهورية وربع أعضاء مجلس النواب أو ربع أعضاء لجنته الدائمة على األق 75الم

نة ، )117و الي لس وري الح تور الس نهج الدس ى ذات ال ار عل د س ق ، 1973وق ر ح ث قص حيى ا عل تورية العلي ة الدس ام المحكم راض أم ل االعت وانين قب تورية الق يس دس ى رئ دارها عل إص

.)9(الجمهورية أو ربع أعضاء مجلس الشعب

آيفية اإلدعاء أمام المحاآم بعدم الدستورية: المطلب الثالث

وانين على الرغم من أن آثيرا من الدول قد أخذت بطريقة الرقابة ا ى دستورية الق ، لقضائية علدم الدستورية ، غير أن هذه الدول لم تتفق على أسلوب واحد فيما يتعلق بكيفية اإلدعاء أمام المحاآم بع

ق دعوى أصلية تم عن طري ة ت اء (فمنها ما يجعل الرقاب ة اإللغ ة ، )رقاب ذه الرقاب ا يسمح به ا م ومنه .)رقابة االمتناع(بواسطة الدفع

دعوى األصلية وسنتحد رع أول (ث فيما يلي عن أسلوب الرقابة القضائية عن طريق ال ، )في فتورية دم الدس دفع بع ق ال ن طري ائية ع ة القض لوب الرقاب ان (وأس رع ث ي ف اط ، )ف م نق ان أه ع بي م

:وذلك على النحو اآلتي، )في فرع ثالث(االختالف بين هذين األسلوبين

ن طريق الدعوى األصليةالرقابة القضائية ع: الفرع األولام ه مباشرة أم الطعن في ا ب انون م وم صاحب الشأن المتضرر من ق ويقصد بهذه الرقابة أن يق

ام الدستور ه ألحك ه لمخالفت م ببطالن ا الحك دون أن ، المحكمة المختصة برفع دعوى أصلية يطلب فيهإذا م )10(ينتظر تطبيق القانون عليه في دعوى من الدعاوى القضائية د ؛ ف ة المختصة بع ا ثبت للمحكم

ه ، فحصها للقانون المطعون فيه أنه مخالف للدستور انون وإلغائ ذلك تسمى ، حكمت ببطالن هذا الق ولة يكون ، برقابة اإللغاءهذه الرقابة أيضا ة عامة مع مالحظة أن الحكم الصادر في هذه الحال ذو حجي

ة ، ومطلقة ة الكاف ار الق ، أي أنه يسري في مواجه م يكن سواء من واعتب أن ل ه آ وم بإلغائ انون المحك

. 149ص ،مرجع سابق ،الوجيز في القانون الدستوري ،رمزي الشاعر. د: نظرا ) 1( ) .280ص 2وقد ورد ذآرها في الهامش رقم( الحاليمن الدستور السوري /145/المادة راجع ) 1( . 420ص ،مرجع سابق ،والقانون الدستوري النظم السياسية ،عبد الغني بسيوني عبد اهللا. د :نظرا ) 2(

196

انون زاع حول دستورية الق م يحسم الن ذا الحك إن ه ذلك ف ط؛ ول تاريخ صدوره أو بالنسبة للمستقبل فقة تقبل بصدد مسائل ، المطعون فيه من أول مرة وبصفة نهائي ي المس ارة المشكلة ف بحيث ال يجوز إث

.)11(فرعية يحكمها هذا القانون

الرقابة القضائية عن طريق الدفع بعدم الدستورية: لثانيالفرع ا

ة (وهذه الرقابة آما تشير تسميتها تثور بمناسبة دعوى ة ، مدني ة ، تجاري ة ، جنائي خ .. .إداري )اله ، مطروحة أمام القضاء إذا ، حيث يدفع أحد أطراف النزاع بعدم دستورية القانون المراد تطبيقه علي ف .)12(فإنه يستبعد تطبيق القانون غير الدستوري في القضية المثارة أمامه، عتبين للقاضي صحة الدف

أن احب الش ب ص ن جان ة م يلة دفاعي ا وس ة بأنه ذه الطريق ز ه دم ، وتتمي دفع بع تم ال ث ي حي

ز أيضا ، دستورية القانون في أثناء نظر الدعوى ا تتمي وليس برفع دعوى أصلية ضد هذا القانون؛ آمه بأن مهمة القاضي اع عن تطبيق في حال تيقنه من مخالفة القانون ألحكام الدستور تقتصر على االمتن

ه في ، ويترتب على ذلك أن يظل القانون ساريا ونافذا، في الدعوى المثارة أمامه الي تطبيق ويمكن بالتاآم ولذا فهو ال يقي ، حاالت أخرى ألن حكم القاضي باالمتناع عن التطبيق ال يعد إبطاال للقانون د المح

دفع الفرعي ، األخرى في القضايا المثارة أمامها ة ال ه تك وبمعنى آخر فإن الحكم الصادر في حال ون ل .)13(تقتصر على موضوع النزاع وأطرافه، حجية نسبية

ا انون م ام القضاء بصدد دستورية ق رى ، وقد يترتب أحيانا على هذا الوضع أن تختلف أحك فته بعض المحاآم أنه قانون غير ع عن تطبيق ه متفق مع ، دستوري ويمتن بعض اآلخر أن رى ال ا ي بينم

انون ، أحكام الدستور ا بخصوص الق ة الواحدة رأيه ر المحكم دم ، وقد يحدث أن تغي م بع د أن تحك فبعي دعوى أخرى معروضة انون ف دستورية القانون تعود فتعدل عن هذا الرأي وتقضي بدستورية الق

ة مزعزعة أمامها؛ ومثل هذا الوضع الذ دة طويل وانين م اآم من شأنه أن تظل الق ه المح ي تسير علي .)14(يحيط بها الشك حتى يقضى بصفة قاطعة بدستوريتها أو عدم دستوريتها

. 358 ، 357 ،مرجع سابق ،... النظرية العامة للقانون الدستوري ،رمضان محمد بطيخ. د: نظرا ) 1( . 187ص ،مرجع سابق ،.... القانون الدستوري ،فتحي فكري. د :نظرا ) 2(

ى أن ة القضائ وتجدر اإلشارة في هذا الشأن إل رة الرقاب وانين عن فك ى دستورية الق دفع ية عل رة في طريق ال ظهرت ألول مم ينص ،الواليات المتحدة األمريكية -ومنها انتشرت إلى العديد من دول العالم؛ فعلى الرغم من أن الدستور االتحادي األمريكي لك فقد أعطى ال ،على حق المحاآم في رقابة دستورية القوانين - في أي من مواده أو تعديالته قضاء األمريكي لنفسه الحق في ذل

ر John Marshall على أثر حكم مشهور صدر عن رئيس المحكمة االتحادية العليا جون مارشال ، 1803 شباط سنة /في فبراي " . ماربوري ضد ماديسون" وذلك في قضية

:نظر ا(New York, ,tEssentials of American National Governmen ’sOgg and Ray; William H. ,Young

Appleton-Century-Crofts, Ninth edition, 1963), pp.297, 302 . ذا الشأن ا يراجع في ه ا : آم ة العلي ة االتحادي م المحكم ة حك ارب في األمريكي ام م ضد William Marburyي روقضية ولي

:ويرمز لها باآلتي , James Madisonجيمس ماديسون son, 1 Cr. (5 U.S.) 137 (1803)Marbury v. Madi

ة ،رمضان بطيخ .د؛ 141 ،140ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري ،محمد رفعت عبد الوهاب. د: نظر في ذلكا ) 1( النظري . 365 ، 364ص ،مرجع سابق ،وتطبيقاتها في مصرالعامة للقانون الدستوري

انون الدستوري ا ،فتحي فكري . د :نظرا ) 2( د إسماعيل . د؛ 189 ،188ص ،مرجع سابق ،لق النظام السياسي ،حسن سيد أحم . 42 ، 41ص ،) 1978سنة 1ط ،دار النهضة العربية( اللواليات المتحدة األمريكية وانجلتر

197

ة ة الرقاب لوب ال مرآزي ع أس تورية م ة الدس ي رقاب ة ف ذه الطريق تالءم ه ك أن ، وت ير ذل وتفسه امتناع القاضي عن تنفيذ القانون الذي يقدر عدم دس ى عاتق ع عل ي تق توريته هو أحد االلتزامات الت

ق وحل مشاآل ، ألنها تنبثق مباشرة من وظيفته بتطبيق القانون ق التطبي ة عوائ ه إزال حيث يتعين عليا ه؛ ولم التنازع بين القوانين لكي يتوصل إلى تحديد القانون واجب التطبيق في النزاع المعروض علي

ى آان هذا هو واجب القضاء بصفة عام اآم عل ع المح ذا الحق لجمي ي أن يعترف به ة فإنه من المنطق .)15(اختالف درجاتها

الفروق الجوهرية بين رقابة اإللغاء ورقابة االمتناع: الفرع الثالث

دعوى ق ال وانين عن طري تورية الق ى دس ة القضائية عل ين الرقاب روق ب م الف ال أه ن إجم يمك :)16(بالنواحي اآلتية) رقابة االمتناع(عن طريق الدفع والرقابة) رقابة اإللغاء(األصلية

اء :أوال ة اإللغ ي طريق دعوى األصلية(ف تورية )ال ي دس النظر ف ة ب ي الدول دة ف ة واح تختص محكم

ة أم آانت ، القوانين ي الدول سواء آانت هذه المحكمة هي المحكمة العليا في النظام القضائي المطبق فاع .للقيام بهذه المهمة محكمة دستورية أنشئت خصيصا ة االمتن دم الدستورية (أما في طريق دفع بع )ال

دم فإن جميع المحاآم على اختالف أنواعها ودرجاتها في النظام القضائي تختص بالنظر في الدفع المق .بعدم الدستورية

ة الدستورية :ثانيا ويحدد ، إن طريقة اإللغاء تفترض وجود نص دستوري صريح يجيز ممارسة رقاب

ا ، المحكمة المختصة بنظرها ة خالله ة المحكم اج .والمدة التي يجب مراجع دفع فال تحت ة ال ا طريق أمدفع في آل ، وإن ممارستها ال تتقيد بمدة معينة، لمثل هذا النص الدستوري الصريح ارة ال بل يمكن إث

ي وينتج عن ذلك أ .مرة يراد تطبيق ذلك القانون في دعوى من الدعاوى القضائية اء الت ن طريقة اإللغد زوال ، ينص عليها الدستور تزول بإلغاء أو تعديل ذلك الدستور ى بع دفع حت ة ال ى طريق في حين تبق

ى ، ألنها لم تقرر بموجب هذا الدستور، الدستور د صراحة عل م ينص الدستور الجدي ا ل وذلك طبعا م .منع هذه الرقابة

وقد ،ولكنه مسألة منطقية ،نيةومع ذلك فإن االرتباط بين الرقابة عن طريق الدفع وأسلوب ال مرآزية الرقابة ليس حتمية قانو ) 3(

ة من ذلك ما أخذت به مصر عند تنظيمها لرقابة الدستورية عندما مزجت بين ،تتبنى الدساتير حلوال أخرى أسلوب مرآزية الرقابة من قانون المحكم 29المادة ؛ فقد نصت وطريقة الدفع الفرعي) رقابة الدستورية على المحكمة الدستورية العليا حيث قصرت (

دة الرسمية ،1979لسنة 48رقم ( الدستورية العليا في مصر ي الجري دد ،منشور ف اريخ 36: الع ى أن ) 6/9/1979بت « : عل :تتولى المحكمة الرقابة القضائية على دستورية القوانين واللوائح على الوجه التالي

انون أو إذا تراءى إلحدى ا )أ ( لمحاآم أو الهيئات ذات االختصاص القضائي أثناء نظر إحدى الدعاوى عدم دستورية نص في قألة ا للفصل في المس ة الدستورية العلي ى المحكم ر رسوم إل الئحة الزم للفصل في النزاع ، أوقفت الدعوى وأحالت األوراق بغي

= .الدستورية دم دستورية نص في ) ب( ات ذات االختصاص القضائي بع إذا دفع أحد الخصوم أثناء نظر دعوى أمام إحدى المحاآم أو الهيئ

ة أشهر ،قانون أو الئحة ورأت المحكمة أو الهيئة أن الدفع جدي أجلت نظر الدعوى وحددت لمن أثار الدفع ميعادا ال يجاوز ثالث . »الدستورية العليا ، فإذا لم ترفع الدعوى في الميعاد اعتبر الدفع آأن لم يكن لرفع الدعوى بذلك أمام المحكمة

نظم السياسية ،فيصل آلثوم. د :نظرا ) 1( انون الدستوري وال ابق ،دراسات في الق دها؛ د 114ص ،مرجع س ا بع د . وم عمر العب .وما بعدها 23ص ،مرجع سابق ،الرقابة على دستورية القوانين ،اهللا

198

ا صاحب الشأن مباشرة رقابة اإللغاء هي وسيلة هجومية يت :ثالثا دم به ق دعوى أصلية (ق )عن طري

ا ، أمام المحكمة المختصة اع إنم ة االمتن طالبا إلغاء قانون معين لعدم دستوريته؛ في حين نجد أن رقابيلجأ إليها صاحب الشأن بطريقة غير مباشرة بمناسبة دعوى منظورة أمام القضاء ، هي وسيلة دفاعية

.ون المخالف للدستوريراد فيها تطبيق ذلك القانا إذا :رابعا انون نهائي اء الق ة المختصة بإلغ في حالة الرقابة عن طريق الدعوى األصلية تحكم المحكم

اء ، ما ثبت لها عدم دستوريته ة عن . ولذلك يطلق على هذه الرقابة اسم رقابة اإللغ ا في حال الرقاب أمك فإن الحكم الصادر عن ا، طريق الدفع بعدم الدستورية ق ذل اع عن تطبي ى االمتن لمحكمة يقتصر عل

ا ة ، القانون إذا رأت مخالفته للدستور على الدعوى المنظورة أمامه ة برقاب ذه الرقاب ذلك تسمى ه ول .االمتناع

ة :خامسا دعوى ، يتمتع الحكم الصادر عن المحكمة في رقابة اإللغاء بالحجية المطلقة تجاه الكاف ألن ال

ا ، ضوعية ال شخصيةالمرفوعة هي دعوى مو ا ، بمعنى أن الطاعن ال يختصم خصما معين ا قانون إنمام القضاء ، ينطبق على الجميع ا ، فال يسمح بإثارة مسألة دستورية القانون نفسه مرة أخرى أم ذا م وه

ة ي الدول ائي ف ق القض دة التطبي ل وح ذا الخصوص ، يكف اء به ام القض ارب أحك ول دون تض ، ويح .يحول دون إشاعة القلق وعدم االستقرار في المعامالت القانونيةو

بية ة نس ع سوى بحجي اع ال يتمت ة االمتن ي رقاب ة ف في حين نجد أن الحكم الذي تصدره المحكمل ، ولهذا فإن الحكم الصادر ال يلزم المحاآم األخرى، تقتصر على أطراف النزاع المعروض أمامها ب

ة إنه ال يلزم المحكمة ذات ه في دعوى أخرى ، ها التي أصدرته في دعاوى الحق ا أن تطبق إذ يجوز لهدعوى ، والعدول عن رأيها األول ي ال م الخصوم ف دعوى المطروحة ه ي ال حتى ولو آان الخصوم ف

اآم .السابقة أنفسهم ام المح ي أحك اقض ف ام تن ة قي ى إمكاني ق ، وهذا ما يؤدي إل أنه أن يخل ذا من ش وهة و، نوعا من الفوضى امالت القانوني تقرار في المع ق وعدم االس ة ، يشيع نوعا من القل وزعزعة الثقا ، بالنظام القضائي ا ، ألنه يسمح بوجود حالة تقرر فيها إحدى المحاآم القضائية دستورية قانون م بينم

.تقرر غيرها أو هي ذاتها في دعاوى الحقة عدم دستوريته

انون المخالف ، دعوى األصليةإن ممارسة الرقابة عن طريق ال :سادسا اء الق وما يترتب عليها من إلغاه القضاء ، واعتباره آأن لم يكن سواء بأثر رجعي أو مباشر، للدستور ر حساسية المشرع تج د تثي ، ق

ات بحجة أنه يعرقل التطورات التي تريد سلطة التشريع إحداثها عن طريق القوانين بما يواآب متطلبأن ممارسة هذه الرقابة عن طريق الدفع بعدم الدستورية ال تثير حساسية سلطة في حين نجد .العصرين المحاآم القضائية ، التشريع ا وب دخل في ، وال تؤدي إلى حدوث تصادم بينه رة ال تت ذه األخي ألن ه

.بل إنها تمتنع عن تطبيقه فقط، وال تقوم بإلغاء القانون المخالف للدستور، عمل السلطة التشريعية

السلطات المخولة للهيئات القضائية المكلفة برقابة الدستورية: المطلب الرابع

ة الدستورية ة برقاب ات القضائية المكلف ادة للهيئ تختلف السلطات التي تمنحها دساتير الدول عام الدستور ان األمر ، في حالة مخالفة القانون العادي ألحك ا آ ه أي ذه السلطات ال تخرج ، إال أن إن ه ف

:عن اآلتي االمتناع عن تطبيق القانون غير الدستوري - 1

199

صالحية إصدار األوامر القضائية - 2 صالحية إصدار األحكام التقريرية - 3 .إلغاء القانون المخالف للدستور - 4

:وسنتحدث فيما يلي عن هذه السلطات من خالل أربعة فروع رئيسية وفق اآلتي

ون غير الدستورياالمتناع عن تطبيق القان: الفرع األول

ال ، ال تقضي المحكمة في هذه الحالة ببطالن التشريع أو إلغائه وإنما يقف سلطانها عند حد إهمم ، القاضي لحكم القانون غير الدستوري واالمتناع عن تطبيقه في القضية المعروضة عليه ولذلك فحك

ائم زاع الق ى الن ي ، المحكمة في هذه الحالة ذو حجية نسبية مقصورة عل د المحاآم األخرى الت وال يقيم أن ، يكون لها أن تأخذ بالتشريع ذاته إذا رأت أنه ال يخالف الدستور وبالتالي فليس من شأن هذا الحك

. يحول دون استمرار القانون وإعمال حكمه في األحوال التي يتسنى فيها ذلك

ه وهذه السلطة تجعل القاضي بعيدا عن بحث مسألة دستورية القانون دفع الخصوم أمام م ي ما ل .على النحو الذي بيناه من قبل، "بالدفع الفرعي" بعدم الدستورية عن طريق ما يسمى

200

" أوامر المنع" صالحية إصدار األوامر القضائية : الفرع الثاني

وظفين المختصين ى الم ائيا إل را قض ي أن تصدر أم اآم ف ق للمح اتير الح تعطى بعض الدس

ه ، عن تنفيذ قانون ثبت لها مخالفته للدستورباالمتناع وفي هذه الحالة يمكن مهاجمة القانون قبل تطبيقومقتضى أسلوب األمر القضائي هو أنه يجوز ألي فرد أن ، أو تنفيذه على اعتبار أنه مخالف للدستور

ر دستوري ه غي أن من و، يلجأ إلى المحكمة المختصة يطلب منها وقف تنفيذ أي قانون على أساس أنفإذا ثبت للمحكمة أن القانون غير دستوري أصدرت أمرا قضائيا إلى الجهة ، شأنه أن يلحق به ضررا

ه ادر إلي ر الص ذ األم دم تنفي تص بع ن ، أو الموظف المخ ادر م ر الص ل الموظف لألم م يمتث إذا ل ف . )17("إهانة أو احتقار القضاء " فإنه يتعرض للمساءلة الجنائية على أساس ، المحكمة

ع ي إصدار أوامر المن ويعتبر القضاء األمريكي هو القضاء الوحيد الذي يأخذ بحق القاضي ف

Injunctions دم الدستورية دفع بع ى عيب ال رد ، ؛ وال شك أن أسلوب أوامر المنع يتالف ن الف إذ يمك . )18(تنفيذهويتوقى بذلك الضرر الذي آان يمكن أن يصيبه من ، من أن يهاجم القانون فور صدوره

صالحية إصدار األحكام التقريرية: الفرع الثالث

ا للطعن في ، وأوامر المنع، عرف النظام األمريكي إلى جانب الدفع بعدم الدستورية طريقا ثالث

وهو طريق االلتجاء إلى الدعوى المعروفة بدعوى تقرير الحقوق أو ما يسمى في ، دستورية القوانين .)Declaratory Judgments)19" األحكام التقريرية " بـ الواليات المتحدة

ذه ، وأسلوب الحكم التقريري يتميز بسهولته وسرعته وهو يفترض أن القانون بدأ إجراءات تنفي

راد د األف ى أح دم ، عل ة ع تص بحج ف المخ ام الموظ ذه أم ى تنفي االعتراض عل رد ب ذا الف ام ه فقانون ويستتبع ذلك االعتراض أن يتو، دستوريته ذا الق ذ ه ويطلب من صاحب ، قف الموظف عن تنفي

انون ذا الق زاع بشأن دستورية ه ى ، الشأن اللجوء للقضاء لتحكيمه في هذا الن واطن إل أ الم ذا يلج وهكه ه علي راد تطبيق انون الم تورية الق دم دس ا بع ا تقريري ا حكم ا منه ة طالب م ، المحكم ى ضوء الحك وعل

ة يستمر المو انون الصادر من المحكم ذ الق ي تنفي ك في حال قضت بدستورية (ظف المختص ف وذل .)20()إذا قضت بعدم دستوريته( أو يمتنع عن تنفيذه )القانون

لوبي ن أس لوب أفضل م ذا األس دة أن ه ات المتح ي الوالي توري ف انون الدس اتذة الق رى أس ويائي ر القض تورية واألم دم الدس دفع بع ا، ال اء القض الي إعط ذون بالت ام ويحب دار األحك ق إص ء ح

وانين ، التقريرية ، إذ يعتبرونه أآثر تمشيا مع الحكمة من تخويل المحاآم اختصاص رقابة دستورية القى ة إل ه دون حاج ه ل انون للدستور أو عدم موافقت ة الق ه في موافق حيث يمكن القضاء من إعالن رأي

. )21(انتظار منازعات بصدده

دها 246ص ،مرجع سابق ،الرقابة على دستورية القوانين ،أحمد آمال أبو المجد. د :لمزيد من التفاصيل يراجع ) 1( ا بع . د؛ وم

. وما بعدها 207ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري ،إبراهيم درويش . 152ص ،مرجع سابق ،الوجيز في القانون الدستوري ،رمزي الشاعر. د: نظرا ) 2( .وما بعدها 273ص ،مرجع سابق ،الرقابة على دستورية القوانين ،أحمد آمال أبو المجد. د: راجع في التفاصيل ) 3( . 208ص ،مرجع سابق ،دراسة في القانون الدستوري ،بكر القباني. د :نظر في ذلكا ) 1( . 208ص ،مرجع سابق ،القانون الدستوري ،إبراهيم درويش. د: ظر في ذلكان ) 2(

201

ن المخالف للدستورإلغاء القانو: الفرع الرابع

قد تذهب بعض األنظمة الدستورية إلى حد إعطاء القضاء سلطة الحكم بإلغاء القانون متى ثبت ة ، )22(له بعد فحصه أنه مخالف للقواعد الدستورية وحكم اإللغاء الذي يصدر من القضاء في هذه الحالرة مما يؤدي إلى تصفية ، آما ذآرنا قبل قليل ذو حجية عامة ومطلقة النزاع حول دستورية القانون م

ة د بصدد الحاالت ، واحدة وبصفة نهائي ذه المشكلة من جدي ارة ه تقبل بإث الي ال يسمح في المس وبالتانون ذا الق ا ه ي يمكن أن يحكمه ة ، الجزئية الت ة الرقاب ا يحقق فاعلي ذا م ع اختالف ، وفي ه حيث يمن

. )23(األحكام في أقضية مختلفة حول دستورية قانون بعينه

ة من ) 3 ( رة الثالث ادة فعلى سبيل المثال تنص الفق ه 1973السوري الحالي لسنة من الدستور /145/ الم ى أن ر إ«: عل رت ذا ق

انون أو المرسوم التشريعي للدستور ة الق ا مخالف ر المحكمة الدستورية العلي ا يعتب ا لنصوص الدستور الغي ا منهم ان مخالف ا آ م .»أثر يب أرتوال ي رجعي بمفعول

. 153 ، 152ص ،مرجع سابق ،الوجيز في القانون الدستوري ،رمزي الشاعر. د :نظرا ) 4(

202

:تمارين

: ظهرت فكرة الرقابة القضائية عن طريق الدفع بعدم دستورية القوانين ألول مرة في .1 . فرنسا .1 . بريطانيا .2 . سورية .3 . الواليات المتحدة األمريكية .4 . 3 و 2 الخياران .5

.4: الجواب الصحيح هو

" : ة القوانينرقابة االمتناع أو الدفع بعدم دستوري"إن الحكم الصادر عن المحكمة في .2 . يؤدي إلى إشاعة القلق وعدم االستقرار في المعامالت القانونية .1 . يتمتع بحجية نسبية تقتصر على النزاع المعروض أمامها .2 . يتمتع بحجية مطلقة تجاه الكافة .3 . يؤدي إلى زيادة حساسية المشرع تجاه القضاء .4 .2و 1 الخياران .5

.5: الجواب الصحيح هو

: آطريقة للرقابة على دستورية القوانين بـ " غاء عن طريق الدعوى األصليةرقابة اإلل"تتصف .1 . أنها تتقرر لجميع المحاآم على اختالف أنواعها ودرجاتها .1 . أنها رقابة وقائية سابقة على إصدار القانون .2 . تمتع الحكم الصادر عن المحكمة بحجية نسبية .3 . أنها تثير حساسية المشرع تجاه القضاء .4 .تشيع نوع من القلق وعدم االستقرار في المعامالت القانونيةأنها .5

.4: الجواب الصحيح هو

203