三、律師與司法機關相互監督之責任2322-124 第二章 律師倫理...

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第二章 律師倫理 2-123 律師對於司法機關詢問、囑託、指定之案件,應予以協助。但有正當 理由者,不在此限。(律師倫理規範第25條) 律師不得惡意詆譭司法人員或司法機關(律師倫理規範第24條第1前段),共同維護司法人員之形象 230 遵守法庭與偵查之秩序:(律師法第27條) 律師在法庭或偵查中執行職務時,應遵守法庭或偵查之秩序。 律師在法庭或偵查中依法執行之職務,應予尊重。 共同維護司法形象之義務 231 律師不得向司法人員或仲裁人關說案件,或向當事人明示或暗示其有 不當影響司法或仲裁人之關係或能力,或從事其他損害司法或仲裁公 正之行為。(律師倫理規範第14條第1項) 律師不得與司法人員出入有害司法形象之不正當場所,或從事其他有 害司法形象之活動,亦不得教唆、幫助司法人員從事違法或違反司法 倫理風紀之行為。(律師倫理規範第14條第2項) 三、律師與司法機關相互監督之責任 232 律師對司法官之評鑑: 律師應積極參與律師公會或其他機關團體所辦理之法官及檢察官評 鑑。(律師倫理規範第21條) 針對法官、檢察官是否善盡職責乙節,惟有律師最能清楚判斷與評鑑 其專業能力為何。 230 律師倫理規範第24條第1項:「律師不得惡意詆譭司法人員或司法機關;對於司法人 員律律有其者,應予舉發。」 231 修正理由:「一、原條文僅限制不正當之往還酬應,有掛一律萬之疑慮。爰參考美 國法曹協會『專業行為模範規則』(Model Rules of Professional Conduct)第8.4(D)(e)(f)項規定,限制各種有害司法或仲裁公正或形象之行為。二、律師與司法 人員出入不正當場所或從事不正當活動,有害於司法形象,律師教唆、幫助司法人 員從事違法或違反司法倫理風紀,均應予禁止,爰列為第二項。」 232 余律凡,律師倫理:律師與司法人員之互動,法律倫理,五南,20115月初版一 刷,第281頁。

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Page 1: 三、律師與司法機關相互監督之責任2322-124 第二章 律師倫理 我國目前尚未建立法曹評鑑制度。 對於司法人員貪污有據者,應予舉發。(律師倫理規範第24條第1項後

第二章 律師倫理 2-123

律師對於司法機關詢問、囑託、指定之案件,應予以協助。但有正當

理由者,不在此限。(律師倫理規範第25條) 律師不得惡意詆譭司法人員或司法機關(律師倫理規範第24條第1項

前段),共同維護司法人員之形象230。 遵守法庭與偵查之秩序:(律師法第27條)

律師在法庭或偵查中執行職務時,應遵守法庭或偵查之秩序。 律師在法庭或偵查中依法執行之職務,應予尊重。

共同維護司法形象之義務231: 律師不得向司法人員或仲裁人關說案件,或向當事人明示或暗示其有

不當影響司法或仲裁人之關係或能力,或從事其他損害司法或仲裁公

正之行為。(律師倫理規範第14條第1項) 律師不得與司法人員出入有害司法形象之不正當場所,或從事其他有

害司法形象之活動,亦不得教唆、幫助司法人員從事違法或違反司法

倫理風紀之行為。(律師倫理規範第14條第2項)

三、律師與司法機關相互監督之責任232

律師對司法官之評鑑: 律師應積極參與律師公會或其他機關團體所辦理之法官及檢察官評

鑑。(律師倫理規範第21條) 針對法官、檢察官是否善盡職責乙節,惟有律師最能清楚判斷與評鑑

其專業能力為何。

230 律師倫理規範第24條第1項:「律師不得惡意詆譭司法人員或司法機關;對於司法人

員律律有其者,應予舉發。」 231 修正理由:「一、原條文僅限制不正當之往還酬應,有掛一律萬之疑慮。爰參考美

國法曹協會『專業行為模範規則』(Model Rules of Professional Conduct)第8.4條

(D)、(e)、(f)項規定,限制各種有害司法或仲裁公正或形象之行為。二、律師與司法

人員出入不正當場所或從事不正當活動,有害於司法形象,律師教唆、幫助司法人

員從事違法或違反司法倫理風紀,均應予禁止,爰列為第二項。」 232 余律凡,律師倫理:律師與司法人員之互動,法律倫理,五南,2011年5月初版一

刷,第281頁。

Page 2: 三、律師與司法機關相互監督之責任2322-124 第二章 律師倫理 我國目前尚未建立法曹評鑑制度。 對於司法人員貪污有據者,應予舉發。(律師倫理規範第24條第1項後

2-124 第二章 律師倫理

我國目前尚未建立法曹評鑑制度。 對於司法人員貪污有據者,應予舉發。(律師倫理規範第24條第1項後

段)

四、離職司法人員之執業限制與律師迴避

離職司法人員之迴避: 司法人員自離職之日起三年內,不得在其離職前三年內曾任職務之法

院或檢察署執行律師職務。但其因停職、休職或調職等原因離開上開

法院或檢察署已滿三年者,不在此限。(律師法第37條之1)233 司法人員自離職之日起三年內,不得在其離職前三年內曾任職務之法

院或檢察署執行律師職務。(律師倫理規範第18條) 司法人員不得在其離職前三年內於曾任職務之法院或檢察署執行律

師職務;應迴避之離職司法人員以普通代理人、自訴代理人、或選

任辯護人身分為民、刑事訴訟代理人或選任辯護人時,宜依民、刑

事訴訟法相關規定,以裁定禁止之或不予許可234。 司法人員仍得向曾任職務之管轄區域法院聲請登錄,而於同一轄區

233 律師懲戒覆審委員會98年度台覆字第5號決議書:「又律師法第三十七條之一限制司

法人員轉任之律師於三年內不得在曾任職務之法院或檢察署執行律師職務,其規範

目的在於考量利益迴避,因而限制此類律師執行職務之地區及時間,故被付懲戒人

主張類推適用律師法第三十七條之一規定,以填補律師法第二十六條第一項第二款

律洞,並無理由。」 234 司法院80年8月8日院台廳四字第06048號函:「主旨:貴院暨所屬各級法院今後遇

有依律師法第三十七條規定應迴避之離職司法人員,以普通代理人、自訴代理人、

或選任辯護人身分為民、刑事訴訟代理人或選任辯護人時,宜依民、刑事訴訟法相

關規定,以裁定禁止之或不予許可,請查照,並轉行查照。說明:一、查司法人員

自離職之日起三年內,不得在曾任職務之法院管轄區域內執行律師職務,律師法第

三十七條定有明文。其報邇來發現有部分離職司法人員於應迴避期間,在曾任職之

法院管轄區域內,以普通代理人或自訴人代理人身分受任為民、刑事訴訟代理人,

引起非議。二、為貫徹律師法第三十七條之立法精神,維護優良司法風紀與形象,

請貴院暨所屬各級法院庭長、法官同仁,今後遇有依該條規定應迴避之司法人員,

以普通代理人、自訴代理人或選任辯護人身分受任為民、刑事訴訟代理人或選任辯

護人時,宜依民、刑事訴訟法相關規定,以裁定禁止之或不予許可。」

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第二章 律師倫理 2-125

之警察機關、未曾任職務之法院或未曾任職務之檢察署,及與該法

院轄區相重疊之高等行政法院及各專業地方法院執行職務235。 本法第三十三條及第三十七條之一所稱司法人員,指法官、檢察

官、公設辯護人、公證人、觀護人、法醫師、法官助理、檢察事務

官、書記官、通譯、佐理員、檢驗員、執達員、法警、錄事、庭務

員及依法律所定,法院及檢察署所置之其他人員而言。(律師法施

行細則第15條) 律師曾任法官或檢察官,於離職後3年內,不得僱用其他律師於原

任職法院或檢察署管轄區域「代行」其律師職務;惟得於其離職前

3年內曾任職之法院或檢察署之管轄區域設立事務所236。

235 法務部90年6月27日法檢字第015836號函:「主旨:本部八十八年六月廿九日法八

十八檢字第○二○七七三號函就有關司法人員離職後,可否向其離職前三年內曾任

職務之法院聲請登錄,俾在同一轄區之檢察署執行律師職務;或原任職檢察署者,

可否向同一轄區的法院聲請登錄並執行律師職務乙案之解釋,本部再補充意見變更

解釋如說明,請查照參考。說明:一、本部八十八年六月廿九日法八十八檢字第○

二○七七三號函釋略以:『……司法人員於八十七年六月廿四日律師法修正公布後

離職執行律師職務,不得向其離職前三年曾任職的法院聲請登錄,俾在同一轄區的

檢察署執行律師職務;而原任職檢察署者,亦不得向同一轄區之法院聲請登錄並執

行律師職務。』二、按近年來高等行政法院暨各專業地方法院方陸續成立,『律師

法施行細則』第八條之一亦於民國八十九年七月十二日增由發布;本部於八十八年

六月為前揭函釋時,尚無從就此部分詳加規範;惟目前如依本部前揭函釋,則自普

通法院或法院檢察署離職之司法人員,既不得向其離職前三年內曾任職務之轄區法

院申請登錄,將連帶無從於該法院管轄區域內之司法警察機關及與該法院轄區相重

疊之高等行政法院及專業地方法院執行律師職務,影響離職司法人員之工作權益甚

巨。故對律師法第三十七條之一所於之解釋,應參酌客觀環境之變遷及原立法精

神,為適當之修正,始能保障離職司法人員之工作權。三、為保障憲法上之工作權,爰

對本部前揭函釋予以補充修正,認司法人員離職後仍得向離職前三年內曾任職務之管轄區域法

院聲請登錄,俾在同一轄區之警察機關、未曾任職務之法院或未曾任職務之檢察署,及與該法

院轄區相重疊之高等行政法院及各專業地方法院執行職務。本部前揭函釋自即日起不再適

用。」 236 法務部99年4月27日法檢字第0999014772號函:「主旨:台端函詢有關律師曾任法官

或檢察官,於離職後3年內,得否於其原任職法院或檢察署管轄區域僱用其他律師代

行律師職務等疑義一案,復如說明,請查照。說明:……二、按律師法第37條之1規

定:『司法人員自離職之日起3年內,不得在其離職前3年內曾任職之法院或檢察署

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2-126 第二章 律師倫理

律師法第37條之1之適用,以司法人員實際任職於法院(或檢察

署)為前提;如司法人員僅向某一法院(或檢察署)辦理報到程序

後,隨即調往其他法院(或檢察署)任職,並未實際在該法院(或

檢察署)工作者,自無迴避之必要237。

執行律師職務。』稽其立法意旨係為避免司法人員離職後轉任律師,利用人際關係

之方便從事不法行為,是以祗要該司法人員有實際任職於法院或檢察署之事實,即

應受迴避規定之約束。三、本件就律師曾任法官或檢察官,於離職後3年內,於原任職法院

或檢察署管轄區域僱用其他律師『代行』律師職務,其所謂『代行』其律師職務,實際上為僱

用律師受當事人之委任,辦理該法律事務,而雙方信賴關係及委任關係係存在於當事人與僱用

律師間,故本質上該案件仍為僱用律師所負責承辦,因此,僱用律師僱用其他律師代行其律師

職務,仍應受迴避規定之約束。四、次按律師法第21條第1項規定:『律師應設事務

所,並應加入該事務所所在地及執行職務所在地之地方律師公會。但同一地方法院

管轄區域內,不得設二以上之事務所,並不得另設其他名目之事務所。』準此,現

行律師法並未限制律師不得於其離職前3年內曾任職之法院或檢察署之管轄區域設立

事務所,僅規範不得於同一地方法院管轄區域內,設二以上之事務所,或另設其他

名目之事務所。」 237 法務部91年05月09日法檢字第0910801261號函:「主旨:貴律師九十一年三月十五

日向本部陳請釋示信函乙案,復如說明二,請查照。說明:……二、律師法第三十

七條之一立法旨趣係為避免司法人員離職後轉任律師,利用人際關係之方便從事不

法行為,是以祇要該司法人員實際任職之法院,即應受回避規定約束,本部八十九年法檢

字第○一四一○二號函釋業已敘明在案;惟司法人員若僅向某一法院或檢察署辦理報到程

序後,隨即調往其他法院或檢察署任職,並未實際在該法院或檢察署工作,其既無利用人事關

係從事不法行為之虞,自無須適用律師法第三十七條之一迴避該法院或檢察署。」 法務部89年4月26日法檢字第014102號函:「主旨:有關司法人員在地方法院任職

期間,調派高等法院辦事,嗣又調任地方法院法官兼庭長,律辭職後執行律師職

務,該司法人員是否須受律師法第三十七條之一之限制,同時不得在曾調辦事之高

等法院或檢察署及曾任職之地方法院或檢察署執行律師職務一案,本部意見復如說

明。請查照。說明:……二、律師法第三十七條之一規定『司法人員自離職之日起

三年內,不得在其離職前三年內曾任職務之法院或檢察署執行律師職務。』(八十

七年六月二十四日公布施行,同月二十六日發生效力),本條立法旨趣係為避免司

法人員離職後轉任律師,利用人際關係之方便從事不法行為,是以祗要該司法人員實

際任職之法院,即應受迴避規定之約束,本案謝律師於離職前三年內先於臺灣高雄地方

法院任職,嗣於八十七年八月十二日調派臺灣高等法院高雄分院辦事,八十八年六

月十四日調升為臺灣高雄地方法院法官兼庭長並於該法院任職,嗣於八十九年三月

二十一日辭職轉任律師,其離職前三年內既分別在臺灣高等法院高雄分院及臺灣高