新創事業之法律風險及因應之道 -...
TRANSCRIPT
本次研討會提供的資訊，包括口頭及書面資料及講義，僅為便利討論本次研討會相關議題之用，並不代表對任何特定議題表示之意見。與會者在採行本次研討會中提出之任何內容與建議前，仍應徵詢相關專家之意見。
大綱
• 如何選擇營利事業之組織型態？
• 如何管理合資之風險？
• 如何簽訂委任/僱傭契約？
• 如何簽訂交易契約？
• 如何選擇營利事業之組織型態？
營利事業之組織型態
• 獨資、合夥
– 無獨立法人格
– 無法對外募資
– 經營與所有合一
• 公司
– 有獨立法人格
– 可對外募資
– 經營與所有分離
營利事業之組織型態
• 合夥
合夥
二人以上互約出資以經營共同事業之契約(民法§667I)。
隱名合夥
一方(隱名合夥人)對於他方(出名營業人)所經營之事業出資
一方(隱名合夥人)對於他方(出名營業人)所經營之事業分享其營業所生之利益，及分擔其所生損失 (民法§700)
營利事業之組織型態
• 公司
無限公司
二人以上股東
對公司債務負連帶無限清償責任
有限公司
一人以上股東所組織
就其出資額為限，對公司負其責任
營利事業之組織型態
• 公司
兩合公司
一人以上無限責任股東，與一人以上有限責任股東
無限責任股東對公司債務負連帶無限清償責任，有限責任股東就其出資額為限，對公司負其責任
股份有限公司
二人以上股東，或政府、法人股東一人
全部資本分為股份
股東就其所認股份，對公司負其責任
營利事業之組織型態 • 組織型態之比較
組織型態
優點 缺點
合夥 設立程序較簡便
無權利能力
資訊不透明
不能接受公司投資
負連帶責任
股份轉讓不易
隱名合夥
設立程序較簡便
無權利能力
可區分執行業務者及出資者
資訊不透明
不能接受公司投資
負連帶責任
股份轉讓不易
營利事業之組織型態 • 組織型態之比較
組織型態
優點 缺點
有限公司
僅負有限責任 不許勞務或技術出資
不得投資合夥事業及無限公司
股份轉讓不易
股份有限公司
僅負有限責任
得對外募集資金、 可上市櫃
公司治理較完善
股份轉讓較容易
不得投資合夥事業及無限公司
• 如何管理合資之風險？
合資有哪些潛在風險？
• 如何確保經營權？
合夥
趨向人合
合夥之事務，除契約另有訂定或另有決議外，由合夥人全體共同執行之。
合夥人中之一人或數人，依約定或決議執行合夥事務者，非有正當事由不得辭任。
前項執行合夥事務之合夥人，非經其他合夥人全體之同意，不得將其解任。（民§674）
合資有哪些潛在風險？
• 如何確保經營權？
隱名合夥
隱名合夥之事務，專由出名營業人執行之。
隱名合夥人就出名營業人所為之行為，對於第三人不生權利義務之關係。（民§704）
合資有哪些潛在風險？
• 如何確保經營權？
有限公司
趨向人合
無股東會、監察人
董事
應經三分之二以上股東之同意，就有行為能力之股東中選任之。
董事不得無故辭職，其他股東亦不得無故解任董事（公司法§108IV準用51）
投資事業之風險
• 如何確保經營權？
股份有限公司 資合
股東會為公司之最高意思決定機關
董事會為公司之執行業務機關
公司業務之執行，除公司法或章程規定應由股東會決議之事項外，均應由董事會決議行之。(公司法§202)
監察人
投資事業之風險
• 如何退出公司或取回投資？
合夥/隱名合夥
合夥未定有存續期間，或經訂明以合夥人中一人之終身，為其存續期間者，各合夥人得聲明退夥，但應於兩個月前通知他合夥人。
合夥縱定有存續期間，如合夥人有非可歸責於自己之重大事由，仍得聲明退夥。(民法§686)
合夥人非經他合夥人全體之同意，不得將自己之股分轉讓於第三人。但轉讓於他合夥人者，不在此限。(民法§683)
投資事業之風險
• 如何退出公司或取回投資？
有限公司
• 無退股制度
• 股東非得其他全體股東過半數之同意，不得以出資之全部或一部，轉讓於他人。
• 公司董事非得其他全體股東同意，不得以其出資之全部或一部，轉讓於他人(公司法§111)。
投資事業之風險
• 如何退出公司或取回投資？
股份有限公司
• 無退股制度
• 股份得自由轉讓。
投資事業之風險 • 如何獲取股息紅利？ 合夥 合夥之決算及分配利益，除契約另有訂定外，應於每屆事務年度終為之。
分配損益之成數，未經約定者，按照各合夥人出資額之比例定之。僅就利益或僅就損失所定之分配成數，視為損益共通之分配成數。以勞務為出資之合夥人，除契約另有訂定外，不受損失之分配。(民法§676、677)
隱名合夥 出名營業人，除契約另有訂定外，應於每屆事務年度終，計算營業之損益，其應歸隱名合夥人之利益，應即支付之。(民法§707)
投資事業之風險 • 如何獲取股息紅利？ 有限公司 公司於彌補虧損完納一切稅捐後，分派盈餘時，應先提出百分之十為法定盈餘公積。但法定盈餘公積已達資本總額時，不在此限。(公司法§112I)
盈餘分配之比例，為章程必要記載事項。(公司法§101)
股份有限公司 盈餘分派應於每會計年度終了，經股東常會決議後為之。(公司法§228I、230I)
公司非彌補虧損及依本法規定提出法定盈餘公積後，不得分派股息及紅利。公司無盈餘時，不得分派股息及紅利。(公司法§232)
現金股利/股票股利
• 如何簽訂委任/僱傭契約？
經理人及勞工之法律上區分 • 如何區分「經理人」及「勞工」？
– 形式認定 • 公司法§29 l：「公司得依章程規定置經理人，其委任、解任及報酬，依下列規定定之。但公司章程有較高規定者，從其規定：
一、無限公司、兩合公司須有全體無限責任股東過半數同意。
二、有限公司須有全體股東過半數同意。
三、股份有限公司應由董事會以董事過半數之出席，及出席董事過半數同意之決議行之。」
• 經濟部民國92年4月3日經商字第09200529470號：「按公司法第二十九條第一項規定：「公司得依章程規定置經理人，其委任、解任及報酬，依左列規定定之。……」是以，依公司法設置之經理人與公司間為民法第五百二十八條規定之委任關係。」
經理人及勞工契約
• 職位及職權
– 契約
– 章程
– 行政規章、人事規章
– 職務內容調整
經理人及勞工契約
• 薪資報酬(勞工)
– 工資
• 勞基法§2(3)：「工資：謂勞工因工作而獲得之報酬；包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之。」
• 勞基法施行細則§10，「其他任何名義之經常性給與」不包括紅利、獎金、節金等。
經理人及勞工契約
• 薪資報酬(勞工)
– 工資
• 底薪
• 以提昇績效為目的的給付，即以業務員的業績作為給付基礎，例如服務（業務）津貼、續年度服務津貼、每月津貼、每月業績獎金、年度績效獎金。
• 針對主管級發給的給付：例如督導津貼、單位津貼、增員獎金、培育獎金。
– 扣款
– 調整
經理人及勞工契約
• 薪資報酬(經理人)
– 公司法§29 l：「公司得依章程規定置經理人，其委任、解任及報酬，依下列規定定之。但公司章程有較高規定者，從其規定：
一、無限公司、兩合公司須有全體無限責任股東過半數同意。
二、有限公司須有全體股東過半數同意。
三、股份有限公司應由董事會以董事過半數之出席，及出席董事過半數同意之決議行之。」
經理人及勞工契約
• 期間
– 經理人委任期間
– 勞工試用期
– 承諾任職期間
經理人及勞工契約 • 智慧財產權
– 專利法§7：「受雇人於職務上所完成之發明、新型或設計，其專利申請權及專利權屬於雇用人，雇用人應支付受雇人適當之報酬。但契約另有約定者，從其約定。
前項所稱職務上之發明、新型或設計，指受雇人於僱傭關係中之工作所完成之發明、新型或設計。」
經理人及勞工契約 • 智慧財產權
– 專利法§8：「受雇人於非職務上所完成之發明、新型或設計，其專利申請權及專利權屬於受雇人。但其發明、新型或設計係利用雇用人資源或經驗者，雇用人得於支付合理報酬後，於該事業實施其發明、新型或設計。
受雇人完成非職務上之發明、新型或設計，應即以書面通知雇用人，如有必要並應告知創作之過程。
雇用人於前項書面通知到達後六個月內，未向受雇人為反對之表示者，不得主張該發明、新型或設計為職務上發明、新型或設計。」
– 專利法§9：「前條雇用人與受雇人間所訂契約，使受雇人不得享受其發明、新型或設計之權益者，無效。」
經理人及勞工契約 • 智慧財產權
– 著作權法§11：「受雇人於職務上完成之著作，以該受雇人為著作人。但契約約定以雇用人為著作人者，從其約定。
依前項規定，以受雇人為著作人者，其著作財產權歸雇用人享有。但契約約定其著作財產權歸受雇人享有者，從其約定。」
經理人及勞工契約 • 智慧財產權
– 營業秘密法§3：「受雇人於職務上研究或開發之營業秘密，歸雇用人所有。但契約另有約定者，從其約定。
受雇人於非職務上研究或開發之營業秘密，歸受雇人所有。但其營業秘密係利用雇用人之資源或經驗者，雇用人得於支付合理報酬後，於該事業使用其營業秘密。」
經理人及勞工契約
• 智慧財產權
– 任職前不侵權保證
– 任職期間權利歸屬
– 協力義務
經理人及勞工契約
• 保密義務
– 機密資訊之定義 • 營業秘密法§2：「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：
一、非一般涉及該類資訊之人所知者。
二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。
三、所有人已採取合理之保密措施者。」
經理人及勞工契約 • 保密義務
– 保密義務及使用限制 • 營業秘密法§10：「有左列情形之一者，為侵害營業秘密。
一、以不正當方法取得營業秘密者。
二、知悉或因重大過失而不知其為前款之營業秘密，而取得、使用或洩漏者。
三、取得營業秘密後，知悉或因重大過失而不知其為第一款之營業秘密，而使用或洩漏者。
四、因法律行為取得營業秘密，而以不正當方法使用或洩漏者。
五、依法令有守營業秘密之義務，而使用或無故洩漏者。
前項所稱之不正當方法，係指竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法。
經理人及勞工契約 • 保密義務
– 離職之處理 • 營業秘密法§第13條之1：「意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利益，而有下列情形之一，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金：
一、以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘密，或取得後進而使用、洩漏者。
二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏該營業秘密者。
三、持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者。
四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、使用或洩漏者。
經理人及勞工契約 • 聲明與保證
– 履歷、經驗、能力之真實性
• 公司法§ 30：「有左列情事之一者，不得充經理人，其已充任者，當然解任：
一、曾犯組織犯罪防制條例規定之罪，經有罪判決確定，服刑期滿尚未逾五年者。
二、曾犯詐欺、背信、侵占罪經受有期徒刑一年以上宣告，服刑期滿尚未逾二年者。
三、曾服公務虧空公款，經判決確定，服刑期滿尚未逾二年者。
四、受破產之宣告，尚未復權者。
五、使用票據經拒絕往來尚未期滿者。
六、無行為能力或限制行為能力者。」
經理人及勞工契約 • 聲明與保證
– 於前公司任職期間
• 無違反對前公司之競業禁止
• 未使用前公司之營業秘密
經理人及勞工契約 • 競業禁止
– 在職期間 • 公司法§32：「經理人不得兼任其他營利事業之經理人，並不得自營或為他人經營同類之業務。但經依第二十九條第一項規定之方式同意者，不在此限。」
• 民法§ 562：「經理人或代辦商，非得其商號之允許，不得為自己或第三人經營與其所辦理之同類事業，亦不得為同類事業公司無限責任之股東。」
• 民法§ 563：「經理人或代辦商，有違反前條規定之行為時，其商號得請求因其行為所得之利益，作為損害賠償。前項請求權，自商號知有違反行為時起，經過二個月或自行為時起，經過一年不行使而消滅。」
經理人及勞工契約 • 競業禁止
– 離職後 • 臺灣高等法院八十六年度勞上字第三十九號判決要旨：「依從來通說之見解，要課離職勞工以競業禁止義務，必需有法的依據，例如締結勞動契約時之合意、工作規則上之規定或另行書面約定等均是。
競業限制約定，其限制之時間、地區、範圍及方式，在社會一般觀念及商業習慣上，可認為合理適當而且不危及受限制當事人之經濟生存能力，其約定並非無效。
經理人及勞工契約
• 損害賠償及違約金之約定
• 個資法之遵循
• 契約終止(勞工)
– 具勞動基準法規定事由
– 預告期間
– 資遣費
經理人及勞工契約
• 契約終止(勞工) – 勞動基準法第11條：「非有左列情形之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：
一、歇業或轉讓時。
二、虧損或業務緊縮時。
三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。
四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。
五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」
經理人及勞工契約
• 契約終止(勞工) – 勞動基準法第12條：「勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約：
一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。
二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。
三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未准易科罰金者。
四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。
五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。
六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。」
經理人及勞工契約
• 契約終止(經理人) – 民法§549：「當事人之任何一方，得隨時終止委任契約。當事人之一方，於不利於他方之時期終止契約者，應負損害賠償責任。但因非可歸責於該當事人之事由，致不得不終止契約者，不在此限。」
– 台灣高等法院89年度勞上字第20號：「上訴人擔任被上訴人公司之總經理，於經營、人事、財務均享有一定之自主權，亦得參與被上訴人公司之決策，與被上訴人公司間顯屬委任而非僱傭關係，依民法第五百四十九條規定，當事人之任何一方得隨時終止委任契約。至於終止契約之理由為何，終止契約之一方是否支付額外之補償，法律均不過問。被上訴人公司依法僅須為終止委任契約之意思表示，即屬合法。」
如何簽訂交易契約？
-以經銷及買賣契約為例
如何簽訂交易契約-以經銷契約為例
• 經銷商產品推展不利
– 責任金額
– 銷售預估
– 競業禁止
– 專屬/非專屬授權
– 經銷客戶劃分
如何簽訂交易契約-以經銷契約為例
• 經銷商不當行為影響商譽
– 促銷及訓練活動
– 商標授權約定
– 非代理人約定
– 限制轉售價格？
如何簽訂交易契約-以經銷契約為例
• 經銷商信用不佳
• 經銷權無法收回
– 經銷區域(經銷區域外客戶之處理、經銷區域之調整)
–授權期間
–終止契約
• 其它買賣契約賣方應考量事項
• 其他契約一般條款(準據法及管轄法院)
如何簽訂交易契約-以買賣契約為例
• 產品瑕疵合約條款
– 買賣標的風險負擔
– 付款條件
– 瑕疵擔保範圍/保固範圍
– 瑕疵/保固處理方式
– 責任限制
– 責任保險
如何簽訂交易契約-以買賣契約為例
• 產品瑕疵合約條款
– 買賣標的風險負擔
– 付款條件
– 瑕疵擔保範圍/保固範圍
– 瑕疵/保固處理方式
– 責任限制
– 責任保險
如何簽訂交易契約-以買賣契約為例
• 產品責任合約條款
– 賠償金額計算及擔保
– 產品責任範圍及限額
– 對上下游之求償
– 責任保險
如何簽訂交易契約-以買賣契約為例
• 付款之擔保 – 定金/預付款
– 保證人/銀行履約保證
– 開立本票/支票
– 設定抵押權、質權
– 應收帳款保險
聯絡地址：台北市內湖區內湖路一段250號12樓
聯絡電話：(02)7721-1861、(02)77211859
傳真電話：(02)7722-3888
網 站：www.premiumlaw.tw
電子郵箱：[email protected]