長期照顧跨專業研討會 個案研析...長期照顧跨專業研討會 個案研析 主 講...
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長期照顧跨專業研討會
─個案研析
主 講 人：吳剛魁 律師 地 址：高雄市三民區九如二路三六六 號九樓 電 話：07-3234168、0926105125 E-mail ：[email protected]
補充討論議題、
A、B、C均係D之子女， D年事已高，罹患心臟病、糖尿病、腦中風等疾病，無法自理生活，D長期居家生活及照顧皆仰賴鄰居與社會福利服務中心居家服務員E。96年8月13日D發生身體不適、無法言語、意識不清等情，經E將D送醫救治後，通知E之子女A、B、C，詎料子女三人相應不理，D即通報社會福利中心社工F。（提示照片）
補充討論議題、
一、A、B、C三人之刑事責任為何？
二、設若D放任A之健康惡化，未通知
A、B、C以及社工F，應負何種法律
責任？
補充討論議題、一
一、A、B、C三人之刑事責任為何？
「對於無自救力之人，依法令或契約應扶助、養育或保護而遺棄之，或不為其生存所必要之扶助、養育或保護者，處六月以上、五年以下有期徒刑。因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」
刑法第294條、第295條遺棄直系血親尊親屬罪。
補充討論議題、二、
二、設若D放任A之健康惡化，未通知A、B、C以及社工F，應負何種法律責任？
刑法第294條普通遺棄罪。
個案報告─討論議題一、（一）
（一）居家服務合約中載明照顧服務員與案主間不得有金錢往來或借貸關係，當照顧服務員提供居家服務時，是否可協助保管案主個人財物，其正當性為何？
討論議題、一、（一）
居家服務契約為混和契約，兼有委任（陪同就醫復健、處理文書）、僱傭（清潔、烹飪）之性質。
然一般居家服務契約並無財物寄託之約定，能否依約主張保管之正當性，容有疑義。
討論議題、一、（一）
無因管理作為法源依據？
「未受委任而為他人處理事務，管理事務，利於本人，並不違反本人明示或可得推知之意思者」民法第172條。
「為本人支出必要或有益之費用，或負擔債務，或受損害時，得請求本人償還其費用及自支出時起之利息」民法第176條。
討論議題、一、（一）
侵權行為、無因管理僅有一線之隔
「利於本人」？判斷常有模糊地帶
例如：照服員代為保管現金，親屬可能
主張受有保管期間利息損害而不利
於本人，而無法主張無因管理。
討論議題、一、（一）
侵權行為、無因管理僅有一線之隔
「不違反本人明示或可得推知之意思」？
於案主為無行為能力人或限制行為能力人時，其意願難以得知。
因此違反意願或不利於本人之行為，反而可能成立侵權行為，而須負損害賠償之責任。
討論議題、一、（一）
立法意旨：
保障接受長期照護者之權益（長照草案§１）
我國人口快速老化，長期照護需求日益增加，健全長期照護服務體系、發展服務人力與機構資源及確保服務品質愈顯其重要性。
討論議題、一、（一）
立法意旨：
身心失能者：指身體或心智功能於使用可能之醫療及輔助器具後，其日常生活自理能力或生活工具使用能力仍部分或全部喪失者。（長照草案§3）
依國際定義，第二款之日常生活自理能力(ADLs, Activities of Daily Living)包括進食、移位、如廁、洗澡、平地走動、穿脫衣褲鞋襪等項目；生活工具使用能力（IADLs, Instrumental Activities of Daily Living）則包括上街購物、外出活動、食物烹調、家務維持、洗衣服等項目。
討論議題、一、（一）
自立法意旨觀察可知
照服員之職責主要在於協助受照顧者日常生活自理能力，及生活工具使用能力等項目。並不包含財產事務之管理，因此照服員不宜介入受照顧者之財產管理。
討論議題、一、（一）
自照護員之專業倫理觀之
照顧服務現雖無明文訂定之倫理規範，然照顧服務兼有護理專業以及社會工作專業，故應遵循下列倫理規範。
「應委婉拒絕個案或家屬的饋贈，以維護專業形象。」護理倫理規範第23點。
「社會工作師應與案主維持正常專業關係，不得與案主有不當關係或獲取不當利益。」社會工作倫理守則第二章、第1.4點
討論議題、一、（一）
處理建議：
1.案主有監護人或輔助人時，應通知其
前來管理。照服員不宜與被照顧之身
心失能者有金錢往來，較為妥適。
2.案主無監護人或輔助人時，通報社
會局並請求社會局聲請對案主為監
護或輔助宣告。
討論議題一、（二）
（二）倘若照顧服務員與案主之間因財物
保管導致糾紛時，該如何自保？本
中心是否有連帶責任？
討論議題、一、（二）
照顧服務員與案主間若發生財物保管之糾紛時，應如何自保？
1.事前取得監護人等之書面同意。
2.事先約定定型化契約條款，規
定「緊急財物保管」，杜絕爭
議。
3.如情形急迫者，請錄影、拍照
存證。並有第三人在場見證。
討論議題、一、（二）
本中心是否有連帶責任？
「受僱人因執行職務，不法侵害他人之權利者，由僱用人與行為人連帶負損害賠償責任。但選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意或縱加以相當之注意而仍不免發生損害者，僱用人不負賠償責任。」民法第188條第一項。
僱用人宜規劃照服員之事前教育、倫理規範之措施，證明其已盡相當之注意。
討論議題、一、（二）
本中心是否有連帶責任？
建議：建立照服員之倫理規範及規畫照服員之事前教育，明確規範照服員不得與受照顧者有金錢往來、財務管理、保管存摺印章等行為，避免不必要之糾紛。
討論議題、一、（二）
僱用人之衡平責任
「如被害人依前項但書之規定，不能受損害賠償時，法院因其聲請，得斟酌僱用人與被害人之經濟狀況，令僱用人為全部或一部之損害賠償。」民法第188條第二項。
因此縱然僱用人依前條但書舉證免責後，法院仍可酌情令僱用人負衡平責任（即損害賠償責任）。
討論議題一、（三）
（三）當照服員欲將案主之財物交還給本人或代理人時，本中心是否有出面作為第三公證人必要性？其流程為何？
討論議題一、（三）
財物交還給本人或代理人時，本中心是否有出面作為公證人（按：似為見證人之筆誤）之必要？
因擔任見證人，將來有為訴訟上證人之義務，且有介入私法自治之虞，故行政機關不宜為之。
議題討論、二、
照服員A係受雇看護案主B，某日案主B竟於照服員A進行照顧服務之際，趁勢以手臂環抱A甚至觸摸身體隱私部位數秒，照服員不勝其擾。案主B應負何種刑事責任？應由何機關進行督導？又照顧服務員如何事前蒐證預防以自保？
議題討論、二、（一）
（一）案主B應負何種法律責任？
1.行政及刑事責任
「對他人為性騷擾者，由直轄市、縣 (市) 主管機關處新臺幣一萬元以上十萬元以下罰鍰。」性騷擾防治法第２０條。
「意圖性騷擾，乘人不及抗拒而為親吻、擁抱或觸摸其臀部、胸部或其他身體隱私處之行為者，處二年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十萬元以下罰金。前項之罪，須告訴乃論。」性騷擾防治法第２５條。
議題討論、二、（一）
（一）案主B應負何種法律責任？
2.民事責任
「對他人為性騷擾者，負損害賠償責任。 前項情形，雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額，其名譽被侵害 者，並得請求回復名譽之適當處分。」性騷擾防治法第９條
民法第184條、第195條侵權行為損害賠償責任。
議題討論、二、（一）
定型化契約條款：（暫停服務）
「乙方若有下列情況之一者，甲方得立即辦理暫停服務：有其他欺騙或不合宜行為者,若受補助者(案主)及其家人惡意傷害服務員(如性騷擾、暴力攻擊及言語暴力等)或不合理之要求，致無合適人力可以持續服務。」
議題討論、二、（一）
定型化契約條款：（終止服務）
「乙方若有下列情況之一者,甲方得終止服務：前條之規定，經甲、乙雙方協調仍未改善者。」
「乙方如有侵害服務員具體行為者，甲方得立即終止契約。」
議題討論、二、（二）
（二）應由何機關進行督導？
「僱用人，應防治性騷擾行為之發生。於知悉有 性騷擾之情形時，應採取立即有效之糾正及補救措施。」性騷擾防治法第7條第1項。
唯本條規範對象係受僱人間性騷擾之事件，受照顧者與照服員間之性騷擾事件，無法「採取立即有效之糾正及補救措施」
議題討論、二、（二）
（二）應由何機關進行督導？
應由各委辦單位居服督導告知個案家屬（或案主）性騷擾的民、刑事法律責任，以及可能面臨停止、中止契約之結果，請家屬（或案主）約束案主之性騷擾行為，以免觸法。
議題討論、二、（三）
（三）如何事前蒐證預防以自保？
自行攜帶錄音、錄影設備，如遇有案主性騷擾等不法行為時，可即時按下錄音錄影設備，進行蒐證。但仍應注意案主隱私權之保護，以免觸犯妨害秘密罪嫌。
討論議題、三、
有精神病狀或精神疾患問題產生，對照服員有暴力行為或暴力傾向問題時，有無法律可保護照服員或相關之服務人員之保護措施或保護法令？
除努力離開現場外，有何方法，處理措施，來保障服務人員之權益？
討論議題、三、
徵得受照顧者或其委託者之同意，於簽訂定型化契約時，訂定約束準則及請家屬簽署同意書，於必要時，得使用適當約束物品。因精神病患者，其情況較為特殊，故於照顧時應有家屬在場偕同照顧，以免病情突然發作。
於緊急狀況時，得主張正當防衛或緊急避難，為其程度應以適當、最小侵害手段為之，方屬適法。
長照10年計畫即將於民國106年退場，取而代之者為長期照護服務法，目前尚在草案階段。
對人力、機構與服務的管制與規範為主
長期照護服務法草案簡介
長期照護服務法草案簡介
明定長照服務提供方式之類別
第八條 長照服務依其提供方式，區分如下：
一、居家式：由長照人員到宅提供服務。
二、社區式：於社區設置一定場所及設施提供服務。
但不包括第三款之服務。
三、機構收住式：以全日容留受照顧者之方式提供服
務。
四、其他經中央主管機關公告之服務方式。
前項服務方式，長照機構得合併提供之。
長期照護服務法草案簡介
明定長照人員之資格與認證規定
第十一條
非長照人員，不得提供長照服務。
長照人員應每六年為期，接受一定積分之繼續教育，並據以辦理長照人員證明效期之更新。
長照人員之訓練、認證、繼續教育課程內容與積分之認定、證明效期及其更新等有關事項之辦法，由中央主管機關定之。
長期照護服務法草案簡介
定型化契約範本
第三十一條
長照機構於提供長照服務時，應與接受長照服務者或其代理人簽訂書面契約。
前項契約書之格式、內容，中央主管機關應訂定定型化契約範本與其應記載及不得記載之事項。
長期照護服務法草案簡介
接受長照服務者之隱私保護
第十三條
長照人員對於因業務而知悉或持有他人之秘密，非依法律規定，不得洩漏。
第三十二條
長照機構除為維護接受長照服務者之安全，或為必要之權益保護外，不得對其進行錄影、錄音或有其他侵害個人隱私之作為。
隱私保護之罰則
第四十二條 長照人員違反第十三條、長照機構負責人違反第二十二條、長照機構違反第三十二條規定者，處新臺幣六千元以上三萬元以下罰鍰，並限期令其改善；屆期未改善者，處一個月以上一年以下停業處分。
刑法妨害秘密罪章，民法人格權保護。
長期照護服務法草案簡介
接受長照服務者之權益
第三十三條
長照機構應對接受長照服務者予以適當之照顧與保護，不得有遺棄、虐待、傷害或其他侵害其權益之情事。
長期照護服務法草案簡介
長照機構之法律責任
第三十五條 長照機構違反第十五條、第三十條第一項或第三十三條規定者，處新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰。
長照機構違反第三十三條規定者，除依第一項規定處罰外，並限期令其改善；屆期未改善者，處一個月以上一年以下停業處分，停業期滿仍未改善者，得廢止其設立許可。
長期照護服務法草案簡介
長期照護服務法草案簡介
財務結構
國民黨版本：
全民強制納保，收長保費，保費為健保的20%-25%
民進黨版本：
調升消費稅0.5%，遺產稅、贈與稅10%