A

WIPO/GRTKF/IC/37/7 باإلنكليزيةاألصل:

2018 يوليو 6التاريخ:

اللجنة الحكومية الدولية المعنية بالملكية الفكرية والموارد الوراثيةوالمعارف التقليدية والفولكلور

الدورة السابعة والثالثون2018 أغسطس 31 إلى 27جنيف، من

حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي:مشروع تحليل الثغرات

األمانةوثيقة من إعداد

قررت اللجنة الحكومية الدولية المعنية بالملكية الفكرية.1 والموارد الوراثية والمعارف التقليدية والفولكلور )اللجنة( في

فبراير29 إلى 25دورتها الثانية عشرة المعقودة في جنيف من أن تعد األمانة، آخذة عمل اللجنة السابق بعين االعتبار،2008

وثيقة تكون بمثابة وثيقة العمل الخاصة بدورة اللجنة الثالثةعشرة، وتتضمن ما يلي:

وصف االلتزامات واألحكام واإلمكانيات القائمة علىا() المستوى الدولي من أجل تأمين الحماية ألشكال التعبير

الثقافي التقليدي؛ ووصف الثغرات الموجودة على المستوى الدوليب()

وتوضيحها قدر المستطاع باالستعانة بأمثلة محددة؛

WIPO/GRTKF/IC/37/72

ووضع االعتبارات المفيدة للبت في الحاجة إلى معالجةج()تلك الثغرات من عدمها؛

ووصف الخيارات القائمة أو التي يمكن وضعها لمعالجةد() أية ثغرات محددة، بما فيها الخيارات القانونية وغيرهاسواء على المستوى الدولي أو اإلقليمي أو الوطني؛

ومرفق يحتوي على جدول بالبنود المذكورة في الفقراته()الفرعية ) أ ( إلى )د( أعاله.

وطلب إلى األمانة أن "تبين صراحة التعاريف العملية أو غير.2ذلك من األسس المعتمد عليها في عملية التحليل".

وأعدت األمانة المشروع األول لتحليل الثغرات في حماية.3 أشكال التعبير الثقافي التقليدي في ذلك الوقت وعممته على

المشاركين في اللجنة للتعليق عليه. وأخذا في االعتبار التعاليق مشروع آخر لتحليل الثغرات وأتيح بمثابة الوثيقة أعد 1الواردة،

WIPO/GRTKF/IC/13/4)b( Rev.للدورة الثالثة عشرة للجنة .2008 أكتوبر 17 إلى 13المعقودة من

وقد اتخذ نفس القرار في الدورة الثانية عشرة للجنة في.4 ذلك الوقت فيما يتعلق بالمعارف التقليدية، وبالتالي تضمنت الدورة الثالثة عشرة للجنة مشروعين لتحليل الثغرات أمام

اللجنة الحكومية الدولية، ووردا في الوثيقتينWIPO/GRTKF/IC/13/4)b( Revبالنسبة ألشكال التعبير( .

. )بالنسبةWIPO/GRTKF/IC/13/5)b( Revالثقافي التقليدي( وللمعارف التقليدية(

وبحلول تلك المرحلة، استعرضت اللجنة على نطاق واسع.5 الخيارات القانونية والسياساتية لحماية أشكال التعبير الثقافي

التقليدي. وقد شمل هذا االستعراض تحليالت شاملة لآلليات القانونية الوطنية واإلقليمية القائمة، وعروض فريق الخبراء عن

تجارب وطنية متنوعة، وعناصر شائعة لحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي، ودراسات الحالة، ودراسات استقصائية جارية

للسياسة الدولية والبيئة القانونية وكذلك المبادئ واألهداف ال تزال التعليقات الواردة في ذلك الوقت متاحة على موقع الويبو اإللكتروني1

http://www.wipo.int/tk/en/igc/gap-analyses.html.

WIPO/GRTKF/IC/37/73

الرئيسية لحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي التي تلقت الدعم في دورات اللجنة السابقة. وكما طلبت اللجنة، لخص هذا

العمل التأسيسي السابق في الوثيقةWIPO/GRTKF/IC/13/4)a( التي رافقت مشروع تحليل

.WIPO/GRTKF/IC/13/4)b( Revالثغرات في الوثيقة ، طلبت الجمعية العامة للويبو من األمانة2017وفي عام .6

بشأن أنظمة الحماية الحالية2008"تحديث تحليل الثغرات لعام المتعلقة بالمعارف التقليدية وأشكال التعبير الثقافي التقليدي".

وعمال بهذا القرار، يشتمل المرفق األول لهذه الوثيقة على.7 بشأن حماية أشكال2008مشروع محدث لتحليل الثغرات لعام

التعبير الثقافي التقليدي. ولم يشهد هيكل وشكل ومحتويات تحليل الثغرات السابق تغييرات كبيرة، باستثناء المواضع الذي أدرجت فيه أحدث الصكوك الدولية أو التطورات التشريعية أو

السياساتية. وبالتالي، فإن هذا اإلصدار، حسب طلب اللجنة، هو في األساس "تحديث". وعلى وجه الخصوص، طرأت تغييرات

و24 و21-19 و17 و14 و13 و10 و8-6 و2 و1على الفقرات -61 و58 و57 و53-51 و50 و48 و47-45 و43-41 و38 و35 و101 و100 و96 و91 و88 و86 و85 و79 و78 و73-71 و64

. ويعرض المرفق الثاني جدول113 و110 و108-106 و104محدث بالبنود المذكورة في الفقرات الفرعية )أ( إلى )د( أعاله.

2008ولم تناقش الدورة الثالثة عشرة للجنة في أكتوبر .8 وتعكس2.. بالتفصيل،WIPO/GRTKF/IC/13/4 )b( Revالوثيقة

ولم3قرارات تلك الدورة فقط على أنها "أحاطت علما" بالوثيقة.تقرر اللجنة النظر في الوثيقة في الدورات المقبلة.

إن اللجنة مدعوة إلى.9 النظر في مشروع تحليل الثغرات المحدث الوارد

في المرفقين األولوالثاني.

2 WIPO/GRTKF/IC/13/11.3 WIPO/GRTKF/IC/13/DECISIONS.

WIPO/GRTKF/IC/37/74

ن[]يلي ذلك المرفقا

WIPO/GRTKF/IC/37/7ANNEX I

األولالمرفق

المرفق األول المشروع المحدث لتحليل الثغرات في حماية

أشكال التعبير الثقافي التقليديالمحتويات

المراجع والمواد األخرى المستخدمة من أجل إعدادأوال.4..............................................................هذا التحليل

التعاريف العملية وغيرها من األسس المعتمد عليهاثانيا.4......................................................في عملية التحليل

4...................................أشكال التعبير الثقافي التقليدي5.......................سمات أشكال التعبير الثقافي التقليدي

5................................أشكال التعبير الثقافي التقليدي7......................................................معنى "الحماية"

7.....................الخصائص العامة لحماية الملكية الفكرية أنواع حماية الملكية الفكرية األنسب ألشكال التعبير

7...................................................الثقافي التقليدي7.....اتفاقيات ومعاهدات الملكية الفكرية الدولية المناسبة8....."الحماية" وليس "الصون" أو "الحفاظ" أو "النهوض"

9.....أشكال التعبير الثقافي التقليديأهداف متصلة بحماية أشكال محددة من الحماية المرغوب فيها ألشكال التعبير

9...................................................الثقافي التقليدي10................................................... "الثغرات"معنى

12........الثغرات التي ال يعالجها هذا التحليل بشكل مباشر ثغرات في سياق النهج المتعدد المستويات إزاء نطاق

14............................................................الحماية...................................................................ملخص14

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

2

..........................................................التحليلثالثا.16.ألف. . االلتزامات واألحكام واإلمكانيات القائمة على المستوى.

الدولي من أجل تأمين الحماية ألشكال التعبير الثقافي16...........................التقليدي/ أشكال التعبير الفولكلوري

16........................................المنتجات األدبية والفنية19.........................أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي

..............................................................التصاميم20

20....................أشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية21.............األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية

وصف الثغرات الموجودة على المستوى الدوليباء.22...................وتوضيحها قدر المستطاع باالستعانة بأمثلة

22........................................المنتجات األدبية والفنية25.........................أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي

..............................................................التصاميم26

26....................أشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية26.............األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية

عتبارات مفيدة للبت في الحاجة إلى معالجة تلكا................جيم.27................................................الثغرات من عدمها على المستوى الدولي أو اإلقليمي أومعالجة الثغرات

27............................................................الوطني27.................التشريعات والممارسات وتكوين الكفاءات

28..............................البيئة القانونية والسياسة العامة28..........................................قضايا السياسة العامة

29..................األهداف االقتصادية والثقافية واالجتماعية

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

3

29.....................................قضايا تقنية وقانونية معينة30..................القضايا العملية: إدارة الحقوق والتقيد بها

الخيارات الحالية أو التي يمكن وضعها لمعالجة أية...............دال. ثغرات محددة، بما فيها الخيارات القانونية وغيرها، سواء

30................على المستوى الدولي أو اإلقليمي أو الوطني31........................................المنتجات األدبية والفنية

31........االعتراف بحقوق المجتمعات المحلية ومصالحها31.........الحقوق المعنوية الجماعية للمجتمعات المحلية

32.............( من اتفاقية برن4)15توضيح نطاق المادة 32............................................الملك العام بعوض33.............................................المصنفات اليتيمة

33................................................حق إعادة البيع استخدام العالمات المميزة ومبادئ المنافسة غير

المشروعة لمكافحة التملك غير المشروع للسمعة34.المرتبطة بأشكال التعبير الثقافي التقليدي )"النمط"(

المصنفات المشتقة والحماية الدفاعية للمنتجات األدبية35..........................................................والفنية

المواثيق وقواعد السلوك والعقود وغيرها من األدوات35..........................................................العملية

36...................................السجالت وقواعد البيانات37...............................................اإلدارة الجماعية

37.........................أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي..............................................................التصاميم37

37....................أشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية38.............األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

4

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

5

المراجع والمواد األخرى المستخدمة منأوال. أجل إعداد هذا التحليل

لقد استقيت معظم المعلومات التي تتضمنها هذه الوثيقة من.1 وغيرها من المنشورات4وثائق سابقة للجنة الحكومية الدولية

والمواد التي كتبت سابقا ألغراض عمل اللجنة الحكومية . ويسترعى االنتباه بوجه خاص إلى الوثيقة5الدولية

WIPO/GRTKF/IC/6/3وهذه الوثائق والمواد جميعها متاحة . على موقع الويبو على اإلنترنت

http://www.wipo.int/tk/en/folklore/واستعين أيضا . 6بالعديد من المنشورات والوثائق والمقاالت األخرى.

4 WIPO/GRTKF/IC/3/10 ؛WIPO/GRTKF/IC/5/3؛ WIPO/GRTKF/IC/5/INF/3 ؛WIPO/GRTKF/IC/6/36/3 و Add؛.

WIPO/GRTKF/IC/7/3 ؛WIPO/GRTKF/IC/9/INF/4؛ WIPO/GRTKF/IC/11/4)a((و a )Add(و .a )Add. 2؛ WIPO/GRTKF/IC/11/4)b( ؛WIPO/GRTKF/IC/12/4)a(( و b(و )c.)

5WIPO, Consolidated Analysis of the Legal Protection of Traditional Cultural Expressions/Expressions of Folklore ,

2004 ;Janke, “Minding Culture: Case Studies on Intellectual Property and Traditional Cultural Expressions”, WIPO, 2003; Kutty,

“National Experiences with the Protection of Expressions of Folklore/Traditional Cultural Expressions – India, Indonesia, the

Philippines”, WIPO, 2004.6 McDonald, I., Protecting Indigenous Intellectual Property

)Australian Copyright Council, Sydney, 1997, 1998(; Palethorpe and Verhulst, “Report on the International Protection of

Expressions of Folklore Under Intellectual Property Lawدراسة( ” Protecting“؛¶¶¶¶ 2000، أكت¶¶¶¶وبر أج¶¶¶¶ريت بتكلي¶¶¶¶ف من المفوض¶¶¶¶ية األوروبي¶¶¶¶ة(

Traditional Cultural Expressions: Policy Issues and Considerations from a Copyright Perspectiveوثيقة توجيهية من إعداد وزارة التراث في ,”

,).Lucas-Schloetter, A., ‘Folklore’ in von Lewinski, S. )Ed؛¶ 2004كندا، Indigenous Heritage and Intellectual Property, 2004.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

6

التعاريف العملية وغيرها من األسسثانيا.المعتمد عليها في عملية التحليل

أشكال التعبير الثقافي التقليدي ليس هناك من تعريف محدد أو مقبول دوليا لمصطلح.2

"التعبير الثقافي التقليدي" أو "التعبير الفولكلوري" )سيستخدم المصطلحان مترادفين في هذه الوثيقة(. ومع ذلك تكثر التعاريف

7في القوانين الوطنية واإلقليمية والصكوك الدولية.

ولطالما كان تعريف موضوع الحماية واحدا من التحديات.3 األهم المتصلة بحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي. ويمكنف بها هذه األشكال من التعبير أن تحدد إلى للطريقة التي تعر أي مدى وبأية طريقة يمكن حمايتها بالملكية الفكرية. وإذا كان مشروع التحليل هذا ال يسعى إلى اقتراح تعريف محدد ألشكال

التعبير الثقافي التقليدي، فإن بعض الفهم لما يعنيه هذاالمصطلح ضروري إلعداد التحليل.

وبالتالي فإن الهدف من هذه الوثيقة ليس هو اقتراح تعريف.4 واحد أو حتى اقتراح أن وجود تعريف ضروري على المستوى

الدولي، وهو األمر الذي تختلف فيه آراء المشاركين في اللجنة الحكومية الدولية. لكن، ألغراض هذا التحليل فقط، من المفيد

حصر ما يقصد بمصطلح "التعبير الثقافي التقليدي".سمات أشكال التعبير الثقافي التقليدي

لقد نوقشت سمات أشكال التعبير الثقافي التقليدي مناقشة.58مستفيضة في وثائق ومواد سابقة.

وألغراض هذا التحليل، يمكن التذكير بنقطتين. أوال، يمكن أن.6 تشمل أشكال التعبير الثقافي التقليدي مواد موجودة من قبل

7 WIPO/GRTKF/IC/3/9 ؛WIPO/GRTKF/IC/9/INF/4انظر أيضا قاعدة البيانات . المتعلق¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶ة ب¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶القوانين على الموق¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶ع الت¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶الي:

http://www.wipo.int/tk/en/laws/folklore.html8 WIPO/GRTKF/IC/6/3.؛ الويبو، التحليل الشامل

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

7

تصلوترجع إلى الماضي البعيد ومن صنع "مؤلفين مجهولين" إلى أحدث أشكال التعبير عن الثقافات التقليدية وأكثرها

معاصرة، مرورا بعدد ال يحصى من عمليات تدريجية وتطورية من التحوير والتقليد والتنشيط واإلحياء وإعادة اإلبداع. وتخضع أشكال

التعبير الثقافي التقليدي، التي تشكل جزءا من التراث الحي، إلعادة اإلبداع بشكل متواصل على يد المجتمعات المحلية

والمجموعات تجاوبا مع بيئتها وتفاعلها مع الطبيعة وتاريخها، وتمنح هذه المجتمعات والمجموعات إحساسا بالهوية

واالستمرار. وبالتالي يمكن التفريق بين أشكال التعبير الثقافي التقليدي الموجودة من قبل واألشكال المعاصرة ألدائها

وتحويرها. ثانيا، إذا كان اإلبداع التقليدي تفاعال حيويا بين اإلبداع.7

الجماعي والفردي، فإن السمة المميزة لألعمال اإلبداعيةفنا على تقليد حي ومجتمع محلي ما زال "التقليدية" هي أنها تعر يحافظ عليه ويمارسه. وحتى عندما ينجز فرد إبداعا قائما على

التقاليد داخل سياقه العرفي، فإن هذا اإلبداع ال يكون "ملكا" له بل يدخل في إطار مفهوم مشترك للمسؤولية والهوية واالئتمان

على صعيد المجتمع. وهذا هو ما يسم إبداعا كهذا بالطابع"التقليدي".

وبإيجاز، فإن أشكال التعبير الثقافي التقليدي عموما:.8هي ثمار نشاط فكري إبداعي،ا()

وينقلها جيل إلى آخر إما شفويا أو عن طريق التقليد،ب() وتعبر عن الهوية الثقافية واالجتماعية ألحد المجتمعاتج()

المحلية، وتتكون من عناصر مميزة لتراث أحد المجتمعاتد()

المحلية، وهي غالبا من صنع مؤلفين ليسوا معروفين أو ليس منه()

الممكن تحديد أماكنهم و/أو من صنع مجتمعات محلية،وكثيرا ما تبتدع في البداية ألغراض روحية ودينية،و()وكثيرا ما تستخدم الموارد الطبيعية في ابتداعها ونسخها،ز()

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

8

وهي تنمو وتتطور ويعاد إبداعها باستمرار داخل المجتمعح()المحلي.

ويستخدم مصطلح "المجتمع المحلي" في مشروع التحليل.9 هذا، وفقا لما سبق به العمل في الوثائق التي أعدت للجنة

الحكومية الدولية، ليحيل عامة إلى الشعوب األصلية والمجتمعات التقليدية والمحلية وغيرها من المجتمعات الثقافية. وليس الهدف

من استخدام هذه المصطلحات هو اإلشارة إلى أي توافق في اآلراء بين أعضاء اللجنة بشأن المستفيدين من حماية أشكال

التعبير الثقافي التقليدي أو إلى صالحية أو مالءمة هذه المصطلحات أو تلك. وإن استخدام هذه المصطلحات ألغراض هذا التحليل ال يؤثر في استخدام مصطلحات أخرى أو يحصره

في القوانين واإلجراءات الوطنية أو اإلقليمية.أشكال التعبير الثقافي التقليدي

للتعبير الثقافي التقليدي مجموعة واسعة من األشكال.10 9المختلطة الملموسة وغير الملموسة من التعبير اإلبداعي.

زا وملموسا قدر.11 لكن من المقترح أن يكون هذا التحليل مرك اإلمكان من خالل معالجة بعض أشكال التعبير الثقافي التقليدي

المحددة التي تبدو أنها األكثر تعرضا لالستغالل عن طريق الملكية الفكرية. وقد عرفت وناقشت وثائق سابقة أمثلة فعلية للتملك

والتملك المشروع وغير المشروع ألشكال التعبير الثقافي وأشارت هذه األمثلة إلى استغالل الموسيقى 10التقليدي.

واألغاني التقليدية، والفن البصري )ال سيما الرسم(، واآلالت الموسيقية التقليدية، والمنتجات الحرفية )بما فيها التصاميم أو

"األنماط" المجسدة فيها(، وأداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي، وأشكال التعبير الثقافي التقليدي المقدسة والسرية، والتسجيالت

والوثائق الخاصة بأشكال التعبير الثقافي التقليدي، والكلماتواألسماء والرموز األصلية.

.)WIPO/GRTKF/IC/12/4)c، 1 المادة 910 WIPO/GRTKF/IC/5/3.؛ الويبو، التحليل الشامل

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

9

وتبين هذه األمثلة أن حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي.12 " أشكال التعبير اإلبداعي والمميز نفسها؛1قد تحيل إلى حماية "

" أو طريقة3" أو السمعة أو الطابع المميز المتصل بها؛ و/أو "2" صنعها )مثلما هو الحال بالنسبة للمنتجات الحرفية واآلالت

الموسيقية والمنسوجات على سبيل المثال(. وأما الفئة الثالثة المتصلة بطريقة صنع أشكال التعبير.13

الثقافي التقليدي مثل المنتجات الحرفية واآلالت الموسيقية والمنسوجات فتحيل بشكل أكبر إلى ما تعالجه اللجنة في عملها

بوصفه "معارف تقليدية" بالمعنى الضيق. ويعالج موضوع المعارف التقليدية على نحو منسق ومتكامل في الوثيقة

WIPO/GRTKF/IC/37/6.مالحظة من األمانة: هذه الوثيقة[ أيضا نسخة محدثة من تحليل ثغرات المعارف التقليدية الذي أعد

، كما هو موضح أعاله[2008عام وفي ظل هذه المعلومات األساسية، من المقترح أن يركز.14

هذا التحليل على أمثلة ملموسة تدخل في إطار الفئتين األوليينالمذكورتين، على النحو التالي:

مثل الموسيقى والفن11المنتجات األدبية والفنية،ا()البصري؛

وأداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي؛ب()

من اتفاقية برن لحماية المصنفات األدبية والفنية ""المصنفات2 وفقا للمادة 11 األدبية والفنية" كل إنتاج في المجال األدبي والعلمي والفني أيا كانت طريقة أو

شكل التعبير عنه مثل الكتب والكتيبات وغيرها من المحررات، والمحاضرات والخطب والمواعظ واألعمال األخرى التي تتسم بنفس الطبيعة، والمصنفات

المسرحية أو المسرحيات الموسيقية، والمصنفات التي تؤدى بحركات أو خطوات فنية والتمثيليات اإليمائية، والمؤلفات الموسيقية سواء اقترنت باأللفاظ أم لم

تقترن بها، والمصنفات السينمائية ويقاس عليها المصنفات التي يعبر عنها بأسلوب مماثل لألسلوب السينمائي، والمصنفات الخاصة بالرسم وبالتصوير بالخطوط أو

باأللوان وبالعمارة وبالنحت وبالحفر وبالطباعة على الحجر، والمصنفات الفوتوغرافية ويقاس عليها المصنفات التي يعبر عنها بأسلوب مماثل لألسلوب

الفوتوغرافي، والمصنفات الخاصة بالفنون التطبيقية، والصور التوضيحية والخرائط الجغرافية والتصميمات والرسومات التخطيطية والمصنفات المجسمة المتعلقة

بالجغرافيا أو الطبوغرافيا أو العمارة أو العلوم."

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

10

والتصاميم المجسدة في المنتجات الحرفية وغيرها منج()الفنون اإلبداعية؛

وأشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية؛د()واألسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية.ه()

والهدف من هذا التركيز هو جعل هذا التحليل واضحا ومحددا.15 قدر اإلمكان. لكن هذا ال يعني انتفاء أشكال أخرى من التعبير

الثقافي التقليدي وعناصر أخرى من التراث الثقافي غيرالملموس، تتسم هي أيضا باألهمية وبالحاجة إلى الحماية.

معنى "الحماية"الخصائص العامة لحماية الملكية الفكرية

تتنوع نظم الملكية الفكرية من حيث طبيعتها واألهداف.16 السياسية التي تسعى إلى تحقيقها. فحق المؤلف، على سبيل

المثال، هو حق المؤلف في التحكم في استغالل إبداعاته الفكرية. بيد أن حق المؤلف ال يكفل تحكما كامال ألنه يخضع

الستثناءات وتقييدات مختلفة صممت للتوفيق بين االحتياجات إلى حماية اإلبداع ونشر المعلومات. أما حماية العالمات التجارية

والبيانات الجغرافية إلى حماية الشهرة والسمعة اللتين يحظى بهما التجار ومنتجاتهم ومنع االنتفاع دون تصريح بهذه العالمات،

مما قد يضلل المستهلك. ويمكن أن تشمل حماية الملكية الفكرية حقوقا للملكية..17

وعندما تكون هذه الحقوق، مثل الحقوق المالية المترتبة على حق المؤلف، تمكن صاحبها من ممارستها بنفسه أو التصريح

للغير بفعل ذلك )أي إمكانية الترخيص بالحق( أو منع الغير منفعل ذلك.

وال تشمل حماية الملكية الفكرية بالضرورة منح حقوق.18 الملكية- وعلى سبيل المثال، فإن الحقوق المعنوية المترتبة على حق المؤلف تمكن من التحكم في طريقة االنتفاع بمصنف ما، ال

في إمكانية االنتفاع به أم ال، وحتى بعد انقضاء الحقوق المالية في بعض الحاالت. وعلى غرار ذلك تسمح التراخيص اإلجبارية

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

11

)غير الطوعية( في إطار حق المؤلف بتنظيم طريقة االنتفاع بمصنف وبدفع "مكافأة عادلة" أو "إتاوة معقولة" )انظر، على

( من اتفاقية1)13( والمادة 2)ثانيا()11سبيل المثال، المادة برن(.

أنواع حماية الملكية الفكرية األنسب ألشكال التعبير الثقافيالتقليدي

لما كان معظم أشكال التعبير الثقافي التقليدي من.19 المصنفات واألداء الفنية، فإن حق المؤلف والحقوق المجاورة لها

ويمكن12أهمية خاصة لحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي. حماية التصاميم التقليدية كرسوم ونماذج صناعية. وفيما يخص

األسماء والعالمات والرموز، فإن ما يناسبها أكثر هو نظم الملكية الفكرية التي تحمي العالمات والبيانات إلى جانب القوانين

المتعلقة بالمنافسة غير المشروعة.اتفاقيات ومعاهدات الملكية الفكرية الدولية المناسبة

توفر اتفاقيات ومعاهدات حق المؤلف والحقوق المجاورة.20 الويبو إطارا دوليا للمبادئ والمعايير التي تطبقهاالتي تديرها

الدول المصادقة على هذه االتفاقيات والمعاهدات في القوانين الوطنية. وتنص االتفاقيات والمعاهدات الدولية على المرونة بشأن مجموعة من القضايا وبالتالي فقد تختلف التشريعات الوطنية اختالفا كبيرا من نظام قانوني إلى آخر. وهكذا فإن

حماية الملكية الفكرية في الواقع هي أوال وقبل كل شيء مسألة يبت فيها القانون المحلي. وتسهل المعاهدات الدولية أيضا

بصورة مهمة إنفاذ الحقوق في األنظمة القانونية األجنبية علىالمعاملة الوطنية والمعاملة بالمثل. أساس

وترد فيما يلي اتفاقيات ومعاهدات الملكية الفكرية الدولية.21الرئيسية التي سيحال إليها في هذا التحليل:

تحدد الوثائق السابقة المبادئ األساسية لحق المؤلف والحقوق المجاورة12 وتطبيقها على أشكال التعبير الثقافي التقليدي. انظر الوثيقة

WIPO/GRTKF/IC/6/3.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

12

االتفاقية الدولية لحماية فناني األداء ومنتجي التسجيالتا() )"اتفاقية روما لسنة1961الصوتية وهيئات اإلذاعة لسنة

(؛1961 1967واتفاقية باريس لحماية الملكية الصناعية لسنة ب()

"(؛1967)"اتفاقية باريس لسنة واتفاقية برن لحماية المصنفات األدبية والفنية لسنةج()

"(؛1971 )"اتفاقية برن لسنة 1971 واتفاقية حماية منتجي الفونوغرامات من استنساخد()

)"اتفاقية1971فونوغراماتهم دون تصريح لسنة "(؛1971الفونوغرامات لسنة

واتفاق جوانب حقوق الملكية الفكرية المتصلة بالتجارةه() )"اتفاق تريبس"(؛1994لسنة

؛1996ومعاهدة الويبو بشأن حق المؤلف لسنة و() ومعاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل الصوتي لسنةز()

1996.13

"الحماية" وليس "الصون" أو "الحفاظ" أو "النهوض" وفقا للمناقشات التي جرت سابقا داخل اللجنة، يفهم من.22

كلمة "الحماية" في قرار اللجنة الذي اتخذته في دورتها الثانية ، أنها تعني الحماية بمفهوم الملكية2008عشرة في فبراير

الفكرية )ويحال إليها أحيانا بعبارة "الحماية القانونية"(، أي حمايةاالنتفاع بها دون تصريح.اإلبداع الفكري لإلنسان وابتكاراته من

تمييز "حماية" الملكية الفكرية في هذا السياق عنويمكن.23 "صون" التراث الثقافي أو "الحفاظ عليه" أو "النهوض به"، فهذه

عبارات تحيل عموما إلى تحديد التراث الثقافي الملموس وغير الملموس وتوثيقه ونقله وتنشيطه من أجل ضمان بقائه أو

استدامته. وفي حين أن األدوات والبرامج الرامية إلى الحفاظ على أشكال التعبير الثقافي التقليدي والنهوض بها مهمة ومكملة

لحماية هذه األشكال من التعبير، فإن هذا التحليل يركز على يحاط علما أن معاهدة مراكش لتيسير النفاذ إلى المصنفات المنشورة لفائدة13

، لم يتم ذكرها2013األشخاص المكفوفين أو معاقي البصر أو ذوي إعاقات أخرى، ألنها ال تؤثر على أشكال التعبير الثقافي التقليدي.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

13

الحماية القانونية ألشكال التعبير الثقافي التقليدي، وذلك وفقا . ويمكن أن تلعب2008للقرار الذي اتخذته اللجنة في فبراير

القوانين والبرامج التي ال تتصل بالملكية الفكرية وتتعلق بصون التراث الحي والنهوض به، دورا مفيدا في استكمال القوانين

المتعلقة بحماية الملكية الفكرية. ويمكن االستجابة للعديد من التطلعات التي أشارت إليها المجتمعات المحلية المتصلة بأشكال

التعبير الثقافي التقليدي، ليس من خالل تدابير بشأن الملكية الفكرية بل من خالل تدابير وبرامج خاصة بصون التراث الثقافي

والحفاظ عليه والنهوض به. وإلى جانب هذا، تستخدم المجتمعات المحلية أدوات أخرى مثل تلك المستحدثة في إطار قوانينها

العرفية، لمنع استخدام أشكال تعبيرها الثقافي التقليدي استخداما غير مرغوب فيه. وقد سبقت إشارة إلى أن االستخدام الصحيح لألسماء والكلمات والرموز التقليدية وغيرها من أشكال

التعبير الثقافي التقليدي قد يساعد في الحفاظ على الثقافاتاألصلية والنهوض بها.

أشكال التعبير الثقافي التقليديأهداف متصلة بحماية ذكرت وثائق سابقة مجموعة متنوعة من األهداف التي.24

أشكال التعبيرحددتها الدول والمجتمعات المحلية فيما يخص والبعض منها أهداف عامة في حين يتصل14الثقافي التقليدي.

بعضها بشكل مباشر أكثر بالملكية الفكرية وحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي. وقد استشهد أيضا بإعالن األمم المتحدة بشأن

حقوق الشعوب األصلية كمصدر يعبر عن تطلعات الشعوباألصلية.

ولتركيز هذا التحليل تركيزا محددا سليما، وتماشيا مع.25 المناقشات السابقة والقرار الذي اتخذته اللجنة في فبراير

، يقترح أن يركز التحليل تركيزا مباشرا عل األهداف2008 المتصلة تحديدا بحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي بموجب

الملكية الفكرية.

14 WIPO/GRTKF/IC/6/3.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

14

ويجدر التذكير، مع مراعاة أن هناك أيضا خيارات غير متصلة.26 بالملكية الفكرية، بأن المشاركين في اللجنة الحكومية الدولية قد

أشاروا إلى أهداف شتى مالية وغير مالية متصلة بالملكيةالفكرية، ألغراض بأشكال التعبير الثقافي التقليدي، منها مثال:

حماية الملكية الفكرية لدعم التنمية االقتصادية: ترغبا() بعض المجتمعات المحلية في المطالبة بالملكية الفكرية

وممارستها فيما يخص أشكال التعبير الثقافي التقليدي لتتمكن من استغاللها تجاريا كإسهام في تنميتها

االقتصادية؛ وحماية الملكية الفكرية لمنع الغير من استخدامها بشكلب()

غير المرغوب فيه: قد ترغب بعض المجتمعات المحلية في ممارسة حقوق الملكية الفكرية فيما يخص أشكال

التعبير الثقافي التقليدي لمنع الغير من استخدام أشكال تعبيرها الثقافي التقليدي أو تسويقها، بما في ذلك

االستخدام المضر أو المذل من الناحية الثقافية،واالستخدام الذي يمثل ثقافاتها تمثيال غير دقيق؛

والحماية من الملكية الفكرية: ينصب اهتمام المجتمعاتج() المحلية أيضا على منع الغير من اكتساب الملكية الفكرية

أو االحتفاظ بها فيما يخص أشكال التعبير الثقافي التقليدي واألعمال المشتقة منها أو المحورة لها. ويستتبع

هذا استخدام آليات دفاعية لمنع أو تفادي حصول الغير على حقوق الملكية الفكرية التي تعتبر مؤذية لمصالح

المجتمع المحلي، أو التي اكتسبت دون موافقة المجتمعالمحلي )"حماية دفاعية"(.

أشكال محددة من الحماية المرغوب فيها ألشكال التعبير الثقافيالتقليدي

تتنوع طرق االنتفاع بأشكال مختلفة من أشكال التعبير.27 الثقافي التقليدي في مختلف أنحاء العالم. وتستعرض وثائق

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

15

سابقة للجنة أمثلة على أنواع تملك أشكال التعبير الثقافي، التي15وجهت المجتمعات األصلية االنتباه إليها.

وتبين هذه األمثلة الواقعية أن المجتمعات المحلية وغيرها من.28أصحاب المصالح يدعون إلى ما يلي:

حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي من االنتفاع دون)ا() تصريح، مثل النسخ والتحوير والتوزيع واألداء وغيرها من

األفعال، ال سيما االنتفاع التجاري؛ ومنع استخدام أشكال التعبير الثقافي التقليدي استخداماب()

مهينا أوضارا أو مؤذيا من الناحية الثقافية والروحية؛ ومنع تملك سمعة أشكال التعبير الثقافي التقليدي أوج()

الطابع المميز لها بطرق تلمح إلى منتج تقليدي عريق من خالل استخدام بيانات مضللة أو كاذبة فيما يتعلق باألصالة

أو العراقة، أو تبني "نمط" هذه األشكال من التعبير. ومنع إهمال ذكر المصدر عند االنتفاع بأشكال التعبيرد()

الثقافي التقليدي؛ والحماية الدفاعية ألشكال التعبير الثقافي التقليديه()

)ومعناها حماية أشكال التعبير هذه من حصول الغير علىحقوق الملكية الفكرية فيها أو من تحويرها(؛

ومنع الكشف ]دون تصريح[ عن أشكال التعبير الثقافيو()التقليدي المكتومة أو السرية.

ولتوضيح الخيارات وجعل هذا التحليل موضوع تركيز عملي.29 وتطبيقي، يقترح أن يركز على هذه األشكال الرئيسية الستة من

الحماية كما جاء تعريفها ومناقشتها في وثائق سابقة. وفيما يخص الحماية الدفاعية ألشكال التعبير الثقافي التقليدي،.30

يقترح التركيز بالتحديد على الدعوات إلى الحماية من القيام دون " ممارسة حق المؤلف والحقوق في التصاميم على1تصريح "

المصنفات المشتقة من أشكال التعبير الثقافي التقليدي، بما فيها15 WIPO/GRTKF/IC/5/3 و WIPO/GRTKF/IC/6/3.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

16

" واكتساب حماية العالمة التجارية فيما يخص2المنتجات الحرفية، و"األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية، دون تصريح.

"الثغرات" معنى يقتضي القرار الذي اتخذته اللجنة الحكومية الدولية في دورتها.31

الثانية عشرة إجراء تحليل بشأن "الثغرات" فيما يخص "االلتزامات واألحكام واإلمكانيات القائمة على المستوى الدولي من أجل تأمين

الحماية ألشكال التعبير الثقافي التقليدي/أشكال التعبيرالفولكلوري".

ويعني مفهوم "ثغرة" المستخدم في قرار اللجنة احتياجا.32 اقتصاديا أو ثقافيا أو اجتماعيا لم يلب. وإن تحديد هذه االحتياجات

االقتصادية أو الثقافية أو االجتماعية وتقييم ما "لبي" أم ال هو إجراء ينقصه اليقين بما أن اللجنة الحكومية الدولية لم تتفق بعد على هذه القضايا. ويندرج تعريف احتياج لم يلب بوصفه "ثغرة" بل البت فيضرورة سده أم ال، في إطار القضايا التي تقررها الدول األعضاء.

وللعمل بشكل فعلي، رغم ذلك، من أجل االستجابة لقرار.33اللجنة، يمكن تحديد الثغرات فيما يخص:

أشكال الحماية التي ترغب فيها الدول والمجتمعاتا()المحلية )المشار إليها أعاله(؛

والنواقص التقنية المحددة والملحوظة في نظام الملكيةب() الفكرية القائم، التي تتصل بأشكال التعبير الثقافي

التقليدي. وقد أشارت الردود على استبيانات وغيرها من الوثائق والمواد السابقة التي أعدت للجنة إلى هذه

16العيوب وناقشتها مناقشة مستفيضة.

وقد حددنا أشكال الحماية المرغوب فيها أعاله. واقترحنا العناصر.34 التالية كقيود تقنية ومحددة تنطوي عليها نظم الملكية الفكرية األكثر

اتصاال بأشكال التعبير الثقافي التقليدي:

؛WIPO/GRTKF/IC/3/11؛ WIPO/GRTKF/IC/1/5على سبيل المثال: 16WIPO/GRTKF/IC/5/3 ؛WIPO/GRTKF/IC/6/3.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

17

شرط "األصالة": ال يحمي حق المؤلف سوى المصنفاتا() "األصلية"، علما بأن العديد من المنتجات األدبية والفنية

ليست "أصلية" بهذا المعنى. وقيل أيضا إن التصاميم التقليدية ليست "جديدة" أو "أصلية" لتحظى بحماية

الرسوم والنماذج الصناعية. وأما المصنفات القائمة على تحوير أشكال التعبير الثقافي التقليدي فيمكن حمايتها

بوصفها مصنفات وتصاميم "أصلية"، ومنها الدعوات إلى"حماية دفاعية" )انظر أدناه(؛

"الملكية": غالبا ما تتطلب عملية حماية حق المؤلفب() والرسوم والنماذج الصناعية أن يكون المبدع الواحد أو

أكثر معروفا من أجل تحديد أصحاب الحقوق ومن يمكنه االستفادة من هذه الحقوق. لكن من الصعب، إن لم يكن

من المستحيل، معرفة مبدعي أشكال التعبير الثقافي التقليدي، وبالتالي من هم أصحاب الحقوق

والمستفيدون، ذلك ألن هذه األشكال في التعبير تبتدع وتمتلك بشكل جماعي أو لمجرد أننا نعرف مبدعيها أو

مكانهم. وقد يكون أيضا مفهوم "الملكية" في سياق الملكية الفكرية غريبا عن العديد من الشعوب األصلية

)انظر أدناه في إطار "الفجوة المفاهيمية"(؛ التثبيت: يمنع شرط التثبيت في العديد من القوانينج()

الوطنية المتعلقة بحق المؤلف أشكال التعبير الثقافي غير الملموسة والشفوية، مثل الحكايات أو الرقصات أو األغاني، من الحصول على الحماية إذا لم تكن مثبتة في

شكل أو دعامة. بل ال تستوفي بعض أشكال التعبير "المثبتة" شرط التثبيت، مثل الرسم على الوجه والرسم على الجسد والمنحوتات الرملية. ومن جهة أخرى، تمنح الحقوق في أشكال التعبير الثقافي التقليدي المسجلة أو

الموثقة للشخص القائم على أعمال التثبيت هذه، مثل الباحثين في مجال الموسيقى اإلثنية والفولكلور وغيرهم

من الباحثين، وليس لحاملي أشكال التعبير الثقافيالتقليدي.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

18

مدة الحماية: يحتج البعض على أن المدة المحددة لحمايةد() حق المؤلف والحقوق المجاورة والرسوم والنماذج

الصناعية ال تتناسب مع أشكال التعبير الثقافي التقليدي. فهي بادئ ذي البدء ال تلبي االحتياج إلى حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي باستمرار أو على األقل طوال المدة التي يكون فيها المجتمع المحلي قائما. وتستلزم

المدة المحددة للحماية أيضا التأكد من تاريخ ابتداع المصنف أو إصداره ألول مرة، وهو األمر الذي كثيرا مايكون مجهوال في حالة أشكال التعبير الثقافي التقليدي؛

الشروط الشكلية: مع أن حق المؤلف والحقوقه() المجاورة ال يقتضي أية شروط شكلية ، يبقى شرطا

التسجيل والتجديد فيما يخص حماية الرسوم والنماذج الصناعية والعالمات التجارية. وقد قيل إن هذين

الشرطين عائقان أمام انتفاع المجتمعات التقليديةواألصلية بنظامي الملكية الفكرية المذكورين؛

االستثناءات والتقييدات: إلى جانب مدة الحماية المحددةو() بالنسبة لمعظم أشكال الملكية الفكرية، قيل إن قوانين الملكية الفكرية تتضمن عادة استثناءات وتقييدات أخرى

ال تتناسب مع أشكال التعبير الثقافي التقليدي. وعلى سبيل المثال، فإن االستثناءات المعهودة في نظام حق

المؤلف التي تسمح بنسخ منحوتات أو مصنفات فنية من الحرف اليدوية معروضة بشكل دائم في مكان عام، في

صور فوتوغرافية أو رسوم وغيرها من الطرق بدون إذن، يمكن أن تخدش مشاعر المجتمعات األصلية وتقوض

الحقوق العرفية. وكذلك، تسمح القوانين الوطنية بشأن حق المؤلف لدور المحفوظات والمكتبات العامة والدوائر

المماثلة لها بنسخ المصنفات ووضعها رهن إشارة الجمهور. وكانت بعض هذه االستثناءات والتقييدات

موضوع انتقاد المجتمعات األصلية والتقليدية، في حين شدد البعض على ضرورة أن تراعي أية استثناءات

وتقييدات الصالح العام؛

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

19

الحماية الدفاعية: تستهجن الشعوب والمجتمعات األصليةز() إقدام الشركات واألفراد من خارجها على تقليد أشكال تعبيرها الثقافي التقليدي أو نقلها واستخدامها كمصدر

إلهام واكتساب الحماية بموجب الملكية الفكرية لما يشتقونه من مصنفات أو تصاميم أو عالمات تجارية أو غيرها من المنتجات. وقد أعربت المجتمعات المحلية، على سبيل المثال، عن قلها إزاء انتفاع جهات خارجية بكلمات وأسماء وتصاميم ورموز وغيرها من اإلشارات

المميزة انتفاعا تجاريا وتسجيلها كعالمات تجارية. وعالوة على ذلك، ال يحمي قانون حق المؤلف أو قانون الرسوم

ة والفنيةوالنماذج الصناعية "أنماط" المصنفات األدبيوالتصاميم.

الثغرات التي ال يعالجها هذا التحليل بشكل مباشر : إن اقتراح التركيز على هذه العيوبالفجوة المفاهيمية.35

المحددة والتقنية الملحوظة في نظم الملكية الفكرية القائمة ال يرمي إلى حجب االختالفات المفاهيمية العميقة بين تطلعات

ورؤى الشعوب األصلية ونظام الملكية الفكرية التقليدي. وإلى جانب ذلك، يقر الجميع بالروابط القائمة بين االختالفات المفاهيمية والنواقص التقنية. وقد عبر المشاركون من

المجتمعات األصلية في اللجنة وفي هيئات أخرى تعبيرا واضحا عن عدم اقتناعهم بأن نظام الملكية الفكرية التقليدي يستطيع االستجابة الحتياجاتهم األساسية. وعلى سبيل المثال، قيل إن

مفهوم "الملكية" الدقيق في نظام الملكية الفكرية التقليدي ال يتماشى مع مفهومي المسؤولية واالئتمان في سياق القوانين والنظم العرفية. إذ يمنح حق المؤلف حقوق ملكية استئثارية خاصة على نحو فردي، أما المؤلفون في المجتمعات األصلية

فيخضعون قواعد ولوائح ومسؤوليات معقدة ومتقلبة، أشبه17بحقوق االستخدام أو اإلدارة، التي تكون جماعية بطبيعتها.

45، الصفحة McDonald؛ 3، الصفحة WIPO/GRTKF/IC/3/11 انظر 17

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

20

وال يمكن لهذا التحليل معالجة هذه االختالفات األساسية.36 معالجة تامة ناهيك عن تقديم حلول لها. وإن الهدف من نظام

حق المؤلف باألساس هو السماح باالستغالل التجاري للمصنفات اإلبداعية على نحو عادل ومتكافئ قدر اإلمكان. لكن العديد من

أشكال التعبير الثقافي التقليدي تبتدع في البداية ألغراض روحية ودينية وليس لكي تصل إلى أكبر عدد ممكن من الجمهور. ومثلما

، يمكن تلبية احتياجات المجتمعات18نوقش سابقا داخل اللجنة األصلية المتعلقة بأشكال تعبيرها الثقافي التقليدي التي ال يمكن تلبيتها ضمن إطار للملكية الفكرية، من خالل إنشاء نظام خاص للملكية الفكرية أو من خالل استخدام آليات غير آليات الملكية

الفكرية أو بتشكيلة من االثنين، مثل القوانين المتصلة بالتجديف والحقوق الثقافية وغيرها من حقوق اإلنسان وبالكرامة والحفاظ

على التراث الثقافي والتشهير وحقوق الدعاية وحرمة األشخاص. وقد استشهد بإعالن األمم المتحدة بشأن حقوق الشعوب األصلية

كمصدر يعبر عن تطلعات الشعوب األصلية في هذا الصدد. : ثانيا، أبرز العمل المتعلق بتقصي الحقائقالفجوة العملية.37

و1998الذي قامت به الويبو في بداية هذا البرنامج في سنتي أن من بين العوائق الماثلة أمام انتفاع المجتمعات199919

األصلية والمحلية بأدوات الملكية الفكرية انتفاعا فعاال، وربما من أهمها، العوائق العملية، مثل انعدام إمكانية االستفادة من

االستشارات القانونية والوسائل المالية المناسبة الكتساب الحقوق وإنفاذها. وتبين الباحثة جانك، في دراسات قامت بها

لصالح الويبو، هذه العوائق العملية في الفصل الذي يحمل عنوان "االنتفاع بالعالمات التجارية لحماية أشكال التعبير الثقافي

التقليدي" على سبيل المثال. وقد قدمت اقتراحات عديدة من أجل التصدي لهذه العوائق، منها استخدام سبل بديلة لتسوية

18 WIPO/GRTKF/IC/5/3 و WIPO/GRTKF/IC/6/3. وWIPO/GRTKF/IC/3/10 الويبو، تقرير بعثة تقصي الحقائق؛ 19

WIPO/GRTKF/IC/5/3.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

21

وليست هذه العوائق العملية موضوع تركيز هذا20المنازعات.التحليل.

: ثالثا، إن إحدىأشكال التعبير الثقافي التقليدي المشتركة.38 المشاكل الكبيرة والمتكررة بشأن حماية أشكال التعبير الثقافي

التقليدي هي تحديد مالك التعبير الثقافي التقليدي متى كانت مشتركة بين أكثر من مجتمع محلي واحد سواء في اإلقليم

الوطني نفسه أو في أقاليم مختلفة. وتشمل الخيارات المطروحة لمعالجتها الملكية المشتركة للحقوق والسماح

للمجتمعات المحلية بأن تمتلك فرادى حقوقا في أشكال التعبير الثقافي التقليدي التي تكون هي نفسها أو تكون متشابهة. وشدد

البعض على جعل القوانين والمواثيق العرفية عنصرا حاسما. وأحد الحلول األخرى الممكنة لهذه المسألة هي منح الحقوق للدولة أو لهيئة قانونية. ويمكن أن تكون المنظمات واآلليات

اإلقليمية القائمة أيضا جهات فاعلة مهمة في حل مسألة"الفولكلور اإلقليمي".

: أخيرا، في التحليلالثغرات المالزمة لنظم الملكية الفكرية.39 " الثغرات المتصلة تحديدا1محاولة من أجل إلقاء الضوء على " "والثغرات في الحماية2بأشكال التعبير الثقافي التقليدي، "

المتاحة ألشكال التعبير الثقافي التقليدي، وهي ثغرات مالزمة لنظام الملكية الفكرية وليست خاصة بأشكال التعبير الثقافي

التقليدي )مثل التقييدات واالستثناءات على حق المؤلف(. وليس نظام الملكية الفكرية نظام تحكم مطلق في الموضوع المحمي، إذ يفرض نظام حق المؤلف والحقوق المجاورة باألخص مجموعة

كبيرة من االستثناءات والتقييدات. وكثيرا ما تظهر على حدود نظام الملكية الفكرية، بما فيه من قرارات متعلقة بنطاق

الموضوع المحمي، اعتبارات سياسية مهمة من قبيل حرية التعبير وحماية الملك العام. ولمناقشة هذه االعتبارات السياسية، يمكن االطالع أيضا على "القضايا السياسية" أدناه. وقد أشار أحد المعلقين، على سبيل المثال، إلى أن استخدام الثقافات األخرى

وWIPO/GRTKF/IC/3/10 الويبو، تقرير بعثة تقصي الحقائق؛ 20WIPO/GRTKF/IC/5/3؛WIPO/GRTKF/IC/2/10 WIPO/GRTKF/IC/3/15.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

22

مصدرا لإللهام هو جزء من العملية اإلبداعية، وال ينبغي بالضرورة اعتبار استخدام "نمط" تعبير ثقافي تقليدي تملكا غير مشروع،

وال سيما إذا ذكر مصدر هذا التعبير. وال يعالج مشروع التحليل هذا الثغرات المفاهيمية والعملية.40

األوسع المذكورة معالجة مستفيضة. بيد أنها ذات قدر كبير مناألهمية وقد ناقشتها اللجنة ومن الممكن مناقشتها أكثر.

ثغرات في سياق النهج المتعدد المستويات إزاء نطاق الحماية طرحت اللجنة للنقاش في دورتها السابعة والعشرين نهجا.41

متعدد المستويات إزاء نطاق الحماية تتاح بموجبه أنواع مستويات مختلفة من الحقوق أو التدابير ألصحاب الحقوق أو

حسب طبيعة الموضوع وخصائصه، ومستوى التحكم الذي يحتفظ به المستفيدون ودرجة انتشاره. ويقترح النهج المتعدد المستويات حماية متباينة حسب نوع أشكال التعبير الثقافي التقليدي، انطالقا

من أشكال التعبير المتاحة للجمهور ووصوال إلى أشكال التعبير السرية أو المقدسة أو غير المعروفة خارج جماعة المستفيدين

والتي يتحكم فيها المستفيدون. ويشير هذا النهج إلى إمكانية تناسب الحقوق االقتصادية االستئثارية مع بعض أشكال التعبير

الثقافي التقليدي )مثل أشكال التعبير السرية والمقدسة(، بينما يمكن أن يتناسب النموذج المستند إلى الحقوق المعنوية، مثال،

مع أشكال التعبير المتاحة للجمهور أو المعروفة على نطاق واسع بالرغم من كونها منسوبة إلى شعوب أصلية وجماعات محلية

محددة. وتجدر اإلشارة إلى أنه في سياق نهج متعدد المستويات إزاء.42

نطاق الحماية، من المرجح أن تكون الثغرات التي يمكن تحديدها على المستوى الدولي مختلفة، تبعا لتحديد المستويات، مع

مراعاة عناصر مثل الطبيعة وخصائص أشكال التعبير الثقافي التقليدي ومستوى التحكم الذي يحتفظ به المستفيدون ودرجة

انتشاره.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

23

ملخص يلخص الجدول أدناه هيكل هذا التحليل على النحو المقترح.43

أعاله. واعتمدنا هذه المقاربة المنهجية من أجل تسهيل إعداد التحليل وقراءته. ولكن نادرا ما تثار القضايا في الواقع بشكل

مبوب وواضح كهذا. ويمكن النظر أيضا في مدى استفادة المجتمعات المحلية أو مدى إمكانية استفادتها من خيار أو آخر

في نظام الملكية الفكرية وإلى جانب ذلك، كثيرا ما تكون أشكال التعبير الثقافي التقليدي مرتبطة ارتباطا وثيقا بأشكال المعارف

(. وبالتالي، فإن المقاربةWIPO/GRTKF/IC/37/6التقليدية )انظر المعتمدة هي مقاربة مصطنعة إلى حد ما مقارنة مع ما يحدث أو ما قد يحدث في الواقع. ونرى رغم ذلك أن اعتماد هذه المقاربة

المنهجية والمنظمة ييسر مناقشات اللجنة.التقليدي: التعبXXير الثقXXافي مضXXمون أشXXكال

الملحوظة: النXXXXXXXXXXXXXواقصالمنشودة: الحمايXXXXXXXXXXXXXXة " المنتج¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶ات1"

األدبية والفني¶¶ة مث¶¶ل الموسيقى والفن¶¶ون

البصرية التقليدية " أداء أش¶¶¶¶¶¶¶كال2"

التعب¶¶¶¶¶ير الثق¶¶¶¶¶افيالتقليدي

" التصاميم3" " أش¶¶كال التعب¶¶ير4"

الثق¶¶¶افي التقلي¶¶¶ديالسرية

" األس¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶ماء5" والكلم¶¶ات والرم¶¶وز

األصلية والتقليدية

" حماي¶¶ة أش¶¶كال1" التعب¶¶¶¶¶ير الثق¶¶¶¶¶افي التقليدي من االنتفاع

بها دون تصريح " من¶¶ع اس¶¶¶تخدام2"

أش¶¶¶¶¶كال التعب¶¶¶¶¶ير الثق¶¶¶افي التقلي¶¶¶دي اس¶¶تخدامات مهين¶¶ة وض¶¶ارة و/أو مؤذي¶¶ة من الناحي¶¶ة الثقافي¶¶ة

والروحية " من¶¶ع االدع¶¶اءات3"

الزائف¶¶ة أو المض¶¶للة بش¶¶¶أن األص¶¶¶الة في

المصدر والمنشأ " ع¶¶¶¶¶دم ذك¶¶¶¶¶ر4"

االنتفاع عند المصدر بأش¶¶¶¶¶كال التعب¶¶¶¶¶ير

الثقافي التقليدي " الحماي¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶ة5"

الدفاعي¶¶¶ة ألش¶¶¶كال التعب¶¶¶¶¶ير الثق¶¶¶¶¶افي

" شرط األصالة1"" الملكية2"" التثبيت3"" المدة4" " الش¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶روط5"

الشكلية " االس¶¶¶¶¶¶¶تثناءات6"

والتقييدات " الحماي¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶¶ة7"

الدفاعية

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

24

التقليدي " الكش¶¶¶¶¶ف دون6"

تص¶¶ريح عن أش¶¶كال التعب¶¶¶¶¶ير الثق¶¶¶¶¶افيالخصوصية التقليدي

أو السرية

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

25

التحليلثالثا. االلتزامات واألحكام واإلمكانيات القائمة علىألف.

المستوى الدولي من أجل تأمين الحماية ألشكالالتعبير الثقافي التقليدي/ أشكال التعبير الفولكلوري

المنتجات األدبية والفنية تحمى المنتجات األدبية والفنية عادة بقانون حق المؤلف،.44

،1971المكرس على المستوى الدولي في اتفاقية برن لسنة فيما يتعلق بالمنتجات األدبية والفنية1994تريبس لسنة واتفاق

. ولذا،1996.، ومعاهدة الويبو بشأن حق المؤلف لسنة التقليديةأشرنا إلى هذه الصكوك الدولية.

وتنص هذه الصكوك على االلتزامات واألحكام واإلمكانيات.45التالية لحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي األدبية والفنية:

يجوز حماية المنتجات األدبية والفنية التقليديةا() "األصلية" بما يكفي والتي يعرف مؤلفها أو مؤلفوها،

بموجب حق المؤلف. وليس لمفهوم "األصالة المرفوعة أمامها" تعريف في المعاهدات الدولية المعنية وال تعريف عام في القوانين الوطنية. فهذه مسألة غالبا ما تبت فيها

المحاكم في القضايا. ومع ذلك يمكن القول عموما إن المصنف يكون "أصال" إذا كان ينطوي على درجة معينة

من الجهد الفكري ولم يكن منسوخا من مصنف لشخص ويشترط قانون حق المؤلف عموما مستوى21آخر.

ضعيفا نسبيا من اإلبداع العتبار شرط األصالة مستوفى. ويستخلص من ذلك أن أشكال التعبير الثقافي التقليدي التي تكون مصنفات أصلية لمجتمع محلي معين، بمعنى أنها ليست نسخا عن مصنفات شخص آخر أو أشخاص

21 Palethorpe and Verhulst ، انظر أيضا 28الصفحة Ricketson, S. and؛ Ginsburg, J., International Copyright and Neighbouring Rights: The

Berne Convention and Beyond )New York, 2005( 511, الصفحات من .514إلى

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

26

آخرين، قد تكون "أصلية" بما فيه الكفاية. وقد أكدت 22أحكام القضاء في أنظمة قضائية مختلفة، مثل أستراليا

أن من الممكن أن تغطي الحماية24 وغيرها،23والصين بموجب حق المؤلف أشكال التعبير المعاصرة عن

الثقافات التقليدية، التي تعتبر أشكاال من التحوير واألداء المستلهمة من المنتجات األدبية والفنية التقليدية

الموجودة من قبل، أو القائمة عليها. وتتاح الحماية المشار إليها هنا لمنتج أدبي وفني معاصر يتضمن عناصر

25جديدة ويكون مؤلفه )أو مؤلفوه( حيا ويمكن معرفته.

ويمكن االطالع أدناه على "الثغرة" القائمة فيما يخص المنتجات األدبية والفنية المتناقلة - من جيل إلى آخر

دون تغيير جوهري وتحظى المصنفات التي لم "تنشر" بعد والتي "ال يعرفب()

مؤلفوها" ويفترض أن يكونوا من مواطني أحد البلدان األعضاء في اتحاد برن، بالحماية بموجب حق المؤلف،

. وقد1971( من اتفاقية برن لسنة 4)15عمال بالمادة 1967أدرجت هذه المادة في اتفاقية برن في سنة

تحديدا من أجل توفير الحماية ألشكال التعبير الثقافي التقليدي التي ال يمكن تحديد هوية مؤلفها. وينبغي أن

تعين التشريعات الوطنية "سلطة مختصة" لتمثيل المؤلف في مثل هذه الحاالت، ويمكن إخطار البلدان

األخرى بشأن هذه السلطة عن طريق إعالن خطي يرسل إلى المدير العام للويبو. وحتى اآلن لم ترسل

إعالنا كهذا إال دولة واحدة، وهي الهند، علما بأن بعض البلدان األخرى قد سنت قوانين للحماية أسس وتعميم

؛ بولونIPR 209 30 م. بايونكا وماريكا وآخرون ضد شركة أندوفورن المحدودة، 22.IPR 513 41( 1998بولون ضد شركة آر أند تي المحدودة للمنسوجات )

ديسمبر17، 246 قرار أصدرته المحكمة الشعبية العليا في بييجين، القضية رقم 232003.

24 Lucas-Schloetter وفي238، مصدر سابق، القضايا المشار إليها في الحاشية .304 إلى 301الصفحات من

25 WIPO/GRTKF/IC/5/3 و WIPO/GRTKF/IC/6/3.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

27

(. وقد قيل إن تعيين سلطة4)15اإلعالن على المادة مختصة المشار إليه وإرسال بيان بشأنه إلى الويبو وبيان بشأنه أيضا إلى البلدان األعضاء األخرى هي خطوات نحو التطبيق العملي للمادة المذكورة وليست إجراءات تقيم

وبتعبير آخر، فإن حماية26الحماية المنصوص عليها المصنفات غير المنشورة لمؤلفين غير معروفين مكفولة

بموجب االتفاقية وأما الهدف من تعيين سلطة مختصة وما يلحق به من خطوات فهو تسهيل لتطبيق الحماية

( من اتفاقية برن،3)7ولإلنفاذ ال أكثر. وعمال بالمادة سنة من وضع المصنف "في50تنقضي مدة الحماية بعد

متناول الجمهور بطريقة مشروعة"، على أن هذه المدة المنصوص عليها في االتفاقية هي المدة الدنيا وللدول األعضاء أن تنص في قوانينها الوطنية على مدة أطول

((. وإذن، يمكن للبلد نظريا، أن ينص على6)7)المادة مدة مائة سنة أو حتى ألف سنة بالنسبة للمصنفات

(. أما على الصعيد الدولي،4)15المشار إليها في المادة )7فينطبق حكم "مقارنة المدد" الذي تنص عليه المادة

( من االتفاقية، ما لم تنص التشريعات الوطنية على8 " مدة الحماية تخضع لحكم1غير ذلك. وهذا يعني أن "

المدة المعمول بها في البلد المطلوب توفير الحماية فيه، " إذا كانت المدة في ذلك البلد أطول من المدة2ولكن"

في بلد منشأ المصنف المحمي، فإن المدة األقصر هي التي تنطبق. وهذا يعني في الواقع العملي، أن مدة أطول من المدة الدنيا قد تنطبق فقط عندما ينص

البلدان معا على هذه المدة األطول- وإال فإن أقصر من20المدتين هي التي قد تنطبق. وتسمح المادة

االتفاقية لألطراف بإبرام اتفاقات خاصة فيما بينها على أن تمنح هذه االتفاقات المؤلفين حقوقا أوسع من تلك

التي تمنحها االتفاقية، أو تتضمن أحكاما أخرى غير ( على أن البلدان غير3)7مخالفة لالتفاقية. وتنص المادة

يمكن التذكير هنا بأن حق المؤلف هو حق تلقائي وال يتوقف على أية شروط26شكلية.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

28

مطالبة بحماية المصنفات التي ال تحمل اسم مؤلفها إذا 50قام سبب معقول الفتراض أن مؤلفها قد توفى قبل

سنة. وقد تحظى المجموعات وقواعد البيانات الخاصة بأشكالج()

التعبير الثقافي التقليدي، سواء الموجودة من قبل أو المعاصرة، بالحماية بموجب حق المؤلف. وينص اتفاق تريبس ومعاهدة الويبو بشأن حق المؤلف بوضوح على

إمكانية حماية مجموعات المواد التي ال يغطيها حق المؤلف باعتبارها مجموعات وقواعد بيانات. وإلى جانب

هذا، تكفل بعض األنظمة القضائية حماية خاصة مخصصة لقواعد البيانات. ويمكن االطالع أيضا على "السجالت

وقواعد البيانات" أدناه. وبالنسبة لجميع هذه المصنفات المحمية بموجب حق المؤلف.46

)من ) أ ( إلى )ج( أعاله(: يحصل أصحاب حق المؤلف على حقوق مالية تمكنهما()

من التصريح بمجموعة األعمال المرتبطة بحماية حق المؤلف أو منع هذه األعمال، بما فيها النسخ والتحوير

واألداء العلني والتوزيع والنقل إلى الجمهور. ويتمتعون أيضا بالحقوق المعنوية في نسبة المصنفاتب()

إليهم وفي الحصانة )الحق في االعتراض على تشويه المصنف( وفي النشر )الحق في اتخاذ القرار بشأن زمان

ومكان وشكل نشر المصنف أو الكشف عنه(. ويرى كثيرون أن الحقوق المعنوية مفيدة بشكل خاص ألشكال

التعبير الثقافي التقليدي. سنة على األقل بعد وفاة50وتدوم الحقوق المالية ج()

المؤلف أو آخر مؤلف باق على قيد الحياة في حاالت التأليف المشترك. وتتوقف المدة المحددة للحماية على

القانون الوطني. وقد تدوم الحقوق المعنوية إلى أجلغير محدد، حسب القانون الوطني أيضا.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

29

وليس "التثبيت" شرطا للحماية بموجب القانون الدوليد() لحق المؤلف )لهذا، فإن الرسوم "غير المثبتة" وغيرها

من الفنون البصرية مثل الرسم على الجسد والمنحوتات الرملية قابلة من حيث المبدأ للحماية بناء على المبادئ الدولية(. ويكون عائق "التثبيت" واردا فقط في البلدان

)ذات قوانين السوابق باألساس( التي اختارت أن تشترط التثبيت على المستوى الوطني. وإلى جانب هذا، فإن

معظم أشكال التعبير الثقافي المعرضة لالستغالل هي أشكال مثبتة )مثل الفن البصري ومنتجات الحرف

اليدوية( وقد يستثني من ذلك األداء الحي ألشكال التعبير الثقافي التقليدي )ولالطالع عليها، انظر أدناه في "أداء

أشكال التعبير الثقافي التقليدي"(. وتتاح الحماية بموجب حق المؤلف للمصنفات التي ألفهاه()

أكثر من مؤلف واحد، شريطة أن يكون تحديد هوية المؤلفين ممكنا أو في الحاالت التي يكون فيها شخص

معنوي هو صاحب حق المؤلف في المصنفات.وما في شروط شكلية متصلة بحماية حق المؤلف.و() وتكون الحماية قابلة لإلنفاذ على المستوى الدولي منز()

واتفاق تريبس لسنة1971خالل اتفاقية برن لسنة القابلة. ونتيجة لهذا، تحمي أشكال التعبير الثقافي1994

للحماية كمنصفات مشمولة بحق المؤلف في البلدان األجنبية األطراف في هذين الصكين على أساس

"المعاملة الوطنية". وتجدر اإلشارة إلى أن تسجيالت أشكال التعبير الثقافي.47

التقليدي مثل الموسيقى محمية في العديد من الواليات القضائية بموجب قانون "الحقوق المجاورة". فيما يتعلق بمثل هذه

المصنفات: تتأتى الحماية الممنوحة للتسجيالت الصوتية الخاصةا()

بالموسيقى التقليدية )وغيرها من أشكال التعبير الثقافي

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

30

التقليدي مثل األساطير واألمثال( من اتفاقية روما لسنة ومعاهدة الويبو بشأن1994تريبس لسنة ، واتفاق1961

التي تعالج1996األداء والتسجيل الصوتي لسنة "الحقوق المجاورة". وهذه الحماية التي تحظى بها

التسجيالت الصوتية حماية غير مباشرة ألشكال التعبير الثقافي التقليدي وتشجع أيضا الحفاظ عليها وأما أشكال

التعبير الثقافي التقليدي المنقولة في الماضي شفويا مرة واحدة فقط، وليست بالتالي محمية بموجب

القوانين الوطنية التي تشترط التثبيت كشرط من شروط حق المؤلف، فيمكن أن تحظى الحماية غير

مباشرة من خالل تثبيتها في تسجيل صوتي. وأصحاب الحقوق المجاورة في التسجيالت الصوتية هم في الواقع

استئثاريةمنتجو التسجيالت الصوتية، ويتمتعون بالحقوق ال في النسخ والتوزيع والتأجير واإلتاحة. وقد يتمتعون أيضا،

معاهدة من 15 من اتفاقية روما والمادة 12عمال بالمادة ، بحق1996الويبو بشأن األداء والتسجيل الصوتي لسنة

اختياري في المكافأة في حالة التسجيالت التي تنشر ألغراض تجارية من أجل بثها أو نقلها إلى الجمهور.

ويتقاسم المنتجون هذه المكافأة العادلة مع فناني األداء المسجل أداؤهم )انظر أدناه( في "تجليات أشكال التعبير الثقافي التقليدي"(. ووفقا لبيان متفق عليه بشأن المادة

معاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل الصوتيمن 15 ، يمكن أيضا لمنتجي التسجيالت الصوتية1996لسنة

الخاصة بأشكال التعبير الثقافي التقليدي غير المنشورة بهدف الربح التجاري، أن يمنحوا هذا الحق بموجب

قوانين اإلنفاذ الوطنية )كما يمكن ذلك للفنانين الذين يؤدون أشكال التعبير الثقافي التقليدي التي يتضمنها

التسجيل، انظر أدناه(. وقد اعتمد هذا البيان المتفق عليه بالتحديد ليراعي أن أشكال التعبير الثقافي التقليدي كثيرا ما تستغل على نطاق واسع في البث وأشكال أخرى من

النقل إلى الجمهور عن طريق التسجيالت غير التجارية)مثل التسجيالت اإلثنوغرافية(.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

31

أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي على الرغم من رأي قائل إن الفنانين الذين يؤدون أشكال.48

التعبير الثقافي التقليدي حتى هم محميون بموجب اتفاقية روما ، فقد أزالت معاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل1961لسنة

)لم تدخيل2012 ومعاهدة بيجين لسنة 1996الصوتي لسنة حيز النفاذ بعد( كل الشكوك بهذا الصدد، إذ إنها تحمي اآلن

بوضوح حقوق الفنانين الذين يؤدون "أشكال التعبيرالفولكلوري".

وتشمل الحماية التي توفرها المعاهدة المذكورة الحقوق.49 المعنوية وحقوقا مالية استئثارية متنوعة والحق االختياري في

المكافأة العادلة في الحاالت التي يسجل فيها األداء في تسجيل صوتي ينشر ألغراض تجارية، مثلما أشير إلى ذلك أعاله. وينطبق

معاهدة على فنانيمن ال 15البيان المتفق عليه بشأن المادة سنة على50األداء أيضا.ولحقوق فناني األداء مدة محددة هي

األقل منذ الوقت الذي يثبت فيه األداء في تسجيل صوتي. وإذا لم يكن األداء مثبتا )كاألداء الحي مثال(، ال يعتد بالمرة ألن الحماية

27ال تغطي إال األعمال المتزامنة.

حينما تدخل معاهدة بيجين حيز النفاذ، فإنها ستوفر الحماية.50 لفناني األداء في وسائل اإلعالم السمعية البصرية، مثل السينما

والتلفزيون، وللموسيقيين فيما يخص أدائهم المسجل في أي منصة سمعية بصرية. وعلى غرار معاهدة الويبو بشأن األداء

2012، ستوفر معاهدة بيجين 1996والتسجيل الصوتي حقوقا في أوجه األداء السمعي البصري "للمصنفات األدبية والفنية أو أشكال التعبير الفولكلوري". وستشتمل الحماية المقدمة على

حقوق معنوية وسلسلة من الحقوق المالية االستئثارية، بما فيتة، وحقوق النسخ ذلك الحقوق المالية في أوجه األداء غير المثب

ت، والحق في والتوزيع والتأجير، والحق في إتاحة األداء المثب وتقتصر حقوق فناني األداء28البث اإلذاعي والنقل إلى الجمهور.

.1996 من معاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل الصوتي لسنة 6 و5 المادتان 27.2012 من معاهدة بيجين لسنة 11 إلى 5 المواد من 28

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

32

في التثبيتات السمعية البصرية على فترة زمنية محددة ال تقل29 سنة من وقت تثبيت األداء.50عن

.2012 من معاهدة بيجين لسنة 14 المادة 29

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

33

ويمكن القول إن أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي محمي.51 إلى حد كبير بموجب القوانين الدولية للحقوق المجاورة أو ال يقل

من10 إلى 5حماي¶¶¶¶ة عن غ¶¶¶¶يره من األداء. وتنص الم¶¶¶¶واد من على1996معاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل الص¶¶وتي لس¶¶نة

مجموعة من الحقوق المعنوية والمالية لص¶¶الح فن¶¶اني األداء فيم¶¶ا من11 إلى 5يتعل¶ق ب¶الجزء الس¶معي من أدائهم. وتض¶ع الم¶واد

سلس¶¶¶لة من الحق¶¶¶وق المعنوي¶¶¶ة2012معاه¶¶¶دة بيجين لس¶¶¶نة واالقتصادية لفن¶¶اني األداء ال¶¶ذين يتم تث¶¶بيت أعم¶¶الهم في وس¶¶ائل اإلعالم الس¶¶معي البص¶¶ري. ويبقى الم¶¶دى الفعلي له¶¶ذه الحماي¶¶ة على المستوى الوطني رهنا بمدى وطريقة تص¶¶ديق البل¶¶دان على المعاهدتين المذكورتين وتنفيذهما. ومن الجدير بالذكر أن معاهدة

وأن ال¶¶دول لم30 لم ت¶¶دخل ح¶¶يز النف¶¶اذ بعد2012بيجين لس¶¶نة تصدق جميعها على معاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل الصوتي

1996.31لسنة

التصاميم ينطبق معظم التحليل بشأن المنتجات األدبي¶¶ة والفني¶¶ة ال¶¶وارد.52

أعاله التص¶¶اميم أيض¶¶ا. فالتص¶¶اميم التقليدي¶¶ة ال¶¶تي تك¶¶ون تح¶¶ويرا معاص¶¶را للتص¶¶اميم التقليدي¶¶ة األق¶¶دم، هي أه¶¶ل للحماي¶¶ة كرس¶¶وم ونماذج صناعية ويمكن تسجيلها على هذا األساس، وتش¶¶ير وث¶¶ائق

لكن الحماية ال تشمل32أخرى إلى أمثلة من الصين وكازاخستان. التصاميم الضمنية التي ترجع إلى الماضي البعيد، وال نسخها. بي¶¶دأن التجربة محدودة فيما يخص حماية الرسوم والنماذج التقليدية.

ووضعت بعض الدول األعضاء مقترحا بشأن إمكانية طلب،.53 كعنصر من عناصر الطلب، الكشف عن منشأ أو مصدر أشكال

التعبير الثقافي التقليدي أو المعارف التقليدية أو الموارد

طرفا مؤهال وثائق30 تدخل معاهدة بكين حيز النفاذ بعد ثالثة أشهر من إيداع 30.2018 يونيو 25 دولة في 20التصديق أو االنضمام الخاصة بها. وقد قامت بذلك

.2018 يونيو 25 دولة بذلك في 96 قامت 3132 WIPO/GRTKF/IC/5/3.؛ الويبو، التحليل الشامل

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

34

البيولوجية/الوراثية المستخدمة أو المدرجة في التصميم الصناعي33.في سياق مشروع معاهدة قانون التصميم

.SCT/35/2 الوثيقة 33

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

35

أشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية إن أح¶¶د األس¶¶اليب الفعال¶¶ة لحماي¶¶ة أش¶¶كال التعب¶¶ير الثق¶¶افي.54

التقليدي في بعض األنظمة القضائية على األقل هو عدم الكش¶¶ف عنها، وتظهر األحكام القضائية المعلومات المنقولة س¶¶ريا محمي¶¶ة من أي كشف الحق بموجب قانون السوابق. وفي قض¶¶ية فوس¶¶تر

FLR 29( رقم 1976ض¶¶د م¶¶اونتفورد ) ، اس¶¶تطاع مجتم¶¶ع233 محلي في أستراليا أن يمنع نشر ص¶¶ور ومعلوم¶¶ات بش¶¶أن مواق¶¶ع وأش¶¶ياء مقدس¶¶ة وأش¶¶كال أخ¶¶رى من التعب¶¶ير الثق¶¶افي التقلي¶¶دي تكتسي أهمية دينية وثقافية قصوى بالنسبة لهذا المجتم¶ع المحلي وك¶¶¶ان ق¶¶¶د كش¶¶¶ف عنه¶¶¶ا لع¶¶¶الم أن¶¶¶ثروبولوجي بحس¶¶¶ن ني¶¶¶ة

ولمناقش¶¶ة اعتب¶¶ارات السياس¶¶ة العام¶¶ة المتص¶¶لة ب¶¶ذلك،34وسرية.يمكن االطالع على "قضايا السياسة العامة" أدناه.

ويجد هذا األسلوب من الحماية بموجب قانون السوابق صدى.55 له في الحماي¶¶ة من المنافس¶¶ة غ¶¶ير المش¶¶روعة ال¶¶تي تنص عليه¶¶ا

)ثانيا( من اتفاقي¶¶ة10المعاهدات الدولية للملكية الفكرية )المادة من اتفاق تريبس(، والتي تشمل39 والمادة 1967باريس لسنة

الحماي¶¶¶ة من الكش¶¶¶ف عن المعلوم¶¶¶ات الس¶¶¶رية. وأم¶¶¶ا "خيان¶¶¶ة ، فهو شكلفوستر ضد ماونتفورداألمانة"، كالذي حدث في قضية

من أش¶¶¶¶كال الممارس¶¶¶¶ات "المنافي¶¶¶¶ة للممارس¶¶¶¶ات التجاري¶¶¶¶ة من اتف¶¶اق ت¶¶ريبس39، مثلم¶¶ا تش¶¶ير إلى ذل¶¶ك الم¶¶ادة 35النزيهة"

.1994لسنة وال تتطلب حماي¶¶ة المعلوم¶¶ات الس¶¶رية ش¶¶روطا ش¶¶كلية وال.56

عالق¶¶¶¶¶ة تعاقدي¶¶¶¶¶ة بين المجتم¶¶¶¶¶ع المحلي والط¶¶¶¶¶رف المتلقي للمعلوم¶¶ات. لكن ق¶¶د تواج¶¶ه المجتمع¶¶ات األص¶¶لية وغيره¶¶ا من المجتمعات المحلية عوائق عملية إلثب¶¶ات حقوقه¶¶ا، منه¶¶ا مثال قل¶¶ة سبل الحصول على الخدمات القانونية والتموي¶¶ل. انظ¶¶ر "الفج¶¶وة

العملية" أعاله.

الويبو، التحليل الشامل.34 في اتفاق تريبس.10 الحاشية 35

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

36

وإلى جانب هذا، وضع الباحثون في مجال اإلثنوغرافيا.57 ومجاالت أخرى مؤخرا قواعد أخالقية ومواثيق يمكن أن تفيد في الحيلولة دون إلحاق أضرار ثقافية مثل تلك التي كانت في قضية

)انظر أدناه المزيد تحت عنوان "المواثيق وقواعدماونتفورد السلوك والعقود وغيرها من األدوات العملية"(. وقد استحدثت

الويبو قاعدة بيانات يمكن البحث فيها بشأن قواعد السلوك والمواثيق المذكورة، على الموقع التالي:

http://www.wipo.int/tk/en/databases/creative_heritage/

األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليديةفي هذا الباب جانبان، وهما:.58

: تسهجن المجتمعات األصلية إقدامالحماية الدفاعيةا() كلماتهاالشركات واألشخاص من خارجها على استخدام

وأسمائها ورسومها وتصاميمها وغيرها من العالمات كعالمات تجارية و/أوالمميزة استخداما تجاريا وتسجيلها

أسماء حقول على اإلنترنت؛ : الحماية الموجبة التي تقيمهاالحماية الموجبةب()

المجتمعات األصلية على األسماء والكلمات والرموز األصلية كعالمات تجارية وعالمات جماعية وعالمات

تصديق وبيانات جغرافية. )خامس¶¶ا( من5وفي س¶¶ياق الحماي¶¶ة الموجب¶¶ة، تنص الم¶¶ادة .59

تك¶¶وناتفاقية باريس على رفض أو إبطال تسجيل العالمات ال¶¶تي "مخالفة لآلداب أو النظام العام وال سيما من طبيعة يترتب عليه¶¶ا تض¶¶ليل الجمه¶¶ور". وفي الق¶¶وانين الوطني¶¶ة للعالم¶¶ات التجاري¶¶ة

المطبقة في معظم البلدان قواعد من ذلك القبيل. ويمكن تطبيق قانون المنافس¶¶ة غ¶¶ير المش¶¶روعة الع¶¶ام ال¶¶ذي.60

يشمل الحماية من "التمويه"، واالستفادة منه في هذا السياق.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

37

وفيم¶¶ا يخص الحماي¶¶ة الموجب¶¶ة، ف¶¶إن المب¶¶ادئ واإلج¶¶راءات.61 الدولي¶¶ة متاح¶¶ة للمجتمع¶¶ات المحلي¶¶ة ال¶¶تي ت¶¶رغب في تس¶¶جيل العالمات التجارية "المميزة". ويمكن أن تكون مدة حماية العالمة التجاري¶¶ة غ¶¶ير مح¶¶ددة. وق¶¶د س¶¶جل أيض¶¶ا العدي¶¶د من المجتمع¶¶ات األصلية عالمات تجارية جماعية أو عالمات تص¶¶ديق )انظ¶¶ر أدن¶¶اه(

36وكذلك البيانات الجغرافية.

وصف الثغرات الموجودة على المستوى الدوليباء.وتوضيحها قدر المستطاع باالستعانة بأمثلة

المنتجات األدبية والفنية37يمكن اإلشارة إلى الثغرات التالية:.62

": من المرجح أال تستوفي أشكال التعبيرشرط "األصالةا() الثقافي التقليدي التي تكون مجرد تقليد أو إعادة إبداع ألشكال موجودة من قبل شرط "األصالة"، وأال تحصل

بالتالي على الحماية كمصنفات تقليدية بموجب حق المؤلف. وهذا يعني أن األرجح أال يمنح مبدعيها حقوقا مالية )من الجدير بالذكر أنه يمكن أن تنطبق الحقوق

المعنوية أيضا على المصنفات في "الملك لعام" ومنها أشكال التعبير الثقافي التقليدي الموجودة من قبل(.

وفضال عن هذا، وبالنسبة ألشكال التعبير الثقافي التقليدي المحمية كمصنفات عادة بموجب حق المؤلف،

فإن القانون ال يتضمن أي تمييز على أساس هوية المؤلف، أي أن من الممكن أن يستوفي شرط األصالة حتى مؤلف تعبير معاصر للفولكلور، ال يكون فردا من

المجتمع المحلي المعني الذي نشأ فيه التعبير التقليدي. بوجه عام، فيما يخص استخدام أدوات الملكية الفكرية القائمة لحماية وتعزيز36

المعارف التقليدية وأشكال التعبير الثقافي التقليدي، انظردليل المنظمة لسنة الذي يحمل عنوان "حماية ثقافتكم وتعزيزها: دليل عملي عن الملكية2017

الفكرية للشعوب األصلية والمجتمعات المحلية". ال يعالج شرط التثبيت هنا باعتباره "ثغرة" ألنه ليس شرطا من الشروط التي37

ينص عليها القانون الدولي لحق المؤلف.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

38

وربما يزعج هذا المجتمعات األصلية والتقليدية التي قد ترغب في منع األشخاص الذين ال ينتمون إليها من التمتع بحق المؤلف في اإلبداعات المشتقة من ذلك المجتمع أو

تقييد قدرة هؤالء األشخاص على ذلك على األقل )انظر"الحماية الدفاعية" أدناه(.

": إن أحد االدعاءات المتكررة جدا هيحماية "النمطب() تعرض "نمط" منتج من منتجات مجتمع أصلي للتقليد أو

التملك غير المشروع. وتسمح قوانين حق المؤلف والرسوم والنماذج بتقليد العناصر غير األصلية أو األفكار والمفاهيم التي يتضمنها المصنف، وهو ممارسة واسعة االنتشار ألن اإلبداع يغذى ويستلهم من أعمال اآلخرين.

فحتى في حالة منح حق المؤلف لتعبير ثقافي جديد قائم على التقاليد، فإن الحماية بموجب حق المؤلف ال تمنع

في حد ذاتها من تملك "النمط" التقليدي للمصنف المحمي. وقد تحمى عناصر في النمط بقدر ما يحتوي عليه النمط من تعبير أصلي. وإلى جانب هذا، قد يكون قانون المنافسة غير المشروعة وجريمة التمويه حسب

قانون السوابق عنصرين مساعدين في هذا الصدد )انظر أدناه(. ويمكن أن يتصال بحماية نمط في حد ذاته،

كموضوع للحماية، أو بالحماية من مدلول أو تصوير مضلل قائم على استخدام نمط ما أو صور أو رموز مميزة. وفي الواقع، فإن السمعة المرتبطة بأشكال

التعبير الثقافي التقليدي مثلما يجسدها أو يصورها "النمط" المميز لها، هي التي تتعرض في أغلب األحيان

.للتملك غير المشروع : في حاالت أشكال التعبير الثقافي التقليديالملكيةج()

الضمنية أو الموجودة من قبل، في بعض األنظمة الوطنية قد ال تتاح الحماية بموجب حق المؤلف للمنتجات التي ال

يمكن تحديد هوية مؤلفها أو مؤلفيها مجتمع محلي أو يسعى إلى الحصول على الحماية. وبعبارة أخرى، فإن المنتجات المستحدثة جماعيا مع مرور الزمان على يد

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

39

مؤلفين مجهولين، قد ال تكون محمية بموجب حق المؤلف. ومع ذلك فإن هناك إمكانية واحدة للحماية،

( من اتفاقية برن،4)15وهي الحماية التي توفرها المادة ومن عيوب هذه المادة أنها اختيارية38المشار إليها أعاله.

وال تتضمنها معظم القوانين الوطنية، وأن مدة حماية هذه سنة على األقل منذ وضعها50المصنفات مقصورة على

"في متناول الجمهور على نحو مشروع"، وأنها ال تذكر صراحة دور المجتمعات المحلية بل تذكر "سلطة مختصة" تمارس الحقوق نيابة عن المؤلف. وهذه

الحماية المنصوص عليها في المادة المذكورة آنفا مقيدة ( من اتفاقية برن التي تبين أن البلدان3)7أيضا بالمادة

ال تلتزم بحماية المصنفات التي ال تحمل اسم مؤلفها إذا 50كان سبب معقول الفتراض أن مؤلفها قد توفى منذ

سنة. : تصل عموما مدة الحماية بموجب حقمدة الحمايةد()

سنة في70 سنة بعد وفاة المؤلف، أو 50المؤلف إلى 1971بعض األنظمة القضائية. وتنص اتفاقية برن لسنة

سنة كأدنى فترة للحماية، وللبلدان حرية حماية50على حق المؤلف لمدد أطول. بيد أن وضع حد زمني لمدة

الحماية يعتبر عامة جزءا ال يتجزأ من نظام حق المؤلف؛ إذ يقوم هذا النظام على مفهوم تحديد مدة الحماية لكي

تؤول المصنفات في نهاية المطاف إلى الملك العام. ويعني هذا أن مدة الحقوق المعنوية كثيرا ما تكون غير

محددة في العديد من القوانين الوطنية، بينما تختلف مدةالحقوق المالية بشكل كبير حسب القوانين الوطنية.

اإلمكانيات األخرى التي كث¶يرا م¶¶ا تن¶¶اقش لمعالج¶¶ة مس¶¶ألة الملكي¶ة هي الحماي¶¶ة38 المتاحة بموجب حق المؤل¶¶ف للمص¶¶نفات ال¶¶تي ال تحم¶¶ل اس¶¶م مؤلفه¶¶ا والمص¶¶نفات المشتركة أو الجماعي¶¶ة. لكن ه¶¶ذه الخي¶¶ارات تعت¶¶بر غ¶¶ير الئق¶¶ة عموم¶¶ا، ولم تواص¶¶ل

.WIPO/GRTKF/IC/6/3 وWIPO/GRTKF/IC/5/3مناقشتها. انظر

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

40

يثير عنصر "الملك العام" فياالستثناءات والتقييدات: ه() انتقاد واحتجاج بعض المجتمعات39نظام الملكية الفكرية

المحلية األصلية باعتباره مفهوما ال يعترفون به. وإلى جانب هذا، تنتقد بعض االستثناءات والتقييدات المحددة والدارجة في قانون حق المؤلف باعتبارها غير مناسبة

ألشكال التعبير الثقافي التقليدي، ومنها مثال االستثناءات التي تسمح بنسخ منحوتات أو مصنفات فنية من الحرف

اليدوية معروضة بشكل دائم في مكان عام، في صور 40فوتوغرافية أو رسوم وغيرها من الطرق بدون إذن.

وعلى غرار ذلك، كثيرا ما تسمح قوانين متصلة لحق المؤلف الوطنية لدور المحفوظات والمكتبات العامة

بنسخ المصنفات وإتاحتها للجمهور. وأعربت المجتمعات المحلية األصلية عن استهجانها هذه األنواع من

االستثناءات والتقييدات. وقد عالجنا موضوع المدة المحددة للحماية بموجب حق المؤلف والحقوق المجاورة

في فصل سابق. يطرح السؤال هنا عما إذا كان ينبغيالحماية الدفاعية: و()

وكيف ينبغي وضع قواعد بشأن المصنفات المشتقة التي أبدعها مؤلفون ليست لهم صلة بالتقاليد والمواد الثقافية

التي كانت موضوع تحويرهم أو مصدر إلهامهم. ويمكن أن تنطبق هذه المناقشة على التصاميم أيضا. وقد ناقشنا

أن من الممكن حماية المصنفات المشتقة 41باستفاضة، من المواد المندرجة في الملك العام بموجب حق

المؤلف، ألن أي أداء أو توزيع أو تحوير أو تجميع جديد لمواد الملك العام أو حتى "إعادة جمع" هذه المواد في

نسق رقمي وتلوينها وما إليه، يمكن أن ينتج تعبيرا مميزا جديدا يكون "أصليا" بما يكفي. بل قد يستوفي شرط

انظر مذكرة عن معاني مصطلح "الملك العام" في نظام الملكية الفكرية مع39 إشارة خاصة إلى حماية المعارف التقليدية وأشكال التعبير الثقافي

.WIPO/GRTKF/IC/17/INF/8التقليدي/الفولكلور، الوثيقة 40 McDonald, I ، 44مصدر سابق، الصفحة..WIPO/GRTKF/IC/6/3 و WIPO/GRTKF/IC/5/3 انظر باألخص 41

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

41

األصالة المؤلف الذي ال يكون فردا من المجتمع المحلي الذي نشأ فيه التعبير التقليدي. وفي هذا السياق، يمكن للمجتمعات المحلية أن تسعى إلى الحصول على شكل

من أشكال الحماية الدفاعية لمنع المؤلفين الذين ال ينتمون إلى المجتمع المحلي المعني من التمتع بحق المؤلف في اإلبداعات المشتقة من التقاليد الثقافية

لذلك المجتمع أو على األقل تقييد قدرة هؤالء المؤلفينعلى ذلك.

: فيما يتعلق بالتسجيالتملكية التسجيالت والوثائقز() والوثائق الخاصة بأشكال التعبير الثقافي التقليدي، بما

فيها التجليات التقليدية، فإن أحد العيوب هو منح الحماية الموصوفة أعاله للمنتج الذي ال يكون أو قلما يكون فردا

من المجتمع المعني. بل في الغالب باحث في مجال الموسيقى اإلثنية أو الفولكلور أو هاوي تجميع. وتحتج

الشعوب األصلية والمجتمعات المحلية في بعض األحيان بالقول إن حقوقها ومصالحها، بما فيها تلك التي تدخل

في إطار القوانين العرفية واألصلية، ال تراعى بشكل الئق عند تسجيل أشكال التعبير الثقافي التقليدي وتوثيقها

ألول مرة على يد الباحثين في مجال الفولكلور وغيرهم من العاملين الميدانيين أو عندما تعرض الحقا وتتاح

للجمهور في المتاحف ودور المحفوظات وغيرها من الدور. بيد أن أنشطة الباحثين في مجال الفولكلور وهواة

التجميع والعاملين الميدانيين والمتاحف ودور المحفوظات وغيرها مهمة للغاية من أجل وقاية األشكال الملموسة وغير الملموسة من التراث الثقافي والحفاظ

عليها وصيانتها ونقلها إلى األجيال القادمة. وتضطلعم. وتبرز هذه المؤسسات الثقافية أيضا بدور تعليمي قي المسألة في الواقع التضارب الذي يمكن أن ينشأ بين

مفهوم "الوقاية" ومفهوم "الحماية" مثلما أشير إلى ذلك سابقا، ألن الوقاية نفسها قد تنذر بغياب الحماية وقد تعرض دون قصد أشكال التعبير الثقافي التقليدي في

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

42

"الملك العام" لالستغالل غير المرغوب فيه. ولمعالجة هذه القضايا، حددت المنظمات والجمعيات المهنية، مثل

مجلس المتاحف الدولي، والمؤسسات الثقافية ممارسات ووضعت قواعد أخالقية وسلوكية قيمة في

مجال الملكية الفكرية، ومواثيق وعقود نموذجية. ويمكن االطالع على العديد منها في قاعدة بيانات الويبو التي

يمكن البحث فيها على العنوان التالي:http://www.wipo.int/tk/en/databases/creative

_heritageانظر أيضا أدناه "المواثيق وقواعد السلوك( / 42والعقود وغيرها من األدوات العملية"(.

ومن أمثلة ذلك: .63 نسخ أشخاص من خارج مجتمع أصلي رسوما، بما فيهاا()

نقوشا على الصخر، من صنع أشخاص من المجتمع األصلي، على سجاد ومالبس وقمصان وفساتين وغيرها

من األقمشة وعلى بطاقات المعايدات ثم قاموا بتوزيعها وعرضها للبيع. وعرضت كذلك بعض الفنون التقليدية

على اإلنترنت كورق جدران. ونسخت أيضا أشكال منالوشم التقليدي واستخدمت خارج نطاقها التقليدي؛

وأخذت مقاطع من الموسيقى التقليدية ومزجت رقمياب() مع إيقاعات رقص "الموسيقى التقنية" إلصدار ألبوم رائج

أكثر في من "الموسيقى العالمية" وهو محمي بموجبحق المؤلف؛

وإلمداد سوق الهدايا التذكارية، تعرضت الفنون والحرفج() اليدوية )مثل السالل المنسوجة والرسوم والمنقوشات

الصغيرة( تستخدم أنماط فنية تقليدية عامة، للنسخ ويمكن االطالع على معلومات إضافية حول القضايا المرتبطة بتوثيق أشكال42

,Torsen and Andersonالتعبير الثقافي التقليدي في المنشورات التالية، “Intellectual Property and the Safeguarding of Traditional Cultures, Legal Issues and Practical Options for Museums,

Libraries and Archives و"توثيق المعارف التقليدية –2010”، الويبو، سنة ، .2017مجموعة أدوات"، الويبو، سنة

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

43

والتقليد واإلنتاج بكميات كبيرة على مواد غير تقليدية مثل القمصان ومناديل الشاي والحصائر وأوراق اللعب

والبطاقات البريدية واألقراص التي توضع تحت األكوابومبردات المشروبات واليوميات وبسط فأرة الحاسوب؛

وأدرج في نحت رمز تقليدي مقدس. وطالب النحاتد() بحق المؤلف في النحت لكن المجتمع المحلي يدعي بأنه

استخدم الرمز دون موافقة هذا المجتمع؛ وأتاحت مؤسسة ثقافية تسجيالت إثنوغرافية فيها مواده()

تفشي طقوس التلقين، ألغراض تثقيفية وتجارية. وليس المجتمع المحلي صاحب الحقوق في هذه التسجيالت وليس لديه أي أساس قانوني بموجب قانون الملكية

الفكرية يستند إليه لالعتراض على ذلك. أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي

أشرنا أعاله، إلى أن أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي.64 محمي إلى حد كبير بموجب القوانين الدولية الخاصة بالحقوق

المجاورة، ال سيما معاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل الصوتي . ومع ذلك، يمكن ذكر2012 ومعاهدة بيجين لسنة 1996لسنة

العيوب التالية التي تشوب هذا النوع من الحماية: تكون الحماية لفائدة الفنانين الذين يؤدون أشكال التعبيرا()

الثقافي التقليدي، وليس لصالح المجتمع المحلي المعني باألمر، ال سيما في الحاالت التي ال ينتمي فيها فنان األداء

إلى ذلك المجتمع المحلي. وعندما يكون فنان )فنانو( األداء من المجتمع المحلي نفسه، من األرجح أن يستفيد

هذا المجتمع مباشرة من هذه الحماية؛ وبما أن معاهدة بيجين لم تدخل حيز النفاذ بعد، ال تحميب()

معاهدة الويبو بشأن حق المؤلف حاليا إال بعض أنواع األداء السمعي. وينطبق هذا على جميع أشكال األداء،

وليس على تجليات أشكال التعبير الثقافي التقليديفقط؛

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

44

ومرة أخرى بما أن معاهدة بيجين لم تدخل حيز النفاذج() بعد، تقتصر حقوق فناني األداء على القطاع السمعي

البصري )وهذا أمر عام كذلك وال يتصل بأشكال التعبير من اتفاقية روما19الثقافي التقليدي(. وبموجب المادة

بمجرد موافقة7 "يتوقف تطبيق" المادة 1961لسنة فنان األداء على إدراج أدائه في تثبيت بصري أو سمعي بصري. ويعني هذا أن حقوق فناني األداء باستثناء حق

التثبيت محصورة في القطاع السمعي البصري؛ سنة على األقل50وتضل حقوق فناني األداء سارية مدة د()

في الحاالت التي يثبت فيها األداء في تسجيل صوتي أو سنة بموجب اتفاقية روما. وال تنطبق هذه المدة على20

أشكال األداء غير المثبتة. وبالتالي، يمكن أال تعتبر مسألةمدة الحماية "ثغرة" في حد ذاتها.

ومن أمثلة ذلك: تم تسجيل أداء حي ألغاني ورقصات.65 أشخاص في مجتمع أصلي على الفيديو ونسخ ونشر هذه

التسجيالت الحقا على أقراص فيديو رقمية وعلى اإلنترنت.التصاميم

مثلما هو حال المنتجات األدبية والفنية، فإن الرسم والنماذج.66 )أي التصاميم( القديمة فعال ليست محمية ألنها ليست "جديدة" أو "أصلية". وإضافة إلى ذلك، فإن مدة حماية التصاميم أقصر

من مدة حماية المصنفات بموجب حق المؤلف. وتتوقف حمايةالتصاميم أيضا على التقيد ببعض الشروط الشكلية.

ومن أمثلة ذلك: قام أشخاص من غير المجتمع األصلي بنسخ.67 وتسويق تصاميم مجسدة منسوجات وسجاد وأقمشة ومالبس

يدويا.منسوجة أو مصنوعةأشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية

من اتفاق تريبس39 في السابق إلى أن المادة أشرنا.68 )ثانيا( من اتفاقية باريس يمكن أن توفرفي بعض10والمادة

الحاالت الحماية الكافية ألشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية،

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

45

على أن هاتين المادتين ربما تنطبقان باألساس على المعلومات الصناعية والتجارية. بيد أن أشكال التعبير الثقافي التقليدي

السرية ليست جميعها معلومات قيمة من الناحية التجارية. وكثيرا ما يؤدي الكشف عن هذه األشكال من التعبير، مثلما تبين قضية

المشار إليها أعاله، إلى ضرر ثقافي وروحي أكثر مماماونتفورد يؤدي إلى ضرر مالي. وبالتالي، فيمكن اعتبار ذلك ثغرة فيحماية المعلومات غير المكشوف عنها والمعلومات السرية.

وفضال عن ذلك، ليس من المؤكد أن جميع أشكال التعبير.69 الثقافي التقليدي السرية ستعتبر "سرية" لهذا الغرض. وقد كشف عن العديد من أشكال التعبير الثقافي التقليدي داخل

المجتمع المحلي الذي يمكن أن يضم العديد من األشخاص الذين يعيشون في مناطق شاسعة وفي أكثر من وسط واحد، مثل

الوسط الريفي والوسط الحضري. وبعبارة أخرى، قد ال تتضح أحيانا األوساط التي يمكن الكشف فيها عن أشكال التعبير

الثقافي التقليدي السرية دون أن تفقد صفتها السرية. ومن أمثلة ذلك: نشر عالم أنثروبولوجي معلومات سرية.70

أعاله(. وفي بعض الحاالت،ماونتفوردكشف له عنها )انظر قضية كشفت متاحف ودور للمحفوظات وغيرها من المؤسسات

المماثلة عن معلومات سرية دون قصد. األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية

في سياق الحماية الدفاعية وكما أشير آنفا إلى أن القانون.71 الدولي للعالمات التجارية ينطوي على إمكانية رفض أو إبطال

تسجيل العالمات التي تكون "مخالفة لآلداب أو النظام العام والسيما من طبيعة يترتب عليها تضليل الجمهور".

وبالرغم من أن هذه الحماية تبدو كافية عموما، فقد تكون.72 فيها "ثغرة" ألن في عبارة "مخالفة لآلداب" وعبارة " مخالفة

للنظام العام" مفهومين واسعين ينفذان في إطار القوانين واللوائح واألحكام القضائية الوطنية التي تنشئ معايير اآلداب

العامة أو تضليل الجمهور المطبقة في بلد معين. وتختلف هذه

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

46

المعايير، عند تطبيقها على طلبات تسجيل العالمات التجارية، اختالفا كبيرا باختالف القوانين الوطنية، واألمر كذلك بالنسبة لمفهوم الجمهور الذي يقاس عليه مستوى التضليل أو األذى.

ويستلزم تفسير هذين المفهومين حكما تقديريا يصدره موظفو مكاتب العالمات التجارية وأهل القضاء، الذين ال يكون لدى الكثير

منهم أية تجربة بشأن المجتمعات المحلية وأشكال التعبير الثقافي التقليدي. وباإلضافة إلى ذلك، لن يمنع قانون العالمات

التجارية استخدام األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية "المخالفة لآلداب" أو "المخالفة للنظام العام" أو "ذات طابع

يضلل الجمهور"، إذا لم يطلب المستخدم تسجيل عالمة تجارية، كما أنه لن يمنع استخدام أو تسجيل أسماء أو كلمات أو رموز

أصلية أو تقليدية التي ال تعتبر "مخالفة لآلداب" أو "مخالفة للنظام العام" أو "ذات طابع لخداع الجمهور ")على الرغم من

أنه قد تطبق أسباب أخرى للرفض(. وفي سياق الحماية اإليجابية، على الرغم من إتاحة المبادئ.73

واإلجراءات الدولية للمجتمعات التي ترغب في تسجيل العالمات التجارية المميزة، فإن نظام العالمات التجارية ال يوفر نظام

حماية شامل ألنه سيكون مكلفا للغاية لتسجيل جميع األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية المرتبطة بمجتمع ما.

وباإلضافة إلى ذلك، قد يتطلب قانون العالمات التجارية استخدام العالمات في سياق التجارة لتكتسب المصداقية، مما قد يسبب

مشاكل بالنسبة ألشكال التعبير الثقافي التقليدي المقدسةوالسرية.

ولهذه األسباب، اتخذت بعض البلدان والمنظمات اإلقليمية.74 تدابير للحماية من االنتفاع بأشكال التعبير الثقافي التقليدي

كعالمات تجارية. انظر أدناه " الخيارات الحالية أو التي يمكن وضعها لمعالجة أية ثغرات محددة، بما فيها الخيارات القانونيةوغيرها سواء على المستوى الدولي أو اإلقليمي أو الوطني".

ومن أمثلة ذلك: انتفاع مؤسسة من خارج مجتمع أصلي.75 انتفاعا تجاريا بكلمات المجتمع األصلي وأسمائه ورموزه األصلية

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

47

فيما يخص شعارات المؤسسة والمعدات الرياضية واألزياء والفرق الرياضية واأللعاب والسيارات واألسلحة والمنتجات

الكحولية. عتبارات مفيدة للبت في الحاجة إلى معالجة تلك اجيم.

الثغرات من عدمها يبقى اتخاذ القرارات المتعلقة بما إذا كان ينبغي أم ال معالجة.76

أية من الثغرات المحددة أعاله، في يد المشاركين في اللجنة. ويستعرض هذا القسم بعض االعتبارات والعوامل التي قد يرغب

المشاركون في أخذها بعين االعتبار عند اتخاذ هذه القرارات.على المستوى الدولي أو اإلقليمي أو الوطنيمعالجة الثغرات

يمكن أو ربما يجبقد يكون أحد االعتبارات المستوى الذي .77 معالجة ثغرة عليه. فبعض الثغرات تتطلب معالجتها على

على سبيل43المستوى الدولي، عن طريق صك دولي من نوع ما، المثال، ويمكن معالجة ثغرات أخرى على المستوى اإلقليمي أو

الوطني أو المحلي. وال تتطرق هذه الوثيقة إلى مجموعة الخيارات المتاحة بشأن أنواع الصكوك التي قد ترغب الدول في

.WIPO/GRTKF/IC/12/6اعتمادها، والتي نوقشت في الوثيقة التشريعات والممارسات وتكوين الكفاءات

يمكن معالجة الثغرات من خالل اإلجراءات التشريعية )مثل.78 إصدار معايير قانونية جديدة أو تحسين المعايير القائمة، سواء على المستوى الدولي أو اإلقليمي أو الوطني(، أو وضع أدوات

عملية )مثل إعداد عقود نموذجية للتعويض/تقاسم المنافع أو مواثيق للبحث أو وضع أنظمة الترخيص( أو تكوين الكفاءات

)مثل تعزيز قدرة المجتمعات المحلية على التفاوض مع الغيرعلى نحو فيه مزيد من المساواة( أو تشكيلة من هذه اإلجراءات.

لالطالع على مجموعة من الخيارات بشأن WIPO/GRTKF/IC/12/6انظر 43األشكال التي يمكن أن يأخذها صك دولي.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

48

البيئة القانونية والسياسة العامة يمكن أن يكون أحد االعتبارات المستوى الذي وصلت إليه.79

مناقشة موضوع حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي في منتديات أخرى أو مدى حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي بالفعل بموجب صكوك قانونية في مجاالت أخرى من مجاالت

السياسة العامة. وعلى سبيل المثال، تعالج اتفاقيتان لليونسكو موضوع التعبير الثقافي التقليدي، وهما اتفاقية صون التراث

، واتفاقية حماية وتعزيز تنوع2003الثقافي غير المادي لسنة ، اللتان نوقشتا في وثائق2005أشكال التعبير الثقافي لسنة

سابقة. وتناقش حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي أيضا في بعض المنتديات الخاصة بحقوق اإلنسان وقضايا المجتمعات األصلية ويشير إليها كذلك إعالن األمم المتحدة بشأن حقوق

. واتفاقية منظمة العمل الدولية المتعلقة44الشعوب األصلية فائدة أيضا في هذا الصدد.169بالشعوب األصلية والقبلية رقم

وقد يكون أحد العوامل اختيار األفضل التي يمكن أن تكملوتدعم بها هذه المسارات المتنوعة بعضها البعض.

ويمكن االستفادة أيضا مما يدور من مناقشات داخل الويبو.80 بشكل مباشر. وأحد عناصر جدول أعمال الويبو بشأن التنمية،

على سبيل المثال، هو: "حث اللجنة الحكومية الدولية على اإلسراع في مسارها بشأن حماية الموارد الوراثية والمعارف

التقليدية والفولكلور، من غير إخالل بأي نتائج بما فيها إمكانيةوضع صك دولي واحد أو أكثر".

قضايا السياسة العامة قد يرغب المشاركون في اللجنة أيضا في بحث سبب ظهور.81

الثغرات المحددة في المقام األول وتداعيات معالجتها فيالسياسة العامة.

.WIPO/GRTKF/IC/12/INF/6 متاح للجنة في الوثيقة 44

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

49

وتثير إمكانية حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي عددا من.82 القضايا الثقافية واالقتصادية واالجتماعية والتجارية المعقدة. وقد 45ناقشت وثائق سابقة قضايا السياسة العامة مناقشة مستفيضة.

وبالنسبة لسياسة الملكية الفكرية، يمكن تقييم حماية أو عدم.83 حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي من حيث اآلثار التي

ستكون لهذه الحماية على تعزيز وحماية اإلبداع واالبتكار كعنصرين مساهمين في التنمية االقتصادية المستدامة، بما فيها تنمية المجتمعات المحلية والريفية. ومن المفيد تقييم الدعوات إلى حماية غير محددة ألشكال التعبير الثقافي التقليدي أو إلى

حماية "النمط" على سبيل المثال، من منظور المبادئ األساسية لنظم الملكية الفكرية المعنية وإضافة إلى هذا، فإن وضع إطار

مبدئي مناسب تندرج فيه حماية الملكية الفكرية وأشكال التعبير الثقافي التقليدي يستدعي فهما أوضح لدور ومدى وحدود ما يطلق عليه "الملك العام" وانعكاسات حماية أشكال التعبير

وأحد التحديات الرئيسية46الثقافي التقليدي على "الملك العام". على مستوى السياسة العامة التنسيق بين أية حماية جديدة تمنح ألشكال التعبير الثقافي التقليدي مع نظم الملكية الفكرية القائمة

وغيرها من النظم. ومع ذلك، فإن حماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي تعني.84

أيضا مجاالت مهمة أخرى على مستوى السياسة العامة. وقد يرغب المشاركون في اللجنة في بحث حماية أشكال التعبير

الثقافي التقليدي، مثال من منظور: صون التراث الثقافي ووقايته، وحرية التعبير. واحترام حقوق ومصالح ومطالب المجتمعات األصلية وغيرها من المجتمعات التقليدية، واإلقرار بالقوانين

والمواثيق والممارسات العرفية، والنفاذ إلى المعارف ونطاق "الملك العام"، ورفع تحديات التعددية الثقافية؛ والنهوض بالتنوع

الثقافي، بما فيه التنوع اللغوي، وبتنوع أشكال التعبير الثقافي.

45 WIPO/GRTKF/IC/5/3 و WIPO/GRTKF/IC/6/3 و WIPO/GRTKF/IC/7/3. ، والوثائق33 إلى 22، الفقرات من WIPO/GRTKF/IC/5/3انظر وثيقة الويبو 46

الالحقة.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

50

األهداف االقتصادية والثقافية واالجتماعية إن إيجاد الحلول لهذه القضايا على مستوى السياسة العامة.85

يذكر بالحاجة إلى توضيح األهداف االقتصادية والثقافية واالجتماعية األوسع المراد تحقيقها من خالل حماية أشكال

التعبير الثقافي التقليدي، مثلما ناقشناه أعاله. وقد حددت وثائق سابقة مجموعة من األهداف المنشود تحقيقها من خالل حماية

التعبير الثقافي التقليدي، ومنها:اإلقرار بقيمة أشكال التعبير الثقافي التقليدي؛ا()

تشجيع احترام أشكال التعبير الثقافي التقليدي؛ ب()تلبية االحتياجات الفعلية للمجتمعات المحلية؛ج() منع التملك غير المشروع ألشكال التعبير الثقافيد()

التقليدي؛تمكين المجتمعات المحلية؛ه()دعم الممارسات العرفية وتعاون المجتمعات المحلية؛و()اإلسهام في صون الثقافات التقليدية؛ز()وتشجيع االبتكار واإلبداع في المجتمعات المحلية؛ح() النهوض بالحرية الفكرية والفنية والبحث والتبادل الثقافيط()

بشروط منصفة؛اإلسهام في التنوع الثقافي؛ي() النهوض بالتنمية التجارية المشروعة على مستوىك()

المجتمعات المحلية؛استبعاد حقوق الملكية الفكرية غير المصرح بها؛ل()تعزيز اليقين والشفافية والثقة المتبادلة؛م() مراقبة الطرق التي تستخدم بها أشكال التعبير الثقافين()

التقليدي خارج السياق التقليدي والعرفي؛ تشجيع التقاسم المنصف للمنافع المتأتية من استخدامس()

أشكال التعبير الثقافي التقليدي بموافقة مسبقةمستنيرة؛

تأمين الحقوق التي سبق وأن اكتسبها الغير وكفالةع()اليقين القانوني والملك العام الوافر والميسر؛

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

51

منح حقوق الملكية الفكرية أو إعمالهامنع المساعدة في ف()عن خطأ لحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي.

قضايا تقنية وقانونية معينة قد يرغب المشاركون في اللجنة أيضا في تقييم معالجة.86

الثغرات من منظور القضايا التقنية والقانونية المعينة التي سبق تحديدها كعناصر أساسية ينبغي بحثها فيما يتصل بالملكية الفكرية

وأشكال التعبير الثقافي التقليدي وهي: ما هي األهداف المرجوة من حماية الملكية الفكريةا()

ألشكال التعبير الثقافي التقليدي؟ ما هي أشكال التعبير الثقافي التقليدي التي ينبغيب()

حمايتها؟ من ينبغي أن يستفيد من أي من هذه الحماية أو يمتلكج()

حقوق أشكال التعبير الثقافي التقليدي القابلة للحماية؟ ما هي أشكال السلوك أو األفعال المتعلقة بأشكالد()

التعبير الثقافي التقليدي القابلة للحماية التي ينبغياعتبارها غير مقبولة أو غير قانونية؟

هل هناك أي استثناءات أو قيود مرتبطة بأشكال التعبيره()الثقافي التقليدي القابلة للحماية؟

لكم من الوقت ينبغي منح الحماية؟و() هل ينبغي أن يكون هناك أي شكليات )مثل الفحصز()

والتسجيل(؟كيف ينبغي أن تدار الحقوق؟ح() ما هي العقوبات أو الجزاءات التي ينبغي تطبيقها علىط()

السلوك أو األفعال التي تعتبر غير مقبولة أو غير قانونية؟ هل ينبغي أن يكون للحقوق المعترف بها حديثا فيي()

أشكال التعبير الثقافي التقليدي تأثير رجعي؟ كيف ينبغي معاملة أصحاب الحقوق/المستفيدينك()

األجانب؟

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

52

القضايا العملية: إدارة الحقوق والتقيد بها ينبغي أن يمكن تطبيق الحماية وإنفاذها من الناحية العملية،.87

ال سيما من وجهة نظر المجتمعات التقليدية، وأال تقيم أعباء إدارية مفرطة بالنسبة ألصحاب الحقوق أو المشرفين عليها. وقد أقر على نطاق واسع بوجوب دعم حماية أشكال التعبير الثقافي

التقليدي بتوفير المساعدة التقنية المناسبة وتعزيز الكفاءاتودعم التوثيق عندما ترغب فيه المجتمعات المحلية.

الخيارات الحالية أو التي يمكن وضعها لمعالجة أيةدال. ثغرات محددة، بما فيها الخيارات القانونية وغيرها،

سواء على المستوى الدولي أو اإلقليمي أو الوطني أحد الخيارات هو سن قانون خاص وقائم بذاته لتوفير الحماية.88

ألشكال التعبير الثقافي التقليدي ولمعالجة الثغرات المحددة في قانون الملكية الفكرية العادي. وقد سن عدد من البلدان

والمنظمات اإلقليمية قوانين من هذا القبيل. وعمدت بلدان عديدة إلى توفير حماية خاصة ألشكال التعبير الثقافي التقليدي

في إطار تشريعات حق المؤلف، وعمدت بلدان أخرى إلى إقامة حماية شبيهة بالملكية الفكرية للتعبير الثقافي التقليدي في

تشريعات أخرى، مثل التشريعات المتعلقة بصون التراث الثقافي وبالممارسات التجارية. وترد نصوص هذه القوانين على موقع

وكان العديد منها موضوع تحليل ومقارنة47الويبو على اإلنترنت، ويمكن لمثل هذه القوانين والتدابير أن48في وثائق سابقة للجنة.

تعالج على نحو شامل الثغرات المحددة وأن تقدم شكال مكتمال للحماية يكون مصمما خصيصا لصالح أشكال التعبير الثقافي

التقليدي. فهذه القوانين قد تنص مثال على حقوق للمجتمعات المحلية محمية لمدة غير محددة. وسن مثل هذا القانون قرار سياسي تتخذه الدول األعضاء، بمراعاة االعتبارات السياسية

والعملية والتقنية مثل تلك التي أشير إليها أعاله.

47 http://www.wipo.int/tk/en/databases/tklaws.48 WIPO/GRTKF/IC/5/INF 3و WIPO/GRTKF/IC/5/3.التحليل الشامل للويبو ،

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

53

وقد ركز هذا القسم بالتحديد على إجراءات تكييف وتحسين.89 معينة لقوانين الملكية الفكرية القائمة والمناسبة والخيارات غير

القانونية التي تعالج الثغرات المحددة. ومن المقترح أن تكون إجراءات التكييف والتحسين هذه مخصصة لتلبية االحتياجات الخاصة ألصحاب أشكال التعبير الثقافي التقليدي ومصممة حسب مزاياها الخاصة وال تستبعد الخيارات بعضها البعض

بالضرورة. المنتجات األدبية والفنية

االعتراف بحقوق المجتمعات المحلية ومصالحها كانت المحاكم على استعداد لالعتراف بمصالح المجتمعات.90

المحلية في مصنف محمي بموجب حق المؤلف. وفي قضيةبولون بولون ضد شركة آر أند تي المحدودة للمنسوجات )

في أستراليا، رأت المحكمة أن IPR 51349 41( رقم 1998 الفنان المنتمي إلى مجتمع أصلي متى حصل على إذن من

مجتمعه األصلي إلبداع مصنف فني وفقا لشروط القانون العرفي وللعادات، قد تقع عليه التزامات استئمانية بأن يحافظ على

سالمة ثقافة المجتمع. وقد تنشأ مثل هذه االلتزامات االستئمانية عن العالقة بين الفنان والمجتمع المحلي بوصفها عالقة استئمان وثقة متبادلة. ويندرج القانون العرفي ضمن اإلطار الفعلي الذي

يميز هذه العالقة. وبناء على العالقة االستئمانية، فإن الحق األولي للمجتمع المحلي هو اتخاذ إجراءات ضد الفنان إلنفاذ

التزاماته االستئمانية إذا أخل بها. الحقوق المعنوية الجماعية للمجتمعات المحلية

قد تلبي الحقوق المعنوية )الحقوق في المطالبة بنسب.91 المصنف إلى مؤلفه واالعتراض على معاملة ضارة( االحتياجات

المتصلة بأشكال التعبير الثقافي التقليدي ويمكن أن تكون مدتها غير محددة )انظر أعاله(. بيد أنها تكون، شأنها شأن الحقوق

Janke, Terri, ‘Minding Culture – The Protection of Traditionalانظر 49Cultural Expressions.بتكليف من الويبو ،’

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

54

المالية التي يتضمنها حق المؤلف، مرتبطة بمؤلف أو مؤلفين ال يمكن تحديد هويتهم. ويمكن أن تكون هذه الحقوق المعنوية

، عممت الحكومة2003موضوعا للمزيد من البحث. وفي سنة األسترالية مشروع قانون أولي بشأن الحقوق المعنوية للسكان

األصليين يرمي إلى حماية المصالح الثقافية للمجتمعات واعتبر مشروع القانون أداة يمكن للشعوب األصلية أن50األصلية.

تمنع بها إلحاق الضرر بالمصنفات التي تستند إلى تقاليدها وعاداتها ومعتقداتها. وانتقد أفراد من السكان األصليين وغيرهم

من أصحاب مصالح جوانب من مشروع القانون المقترح. مع ذلكيشرع مشروع القانون كقانون.

ومن الجدير التذكير بأن حماية الحقوق المعنوية يمكن أن.92 تدوم وغالبا ما تدوم لمدة غير محددة وهي كذلك في العديد من القوانين الوطنية. وفي الواقع، يستمر تطبيق الحقوق المعنوية فيما يتصل بالمصنفات التي انتقلت إلى الملك العام ويمكن أن

تشمل أشكال التعبير الثقافي الموجودة من قبل. ( من اتفاقية برن 4 ) 15 توضيح نطاق المادة

( محدودا في الواقع، وقد يكون4)15ظل استخدام المادة .93 من المفيد بحث أسباب ذلك. واقترح في مناقشات اللجنة أن

( من اتفاقية4)15أحد الخيارات الممكنة هو إعادة دراسة المادة 51برن وبحث خيارات من أجل تحسينها.

" أن الحماية1ويمكن أن تشمل هذه الخيارات توضيح ".94 المنصوص عليها في هذه المادة تمتد إلى المصنفات "المنشورة"

" وأن مدة الحماية المطبقة على المصنفات التي2أيضا، " ( هي مدة دنيا وللدول حرية تطبيق مدة4)15تغطيها المادة

"3أطول إذا رغبت في ذلك، شريطة أن تكون المدة محددة، " وأن "السلطة المختصة" المشار إليها يمكن أن تشمل سلطة أنشأها مجتمع محلي بموجب القانون الوطني أو سلطة أخرى

يكون فيها للمجتمعات المحلية صوت قوي.(.131، الفقرة WIPO/GRTKF/IC/5/15 بيان وفد أستراليا )50 بيانا وفدي إيطاليا والبرازيل في الدورة الثانية عشرة للجنة الحكومية الدولية.51

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

55

ويعتقد عموما بأن من الضروري للحفاظ على التوازن داخل.95 نظام حق المؤلف أال تكون مدة الحماية غير محددة، حتى يتسنى

مآل المصنفات في نهاية المطاف إلى الملك العام. لكن، هناك استثناءات. ففي العديد من القوانين الوطنية تكون مدة الحقوق

المعنوية غير محددة. وبموجب حق المؤلف في المملكة المتحدة ما زالت الحقوق في اإلتاوة على االنتفاع بالمصنف المشهور "بيتر بان" مستمرة لصالح عمل خيري. ومنحت بعض الدول

األعضاء في االتحاد األوروبي فترات أطول للحماية للتعويض عما ألحقته الحربان العالميتان من عواقب على استغالل مصنفات

المؤلفين، وتكفل أحكام خاصة حماية المصنفات غير المنشورة 52مسبقا.

ولم يوضع أي حد زمني في األحكام النموذجية وقانون بنما.96 وإطار العمل اإلقليمي لجزر المحيط الهادئ. واقترحت إمكانية

تحديد مدة الحماية تحديدا "تطلعيا" وحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي على مدة المائة والخمسين سنة القادمة

، واقترحت أيضا إمكانية ربط مدة الحماية القصوى بمدة53مثال. حياة المجتمع المحلي. وهذا شبيه ببما تختص به العالمة التجارية

حاليا. وبالتالي، فإذا لم يعد المجتمع المحلي يستخدم التعبيرفه أو لم يعد موجودا ككيان محدد الثقافي التقليدي الذي يعر

54تسقط حماية التعبير الثقافي التقليدي.

الملك العام بعوض أخذت بلدان عديدة هذا النظام الذي يقتضي دفع عوض على.97

المصنفات الموجودة في الملك العام لصندوق ثقافي وطني أو هيئة مشابهة في أغلب األحيان. ويوفر هذا النهج مكافأة مقابل االنتفاع بأشكال التعبير الثقافي التقليدي )بقدر ما تعتبر "ملكا

عاما"( لكنه ال يمنع الغير من االنتفاع بأشكال هذا التعبير.

.4 والمادة 6، الديباجة EEC/93/98 توجيه االتحاد األوروبي 52.37، الفقرة WIPO/GRTKF/IC/5/15 انظر 5354 Scafidi, S., ‘Intellectual Property and Cultural Products,’ 81

B.U.L. Rev. 793.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

56

وبالتالي، يمكن وصفه كنظام "االنتفاع اآلن والدفع الحقا". وينتقد البعض هذا النهج ألنه ينشئ حقا أبديا للمؤلف ومن شأنه أن يستبعد المصنفات من دورة اإلبداع. قد أشير أيضا إلى نهج

مشابه جدا وهو "نظام المسؤولية التعويضية". المصنفات اليتيمة

يراد بالمصنفات "اليتيمة" المصنفات المحمية بموجب حق.98 المؤلف التي ال يعرف مؤلفها أو ال يمكن تحديد مكانه. وتعتبر

أشكال التعبير الثقافي التقليدي عموما منتجات لم يكن لها قط مؤلف بالمعنى الذي ينطوي عليه حق المؤلف وال تكون بالتالي

"ميتمة" بالمعنى نفسه. وإلى جانب هذا، قد ال ترتاح المجتمعات األصلية للقول إن أشكال تعبيرها الثقافي "يتيمة" فقط ألنها

اجتماعية وجماعية؛ ويمكن االحتجاج أيضا بأن لها بالفعل مؤلفا يمكن تحديد هويته وإن كان تأليفها جماعيا. أما في سياق أشكال

التعبير الثقافي التقليدي، حيث قلما يكون التعبير واحدا مثبتا لمؤلف واحد معروف، يمكن القول إن التعبير الثقافي التقليدي

معينا يشبه مصنفا "ميتما" ولعل في القوانين أو المقترحات الحالية التي تعالج مسألة المؤلفين الذين ال يمكن تحديد مكانهم،

أفكار أو خيارات لحماية أشكال التعبير الثقافي التقليدي. وتنظر عدة أنظمة قضائية في التشريعات أو اعتمدتها سلفا..99

ونفذت كندا على سبيل المثال كندا تشريعات تنشئ نظام ترخيص إلزامي يسمح باالنتفاع بالمصنفات المنشورة وتصدر هذا

الترخيص السلطة الوطنية لحق المؤلف نيابة عن أصحاب حق ، اعتمد2012 وفي سنة 55المؤلف الذين ال يمكن تحديد مكانهم.

لوضع قواعد مشتركة56االتحاد األوروبي توجيه المصنفات اليتيمة ألعضائه حول رقمنة المصنفات اليتيمة وعرضها على اإلنترنت. وفي الواليات المتحدة األمريكية، استعرض مكتب حق المؤلف

، وهو متاح على الموقع التالي:77 قانون حق المؤلف في كندا، المادة 55http://www.cb-cda.gc.ca/info/act-e.html#rid-33751.

.2012 توجيه بشأن بعض االستخدامات المسموح بها للمصنفات اليتيمة، سنة 56http://ec.europa.eu/internal_market/copyright/orphan_works/index

_en.htm#maincontentSec1.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

57

الذي2015مسألة المصنفات اليتيمة وأصدر تحليله في يونيو 57اقترح نموذج المسؤولية المحدودة.

حق إعادة البيع )ثالثا(( على حقوق إعادة البيع14تنص معاهدة برن )المادة .100

)حق التتبع( بشكل اختياري وتعترف بها بعض األنظمة القضائية وليس جميعها. وهذه الحقوق غير القابلة للتصرف فيها تسمح

للفنان )أو لورثته( بالحصول على نسبة مئوية من ثمن بيع مصنف فني عندما يعاد بيعه على يد مهني في سوق الفنون )البائعون

بالمزاد أو المعارض أو غيرهم من تجار الفن( والهدف من هذا هو تمكين الفنانين من جني المنفعة المالية كلما زادت قيمة

مصنفاتهم اإلبداعية. وأصدر االتحاد األوروبي توجيها بشأن هذا توحيدا لنهج الدول األعضاء بخصوص2001الموضوع في سنة ويقضي هذا التوجيه بأن تسن كل دولة من58حقوق إعادة البيع.

دول االتحاد تشريعا يمنح الفنانين حقا في نسبة مئوية مرنة، من الربح الذي تدره إعادة بيع مصنفاتهم في حدود سقف معين على مدى فترة حياتهم إضافة إلى سبعين سنة. وتستخدم أيضا العديد

من بلدان أمريكا الالتينية والبلدان األفريقية حق إعادة البيع. ويمكن أن يستخدم هذا الحق أيضا كآلية من آليات تقاسم المنافع

لتحويل العائدات التي تدرها مبيعات دور المزاد لفن المجتمعات األصلية إلى الفنانين المنتمين إلى هذه المجتمعات إذا كانوا يعتبرون "مؤلفين" وكانت أشكال تعبيرهم الثقافي التقليدي59محمية بموجب حق المؤلف، وهو حالهم في أغلب األحيان.

57 https://www.copyright.gov/orphan/58 Directive on Resale Rights for the Benefit of the Authors of

Original Works of Art, 2001. Farchy, J. and Graddy, K, The Economic بشان حق إعادة البيع انظر 59

Implications of the Artist’s Resale Right SCCR/35/7.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

58

استخدام العالمات المميزة ومبادئ المنافسة غير المشروعة لمكافحة التملك غير المشروع للسمعة المرتبطة بأشكال التعبير

الثقافي التقليدي )"النمط"( وتشمل الخيارات المتعلقة بالسمعة المرتبطة بأشكال التعبير.101

الثقافي التقليدي ما يلي: قوانين المنافسة غير المشروعة وجنحة التمويه في نظاما()

كثيرا ما تكون السمعة المرتبطة بتعبيرالقانون العام: ثقافي تقليدي، مثلما يجسده أو يصوره "نمط" مميز، موضوع تملك غير مشروع. ومن المقترح أن تشمل

الحماية في هذا السياق الحماية من االدعاءات الزائفة بشأن "العراقة" أو االرتباط بالمجتمع المحلي أو تأييده.

وقد يكون قانون المنافسة غير المشروعة وجريمة التمويه حسب القانون العرفي عنصرين مساعدين. وقد

يتعلقان بحماية نمط في حد ذاته، أو بالحماية من التصوير المضلل القائم على استخدام نمط أو صور أو

رموز مميزة. وقد ينطبق ما سبق على التصاميمالتقليدية أيضا.

عالمات التصديق: سجلت مجتمعات محلية عالماتب() تصديق أو عالمات جماعية أو "عالمات العراقة" في عدة

بلدان، مثل أستراليا ونيوزيلندا وكندا والواليات المتحدة 61وبنما وفيجي.60األمريكية )ألسكا( واليابان

قوانين ’الحقيقة في الدعاية‘ والتوسيم: يحمي قانونج() في1990فنون الهنود الحمر وحرفهم اليدوية لسنة

الواليات المتحدة األمريكية الحرفيين األمريكيين األصليين إذ يضمن لهم عراقة منتجاتهم الهنود الحرفية تحت

إشراف مجلس فنون الهنود الحمر وحرفهم اليدوية. ويمنع القانون المذكور، وهو قانون بشأن "الحقيقة في

في أويتا، ويستخدم اليابان نظامOne Village One Product مبادرة 60 أيضا في تايلند وإندونيسيا والوس وكمبوديا. OVOPالتصديق. تم العمل بمبادرة

انظر التحليل الشامل.61

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

59

التسويق"، من تسويق منتجات على أنها "من صنع الهنود الحمر" عندما ال تكون هذه المنتجات من صنع الهنود

62مثلما يعرفهم القانون.

البيانات الجغرافية: شدد العديد من المشاركين فيد() اللجنة على إمكانية استخدام البيانات الجغرافية في هذا

المجال. ويمكن وصف بعض أشكال التعبير الثقافي التقليدي، مثل منتجات الحرف اليدوية التي تصنع

باستخدام موارد طبيعية، على أنها "سلع" يمكن أن تحمى بالبيانات الجغرافية. وإضافة إلى هذا، قد تكون

بعض أشكال التعبير الثقافي التقليدي نفسها بيانات جغرافية، مثل األسماء والعالمات األصلية والتقليدية

وغيرها من البيانات. وقدم البرتغال والمكسيك واالتحاد الروسي أمثلة وجيهة على تسجيل البيانات الجغرافية

فيما يخص أشكال التعبير الثقافي التقليدي وما يتصل بها63من المعارف التقليدية.

قانون المنافسة أو الممارسات التجارية غير المشروعة:ه() أقرت اللجنة في مناقشتها بفائدة المبادئ العامة لقانون

)ثانيا(10المنافسة غير المشروعة، كما تتضمنها المادة من اتفاقية باريس واتفاق تريبس. وفضال عن هذا، منعت

شركة في أستراليا، بموجب تشريع معينة بشأن الممارسات التجارية، من االستمرار في وصف مجموعتها

من الهدايا التذكارية المرسومة أو المنقوشة يدويا من وحي فنون المجتمع األصلي أو اإلشارة إليها على أنها ’فن السكان األصليين‘ أو ’عريقة‘ إال إذا كانت تعتقد

اعتقادا معقوال بأن المصنف الفني أو الهدية التذكارية قد رسمت أو نقشت بيد شخص ينحدر من السكان

األصليين. وقد جرت مالحقة الشركة ألنها عرضت بعضا من هداياها التذكارية المرسومة يدويا بأسلوب السكان

األصليين على أنها منتجات ’أصلية‘ أو "مصادق على62 WIPO/GRTKF/IC/3/10 1"122، الفقرة.".WIPO/GRTKF/IC/5/3 انظر 63

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

60

عراقتها" و/أو من ’فن السكان األصليين األستراليين‘ واعتبر أن هذه المنتجات قد تضلل المستهلكين ألن أغلبية الفنانين الذين ينتجون الهدايا التذكارية ليسوا

64سكانا أصليين وال ينحدرون من السكان األصليين.

المصنفات المشتقة والحماية الدفاعية للمنتجات األدبية والفنية يثير هذا عددا من القضايا األساسية على مستوى السياسة.102

العامة وحظيت هذه القضايا بمناقشة مستفيضة في وثائق65سابقة.

وقد تتمحور بعض قضايا السياسة العامة القانونية والثقافية.103 المتصلة بأشكال التعبير الثقافي التقليدي حول ما إذا كان ينبغي

أم ال منح حق في التحوير في مجال أشكال التعبير الثقافي التقليدي، واالستثناءات والتقييدات التي ربما تكون مناسبة. وينطبق حق التحوير على إنتاج مصنفات مشتقة تستند إلى

أشكال التعبير الثقافي التقليدي: ويمكن أن تكون هذه المصنفات لوحدها أهال للحماية بموجب حق المؤلف باعتبارها مصنفات أصلية. ومن شأن حق التحوير أن يسمح للمجتمع المحلي أو

غيره من أصحاب الحقوق بمنع مصنف مشتق أو التصريح به أو بالحصول، كبديل آخر، على مكافأة عادلة مقابل االنتفاع

بالمصنف عندما يكون مشتقا من أشكال تعبيرهم الثقافي التقليدي. وإذا لم يكن هناك أي حق في التحوير من هذا القبيل،

فال يمكن للمجتمع المحلي التحكم في هذا االنتفاع بمواده الثقافية وبتقاليده من خالل نظام شبيه بنظام الملكية الفكرية. ويتصل أيضا منح حق في التحوير اتصاال وثيقا بالمعنى الدقيق

المقصود بعبارة "تعبير ثقافي تقليدي". وتجدر اإلشارة إلى إمكانية تسبب رفض حق المؤلف بالنسبة.104

لمؤلفي مثل هذه المصنفات المشتقة ممن ليسوا من أفراد المجتمع المحلي، في إحباط اإلبداع وانعدام المساواة بين

المؤلفين الذين ينتمون إلى المجتمعات المحلية والذين ال ينتمون.WIPO/GRTKF/IC/5/3 انظر أيضا 64.WIPO/GRTKF/IC/6/3 وWIPO/GRTKF/IC/5/3 انظر باألخص 65

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

61

إليها. ويمكن أن يكون أحد الخيارات إلزام المؤلفين من خارج المجتمعات المحلية بذكر المجتمع المحلي الذي استلهموا من

تقاليده أو بتقاسم المنافع التي تجنى من استغالل حق المؤلف أو التقيد ببعض أشكال الحقوق المعنوية في التقاليد الضمنية

المنتفع بها أو تشكيلة مما سبق. المواثيق وقواعد السلوك والعقود وغيرها من األدوات العملية

يمكن أن تلعب أدوات عملية مثل المواثيق وقواعد السلوك.105 والعقود دورا مفيدا وعمليا في معالجة الثغرات في الحماية

المقدمة ألشكال التعبير الثقافي التقليدي. وقد وضع عدد من المجتمعات األصلية، على سبيل المثال، مواثيقها وتراخيصها

الخاصة في مجال الملكية الفكرية للتعامل مع الطلبات الخارجية على النفاذ إلى أشكال تعبيرها الثقافي التقليدي واالنتفاع بها، ووضع أيضا عدد من المؤسسات الثقافية والجمعيات المهنية

قواعد سلوك أخالقية متصلة بالملكية الفكرية وعقود نموذجية. ويمكن أن تلعب أدوات عملية كهذه دورا مهما في تكميل أو

توضيح الحماية المتاحة بموجب القانون النظامي أو قانون السوابق بطرق تلبي احتياجات المجتمعات المحلية وتستجيب

لتطلعاتها، بما فيها اإلقرار بعناصر قوانينها العرفية. ولكي تكون هذه األدوات العملية ناجعة بالفعل على أرض الواقع، يجب أن

تكون مصحوبة بتكوين الكفاءات الرامي إلى تعزيز قدرة المجتمعات المحلية على التفاوض بشأن المواثيق والعقود وعلى

صياغتها وإبرامها وإنفاذها. لهذا66يستجيب مشروع الويبو بشأن التراث اإلبداعي.106

االحتياج بالذات المتصل بإدارة الملكية الفكرية عندما يتم تسجيل أشكال التعبير الثقافي التقليدي وتوثيقها ورقمنتها. ويقدم هذا

المشروع الخاص بتكوين الكفاءات التدريب والمعلومات والمشورة فيما يتصل بالملكية الفكرية للمجتمعات المحلية

والمتاحف ودور المحفوظات وغيرها من المؤسسات الثقافية. دليل لفائدة المتاحف وغيرها من2010ونشرت الويبو في سنة

.http://www.wipo.int/tk/en/resources/training.htmlانظر 66

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

62

المؤسسات بعنوان "الملكية الفكرية والحفاظ على الثقافات التقليدية: مسائل قانونية وخيارات عملية للمتاحف والمكتبات

ويقدم المشروع أيضا التدريب للمجتمعات67ودور المحفوظات". المحلية في مجاالت التوثيق الثقافي والمحفوظات وإدارة

الملكية الفكرية. ونفذت الويبو برنامجا تدريبيا رائدا من هذا القبيل لصالح مجتمع ماساي المحلي في الكيبيا )كينيا( في

، نفذ البرنامج على مجتمعي2011 في سنة 2008.68سبتمبر المارون والرستافاري في جامايكا، مع مراعاة الدروس

المستفادة من تجربة ماساي. وأتاحت الويبو هذا التدريب بالتعاون مع المركز األمريكي للحياة الفولكلورية التابع لمكتبة الكونغرس في واشنطن العاصمة ومركز الدراسات الوثائقية

بجامعة ديوك في شمال كارولينا. وقد أنشأ هذا المشروع قاعدة بيانات عامة يمكن البحث فيها بشأن المواثيق وقواعد السلوك

والعقود النموذجية، مما يستخدمه المجتمعات المحلية والمتاحف وغيرها من المؤسسات والجمعيات المهنية وجهات أخرى وهي

متاحة على الموقع:http://www.wipo.int/tk/en/databases/creative_herit

age/وتشمل الموارد األخرى دراسات استقصائية وتجارب المتاحف ودور المحفوظات في مجال إدارة قضايا الملكية

69الفكرية.

السجالت وقواعد البيانات يمكن أن تلعب السجالت وقوائم الجرد وقواعد البيانات.107

وقوائم أشكال التعبير الثقافي التقليدي دورا في حمايتها القانونية. بيد أن تدوين ورقمنة أشكال التعبير الثقافي التقليدي،

رغم أنها قد تكون مهمة ألغراض برامج صون وتعزيز التراث67

http://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/tk/1023/wipo_pub_1023.pdf.

Wendland, “Managing Rights in Digitized Indigenous انظر 68Music 2016”، مجلة الويبو، أكتوبر.

http://www.wipo.int/wipo_magazine/en/2016/05/article_0003.html.69 http://www.wipo.int/portal/ar/index.html.

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

63

الثقافي، قد يعرض من دون قصد أشكال التعبير الثقافي التقليدي لالنتفاع بها واستغاللها دون تصريح. ولهذا ينصح بإدارة

الملكية الفكرية إدارة استراتيجية خالل تدوين أشكال التعبير الثقافي التقليدي ورقمنتها ونشرها )انظر مشروع التراث

اإلبداعي أعاله(. وقد تفيد السجالت وقوائم الجرد وقواعد البيانات والقوائم.108

" وقاية أشكال التعبير1األخرى في جملة أمور من بينها: " " والعمل كمورد للمبدعين وأصحاب2الثقافي وصيانتها؛ و"

" وتعريف المجتمعات المحلية التي قد يكون لها3المشروعات؛ " الحق في تقاسم المنافع وحقوق في أشكال التعبير الثقافي

" وتقديم الوسائل التي يمكن من خاللها اكتساب أو4التقليدي؛ "تدوين الحقوق الموجبة على أشكال التعبير الثقافي التقليدي؛ و"

" والعمل كآلية للحصول على حماية التعبير الثقافي التقليدي5 من خالل حماية مخصصة لقواعد البيانات. ويمكن أن تكون

السجالت غير وافية حيث أنها ال تحتوي بالضرورة على جميع أشكال التعبير الثقافي التقليدي المراد حمايتها. وقد تكون بعض

أشكال التوثيق أيضا بمثابة سجل خصوصي أو سري ألشكالالتعبير الثقافي التقليدي المحتفظ بها للمجتمع المحلي فحسب.

اإلدارة الجماعية بالنسبة للتحديات المرتبطة بإدارة الحقوق، ربما تكون في.109

منظمات اإلدارة الجماعية فائدة عملية إلدارة الحقوق في أشكال 70التعبير الثقافي التقليدي. وقد أعرب المشاركون في اللجنة

عن اهتمامهم ببحث هذه اإلمكانية71وتلك المنظمات نفسها بشكل أكبر، وأعرب آخرون عن قلقهم إزاء إنشاء هيئات إدارية

من شأنها عرقلة انتفاع المؤلفين والفنانين والناشرين انتفاعاعاديا بأشكال التعبير الثقافي التقليدي.

,WIPO/GRTKF/IC/1/5, Annex IIمجموعة بلدان أمريكا الالتينية والكاريبي ) 70p. 5.)

مثل االتحاد الدولي للمنظمات المعنية بالنسخ اآللي.71

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

64

أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي يحظى أداء أشكال التعبير الثقافي التقليدي بالقدر نفسه من.110

الحماية المقدمة لغيره من أشكال األداء. وعلى سبيل المثال، من معاهدة الويبو بشأن األداء10 إلى 5تنص المواد من

على مجموعة من الحقوق1996والتسجيل الصوتي لسنة المعنوية والمالية لفناني األداء. ورغم الثغرات في الحماية

المقدمة، فإن هذه الثغرات تنطبق على جميع أشكال األداء وليس على أداء التعبير الثقافي التقليدي بالتحديد. ولهذا، تأتي

خيارات معالجتها من المناقشات الجارية بشأن توسيع نطاق الحماية المقدمة ليشمل فناني األداء عامة بموجب معاهدة الويبو

اآلنف ذكرها ويمكن لألدوات العملية مثل المواثيق وقواعد السلوك والعقود أن تلعب دورا مفيدا وعمليا بشكل مباشر في

هذا المجال.التصاميم

يمكن االطالع على "المنتجات األدبية والفنية" أعاله، ال سيما.111 تحت عنوان "استخدام مبادئ المنافسة غير المشروعة لمكافحة التملك غير المشروع للسمعة المرتبطة بأشكال التعبير الثقافي

التقليدي )"النمط"(" وعنوان "المصنفات المشتقة والحماية الدفاعية للمنتجات األدبية والفنية". وإلى جانب هذا، يمكن

لألدوات العملية مثل المواثيق وقواعد السلوك والعقود أن تلعب دورا مفيدا وعمليا بشكل مباشر في معالجة الثغرات في الحماية

المقدمة ألشكال التعبير الثقافي التقليدي.أشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية

يمكن أن تكون العناصر التالية خيارات مناسبة لمعالجة.112الثغرات المحددة أعاله:

: يمنع مبدأ الوعد الملزم طرفا من سحبالوعد الملزما() وعد أعطاه لطرف ثان إذا كان هذا األخير قد عول على

هذا الوعد ألسباب معقولة واتخذ بناء عليه إجراءات عادت عليه بالضرر. وعلى سبيل المثال، إذا عول مجتمع

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

65

محلي على التعهدات الشفوية لباحث بأال يكشف عن أية معلومات سرية كشف له عنها، فإمكان هذا المجتمع

المحلي اللجوء إلى هذا المبدأ لمنع الباحث من الكشف عن المعلومات. ويمكن أن يكون هذا أساسا آخر لمعالجة

قضايا مثل قضية ماونتفورد. وقد يحمي استخدام هذا المبدأ أيضا معلومات ال تكون ذات قيمة تجارية

بالضرورة. : انظر ما نوقش أعاله.المواثيق والعقود وصيغ الموافقةب()

فقد تكون هذه األدوات العملية مفيدة للغاية في تنظيمالنفاذ إلى أشكال التعبير الثقافي التقليدي السرية.

: انظر ما نوقش أعاله. فقدالسجالت وقواعد البياناتج() تساعد السجالت وقواعد البيانات السرية في الحفاظ

على أشكال التعبير الثقافي التقليدي، ويمكن أن تستخدم، مصحوبة بالعقود وصيغ الموافقة المناسبة،

للتحكم في النفاذ إلى أشكال التعبير الثقافي التقليدي واالنتفاع بها حسب الشروط التي يحددها المجتمع

المحلي.األسماء والكلمات والرموز األصلية والتقليدية

في مجال الحماية الدفاعية، اتخذت بعض المنظمات.113 اإلقليمية والبلدان مسبقا خطوات لمنع تسجيل عالمات

المجتمعات األصلية بدون تصريح كعالمات تجارية. وهي تدابير وطنية أو تدابير قابلة للتطبيق داخل منظمة إقليمية، ويمكن

اعتمادها على نطاق أوسع. وقد أشير إلى هذه التدابير بالتفصيلفي وثائق سابقة، وهي تشمل ما يلي:

لمفوضية جماعة486)ز( من القرار 136تنص المادة ا() البلدان األندية على أنه "ال يجوز تسجيل العالمات التي

قد يلحق استخدامها تجاريا ضررا كبيرا بحق الغير، ال سيما عندما تتكون من اسم مجتمع أصلي أو أفريقي

أمريكي أو محلي، أو من تسميات أو كلمات أو حروف أو

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex I

66

سمات أو عالمات تستخدم لتمييز منتجات هذه المجتمعات أو خدماتها أو طريقة صنعها، أو عندما تشكل أداة التعبير عن ثقافتها أو ممارساتها، إال إذا أودع طلب

التسجيل من المجتمع المحلي نفسه أو بموافقة صريحةمنه؛"

واستحدث مكتب الواليات المتحدة للبراءات والعالماتب() التجارية قاعدة بيانات شاملة لتتضمن الشارات الرسمية

لجميع القبائل األمريكية األصلية المعترف بها على ويجوز لهذا72مستوى الواليات وعلى المستوى االتحادي.

المكتب أن يرفض تسجيل عالمة مقترحة فيها ادعاء زائف بأنها ذات صلة بقبيلة من مجتمع أصلي أو

73بمعتقدات تؤمن بها تلك القبيلة؛

ويقضي قانون العالمات التجارية في نيوزيلندا برفضج() تسجيل عالمة تجارية )أو جزء من عالمة تجارية( إذا كان

في استخدامها أو تسجيلها احتمال إلحاق الضرر بفئة مهمة من المجتمع، ال سيما األشخاص األصليون في هذا

74البلد، وهم ماووري.[يلي ذلك المرفق الثاني]

،”Report on the Official Insignia of Native American Tribes انظر “72. 1999 سبتمبر 30 .26 إلى 24 الصفحات من المرجع نفسه،73/http://rangi.knowledge-basket.co.nzالقانون متاح على الموقع التالي: > 74

gpacts/public/text/2002/an/049.html>

WIPO/GRTKF/IC/37/7ANNEX II

الثانيالمرفق

الحماية المرغوبفيها

دال. الخياراتباء. الثغراتألف. الحماية الحالية

الحماية بموجبالمنتجات األدبية والفنية حق المؤلف

ألشكال التعبير الثقافي التقليدي

المعاصرة ( من4)15المادة

اتفاقية برن- الحماية بموجب

حق المؤلف للمصنفات غير

المنشورة أو التي تكون شخصية

مؤلفها مجهولةالمجموعات

وقواعد البيانات الخاصة بأشكال التعبير الثقافي

التقليدي

قد ال تستجيب أشكال التعبير

الثقافي التقليدي الجديدة المستندة إلى أشكال التعبير الثقافي التقليدي

الموجودة من قبللشرط’ األصالة‘

يوفر قانون حق المؤلف الحماية

للتعبير الخاص عن المصنف، ولكن

ليس لألفكار األساسية، والتي قد تجعل حماية"األنماط" صعبة

ال حماية واضحة لحقوق المجتمعات

االعتراف بحقوق المجتمعات

المحليةالحقوق المعنوية

للمجتمعاتالمحلية

15توضيح المادة(( من اتفاقية برن4

الملك العام بعوضالمصنفات اليتيمةحقوق إعادة البيعاستخدام مبادئ

المنافسة غير المشروعة

لمكافحة التملك غير المشروع

للسمعة المرتبطة بأشكال التعبير

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex II

2

الحماية المرغوبفيها

دال. الخياراتباء. الثغراتألف. الحماية الحالية

تدوين وتوثيق أشكال التعبير

الثقافي التقليديالمجموعات

وقواعد البيانات الخاصة بأشكال التعبير الثقافي

التقليديتدوين وتوثيق

أشكال التعبيرالثقافي التقليدي

المحلية.مدة الحماية

محدودة"الملك العام"

واالستثناءاتوالتقييدات األخرى

المصنفات المشتقة

والتحويراتوالحماية الدفاعية

الحقوق في التدوين والتوثيق

الثقافي التقليدي)"النمط"(

المصنفات المشتقة والحماية الدفاعية للمنتجات

األدبية والفنيةالمواثيق وقواعد

السلوك والعقود وغيرها من األدوات

العمليةقانون خاص قائم

بذاتهالسجالت وقواعد

البياناتاإلدارة الجماعية

الحماية المرغوب

دال. الخياراتباء. الثغراتألف. الحماية الحالية

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex II

3

فيها أداء أشكال

التعبير الثقافيالتقليدي

الحماية المنصوص عليها في معاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل الصوتي

1996لسنة الحماية ستقدمها

معاهدة بيجين )لم2012لسنة

تدخل هذه المعاهدة حيز

النفاذ بعد(

مدة الحماية محددة بالنسبة

لألداء المثبت

المواثيق وقواعد السلوك والعقود

وغيرها من األدواتالعملية

قانون خاص قائم بذاته

حماية التصاميمالتصاميم الصناعية للتصاميم

المعاصرةالمجموعات

وقواعد البيانات الخاصة بالتصاميم

التقليدية

التصاميم الموجودة من قبل ليست

محميةمدة الحماية

محددة للرسوموالنماذج

الشروط الشكلية

استخدام مبادئ المنافسة غير

المشروعة لمكافحة التملك

غير المشروع للسمعة المرتبطة

بأشكال التعبير الثقافي التقليدي

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex II

4

)"النمط"(المواثيق وقواعد

السلوك والعقود وغيرها من األدوات

العمليةقانون خاص قائم

بذاتهالسجالت وقواعد

البيانات

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex II

5

الحمايةالمرغوب فيها

دال. الخياراتباء. الثغراتألف. الحماية الحالية

أشكال التعبير الثقافي التقليدي

السرية

أحكام في اتفاق تريبس واتفاقية

باريس للحماية من المنافسة غير

المشروعة وحماية المعلومات غيرالمكشوف عنها

حماية المعلومات السرية بموجبقانون السوابق

تنطبق أحكام المنافسة غير

المشروعة باألساس على

المعلوماتالصناعية والتجارية

تعريف عبارة "غير المكشوف عنها"وعبارة "السرية"

الوعد الملزمالمواثيق وقواعد

السلوك والعقود وغيرها من األدوات

العمليةقانون خاص قائم

بذاتهالسجالت وقواعد

البيانات األسماء والكلمات

والرموز األصليةوالتقليدية

- الحماية الدفاعية األحكام المتعلقة

بالحماية من المنافسة غير

المشروعة والحماية من

العالمات المخالفة لآلداب أو النظام

يحكم أساسا على مفهوم "مخالفة لآلداب" ومفهوم "مخالفة للنظام

العام" من منظور الجمهور العام

وليس المفهومان مصممين

أحكام "خاصة" في القوانين الوطنية

للعالمات التجارية )نيوزيلندا، جماعة

البلدان األندية، الواليات المتحدة

األمريكية(المواثيق وقواعد

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex II

6

العام ومن التضليل- الحماية الموجبة

استخدام قوانينالعالمات التجارية

بالضرورة من أجل أشكال التعبير

الثقافي التقليدي

السلوك والعقود وغيرها من األدوات

العمليةقانون خاص قائم

بذاتهالسجالت وقواعد

البيانات

WIPO/GRTKF/IC/37/7Annex II

7

جيم. االعتبارات المناسبة اإلقليمية أو الوطنية أو المحلية أو تشكيلة منها يمكن أو ينبغي معالجة ثغرة عليه )المستويات الدولي¶¶ة أوالمستوى الذيالتشريعية، وضع أدوات عملية، تكوين الكفاءات( اختي¶¶ار الت¶¶دابير ال¶¶تي ينبغي اس¶¶تخدامها لمعالج¶¶ة الثغ¶¶رات )اإلج¶¶راءاتمجاالت السياسة العامة الثقافي التقليدي حاليا بم¶¶وجب ص¶¶كوك قانوني¶¶ة في مج¶¶االت أخ¶¶رى من الثقافي التقليدي في منتديات دولية أخرى ومدى حماي¶¶ة أش¶¶كال التعب¶¶ير المس¶¶توى ال¶¶ذي وص¶¶لت إلي¶¶ه مناقش¶¶ة موض¶¶وع حماي¶¶ة أش¶¶كال التعب¶¶يراالنعكاسات السياسيةاألهداف االقتصادية والثقافية واالجتماعيةالقضايا التقنية والقانونية المعينةالقضايا العملية: إدارة الحقوق والتقيد بها

[ي والوثيقةننهاية المرفق الثا]