2018 年法律职业资格考试主观题讲解任海涛老师 -...

2018 年法律职业资格考试主观题讲解--任海涛老师

目录

第一讲什么是主观题法律思维....................................................................................................... 1第一节导论............................................................................................................................... 1第二节 “四要素”理论基本内涵......................................................................................... 2

第二讲简答题................................................................................................................................3“四要素”在历年真题中的运用....................................................................................................... 3一、2011—2014年：“社会主义法治理念阶段”.......................................................................... 3

1．观点正确，表述完整、准确；............................................................................................. 32．无观点或论述，照搬材料原文的不得分；......................................................................... 33．不少于 400字。..................................................................................................................... 31．紧扣社会主义法治公平正义理念的基本要求作答；......................................................... 72．无观点或论述，照抄材料原文不得分；............................................................................. 73．观点正确，表述完整，文字通顺；..................................................................................... 74．总字数不得少于 400字。..................................................................................................... 7

三、2015—2017年：运用“社会主义法治理论”解题阶段........................................................ 13第一问答：..........................................................................................................................................15第二问答：..........................................................................................................................................16

1.无观点或论述、照搬材料原文的不得分;............................................................................. 212.观点正确，表述完整、准确;................................................................................................. 213.总字数不少于 500字。.......................................................................................................... 21

中国特色社会主义法治理论............................................................................................................. 26第一讲中国特色社会主义法治建设基本原理............................................................................. 26

考点 1：推进全面依法治国的重大意义（☆）...................................................................... 26考点 2：推进全面依法治国的指导思想和总目标（☆☆）.................................................. 27考点 3：推进全面依法治国的基本原则（☆☆）.................................................................. 28

第二讲法治工作的基本格局......................................................................................................... 30考点 4：完善中国特色社会主义法律体系，加强宪法实施（☆）...................................... 30考点 5：深入推进依法行政，加快建设法治政府（☆☆）.................................................. 33考点 6：保证公正司法，提高司法公信力（☆☆☆）.......................................................... 35考点 7：增强全民法治观念，推进法治社会建设（☆）...................................................... 37

第三讲法治工作的重要保障......................................................................................................... 38考点 8：加强法治工作队伍建设（☆）.................................................................................. 38考点 9：加强改进党对全面依法治国的领导（☆）.............................................................. 39第二节三段论在案例题中的运用......................................................................................... 42第一，先对共同犯罪部分所有问题进行回答。..................................................................... 58第二，对其中起重要作用的或者先出现的主体犯罪行为进行回答。................................. 58第三，最后对起次要作用的或者后出现的主体犯罪行为进行回答。................................. 58第四，在每一主体下面，就是按照行为发生的时间顺序来作答。..................................... 58


第四讲论述题理论及范文......................................................................................................... 631.应结合相关法律规定，运用部门法知识及法理学知识进行论述；.................................. 632.观点明确，逻辑合理，说理充分，表述清晰；.................................................................. 633.字数不少于 500字。.............................................................................................................. 63第一节法理学原理................................................................................................................. 64第二节民法原理..................................................................................................................... 81第三节刑法原理................................................................................................................... 87第四节程序法原理............................................................................................................... 88第五节行政法原理............................................................................................................... 90第六节宪法原理................................................................................................................... 100


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第一讲什么是主观题法律思维

概括而言，主观题的法律思维就是：法律规定（或理论）—具体案件（或

材料）—结论。这个“三段论”就是法律人要用到的法律思维。这个思维掌握

了，则答题将立于不败之地。

在论述题中，这个三段论就是“核心观点—法学理论—材料分析—最终

结论”这四个要素。

在案例题中，每一个小问题的回答，都是“观点—法律依据—案件事实”

这个基本思路。

第一节导论

关注细节，改变命运

（一）不要犯以下低级错误

1.小学生式错误：

（1）字迹潦草，字字勾心斗角。如果要解决这个问题，最起码每个要素的

第一句话应该写好。主观题字迹潦草不清一定影响分数，请同学们务必从看到

本书之时就买来方格作文纸练习主观题，就是反复抄本书的范文即可。

（2）不分段落，段前无空格。一定要分 3—5个自然段，每段话前面空两

格。

（3）自制狗皮膏药、私拉电线。在试卷上乱写、乱画、乱改，影响美观，

影响阅卷老师心情，分数定受影响。

（4）避免错别字连篇，如果罪名不会写，用汉语拼音，后面以“此罪名”

代替。

（5）使用描眉笔（0.35的笔）、签名笔（0.7的笔）答卷。如果用 0.7的笔

答题，当写到一些法律术语时（如猥亵、肇事、孳息、颠覆、斡旋等）则卷面

混乱不可辨认。从平时练习开始，我们一定要使用标准的 0.5的黑色水笔来答

题。

2.中学生式错误

（1）立场骑墙、消极偏激（裸聊绝对自由，法律无权过问；潘晓等人恶意

透支是党政不分、监管不力造成的）。

（2）没有看清楚字数要求。政治题、论述题以超过数行为好，尽量把格子

填满，案例题只要思路正确，无需凑字数，关键是要有“结论—大前提—小前

提”三要素。

（3）法律名称写错，如果不准确知道具体法律名称，直接写“根据我国有


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关法律、根据有关规定”就可以了，不要自作聪明，非要写一个错误的法律名

称上去。

（4）不同的题目由不同的学校、不同的老师来评，答案不可以相互援引、

参见，必须直接写出来。

（二）认真对待答题时间

第二节 “四要素”理论基本内涵

“四要素”是汉语议论文必须具备的四个要素，我们举例说明：

毛泽东《为人民服务》是一篇通俗易懂的议论文，我们分析它的“四要素”

是：

【提出观点】我们党和党领导的军队都是为人民服务的。

【讲理论】原因 1：司马迁说，“人固有一死，或重于泰山或轻于鸿毛”，

凡是为人民利益而死的人“重于泰山”，替法西斯卖命而死的人“轻于鸿毛”。

原因 2：马克思认为，我们党和军队都是代表工人阶级利益的，我党以“工农”

为阶级基础，故应为以工农为主体的人民服务。

【结合材料】张思德在平凡岗位上为人民服务，他的死“重于泰山”，我

们应该纪念他。

【结论】今后，我们队伍里不论什么身份的同志，只要是为人民利益而死

的，就应该开追悼会纪念他，以此寄托哀思，使我们的队伍更好地为人民服务。

鲁迅先生《论“费厄泼赖”应该缓行》中几次提出要痛打“落水狗”，其论证

中“四要素”是：

【提出观点】不打落水狗是误人子弟。

【讲理论】落水狗是否要打，应该看它上岸后的态度，如果上岸后能够改

邪归正当然可以不打，但是如果上岸后，一旦恢复了元气、找到了新主子就要

更残忍得咬人，这样的落水狗，必须要打死。

【结合材料】辛亥革命爆发，一批旧官僚表面顺从，革命党放过了他们。

等到袁世凯上台后，这批恢复元气的“落水狗”又出来帮主子咬死许多人。

【结论】这样本性不改的“落水狗”必须打死，不打死就是“误人子弟”，

危害青年。


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第二讲简答题

“四要素”在历年真题中的运用

一、2011—2014年：“社会主义法治理念阶段”

2011年卷四第一题

（本题 20分）

材料：2011年元月，中共中央总书记胡锦涛同志在会见全国十大杰出青年

法学家时指出：“法学是治国理政的大学问，【1】是政治性很强的学科。法学

理论工作者要始终保持政治上的清醒坚定，坚持中国特色社会主义道路，坚持

党的领导、【2】人民当家作主和依法治国有机统一，坚持中国特色社会主义司

法制度，为全面落实依法治国基本方略、加快建设社会主义法治国家贡献才

智。”胡锦涛要求，【3】“密切关注我国法治建设中的重大现实问题，提出更多

理论上的真知灼见，积极参与国家立法，主动服务执法司法实践，大力弘扬社

会主义法治精神，【4】努力成为通晓古今、学贯中西的法学大家，不断发展具

有中国特色的社会主义法学理论。”

问题：

根据以上材料，可以从哪些方面理解中央领导同志对法学理论工作者提出

的要求？请结合社会主义法治理念基本特征，谈谈社会主义法治理念中繁荣法

学事业的要求。

答题要求：

1．观点正确，表述完整、准确；

2．无观点或论述，照搬材料原文的不得分；

3．不少于 400字。

范文 1

【观点】中央领导同志对法学工作者提出的要求说明法学研究也要坚

持社会主义法治理念的基本特征，即鲜明的政治性、彻底的人民性、系统的科


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学性和充分的开放性。

【理论】鲜明的政治性是指我国法治应该坚持党的领导、人民主体地位

和社会主义道路；彻底的人民性是指我国立法、司法、执法活动必须以人民利

益为出发点和落脚点；系统的科学性是指我国的法治实践一定要符合中国实际

国情，不能照抄照搬外国模式；充分的开放性是指我国法治建设应该吸收古今

中外一切有益的法治文明成果。

【材料分析】从材料来看，“法学是政治性很强的学科，法学理论工作

者始终坚持社会主义道路和党的领导”，这是鲜明的政治性的体现。法学研究

工作与法学教育，以人民的利益为出发点和依归，这是彻底的人民性的体现。

“密切关注我国法治建设中的重大现实问题”这是系统的科学性的体现。“法

学研究者应该努力成为通晓古今、学贯中西的法学大家”体现了充分的开放性。

【结论】社会主义法学研究应当始终坚持正确的政治方向、以实践为基

础、坚持人民导向、全面吸收人类法治文明成果，为社会主义法治事业建设和

人才培养做出积极贡献，这样就能为社会主义法治事业做出卓越的贡献。

范文 2

【观点】中央领导同志对法学工作者提出的要求说明法学研究也要坚

持社会主义法治理念的基本特征，即鲜明的政治性、彻底的人民性、系统的科

学性和充分的开放性。

【理论-材料分析】

鲜明的政治性是指我国法治应该坚持党的领导、人民主体地位和社会主

义道路。“法学是政治性很强的学科，法学理论工作者始终坚持社会主义道路

和党的领导”，体现了鲜明的政治性。

彻底的人民性是指我国立法、司法、执法活动必须以人民利益为出发点

和落脚点。法学研究工作与法学教育，以人民的利益为出发点和依归，体现了


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彻底的人民性。

系统的科学性是指我国的法治实践一定要符合中国实际国情，不能照抄

照搬外国模式。“密切关注我国法治建设中的重大现实问题”体现了系统的科

学性。

充分的开放性是指我国法治建设应该吸收古今中外一切有益的法治文

明成果。“法学研究者应该努力成为通晓古今、学贯中西的法学大家”体现了

充分的开放性。




范文 3

【观点】中央领导同志对法学工作者提出的要求说明法学研究也要坚持

社会主义法治理念的基本特征，即鲜明的政治性、彻底的人民性、系统的科学

性和充分的开放性。

【材料分析—理论】

法学是政治性很强的学科，法学理论工作者始终坚持社会主义道路和党的

领导，坚持掌握意识形态主导权，这是鲜明的政治性的体现。

法学研究工作与法学教育，以人民的利益为出发点和依归，坚持法学研究

为人民的立场，这是彻底的人民性的体现。

法学研究与法学教育应该关注改革开放实际，积极为立法、司法、执法实

际服务，使得法学理论研究更加符合社会发展需要，这是系统的科学性的体现。

法学研究者应该深入研究古今中外一切有益的法治文明经验，努力成为通

晓古今、学贯中西的法学大家，为社会主义法治理论提供源源不断的思想成果，

保证社会主义法律文化具有充分的开放性。



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解析：

1.注意：提问中的关键词一定会出现在观点中，谨记！！！

2. 根据“四个特征”把材料分析、讲理论顺序对调，然后分成四个方面

来写，也是可以的，思路清晰。如果想按照“讲理论”、“结合材料”各自成段

也是可以的。这里更加体现了“四要素”的灵活运用。

2012年卷四第一题（本题 20分）

材料一：2008年 12月，中共中央总书记胡锦涛在纪念十一届三中全会召

开 30周年大会上的讲话中指出，实现社会公平正义是中国特色社会主义的内

在要求，处理好效率和公平的关系是中国特色社会主义的重大课题。讲求效率

才能增添活力，注重公平才能促进和谐，坚持效率和公平有机结合才能更好体

现社会主义的本质。2010年 3月 14日，国务院总理温家宝在人民大会堂与中

外记者见面时提出，社会公平正义是社会稳定的基础，公平正义比太阳还要有

光辉。2010年 3月 22日，国家副主席习近平同志在中央政法委员会第十一次

全体会议上指出，各级政法机关要更加自觉地把政法工作放到党和国家事业发

展全局中来谋划和推进，更加积极地回应人民群众的新要求、新期待，进一步

加强政法工作、政法队伍建设，更好地维护社会公平正义、维护社会和谐稳定。

材料二：

①2009年 11月 3日，范某因抢包被公安局抓获。审讯中范某交代，因为

身患癌症的妻子需要持续治疗，而自己每天起早贪黑挣的钱难以支撑妻子的医

药费，到处借钱又碰壁，“实在没有办法了”，才动了抢钱的念头。范某被抓捕

后，当地村民均为他求情，说他“平时可老实了，出这样的事儿是因为他的生


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活压力实在太大了”。2010年 1月 14日，法院开庭审理此案。根据《刑法》对

抢夺罪的量刑规定以及被告人抢夺的金额，应当判处被告人 3年以上 10年以

下有期徒刑。但法庭当庭宣判：被告人范某犯抢夺罪判处有期徒刑 3年、缓刑

5年，并处罚金 2000元。

②刘某（女）与闫某经人介绍认识并结婚。婚后，刘某患脑瘤致瘫，生活

不能自理，由此引发夫妻矛盾。后刘某回娘家居住，期间 2人未尽夫妻间权利

和义务，并因抚养问题导致诉讼。闫某要求与刘某离婚。刘某说：“我嫁给他

就是他的人，夫妻一方有难，另一方就应该提供帮助。”闫某说：“我们虽然是

夫妻，但她的病已没有恢复的希望，我不能这样毁了自己的一生。”法庭调解

失败后，判决如下：因刘某与闫某长期分居，无法共同生活，应认定感情确已

破裂，准予离婚。

问题：

请根据中央领导同志讲话精神及上述案例，围绕法理与情理、公正与效率

相互关系，简述社会主义法治公平正义理念的基本要求。

答题要求：

1．紧扣社会主义法治公平正义理念的基本要求作答；

2．无观点或论述，照抄材料原文不得分；

3．观点正确，表述完整，文字通顺；

4．总字数不得少于 400字。

答题思路：

首先找到关键词是：公平正义、法理与情理、公正与效率。公平正义有五

个要求：法理与情理、公正与效率、实体与程序、普遍性与特殊性、多元纠纷

解决机制。因此，法理与情理、公证与效率是属于“公平正义”范畴的概念。

范文

1.【提出观点】公平正义是社会主义法治理念的价值追求，在司法中实


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现公平正义需要做到法理与情理统一、公正与效率统一。

2.【理论—结合案例】法理与情理辩证统一，法理是情理的前提，情理是

法理的补充，弥补法理的僵硬性与不足。材料中范某构成抢夺罪，根据其数额

应该适用 3年以上 10年以下有期徒刑，法官判 3年有期徒刑没有突破法律界

限，是法理的要求，因范某社会危害性较小，判决缓刑 5年，是情理的体现。

案例二中，夫妻已经长期分居、感情破裂，判决离婚是法理的要求，尽量调解

是情理的体现。

3.【理论—结合案例】公正与效率辩证统一，社会主义司法要求公正优先、

兼顾效率，不能为了追求公正而牺牲效率，也不能为了追求效率而牺牲公正，

二者必须达到有机平衡。在案例二中，若可调解结案则会更好得符合各方利益，

是公正的要求，但是在调解失败情况下，也不能久拖不决，及时判决又是效率

的要求。案例二中的法官很好得处理了公正与效率的关系问题。

4.【得出结论】党和国家领导人认为社会主义本质要求正确处理好公正与

效率的统一，公平正义是社会稳定的基础，政法工作应以公平正义为工作指

针。在司法实践中实现公平正义，就要求做到法理与情理、公正与效率的统

一。

解析：


2.根据题目中有两个并列关键词“法理与情理”、“公正与效率”的具体情

况，可以对“四要素”进行调整。按照主题分为两个自然段。

3.把领导人的讲话作为结论好处有三：增加了结论的说理力度和权威性；

关照了第一段材料的内容，否则会丢落材料；可以不用自己给出结论了。一举

三得。

2013年卷四第一题（本题 20分）


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材料一：中共中央政治局 2 月 23日下午就全面推进依法治国进行第四次

集体学习。中共中央总书记习近平在主持学习时强调，我国形成了以宪法为统

帅的中国特色社会主义法律体系，我们国家和社会生活各方面总体上实现了有

法可依，这是我们取得的重大成就。【1】实践是法律的基础，法律要随着实践

发展而发展。【2】要完善立法规划，突出立法重点，坚持立改废并举，【4】提

高立法科学化、民主化水平，提高法律的【6】针对性、【5】及时性、系统性。

【3】要完善立法工作机制和程序，扩大公众有序参与，充分听取各方面意见，

使法律准确反映经济社会发展要求，更好协调利益关系，发挥立法的引领和推

动作用。

材料二：到 2010 年底，中国已制定现行有效法律 236 件、行政法规 690

多件、地方性法规 8600多件，并全面完成对现行法律和行政法规、地方性法

规的集中清理工作。一个立足中国国情和实际、适应改革开放和社会主义现代

化建设需要、集中体现党和人民意志的，【1】以宪法为统帅，以宪法相关法、

民法商法等多个法律部门的法律为主干，由法律、行政法规、地方性法规等多

个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律体系已经形成，法律体系内部

总体做到科学和谐统一。国家经济建设、政治建设、文化建设、社会建设以及

生态文明建设的各个方面实现了有法可依。（摘自 2011年 3月 10日公布的《全

国人民代表大会常务委员会工作报告》）

问题：根据以上材料，结合依法治国理念的内涵，从科学立法与民主立

法的角度谈谈构建和完善中国特色社会主义法律体系在实施依法治国方略中

的意义和要求。

【分析司法部答案不足】：从提问来看，这个题目要求“谈谈构建社会主义

法律体系对于依法治国方略的意义和要求”，所以观点中应该把这个意义和要

求写出来，但是司法公布的答案却没有这样回答，就没有提到“意义和要求”。

下面是司法部答案，第 1、2两点都没有谈到“意义和要求”，第 3、4点照抄


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原文比较多，不可取。同时，本题应该解释“科学立法、民主立法”的含义，

也没有解释。

【司法部公布答案】：

（1）依法治国是我们党顺应时代潮流，把握历史机遇，在我国社会发展

的关键时刻，在治国理政方略上作出的重大抉择，实现了我党治国理政的重大

转变和历史性飞跃。

（2）依法治国方略的实施是一项浩瀚庞大、复杂而艰巨的系统工程，它

包含着我国社会运行的制度、体制、机制、方式以及意识和观念等多方面的重

要变化，更汇聚着全党、全国乃至整个中华民族的共同智慧与努力。

（3）依法治国方略的实施，要求构建和完善中国特色社会主义法律体系。

构建和完善中国特色社会主义法律体系是依法治国方略实施的必要前提。故

此，【1】以宪法为统帅，以宪法相关法、民法商法等多个法律部门的法律为主

干，由法律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成的中国特色社

会主义法律体系之形成，为依法治国方略的实施提供了坚实的基础。

（4）如习近平总书记指出，【1】实践是法律的基础，法律要随着实践发

展而发展。在新的历史条件下，中国特色社会主义法律体系仍然需要不断完善。

这就要求根据我国经济社会发展出现的新领域、新情况、新特点，坚持科学立

法、民主立法，在保持法制统一的前提下，【2】科学地进行立法预测、立法规

划，【3】继续完善立法程序和方式，【4】不断提高立法质量，【5】及时制定、

修改、完善各项法律制度，使立法更加充分反映广大人民的意志，更加【6】

适合我国的具体国情。

正确的答题思路和结构：

范文

【观点】依靠科学立法、民主立法，我们已经构建了一个体系科学完善


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的有中国特色的社会主义法律体系，这为依法治国提供了必要前提和坚实基

础。

【理论—材料】科学立法是指立法应该符合中国国情，符合人民利益。习

近平讲话中提到“实践是法律的基础，法律要随着实践发展而发展。要完善立

法规划，突出立法重点，坚持立改废并举。”材料二中讲到我国法律体系立足

中国国情，并与时代发展相一致，这些都是科学立法的要求。

【理论—材料】民主立法要求有更多的渠道，让人民参与到立法中来，听

取人民对于立法的意见。习近平提出“要完善立法工作机制和程序，扩大公众

有序参与，充分听取各方面意见”，材料二中提到我国法律体系反映人民意志，

都是民主立法的要求。

【结论】坚持科学立法与民主立法相结合，我们形成了“以宪法为统帅，

以宪法相关法、民法商法等多个法律部门的法律为主干，由法律、行政法规、

地方性法规等多个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律体系。”为依

法治国提供了必要前提与坚实基础。

解析：


2. 两个理论出现，就是科学立法、民主立法，所以又分为两个角度来写，

每个角度都有“理论—材料分析”两个方面。

3. 对于“科学立法”、“民主立法”应该下个定义，但是没有现成的答案，

就需要根据法理学知识自己定义。“科学”含义就是：符合马列原理、符合中

国国情、符合中国人民利益，所以跟领导讲话能对照上。

民主立法，就是扩大渠道、多方主体参与，然后跟领导讲话也能对应上。

像“政治与法律关系”、“法的作用”（2008年），“中国法治现代化”、“三

个至上”（2009年），“法理与情理”、“公正与效率”（2012年），“科学立法”、

“民主立法”（2013年）这种概念，是提问中的关键词，需要解释，但是所需


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篇幅不多，只要 2行左右即可，所以完全可以根据自己的理解来写，都不算错

误。

2014 年卷四第一题（本题 20分）

【加黑的部分是与执法为民基本要求切合的地方】

材料一：2012 年 12 月 4 日，习近平总书记在首都各界纪念现行宪法公布

施行 30 周年大会上讲话时指出，坚持人民主体地位，切实保障公民享有权利

和履行义务。公民的基本权利和义务是宪法的核心内容，宪法是每个公民享有

权利、履行义务的根本保证。宪法的根基在于人民发自内心的拥护，宪法的伟

力在于人民出自真诚的信仰。只有保证公民在法律面前一律平等，尊重和保障

人权，保证人民依法享有广泛的权利和自由，宪法才能深入人心，走入人民群

众，宪法实施才能真正成为全体人民的自觉行动。我们要依法保障全体公民享

有广泛的权利，保障公民的人身权、财产权、基本政治权利等各项权利不受侵

犯，保证公民的经济、文化、社会等各方面权利得到落实，努力维护最广大人

民根本利益，保障人民群众对美好生活的向往和追求。我们要依法公正对待人

民群众的诉求（民意表达机制），努力让人民群众在每一个司法案件中都能感

受到公平正义（纠纷解决机制），决不能让不公正的审判伤害人民群众感情、

损害人民群众权益。（新华社北京 2012 年 12 月 4 日电）

材料二：2014 年 1 月 7 日，习近平总书记出席中央政法工作会议发表重

要讲话时强调，保障人民安居乐业是政法工作的根本目标。政法机关和广大干

警要把人民群众的事当作自己的事，把人民群众的小事当作自己的大事，从让

人民群众满意的事情做起，从人民群众不满意的问题改起，为人民群众安居乐

业提供有力法律保障。要深入推进社会治安综合治理，坚决遏制严重刑事犯罪

高发态势，保障人民生命财产安全。（据新华社北京 2014 年 1 月 8 日电）

问题：根据以上材料，结合执法为民理念的基本涵义，谈谈你对构建和完善人

民群众权利保护体系的理解。

“任海涛司考”新浪博客、微博 2014 年 9 月 9 日发布“卷四复习重中之重”：

执法为民理念的四要求

（1）突出人的主体地位，执法活动更具有人性化，发展人作为法治终极目的。

（2）通过法律发展经济，打击犯罪活动，建立民意表达机制和纠纷解决机制。

（3）以人民利益为出发点，重视和维护人民群众的各种权益，改善态度。

（4）切实便民利民，尽量为人民提供便利，改善执法程序，树立服务意识。


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范文

【观点】构建和完善人民群众权利保护体系是执法为民的基本要求，对我

国现阶段法治工作指明了努力方向。

【理论+材料分析】执法为民的基本要求体现为四个方面的内容：

第一，突出人的主体地位，执法活动更具有人性化，发展人作为法治终极

目的。正如习近平主席讲话指出的法治活动应该“坚持人民主体地位，切实保

障公民享有权利和履行义务”。“只有保证公民在法律面前一律平等，尊重和

保障人权，保证人民依法享有广泛的权利和自由”，宪法才能得到真正落实。

第二，着眼保障改善民生，通过法律发展经济，打击犯罪活动，建立民意

表达机制和纠纷解决机制。如材料所言，“要深入推进社会治安综合治理，坚

决遏制严重刑事犯罪高发态势，保障人民生命财产安全”，“ 我们要依法公

正对待人民群众的诉求，努力让人民群众在每一个司法案件中都能感受到公平

正义。”

第三，理性文明执法，以人民利益为出发点，冷静处理各种矛盾，遵守程

序，改善态度。“我们要依法保障全体公民享有广泛的权利，保障公民的人身

权、财产权、基本政治权利等各项权利不受侵犯，保证公民的经济、文化、社

会等各方面权利得到落实，努力维护最广大人民根本利益”。

第四，切实便民利民：不违反法律的前提下，尽量为人民提供便利，改善

执法程序，树立服务意识。“保障人民安居乐业是政法工作的根本目标。政法

机关和广大干警要把人民群众的事当作自己的事，为人民群众安居乐业提供有

力法律保障。”

【结论】执法为民是社会主义法治理念的本质要求，构建和完善人民群众

权利保护体系是真正落实执法为民理念的必然要求。

三、2015—2017年：运用“社会主义法治理论”解题阶段


材料一：法律是治国之重器，法治是国家治理体系和治理能力的重要依托。

全面推进依法治国，是解决党和国家事业发展面临的一系列重大问题，解放和

增强社会活力、促进社会公平正义、维护社会和谐稳定、确保党和国家长治久

安的根本要求。要推动我国经济社会持续健康发展，不断开拓中国特色社会主

义事业更加广阔的发展前景，就必须全面推进社会主义法治国家建设，从法治

上为解决这些问题提供制度化方案。(摘自习近平《关于<中共中央关于全面推

进依法治国若干重大问题的决定>的说明》)

材料二：同党和国家事业发展要求相比，同人民群众期待相比，同推进国

家治理体系和治理能力现代化目标相比，法治建设还存在许多不适应、不符合

的问题，主要表现为：【1.立法】有的法律法规未能全面反映客观规律和人民


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意愿，针对性、可操作性不强，立法工作中部门化倾向、争权诿责现象较为突

出；【2.执法】有法不依、执法不严、违法不究现象比较严重，执法体制权责

脱节、多头执法、选择性执法现象仍然存在，执法司法不规范、不严格、不透

明、不文明现象较为突出，【3.司法】群众对执法司法不公和腐败问题反映强

烈。(摘自《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》)

问题：

根据以上材料，结合全面推进依法治国的总目标，从立法、执法、司法三

个环节谈谈建设社会主义法治国家的意义和基本要求。

【2015年 9月 17日“任海涛司考”新浪博文一共 875个字】包含标准答

案【党的十八届四中全会决议明确提出，全面推进依法治国，总目标是建设中

国特色社会主义法治体系，建设社会主义法治国家。这就是，在中国共产党领

导下，坚持中国特色社会主义制度，贯彻中国特色社会主义法治理论，形成完

备的法律规范体系、高效的法治实施体系、严密的法治监督体系、有力的法治

保障体系，形成完善的党内法规体系，坚持依法治国、依法执政、依法行政共

同推进，坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设，实现科学立法、严格

执法、公正司法、全民守法，促进国家治理体系和治理能力现代化。】

【科学立法。指立法应当从实际出发，科学合理规定公民、法人和其他组

织的权利与义务，国家机关的权力与责任。

严格执法。它包含权由法定，权责相等，用权受监督，违法受追究。

公正司法，或称司法公正。公正司法指弘扬法治，惩恶扬善，匡正压邪，

要公开，要公平，要公正，无罪推定，罪由法定，罪行相当，公正裁判，禁止

刑讯逼供这些现代法治原则，也是公正司法的重要标志。】

范文

【观点】十八届四中全会决议提出依法治国总目标，要求通过推进依法治

国来解决当前国家治理中存在的立法、司法、执法、守法、监督环节的问题。

【理论】全面推进依法治国，总目标是建设中国特色社会主义法治体系，

建设社会主义法治国家。这就是，在中国共产党领导下，坚持中国特色社会主

义制度，贯彻中国特色社会主义法治理论，形成完备的法律规范体系、高效的

法治实施体系、严密的法治监督体系、有力的法治保障体系，形成完善的党内

法规体系，坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进，坚持法治国家、法

治政府、法治社会一体建设，实现科学立法、严格执法、公正司法、全民守法，

促进国家治理体系和治理能力现代化。

【材料分析】总目标首先要求科学立法，立法应当从中国实际和人民利益

出发，以解决“有的法律法规未能全面反映客观规律和人民意愿，针对性、可

操作性不强”等问题。其次要求严格执法，即权由法定，权责相等，用权受监

督，违法受追究，以解决“有法不依、执法不严、违法不究，执法体制权责脱

节、多头执法、选择性执法”等现象。同时要求公正司法，优化司法职权配置

和程序公正、加强人权保障与对司法活动监督，以解决“司法不规范、不严格、


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不透明、不文明，群众对司法不公和腐败问题反映强烈”等问题。

【结论】依法治国总目标的设定，有利于解决现实中法运行各环节存在的

问题，对于全面建成法治国家、法治社会具有重要的引领作用。

注：有的考生把总目标分散到后面各个段落，结合材料，也没问题，思路

一样清晰的。

2015 年卷四第七题(本题 26 分)

案情：某日凌晨，A市某小区地下停车场发现一具男尸，经辨认，死者为

刘瑞，达永房地产公司法定代表人。停车场录像显示一男子持刀杀死了被害人，

但画面极为模糊，小区某保安向侦查人员证实其巡逻时看见形似刘四的人拿刀

捅了被害人后逃走(开庭时该保安已辞职无法联系)。

侦查人员在现场提取了一只白手套，一把三棱刮刀(由于疏忽，提取时未

附笔录)。侦查人员对现场提取的血迹进行了 ABO 血型鉴定，认定其中的血迹

与犯罪嫌疑人刘四的血型一致。

刘四到案后几次讯问均不认罪，后来交代了杀人的事实并承认系被他人雇

佣所为，公安机关据此抓获了另外两名犯罪嫌疑人康雍房地产公司开发商张

文、张武兄弟。

侦查终结后，检察机关提起公诉，认定此案系因开发某地块利益之争，张

文、张武雇佣社会人员刘四杀害了被害人。

法庭上张氏兄弟、刘四同时翻供，称侦查中受到严重刑讯，不得不按办案

人员意思供认，但均未向法庭提供非法取证的证据或线索，未申请排除非法证

据。

公诉人指控定罪的证据有：①小区录像;②小区保安的证言;③现场提取的

手套、刮刀;④ABO 血型鉴定;⑤侦查预审中三被告人的有罪供述及其相互证明。

三被告对以上证据均提出异议，主张自己无罪。

问题：

1.请根据《刑事诉讼法》及相关司法解释的规定，对以上证据分别进行简

要分析，并作出是否有罪的结论。

2.请结合本案，谈谈对《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的

决定》中关于“推进以审判为中心的诉讼制度改革，确保侦查、审查起诉的案

件事实证据经得起法律的检验”这一部署的认识。

答题要求：

1.无本人分析、照抄材料原文不得分;

2.结论、观点正确，逻辑清晰，说理充分，文字通畅;

3.请按问题顺序作答，总字数不得少于 800 字。【要求两问一共写 800 字】

范文

第一问答：

基于现有证据材料，法院应该认定被告无罪，理由如下：


第 16 页

第一，小区监控录像极为模糊，无法据此确定犯罪嫌疑人是刘四。

第二，小区保安的证言不可采纳，不能作为定案根据，因为该保安在开庭

时无法找到，无法审查判断其证言的可靠性（传闻证据）。

第三，现场提取的手套、刮刀是间接证据，但提取程序不符合规定（未附

笔录）。除非可以进行补正，否则不能作为定案的根据。

第四，ABO 血型鉴定意见具有一定的证明力，但是无法确证是刘四实施了

犯罪，因为使用血型鉴定意见作为同一性认定的依据，结论不具有唯一性。应

当使用具有更高证明力的鉴定意见来认定身份同一性，例如 DNA 鉴定。

第五，根据我国法律的规定，被告人提出排除非法证据主张的，必须履行

初步的证明责任，即提供非法取证的线索。本案中，被告既没有提出排除非法

证据的申请，也没有提供必要的线索，因此，并不导致非法证据排除审查程序

的启动。有罪供述可以采纳。但是，根据我国刑事诉讼法的规定，被告人的

口供必须有其他证据的补强，才能够据以认定犯罪。根据上述分析，其他证据

无法补强被告人的口供。因此仅凭口供不可以作为定罪根据。

综上所述，本案中的证据未达到刑事诉讼证明标准的要求，对于被告人有

罪仍存在合理的怀疑。故法院应当判决无罪。

第二问答：

【提出观点】社会主义法治理论中关于“推进审判为中心的诉讼制度改

革”，目的是确立法庭审判在案件办理过程中的核心地位，对于更好得保护当

事人诉讼权利、实现司法正义具有重要意义。

【理论—材料分析】以审判为中心的诉讼制度改革有三个要求：第一，要

求侦查、审查起诉的案件事实证据经得起法律的检验，即所有提交法庭的证据

从实体上、程序上都必须是合法有效的。本案中对现场物证提取违反程序，对

现场血迹没有进行ＤＮＡ鉴定不符合证据确实充分的要求。

第二，要求严格收集、固定、保存、审查、运用证据，要求完善证人、鉴

定人出庭作证制度。本案中对现场物证的收集保存程序有漏洞。对于现场血迹

的鉴定意见，不具有完全排他性。本案目击证人不能出庭作证，其证言也不能

作为定案依据。

第三，要求保证庭审在查明事实、认定证据、保护诉权、公正裁判中发挥

决定性作用。在本案中，关键证据如监控录像、目击证人证言、现场物证、现

场血迹鉴定意见均存在瑕疵，不能形成完整的证据链条。虽然侦察机关、检察

机关认定刘四具有作案嫌疑但不是最终结果，最终案件证据认定、事实查明、

诉权保障，都必须由法庭享有实质权力。

【结论】总之，为了落实党中央对于司法审判改革的部署，应改变“以侦

查为中心”的状况，真正建立以审判为中心的诉讼制度，以更好地保护诉权和

人权，更好地实现司法正义。


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材料一：平等是社会主义法律的基本属性。任何组织和个人都必须尊重宪

法法律权威，都必须在宪法法律范围内活动，都必须依照宪法法律行使权力或

权利、履行职责或义务，都不得有超越宪法法律的特权【依宪执政】。必须维

护国家法制统一、尊严、权威，切实保证宪法法律有效实施，绝不允许任何人

以任何借口任何形式以言代法、以权压法、徇私枉法【人人平等】。必须以规

范和约束公权力为重点，加大监督力度，做到有权必有责、用权受监督、违法

必追究【依宪治国】，坚决纠正有法不依、执法不严、违法不究行为。(摘自

《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》)

材料二：全面推进依法治国，必须坚持公正司法。公正司法是维护社会公

平正义的最后一道防线。所谓公正司法，就是受到侵害的权利一定会得到保护

和救济，违法犯罪活动一定要受到制裁和惩罚。如果人民群众通过司法程序不

能保证自己的合法权利，那司法就没有公信力，人民群众也不会相信司法。法

律本来应该具有定分止争的功能，司法审判本来应该具有终局性的作用，如果

司法不公、人心不服，这些功能就难以实现。(摘自习近平：《在十八届中央

政治局第四次集体学习时的讲话》)

问题：根据以上材料，结合依宪治国、依宪执政的总体要求，谈谈法律

面前人人平等的原则对于推进严格司法的意义。

答题要求：1.无观点或论述、照搬材料原文的不得分; 2.观点正确，表述

完整、准确;3.总字数不得少于 400 字。

【解题思路及得分情况】：2016 年的题目，命题人增加了难度，以往的简

答题“大前提”都只有一个，而 2016 年的简答题出现了两个“大前提”，如

果对社会主义法治理论体系不熟悉的同学就会抓瞎，但是认真准备的，并且考

前认真背诵了我给大家的押题信息，那么应该会考得不错。根据反馈，我了解

了有上百个同学的答案，基本分为以下三类：

第一类，把依宪治国、依法执政作为大前提，把考前关于“宪法思维、宪

法在执法中的作用”或者是“党的领导”中的第一条，写在了第二部分，然后

根据这一段进行了材料分析。在分析部分讲了一下人人平等原则，有利于实现

司法公正。

第二类，把“人人平等原则”作为大前提写在第二部分，然后根据该原则

对材料进行分析，在分析的时候提到了依宪治国、依宪执政的部署对于司法公

正实现的意义。

第三类，分别把依宪治国、依宪执政，人人平等原则作为大前提，分别对

材料进行了分析。


第 18 页

以上三类答案，符合命题要求和答题思路，如果卷面清晰、语言通顺没有

问题能够得到 18-20 分，基本无瑕疵。如果表达、逻辑有瑕疵，适当减分。

但是，如果完全没有写依宪治国、依法治国，人人平等原则，得分会在 10

分以下，因为没有回答问题。

本题用到的“人人平等原则”在讲义、教材和 2016 年 9 月 15 号的微博

上，用到的“依宪治国、依宪执政”问题是“党的领导”的第一点，在讲义、

教材和 2016 年 9 月 24 日的微博上。

在这里讲一下提出观点和结论的方法，许多同学，看到提观点、讲结

论就头疼，想让我总结几个套路，这样明显就会进入模板的陷阱。但是基本思

路可以总结如下：

（1）提出观点的技巧：谈大前提和小前提的关系（比如，领导人谈的改

革意见，有利于落实依法治国总目标的实现）、讲一下大前提（如果依法治国

原则、法治政府建设、加强对司法监督等理论）对国家、社会、当事人（相对

人）、司法公正、人权保障等方面的意义和价值。

（2）写结论的技巧：“如果实现了（或者如果做到了）……，那么对 ……

有重大意义”，或者说“……举措的实施，有利于……。” 这里主要是谈谈

如果这个大前提得到落实，那么对于现实社会有什么实际影响，或者是有什么

理论上的重大贡献和突破

最后，值得注意的是，我们高中写作文，也是开头是论点，最后结尾是

总结，也没有如此纠结，很自然就提出来了，所以现在不必过分纠结，有就

行，不一定多么漂亮，符合语言逻辑和法律逻辑就行。

范文

（说明：思路大体准确即可，不强求跟我写的一样，考场上不可能写成这

样的文章）

【观点】依宪治国、依宪执政要求任何组织和个人不得凌驾于宪法法律之

上，该原则要求法律面前人人平等，在推进严格司法过程中实现人人平等，有

利于提高司法公信力、更好得保护人权。


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【理论 1 - 小前提】坚持法律面前人人平等原则是依法治国的重要原则之

一，平等是社会主义法律的基本属性，该原则体现了法的普遍性原理，任何人

在法律面前都不应该有特权或歧视。1正如材料一所说“要维护国家法制统一

和权威，切实保证宪法法律实施，绝对不允许任何人以任何形式破坏宪法和法

律，任何人都不得有凌驾于宪法法律之上的权力，以规范和约束权力为重点”

等内容就是体现了这一点的要求。坚持法律面前人人平等，在司法领域的要求

就是做到司法公正。

【理论 2—小前提】依宪治国和依宪执政是依法治国的关键，总体要求是，

党组织和领导干部带头遵守宪法和法律，党通过政法委员会来统一领导法治工

作。2如材料二所言，党通过政法委员会来领导法治工作，就包含司法工作，

只有落实依宪治国和依宪执政的要求，才能保证“人民群众通过司法途径来维

护自己权利、维护司法公信力”，才能够实现法律定纷止争、裁决终局、案结

事了、合理服众的功能。

【结论】总之，依宪治国、依宪执政是现阶段治理国家过程中党的根本遵

循，其基本要求之一就是法律面前人人平等，坚持该原则，对于提高司法公信

力、彻底化解纠纷、保护人权具有重要意义和价值。

2016 年卷四第七题（本题 24分）

材料一(案情)：孙某与村委会达成在该村采砂的协议，期限为 5年。孙某

向甲市乙县国土资源局申请采矿许可，该局向孙某发放采矿许可证，载明采矿

的有效期为 2年，至 2015 年 10 月 20 日止。

2015 年 10 月 15 日，乙县国土资源局通知孙某，根据甲市国土资源局日前

发布的《严禁在自然保护区采砂的规定》，采矿许可证到期后不再延续，被许

可人应立即停止采砂行为，撤回采砂设施和设备。

孙某以与村委会协议未到期、投资未收回为由继续开采，并于 2015 年 10

月 28 日向乙县国土资源局申请延续采矿许可证的有效期。该局通知其许可证

已失效，无法续期。

2015 年 11 月 20 日，乙县国土资源局接到举报，得知孙某仍在采砂，以孙

某未经批准非法采砂，违反《矿产资源法》为由，发出《责令停止违法行为通

知书》，要求其停止违法行为。孙某向法院起诉请求撤销通知书，一并请求对

《严禁在自然保护区采砂的规定》进行审查。

1这一部分内容是在“社会主义法治理论简表”的第一节五个原则中“人人平等”原则那里。2这个点是在“社会主义法治理论简表”第三节第二个问题“加强改进党对全面推进依法治国的领导”中

第一个问题“坚持依法执政”这个考点里面总结出来的，只要熟练记忆的都没有问题。


第 20 页

孙某为了解《严禁在自然保护区采砂的规定》内容，向甲市国土资源局提

出政府信息公开申请。

材料二：涉及公民、法人或其他组织权利和义务的规范性文件，按照政府

信息公开要求和程序予以公布。推行行政执法公示制度。推进政务公开信息化，

加强互联网政务信息数据服务平台和便民服务平台建设。(摘自《中共中央关

于全面推进依法治国若干重大问题的决定》)

问题：

(一)结合材料一回答以下问题：

1.《行政许可法》对被许可人申请延续行政许可有效期有何要求?行政许可

机关接到申请后应如何处理?

2.孙某一并审查的请求是否符合要求?根据有关规定，原告在行政诉讼中提

出一并请求审查行政规范性文件的具体要求是什么?

3.行政诉讼中，如法院经审查认为规范性文件不合法，应如何处理?

4.对《责令停止违法行为通知书》的性质作出判断，并简要比较行政处罚

与行政强制措施的不同点。

(二)结合材料一和材料二作答(要求观点明确，逻辑清晰、说理充分、文字

通畅;总字数不得少于 500 字)：谈谈政府信息公开的意义和作用，以及处理公

开与不公开关系的看法。【要求第二问写 500 字，第一问不管字数】

【解题思路】这个题目大前提比较明确，就是政府信息公开的问题，应该

不会陌生。，就是“法治工作基本格局”之“法治政府建设”第 6点“全面推

进政务公开” 。

（论述题，没有标准答案。如果用教材上的“程序正当”第一点信息公开

做答，也没有问题，估计有人背得不如这里熟练）

范文

【观点】政府信息公开是依法行政、法治政府建设的重要内容之一，有利

于更好地约束行政权力、更好地保护行政相对人的利益，对于社会主义法治国

家和依法治国的早日实现具有重大意义。政府信息公开有四个要求：

【大前提—小前提】第一，政府信息公开的内容和重点是政府职能、法律

依据、实施主体、职责权限、管理流程、监督方式等事项；重点推进公众关心

的重大事项政府信息公开，切实做到决策公开、执行公开、管理公开、服务公

开、结果公开。在本案中，乙县国土资源局作出具体行政行为的依据是《严禁

在自然保护区采砂的规定》。该具体行政行为涉及到公民权利和义务改变，应

该向相对人公开执法依据和救济途径等。这样更有利于保护相对人利益。


第 21 页

第二，信息公开的基本原则是以公开为常态、不公开为例外原则，除非涉

及到国家秘密、个人隐私、商业秘密，否则应该一律公开，本案中作为行政行

为依据的文件，应该在公开之列。

第三，依法定程序和方式公布涉及公民、法人或者其他组织权利和义务的

规范性文件，未经公布的不得作为行政管理的依据。本案中的规范性文件涉及

公民权利和义务问题，如果不公开则不能作为执法依据。

第四，正如材料二所说，要求全过程公开，推行行政执法公示制度，依法

公开执法依据、执法程序、执法结果，强化对执法活动的监督。推进政务公开

信息化，加强互联网政务信息数据服务平台和便民服务平台建设。这对于约束

权力、保护权利也具有重要意义。

【结论】全面推政府信息公开，对于约束政府权力、保护公民权利，早日

实现法治国家和法治政府建设的宏伟目标具有重大意义。

2017年卷四第一题(22分)材料一：法律本来应该具有定分止争的功能，司法审判本来应该具有终局

性的作用，如果司法不公、人心不服，这些功能就难以实现。……我们提出要

努力让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义，所有司法机关都要紧

紧围绕这个目标来改进工作，重点解决影响司法公正和制约司法能力的深层次

问题。(摘自习近平：《第十八届中央政治局第四次集体学习时的讲话》)材料二：新华社北京 2017年 5月 3日电：中共中央总书记、国家主席、

中央军委主席习近平 3日上午来到中国政法大学考察。习近平指出，我们有我

们的历史文化，有我们的体制机制，有我们的国情，我们的国家治理有其他国

家不可比拟的特殊性和复杂性，也有我们自己长期积累的经验和优势【从中国

实际出发】。

问题：

请根据材料一和材料二，结合自己对中华法文化中“天理、国法、人情”

【依法治国与以德治国结合、合法性合理性原理、法律与道德关系原理】的理

解，谈谈在现实社会的司法、执法实践中，一些影响性裁判、处罚决定公布后，

有的深获广大公众认同，取得良好社会效果，有的则与社会公众较普遍的认识

有相当距离，甚至截然相反判断的原因和看法。

答题要求：

1.无观点或论述、照搬材料原文的不得分;2.观点正确，表述完整、准确;3.总字数不少于 500字。

范文 1用“依法治国两大原则作答”


第 22 页

2017 年卷四第一题范文（两个大前提见 2017《卷一卷四通关宝典》下册

第 214页范文 2。以及 198-199页表格。）

【观点】在我国进行法治建设，应当坚持“从中国实际出发”、“依法治国

与以德治国”相结合两大原则。现行“国法”大多从西方移植，但是一定要与

中国传统的“天理、人情”相结合，才能发挥法律“定纷止争”的功能。

【大前提 1-小前提 1】依法治国应当坚持从中国实际出发。这是法的物质

制约性的要求，物质条件决定法的产生、法的发展、法的作用发挥等，法律对

于社会物质条件具有反作用。我们国家的实际条件与外国不同，因此应该坚持

符合中国国情的法治方式，不能照抄照搬外国模式。习近平在中国政法大学的

讲话所说的“我们有自己的历史，我们有其他国家不可比拟的特殊的、复杂的

国情以及经验和优势”就体现了这一原则要求。

【大前提 2-小前提 2】我们应当坚持依法治国和以德治国相结合。法律不

是万能的，法律的作用发挥是有局限性的，在许多社会领域，治理手段要坚持

法律与道德相结合，才能取得更好的效果。材料一中所说“如果不能重点解决

影响司法公正和制约司法能力的深层次问题，就不能实现司法定纷止争功能”，

当前大部分“国法”都是移植于西方，在司法、执法中，一定要结合中国传统

的“天理、人情”，否则就会“与社会公众的普遍认识有相当距离，甚至相反。”

【结论】如果在司法、执法实践中，能够坚持“从中国实际出发”、“依

法治国与以德治国相结合”两个原则，那么我们重大的裁判、决定公布后，才

能“深获广大公众认同，取得良好社会效果”。

范文 2用“法理与情理”作答（2017《卷一卷四通关宝典》下册第 183页）

【观点】司法公正是法治的生命线。在司法实践中实现法理与情理的统一，

才能更好得实现司法公正。国法与“天理、人情”的良好结合，体现了法理与

情理的统一。

【大前提】法理与情理辩证统一，法理是情理的前提，任何执法、司法行

为不能违反法律的基本规定；情理是法理的有机补充，弥补法理的僵硬性与不

足。法理要求执法、司法行为要符合法律的规定。情理要求执法、司法活动

应该符合社会公众对于“公平正义”的普遍认同。二者不可偏废。

【小前提】正如材料一所言，为了实现司法公正应当“重点解决影响司法

公正和制约司法能力的深层次问题”，其中最大的问题就是处理好“法理与情

理统一”的问题。材料二中谈到“我们有我们独特的历史文化，体制机制和国

情，我们的国家治理也有特殊性和复杂性，也有自己的经验和优势。法理的要

求体现了对“国法”的遵守，而情理要求我们要考虑我们独特的国情和社会公

众心理，要求我们对“天理、人情”的关注。只有将“天理、国法、人情”有

机融合才能实现真正的司法公正。

【结论】如果在司法、执法实践中，能够坚持“法理与情理的统一”、“天

理、国法、人情有机结合”两个原则，那么我们重大的裁判、决定公布后，才


第 23 页

能“深获广大公众认同，取得良好社会效果”。

范文 3用“合法性与合理性”作答（2017《卷一卷四通关宝典》下册第 230页。

授课时候反复强调，记住大脑一片空白的时候，用“合法性合理性”）

【观点】司法公正是法治的生命线。在司法实践中实现合法性与合理性的

统一，才能很好得实现司法公正。国法与“天理、人情”的良好结合，体现了

合法性与合理性的统一。

【大前提】合法性与合理性共同实现，是社会主义司法追求的目标。根

据案件事实、证据和相关法律规定来裁判案件是合法性的基本要求。结合案件

自身情况，综合考虑案件特殊情形，综合运用法理之外的社会规范，如道德、

风俗、习惯等，进行执法和司法活动，是合理性的基本要求。合法性是前提，

任何裁断、决定不能以违法为代价，合理性是合法性的必要补充，弥补了法律

的僵硬性和不足。

【小前提】正如材料一所言，为了实现司法公正应当“重点解决影响司法

公正和制约司法能力的深层次问题”，其中最大的问题就是处理好“合法性与

合理性统一”的问题。材料二中谈到“我们有我们独特的历史文化，体制机制

和国情，我们的国家治理也有特殊性和复杂性，也有自己的经验和优势。合法

性的要求体现了对“国法”的遵守，而合理性要求我们要考虑我们独特的国情

和社会公众心理，要求我们对“天理、人情”的关注。只有将“天理、国法、

人情”有机融合才能实现真正的司法公正。

【结论】如果在司法、执法实践中，能够坚持“合法性与合理性的统一”、

“天理、国法、人情有机结合”两个原则，那么我们重大的裁判、决定公布后，

才能“深获广大公众认同，取得良好社会效果”。

2017年卷四第七题(23分)案情：某省盐业公司从外省盐厂购进 300吨工业盐运回本地，当地市盐务

管理局认为购进工业盐的行为涉嫌违法，遂对该批工业盐予以先行登记保存，

并将《先行登记保存通知书》送达该公司。其后，市盐务管理局经听证、集体

讨论后，认定该公司未办理工业盐准运证从省外购进工业盐，违反了省政府制

定的《盐业管理办法》第 20条，决定没收该公司违法购进的工业盐，并处罚

款 15万元。公司不服处罚决定，向市政府申请行政复议。市政府维持市盐务

管理局的处罚决定。公司不服向法院起诉。

材料一：

1.《盐业管理条例》(国务院 1990年 3月 2日第 51号令发布，自发布之日

起施行)第 24条运输部门应当将盐列为重要运输物资，对食用盐和指令性计划的


第 24 页

纯碱、烧碱用盐的运输应当重点保证。

2.《盐业管理办法》(2003 年 6 月 29 日省人民政府发布，2009 年 3 月 20日修正)

第20条盐的运销站发运盐产品实行准运证制度。在途及运输期间必须货、

单、证同行。无单、无证的，运输部门不得承运，购盐单位不得入库。

材料二：2016年 4月 22日，国务院发布的《盐业体制改革方案》指出，

要推进盐业体制改革，实现盐业资源有效配置，进一步释放市场活力，取消食

盐产销区域限制。要改革食盐生产批发区域限制。取消食盐定点生产企业只能

销售给指定批发企业的规定，允许生产企业进入流通和销售领域，自主确定生

产销售数量并建立销售渠道，以自有品牌开展跨区域经营，实现产销一体，或

者委托有食盐批发资质的企业代理销售。要改革工业盐运销管理。取消各地自

行设立的两碱工业盐备案制和准运证制度，取消对小工业盐及盐产品进入市场

的各类限制，放开小工业盐及盐产品市场和价格。

材料三：2017年 6月 13日，李克强总理在全国深化简政放权放管结合优

化服务改革电视电话会议上的讲话强调，我们推动的“放管服”改革、转变政

府职能是一个系统的整体，首先要在“放”上下更大功夫，进一步做好简政放

权的“减法”，又要在创新政府管理上破难题，善于做加强监管的“加法”和

优化服务的“乘法”。如果说做好简化行政审批、减税降费等“减法”是革自

己的命，是壮士断腕，那么做好强监管“加法”和优服务“乘法”，也是啃政

府职能转变的“硬骨头”。放宽市场准入，可以促进公平竞争、防止垄断，也

能为更好的“管”和更优的“服”创造条件。

问题：

(一)请根据案情、材料一和相关法律规定，回答下列问题：

1.请简答行政机关适用先行登记保存的条件和程序。

2.《行政处罚法》对市盐务管理局举行听证的主持人的要求是什么?3.市盐务管理局以某公司未办理工业盐准运证从省外购进工业盐构成违法

的理由是否成立?为什么?4.如何确定本案的被告?为什么?(二)请基于案情，结合材料二、材料三和相关法律作答(要求观点明确，说

理充分，文字通畅，字数不少于 400字)：谈谈深化简政放权放管结合优质服务改革，对推进政府职能转变，建设法

治政府的意义。

第（二）问范文

（“推进依法行政，加快法治政府建设”第一点“依法全面履行政府职能”

作答，《卷一卷四通关宝典》下册第 201页）


第 25 页

【观点】深化简政放权、放管结合优质服务改革，有利于限制政府权力滥

用、有利于更好得保护公民和相对人合法权益、有利于更好得实现政府职能转

变、有利于更好得实现法治政府建设。

【大前提】“依法全面履行政府职能”是建设法治政府的必要前提和坚实

基础。首先要求做到行政主体和程序法治化，主要是要推进行政机关的机构设

立、职能、权限、程序、责任法定化。其次，要求实行政府“权力清单”制

度，按照职权法定原则，明确各级政府的职权事项和范围，坚决消除权力设租

寻租空间。全面履行政府职能最后一项要求是政府部门合理分工，推进各级政

府事权规范化、法律化，合理、清晰界定各级政府间事权，促进政府间各司其

职、各负其责。

【小前提】转变政府职能的改革有两个好处：

首先，有利于约束政府权力行使。从材料一来看，在 2016年之前，政府

对于盐业生产、运输、销售管理太死，不符合市场经济发展规律，2016年国务

院发布的《盐业体制改革方案》取消食盐产销区域限制，要求改革食盐生产批

发区域限制，允许自主确定生产销售数量并建立销售渠道，取消各盐业生产单

位备案制和准运证制度，取消市场的各类限制，放开小工业盐及盐产品市场和

价格。这些规定对于盐业管理部门的职能、权限进行了明确规定，如果管理部

门如案例中那样违反了“权力清单”的规定，将会被追究法律责任。

其次，有利于更好地保护公民权益实现。从材料二来看，总理要求“进一

步简政放权、做好服务”善于做加强监管的“加法”和优化服务的“乘法”。

“放宽市场准入，可以促进公平竞争、防止垄断，也能为更好的‘管’和更优

的‘服’创造条件。”这一系列改革对于保护市场主体利益具有重要意义。

【结论】简政放权放管结合优质服务改革是重要的行政体制改革内容，如

果此改革目标实现，则能够通过清晰界定政府权限而约束其权力行使，通过提

供优质服务来更好地实现对公民、行政相对人权益的保护。对于推进政府职能

转变、建设法治政府具有重大意义。

总结：虽然 2015 年 5 月份以后，“社会主义法治理念”将成为历史，不

会再进入司法考试（法考），取而代之的是“中国特色社会主义法治理论”。

但是，此前的真题是极好的学习材料，一定不能弃如敝履。

仔细研究 2008 年—2017 年的历年真题的答题思路，能够让我们学会如何

写简答题，会使我们在考场上应对自如。


第 26 页

不管考试理论如何更换，答题思路只有一个，这就是“手中无剑、心中有

剑”的最高境界。变化的是理论说法和材料内容，不变的是应试技巧。

懂了历年真题答题的妙处，今年不管如何出题，也就是“旧瓶装新酒”，

我们应该会有备无患了。

中国特色社会主义法治理论

第一讲中国特色社会主义法治建设基本原理

考点 1：推进全面依法治国的重大意义（☆）

※知识详解※

新增考点 1：（新矛盾）中国特色社会主义进入新时代，我国社会主要矛盾已经转化为人

民日益增长的美好生活需要和不平衡不充分发展之间的矛盾。

（1）物质文化需求→对民主法治、公平正义、安全环境等要求。

（2）社会生产力水平总体上显著提高，社会生产能力很多方面进入世界前列，发展不平

衡不充分成为满足人民需要的主要制约因素。

新增考点 2：（取得成就）十八大以来，民主法治建设已经取得了巨大成果，如国家监察

体制改革试点取得实效，行政体制改革（国务院部委改革）、司法体制改革、权力运行机制和

监督体系建设有效实施。

时代背景（存在问题）：党内治理、社会发展中存在的问题。改革、发展、稳定任务之重

前所未有；矛盾、风险、挑战之多前所未有。

1.是坚持和发展中国特色社会主义的本质要求和重要保障（公正效率）。

2.是实现国家治理体系和治理能力现代化的必然要求。（减少人治、世袭因素）

3.事关我们党执政兴国、人民幸福安康、国家长治久安。（党、人民、国家）

4.全面建成小康社会、实现中华民族伟大复兴的中国梦，全面深化改革、完善和发展中国特色

社会主义制度，提高党的执政能力和执政水平，必须全面推进依法治国。（目标是“两个一百

年”3，三途径：提高能力、深化改革、完善制度）

3到中国共产党成立 100年时（2021年）全面建成小康社会；到新中国成立 100年时（2049年）建成

http://baike.baidu.com/view/9590584.htm


第 27 页

（1）改革进入攻坚期，国内外矛盾风险挑战前所未有，要求依法治国应对。

（2）党要统筹国内外两个大局、调整好社会利益关系、规范社会行为，实现五大目标：经济

发展、政治清明、文化昌盛、社会公正、生态良好。

（3）是我党深刻总结执政经验教训基础上的必然选择。

（4）全面解决我国在立法不优、执法不严、司法不公、有法不守、监督不力等落后状况的必

然要求。

考点 2：推进全面依法治国的指导思想和总目标（☆☆）

※知识详解※

指

导

思

想

1.全面依法治国，必须贯彻落实党的十九大精神，高举中国特色社会主义伟大旗帜，以马

克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论、“三个代表”重要思想、科学发展观、习近平新

时代中国特色社会主义思想为指导。

2.坚持党的领导、人民当家作主、依法治国有机统一，坚定不移走中国特色社会主义法治

道路（三个统一一自信）

3. 坚决维护宪法法律权威，依法维护人民权益、维护社会公平正义、维护国家安全稳定，

为实现“两个一百年”奋斗目标、实现中华民族伟大复兴的中国梦提供有力法治保障。

（四个维护一复兴、两个百年一个梦））（四个维护：法人议定）

总

目

标

总目标：建设中国特色社会主义法治体系，建设社会主义法治国家。

三个“坚持”

1.坚持中国共产党领导、人民当家作主、依法治国有机统一；

2.坚持中国特色社会主义制度，贯彻中国特色社会主义法治理论；

3.坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进，坚持法治国家、法治政府、

法治社会一体建设。

（两个自信三统一，三位一体来推进）

两个“形成”

1.形成完备的法律规范体系、高效的法治实施体系、严密的法治监督体系、

有力的法治保障体系；

2.形成完善的党内法规体系。

富强、民主、文明、和谐的社会主义现代化国家。


第 28 页

一个“促进” 促进国家治理体系和治理能力现代化。

考点 3：推进全面依法治国的基本原则（☆☆）

※知识详解※

（一）坚持中国共产党的领导。党的领导是中国特色社会主义最

本质的特征，是社会主义法治最根本的保证。

（政治与法律的关系）

新增考点 3：（1）领导一切：党政军民学，东南西北中。（2）四个意识：政治意识、

大局意识、核心意识、看齐意识。（3）两个自觉：自觉维护党中央权威和统一领导；自觉

在思想上政治上行动上与党中央保持高度一致。（4）两个推进：“五位一体”总体布局；

“四个全面”战略布局，全面建成小康社会、全面深化改革、全面依法治国、全面从严治党。

（5）党管大事：把方向、谋大局、定政策、促改革，总揽全局、协调各方。

党的领导和社会主义法治是一致的，社会主义法治必须坚持党的领导，党的领导必须依

靠社会主义法治。依法执政，既要求党依据宪法法律治国理政，也要求党依据党内法规管党

治党。党的领导不是直接领导：【思想领导】善于使党的主张通过法定程序成为国家意志；

【组织领导】善于使党组织推荐的人选通过法定程序成为国家政权机关的领导人员；【政治

领导】善于通过国家政权机关实施党对国家和社会的领导，善于运用民主集中制原则维护中

央权威、维护全党全国团结统一。

（二）坚持人民主体地位。人民是依法治国的主体和力量源泉，

人民代表大会制度是保证人民当家作主的根本政治制度。

（法的阶级性原理）

新增考点 4：（1）人民是历史的创造者，是决定党和国家前途命运的根本力量。（2）

必须坚持人民主体地位，坚持立党为公、执政为民，践行全心全意为人民服务的根本宗旨。

（3）把群众路线贯彻到治国理政全部活动中去，把人民对美好生活的向往作为奋斗目标，

依靠人民创造历史伟业。

必须保证人民在党的领导下，依照法律规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理

经济文化事业，管理社会事务。必须使人民认识到法律既是保障自身权利的有力武器，也是

必须遵守的行为规范，增强全社会学法尊法守法用法意识，使法律为人民所掌握、所遵守、

所运用。


第 29 页

（三）坚持法律面前人人平等。平等是社会主义法律的基本属性。（法的普遍性特征）

任何组织和个人都必须尊重宪法法律权威，都必须在宪法法律范围内活动，都必须依照

宪法法律行使权力或权利、履行职责或义务，都不得有超越宪法法律的特权。

（四）坚持依法治国和以德治国相结合。国家治理需要法律和道

德共同发挥作用。

（法律作用的局限性、法

律与道德）

既重视发挥法律的规范作用，又重视发挥道德的教化作用，以法治体现道德理念、强化

法律对道德建设的促进作用，以道德滋养法治精神、强化道德对法治文化的支撑作用，实现

法律和道德相辅相成、法治和德治相得益彰。

（2015-2）C.坚持依法治国和以德治国相结合，更要强调发挥道德的教化作用（错误，应该

是同样重要，不能倾斜向某一方面）

（五）坚持从中国实际出发。中国特色社会主义道路、理论体系、

制度是全面推进依法治国的根本遵循。

（法律的社会性、物质制

约性）

新增考点 5：四个自信：必须坚持中国特色社会主义法治的道路自信、理论自信、制度

自信、文化自信。

汲取中华法律文化精华，借鉴国外法治有益经验，但决不照搬外国法治理念和模式。

此处五个原则，是可以在主观题考试中出题的点。五个点需要记忆，五个原则不要丢了

一个原则，可以记一句话“岛主等的是谁？”分别代表“岛（领导）主（主体地位）等（平

等）的（德治）是（实际）谁”。

新增考点 6：新时代深化依法治国实践的主要任务

（一）深化依法治国实践的具体举措

1.法治实践：坚持厉行法治，推进科学立法、严格执法、公正司法、全民守法。

2.领导主体：成立中央全面依法治国领导小组，加强法治中国建设的统一领导。

3.宪法监督：加强宪法实施和监督，推进合宪性审查工作，维护宪法权威。

4.立法：推进科学立法、民主立法、依法立法，以良法促进发展、保障善治。

5.执法：建设法治政府，推进依法行政，严格规范公正文明执法。


第 30 页

6.司法：深化司法体制综合配套改革，全面落实司法责任制，努力让人民群众在每一个

司法案件中感受到公平正义。

7.守法：加大普法力度，建设法治文化，树立宪法法律至上、法律面前人人平等的法治

理念。各级党组织和全体党员要带头尊法学法守法用法，反对特权压法、徇私枉法。

（二）宪法修改实践

1.修改内容：十三届全国人大一次会议通过宪法第 5修正案，涉及到指导思想、奋斗目

标、统一战线、民族关系、外交政策、党的领导、社会主义核心价值观、国家主席任期、设

区市地方立法权、监察机关等方面内容修改。

2.修改意义：这些修改体现了党和国家事业发展的新成就新经验新要求，在总体上保持

了宪法的连续性、稳定性、权威性，推动宪法与时俱进、完善发展。

修宪历史意义：为新时代坚持和发展中国特色社会主义、实现“两个百年”奋斗目标

和中华民族伟大复兴的中国梦提供了有力的宪法保障。

3.宪法地位：国家根本法，国家各种制度和法律法规的总依据。最高法律地位、法律权

威、法律效力。

4.宪法宣传：加强宪法学习宣传教育是实施宪法的重要基础。在全社会广泛开展尊宪法、

学宪法、守宪法、护宪法、用宪法的宣传教育。增强广大干部群众宪法意识。

第二讲法治工作的基本格局

考点 4：完善中国特色社会主义法律体系，加强宪法实施（☆）

※知识详解※

新增考点 7：依法治国是党领导人民治理国家的基本方式。

（1）积极稳妥推进政治体制改革，推进社会主义民主政治制度化、规范化、程序化。

（2）保障民主：民主选举、民主协商、民主决策、民主管理、民主监督。


第 31 页

（3）维护国家法制统一、尊严、权威，加强人权法治保障，保障人民广泛权利和自

由。

（4）巩固基层政权，完善基层民主制度，保证人民知情权、参与权、表达权、监督

权。

（5）构建决策科学、执行坚决、监督有力的权力运行机制。

（一）健全宪法实施和监督制度

1.依法治国首先要坚持依宪治国，一切主体都要遵守宪法。

2.完善全国人大及其常委会宪法监督制度，健全宪法解释程序机制。建立规范性文件的备

案审查，规范地方性立法。“加强宪法实施和监督，推进合宪性审查工作，维护宪法权威。”

3.每年十二月四日定为国家宪法日。

4.建立宪法宣誓制度，凡是国家公职人员在就职前，应该公开向宪法宣誓。

（二）完善立法体制

1.党领导立法。加强党对立法工作的领导，完善党对立法工作中重大问题决策的程序。

2.人大主导立法。健全有立法权的人大主导立法工作的体制机制，发挥人大及其常委会

在立法工作中的主导作用。加强法律解释工作，及时明确法律规定含义和适用法律依据。

3.完善行政立法程序。加强和改进政府立法制度建设，完善行政法规、规章制定程序，

完善公众参与政府立法机制。

4.防止滥用立法权。明确立法权力边界，从体制机制和工作程序上有效防止部门利益和

地方保护主义法律化。

（三）深入推进科学立法、民主立法、依法立法

1.科学立法的要求：（1）程序科学：健全立法起草、论证、协调、审议机制，健全向

下级人大征询立法意见机制，建立基层立法联系点制度，推进立法精细化。（2）内容科学：

根据社会发展制定立法规划，完善立法项目征集和论证制度，为避免部门利益影响立法，委

托第三方起草法律草案。（3）表决科学：对重要条款可以单独表决。

2.民主立法的要求：立法机关主导，社会各方有序参与立法。拓宽公民有序参与立法

途径，健全法律法规规章草案公开征求意见和公众意见采纳情况反馈机制，广泛凝聚社会共


第 32 页

识。

3.依法立法要求：

（1）权限程序：严格依照法定权限和程序立法，明确立法权力边界，完善立法程序。

（2）法制统一：克服立法部门化、地方化倾向，维护社会主义法制统一和尊严。

（四）加强重点领域立法

1.加强公民基本权利保障方面的立法。

保障公民人身权、财产权、基本政治权利等各项权利不受侵犯，保障公民经济、文化、

社会等各方面权利得到落实，实现公民权利保障法治化。增强全社会尊重和保障人权意识，

健全公民权利救济渠道和方式。

2.加强保护市场经济发展方面的立法。主要是经济法（反垄断、反不正当竞争、维护市

场秩序）、民法（保护物权、契约自由、平等市场主体）、商法（保护商主体、商行为）等

领域的立法。

3.加强保障实现民主政治方面的立法。

坚持和完善人民代表大会制度，坚持和完善中国共产党领导的多党合作和政治协商制

度、民族区域自治制度以及基层群众自治制度，推进社会主义民主政治法治化。

完善和发展基层民主制度；完善选举制度和工作机制；加快推进反腐败国家立法。

4.加强文化立法。

建立健全文化法律制度；制定公共文化服务保障法；制定文化产业促进法；制定国家勋

章和国家荣誉称号法；加强互联网领域立法。

5.加强社会立法。

加强社会保障立法，完善教育、就业、收入分配、社会保障、医疗卫生、食品安全、扶

贫、慈善、社会救助和妇女儿童、老年人、残疾人合法权益保护等方面的法律法规。加强社

会组织立法。制定社区矫正法。

6.加强国家安全立法。

贯彻落实总体国家安全观，加快国家安全法治建设，抓紧出台反恐怖等一批急需法律，

推进公共安全法治化，构建国家安全法律制度体系。

7.加强环境资源立法。

立法保护环境、绿色经济、循环经济。加强自然资源保护立法，加强土壤、水、大气污


第 33 页

染防治、海洋环境保护等方面立法，促进生态文明。

立法为改革服务，立法根据改革发展需要，及时进行立改废。

解析：国家要在七个方面加强立法，也比较难记，很容易忘，我们记一句话“要问立法

为了谁？保安集资问全民。” 保（社保法）、安（国家安全法）、集（经济立法）、资（环

资法）、问（文化法）、全（基本权利）、民（民主权利）。

考点 5：深入推进依法行政，加快建设法治政府（☆☆）

※知识详解※

法律的生命力在于实施，法律的权威也在于实施。加快职能科学、权责法定、执法严明、

公开公正、廉洁高效、守法诚信的法治政府。

（一）依法全面履行政府职能（这是建设法治政府的前提和基础）

1. 主体程序法治化：完善行政组织和行政程序法律制度，推进机构、职能、权限、程

序、责任法定化。

2. 权力清单：推行政府权力清单制度，按照职权法定原则，明确各级政府的职权事项

和范围，坚决消除权力设租寻租空间。

3.合理分工：推进各级政府事权规范化、法律化，合理、清晰界定各级政府间事权，促

进政府间各司其职、各负其责。

（二）健全依法决策机制（决策是行政权力运行的起点）

1.决策程序：把公众参与、专家论证、风险评估、合法性审查、集体讨论决定确定为

重大行政决策法定程序，确保决策制度科学、程序正当、过程公开、责任明确。建立行政机

关内部重大决策合法性审查机制，未经合法性审查或经审查不合法的，不得提交讨论。

2. 顾问制度：积极推行政府法律顾问制度和政府公职律师制度，吸收专家和律师参

加的法律顾问队伍。

3.追责机制：建立重大决策终身责任追究制度及责任倒查机制，强化和落实各类决

策主体的行政和法律责任。

（三）深化行政执法体制改革（改革行政执法体制是提高行政执法水平的制度动力）

1.改革原则：根据不同层级政府的事权和职能，按照减少层次、整合队伍、提高效率的


第 34 页

原则，合理配置执法力量。

2.内部协调：推进综合执法，大幅减少市县两级政府执法队伍种类，在与社会公共安全

和人民群众生产生活密切相关领域内推行综合执法，有条件的领域可以推行跨部门综合执

法。

3.统一管理：完善市县两级政府行政执法管理，加强统一领导和协调。规范执法行为，

提高执法效率。

4.持证上岗：严格实行行政执法人员持证上岗和资格管理制度，未经执法资格考试合格，

不得授予执法资格，不得从事执法活动。

5.收支分离：严格执行罚缴分离和收支两条线管理制度，严禁收费罚没收入同部门利益

直接或者变相挂钩。

6.有机衔接：健全行政执法和刑事司法衔接机制，实现行政处罚和刑事处罚无缝对接。

（四）坚持严格规范公正文明执法（这是加快建设法治政府的重点任务）

1.文明：加大关系群众切身利益的重点领域执法力度，切实维护群众合法利益；建立执法

全过程记录制度。

2.严格：完善执法程序，明确各类具体行政行为操作流程，严格执行重大执法决定法制审

核制度。

3.规范：建立健全行政裁量权基准制度，细化、量化行政裁量标准，规范裁量范围、种类、

幅度，有效防止和克服行政恣意和专横。

4.公正：全面落实行政执法责任制，加强执法监督，坚决排除对执法活动的干预、防止和

克服地方和部门保护主义，惩治执法腐败。

（五）强化对行政权力的制约和监督（监督制约是防止腐败、确保行政廉洁的必要手

段）

1.外部监督：加强党内监督、人大监督、民主监督、行政监督、司法监督、审计监督、

社会监督、舆论监督制度建设，努力形成科学有效的权力运行制约和监督体系，增强监督合

力和实效。

2.内部监督：加强对政府内部权力的制约，对权力集中的部门和岗位实行分事行权、分

岗设权、分级授权，定期轮岗，强化内部流程控制，防止权力滥用。

3.追责机制：完善纠错问责机制，健全问责方式和程序，实现责任追究制度化、常态化。


第 35 页

4.审计监督：完善审计监督制度，保障依法独立行使审计监督权。

（六）全面推进政务公开（法治政府必然是阳光政府）

1.原则：完善政务公开和各个领域公开制度，以公开为常态、不公开为例外原则；

2.内容和重点：全面公开政府职能、法律依据、实施主体、职责权限、管理流程、监督

方式等事项；重点推进公众关心的重大事项政府信息公开，切实做到决策公开、执行公开、

管理公开、服务公开、结果公开。

3.不公开后果：依法定程序和方式公布涉及公民、法人或者其他组织权利和义务的规范

性文件，未经公布的不得作为行政管理的依据。

4.全过程公开：推行行政执法公示制度，依法公开执法依据、执法程序、执法结果，强

化对执法活动的监督。推进政务公开信息化，加强互联网政务信息数据服务平台和便民服务

平台建设。

考点 6：保证公正司法，提高司法公信力（☆☆☆）

※知识详解※

公正是法治的生命线。司法公正对社会公正具有重要引领作用，司法不公对社会公正

具有致命破坏作用。必须完善司法管理体制和司法权力运行机制，规范司法行为，加强对

司法活动的监督，努力让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义。

（一）完善确保依法独立公正行使审判权和检察权的制度

这是宪法规定的，是法律统一正确实施的法制保障。

1.领导尊重司法。党政机关及领导必须支持法检独立行使职权。领导干预司法活动，建

立记录、通报、责任追究制度，造成冤案，追究刑事责任。

2.行政机关尊重司法。支持法院受理行政案件、依法出庭、执行法院裁决。

3.民众尊重司法。依法打击妨碍司法、拒不执行、藐视法庭权威等违法行为。

4.职业保护制度。非经法定事由、程序，不得对法官、检察官调、辞、免、降。

（二）优化司法职权配置

1.机关分工。公、检、法、司法行政机关各司其职，侦查、起诉、审判、执行权配合、

制约。


第 36 页

2.职权分离。审判、执行权分离。刑罚统一执行制度。司法机关行政管理权与审判权、

检察权分离。

3.去地方化。最高法院设立巡回法庭，设立跨行政区化法院、检察院。

4.保障诉权。变立案审查制为立案登记制。打击恶意诉讼。刑事诉讼中认罪认罚从宽处

理。

5.审级分工。一审重事实认定、法律适用；二审重法律事实争议；再审重依法纠错。检

察机关对行政行为监督，依法提起公益诉讼。明确纪检监察与刑事司法衔接，打击职务犯

罪。

6.责任追究。公检法案件负责人，谁办案谁负责。

（三）推进公正司法（以前是“严格司法”）

1.司法公正。实体公正与程序公正相一致。

2.法律统一。加强案例指导、司法解释制度，统一法律适用标准。

3.审判中心。（1）推进以审判为中心的诉讼制度改革，确保侦查、审查起诉的案件事

实证据经得起法律的检验。（2）全面贯彻证据裁判规则，严格依法收集、固定、保存、

审查、运用证据，完善证人、鉴定人出庭制度。（3）保证庭审在查明事实、认定证据、

保护诉权、公正裁判中发挥决定性作用。

4.责任到人。明确各类办案人员工作职责、工作流程、工作标准，实行办案质量终身

负责制、错案倒查机制。

（四）保障人民群众参与司法:

坚持人民司法为人民，依靠人民推进公正司法，通过公正司法维护人民利益。

1.公众参与。司法调解、司法听证、涉诉信访等司法活动中保障公众参与。

2.人民陪审。扩大参审范围、完善随机抽取方式，只审理事实认定问题。

3.阳光司法。主体：审判公开、检务公开、警务公开、狱务公开。内容：公开司法依

据、程序、结果、生效法律文书。判决书：加强文书释法说理，生效法律文书统一上网和

公开查询制度。


第 37 页

（五）加强人权司法保障

1.诉讼中保障。当事人和参与人权利保障：知情权、陈述权、辩护辩论权、申请权、

申诉权的制度保障。罪刑法定、疑罪从无、非法证据排除。监督强制措施实施，对冤假错

案纠错机制。

2.执行中保障。以立法方式保障执行判决。对失信被执行人进行监督、威慑、惩戒。

保障胜诉方权益实现。（老赖进入黑名单，无法购票，困在南极；广州市在失信被执行人

的手机彩铃中设置失信情况，让所有拨打电话的人知悉，强迫他们执行）

3.诉讼后保障。诉访分离制度。不服生效裁判文书，由律师代理申诉，纳入法律援助

范围。

（六）加强对司法活动的监督

1.监督机关。完善人民检察院监督三大诉讼活动。人民监督员制度：重点监督检察机

关查办的职务犯罪，立案、羁押、扣押冻结财务、起诉环节。

2.媒体监督。及时回应社会关切，规范媒体报道，防止舆论影响司法公正。

3.监督个人。规范司法人员与当事人、律师、中介组织的行为，严厉打击权钱交易、

司法腐败、司法掮客行为。因违法乱纪被开除的司法人员、吊销执业证书的律师、公证员，

终身禁止从事法律职业。

4.端正作风。不允许办理关系案、人情案、金钱案，严厉打击司法腐败；反对克服特

权思想、衙门作风、霸道作风，打击粗暴野蛮执法；对司法腐败零容忍。

考点 7：增强全民法治观念，推进法治社会建设（☆）

※知识详解※

法律的权威源自人民的内心拥护和真诚信仰。人民权益要靠法律保障，法律权威要靠

人民维护。任何组织和个人不得有超越宪法法律的特权，绝不允许以言代法、以权压法、逐

利违法、徇私枉法。

（一）推动全社会树立法治意识

1.带头守法。领导干部带头守法，公务员学法，把宪法法律列入党委学习内容，作为党

校培训必修课程。


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2.加强普法。深入普法，让人民信法、守法、依法保障权利，从小学到大学进行普法教

育。党委政府领导普法、执法机关负责普法、司法执法人员及律师解释宣讲法律，媒体宣传

普法。

3.诚信建设。公民、组织守法信用记录，褒奖诚信、惩治失信，自觉尊法守法。

4.道德建设。弘扬传统道德、增强规则意识、契约精神、弘扬公序良俗。

（二）推进多层次多领域依法治理

1．综合治理。在依法治国统领下，发挥各个社会团体作用，进行社会多层次治理，支

持社会团体自我约束，发挥市民公约、乡规民约、行业章程、团体章程作用。

2.社团组织。积极发挥社团组织在社会事务管理、公益救困、预防犯罪等事务中的参与

作用。

3.目标：（1）打造共建共治共享的社会治理格局。（2）完善党委领导、政府负责、社

会协同、公众参与、法治保障的社会治理体制。（3）建立自治法治德治相结合的乡村治理

体系。（4）依法妥善处理涉及民族宗教等因素的社会问题，促进民族宗教关系和谐。

（三）建设完备的法律服务体系

1.法律援助。城乡居民全覆盖，完善援助制度、扩大援助范围，确保群众遇到法律问题，

可以得到援助。

2.法律职业。发展律师、公证服务，发展涉外法律服务，健全司法鉴定管理体制。

（四）健全依法维权和化解纠纷机制

1.依法维权。强化法律权威，引导人民群众依法、理性表达诉求。建立健全社会矛盾预

警机制、利益表达机制、协商沟通机制、权益保障机制，依法信访。

2.多元纠纷解决机制。完善调解、仲裁、行政裁决、行政复议、诉讼等有机衔接多元机

制。完善人民调解、行政调解、司法调解联动。提高仲裁公信力。强化行政机关解决同行政

管理活动具有密切关系的民事纠纷功能。

3.社会治安。建立立体化社会治安防控体系，依法打击暴力恐怖、黄赌毒及邪教犯罪。

依法打击破坏食品药品安全、环境安全、网络安全犯罪。

第三讲法治工作的重要保障

考点 8：加强法治工作队伍建设（☆）


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※知识详解※

必须大力提高法治工作队伍的政治素质、业务工作能力、职业道德水准，着力建设一

支忠于党、忠于国家、忠于人民、忠于法律的社会主义法治工作队伍。

（一）建设高素质法治专门队伍

1.政治素质。坚持三个至上（党的事业、人民利益、宪法法律）的队伍。坚定的社会

主义信仰、法治思维、法治方式同时具备。

2.专业素质。健全国家统一法律职业资格考试制度，法律职业人统一岗前培训制度。

3.统一遴选。初任法官、检察官，由省级法院、检察院统一招录，一律在基层法院、检

察院工作，上级法院检察院从下级法院检察院遴选法官、检察官。

（二）加强法律服务队伍建设

1.律师。律师队伍要拥护党、拥护社会主义制度。构建社会律师、公职律师、公司律师

等优势互补的律师队伍。发挥律协作用，监督律师职业道德遵守。发挥律师事务所党组织

的政治核心作用。社会律师、公职律师促进依法办事、防范法律风险。

2.其他法律职业。发展公证员、基层法律服务工作者、人民调解员队伍。推动法律服务

志愿者队伍建设。

（三）创新法治人才培养机制

1.科研教学。马克思主义法学思想、中国特色社会主义法治理论，要占领高校、科研机

构的法学教育和研究阵地。习近平新时代中国特色社会主义思想和法治理论要进教材、进

课堂、进头脑。培养坚持中国特色社会主义法治体系的人才。培养通晓国际法律规则的涉

外法治人才队伍。

2.流动机制。法治工作部门与高校、科研机构人才互聘、交流机制。打造一支政治立场

坚定、理论功底深厚、专业素质良好的法学研究、法学教育队伍。

考点 9：加强改进党对全面依法治国的领导（☆）

※知识详解※

党的领导是全面推进依法治国、加快建设社会主义法治国家最根本的保证。必须加强


第 40 页

和改进党对法治工作的领导，把党的领导贯彻到推进全面依法治国全过程。

（一）坚持依法执政（依法执政是依法治国的关键）

1.带头守法。党组织和领导干部带头尊重宪法法律，带头依法办事。

2.领导法治。党领导依法治国工作，统一领导、统一部署、统筹协调。党政主要负责人

要履行推进依法治国第一责任人的职责。工会、青年团、妇联等人民团体、社会组织在依

法治国中发挥作用。

3.实施主体。人大、政府、审判、检察、政协党组织领导监督本单位遵守宪法法律情况，

党员干部要自觉贯彻党的路线、方针、政策。

4.组织形式。政法委员会是党领导政法工作的组织形式，必须长期坚持。不是直接干预

具体案件办理。而是关注政治方向、队伍建设、保障宪法法律实施。

（二）加强党内法规制度建设（新增考点 8）

1.定义：《中国共产党党内法规制定条例》：党内法规是党的中央组织以及中央纪律检

查委员会、中央各部门和省、自治区直辖市党委制定的规范党组织的工作、活动和党员行

为的党内规则制度的总称。

2.种类：党章、准则、条例以及规则、规定、办法、细则。性质：管党治党的重要依

据、建设社会主义法治国家的有力保障。

3.立改废：要健全完善制度，以党章为根本遵循，本着于法周延、于事有效的原则，

制定新法规制度，完善已有的法规制度，废止不适应的法规制度，健全党内规则体系，扎

紧党纪党规的笼子。十八大以来，制定修订了 90多部党内法规，对已有党内法规制度进

行全面清理，废止了一大批过时、失效的法规制度，基本形成了以《党章》为根本遵循，

以《关于新形势下党内政治生活的若干准则》《中国共产党廉洁自律准则》和《中国共产

党纪律处分条例》《中国共产党党内监督条例》等基本党法党规为主干，多种形式的党内

法规制度并存的党内法规制度体系。

4.未来规划：2018年 2月《中央党内法规制定工作第二个五年规划（18-22年）》。

（1）指导思想：与社会主义法治理论一致（从马克思到习近平，十九大精神）。

（2）目标要求：要适应新时代坚持和加强党的全面领导、以党的政治建设为统领全

面推进党的各项建设的需要，到建党 100周年时形成以党章为根本、以准则条例为主干，

覆盖党的领导和党的建设各方面的党内法规制度体系，并随着实践发展不断丰富完善。


第 41 页

（3）落实要求：党内法规制度质量明显提高，执行力明显提升，系统性、整体性、

协同性明显增强。

（三）提高党员干部法治思维和依法办事能力（☆☆☆☆）

1. 重要地位。党员干部是推进全面依法治国的重要组织者、推动者、实践者，要自觉

提高运用法治思维和法治方式深化改革、推动发展、化解矛盾、维护稳定的能力，高级干

部更要以身作则、以上率下。。

2.政绩考核。把法治建设成效作为衡量各级领导班子和领导干部工作实绩重要内容，

纳入政绩考核。政治素养好、依法办事能力强则重用，特权思想严重、法治观念淡薄则批

评教育或调离。

（四）推进基层治理法治化

1.重要地位。推进全面依法治国，基础在基层，工作重点在基层。

2.工作重点。发挥基层党组织在推进依法治国中的战斗堡垒作用。增强基层干部依法治

国观念和依法办事能力。

3.长效机制。加强基层法治机构建设，强化基层法治队伍，推进法治干部下基层。

（五）深入推进依法治军从严治军

1.立法：构架完善中国特色军事法治体系。坚持依法推进国防和军队改革，健全完善现

代军队建设要求的军事法规体系，加大军事法规执行力度。

2.用法：健全军事法制工作体制。改革军事司法体制，建立军事法律顾问制度，完善重

大决策和军事行动法律咨询保障制度，改革纪检监察体制。

3.普法：增强官兵法治理念和法治素养。

（六）依法保障“一国两制”实践和推进祖国统一

1.立法：“一国两制”。宪法最高。坚持“一国两制，港人治港、澳人治澳”。严格

依照宪法和基本法办事。依法行使中央权力，支持特区政府依法施政，防御外部势力干涉。

2.用法：依法统一。运用法治方式捍卫一个中国原则，反对“台独”。

3.用法：依法交往。维护港澳台胞利益，加强两岸四地经贸往来及打击犯罪活动。

（七）加强涉外法律工作


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“坚持和平发展道路，推动构建人类命运共同体”。适应对外开放不断深化，完善涉

外法律法规体系，促进构建开放型经济新体制。

1.立法：（1）完善涉外法律法规体系建设。（2）积极参与国际规则制定。

2.用法：法的实施。（1）运用法律手段维护我国主权、安全、发展利益。（2）强化

涉外法律服务。

3.用法：国际合作。（1）深化司法领域国际合作。（2）积极参与执法安全国际合作，

共同打击恐怖势力、民族分裂势力、宗教极端势力和贩毒走私、跨国有组织犯罪。

第二节三段论在案例题中的运用

一、行政法

（一）“三段论”在行政法案例题中的应用

【2011年行政法真题】

案情：经工商局核准，甲公司取得企业法人营业执照，经营范围为木材切

片加工。甲公司与乙公司签订合同，由乙公司供应加工木材 1万吨。不久，省

林业局致函甲公司，告知按照本省地方性法规的规定，新建木材加工企业必须

经省林业局办理木材加工许可证后，方能向工商行政管理部门申请企业登记，

违者将受到处罚。1个月后，省林业局以甲公司无证加工木材为由没收其加工

的全部木片，并处以 30万元罚款。其间，省林业公安局曾传唤甲公司人员李

某到公安局询问该公司木材加工情况。甲公司向法院起诉要求撤销省林业局的

处罚决定。

因甲公司停产，无法履行与乙公司签订的合同，乙公司要求支付货款并赔

偿损失，甲公司表示无力支付和赔偿，乙公司向当地公安局报案。2010年 10

月 8日，公安局以涉嫌诈骗为由将甲公司法定代表人张某刑事拘留，1个月后，

张某被批捕。2011年 4月 1日，检察院以证据不足为由作出不起诉决定，张某


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被释放。张某遂向乙公司所在地公安局提出国家赔偿请求，公安局以未经确认

程序为由拒绝张某请求。张某又向检察院提出赔偿请求，检察院以本案应当适

用修订前的《国家赔偿法》，此种情形不属于国家赔偿范围为由拒绝张某请求。

问题：

1.甲公司向法院提起行政诉讼，如何确定本案的地域管辖？

答：【结论】由省林业局所在地的法院管辖。【大前提】在行政诉讼中，除

特殊地域管辖之外，应由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。

【小前提】本案被诉行为为省林业局直接作出的没收和罚款的行政处罚，故应

由其所在地法院管辖。

2.对省林业局的处罚决定，乙公司是否有原告资格？为什么？

答：【结论】没有。【大前提】行政行为的相对人以及其他与行政行为有利

害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。提起行政诉讼的原告必须

与具体行政行为有直接的、实质性的利害关系。【小前提】因为乙公司与省林

业局的处罚行为无直接的、实质性的利害关系，对甲公司不履行合同及给乙公

司带来的损失，乙公司可以通过对甲公司提起民事诉讼等途径获得救济。

3.甲公司对省林业局的致函能否提起行政诉讼？为什么？

答：【结论】不能。【大前提】法律规定，行政相对人对于对其权利义务产

生实际影响的具体行政行为才能提起行政诉讼。【小前提】因为致函是一种告

知、劝告行为，并未确认、改变或消灭甲公司法律上的权利义务，是对甲公司

的权利义务不产生实际影响的行为。根据《行政诉讼法》及最高人民法院的司

法解释，致函不属于行政诉讼的受案范围。

4.省林业公安局对李某的传唤能否成为本案的审理对象？为什么？李某能

否成为传唤对象？为什么？

（1）【结论】不能。【大前提】行政诉讼案件审理对象，是原告诉讼请求

指向的具体行政行为。【小前提】因为本案原告的诉讼请求是撤销省林业局的


第 44 页

处罚行为，传唤行为由省林业公安局采取，与本案诉求无关，不能作为本案审

理对象。

（2）【结论】不能。【大前提】根据《治安管理处罚法》的规定，治安传

唤适用的对象是违反治安管理行为人。【小前提】李某并未违反治安管理规定，

【结论】故省林业公安局不得对李某进行治安传唤。

5.省林业局要求甲公司办理的木材加工许可证属于何种性质的许可？地方

性法规是否有权创设？

答：【结论】属于企业设立的前置性行政许可。

【大前提】根据《行政许可法》的规定，地方性法规不得设定企业或其

他组织的设立登记及其前置性行政许可。

6.对张某被羁押是否应当给予国家赔偿？为什么？

答：【结论】应当。

【大前提】根据《国家赔偿法》的规定，对公民采取逮捕措施后，决定不

起诉终止追究刑事责任的，受害人有取得国家赔偿的权利。

【小前提】本案属于此种情况。（省略）

7.公安局拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

答：【结论】不成立。【大前提】因为修订后的《国家赔偿法》已经取消了

司法赔偿的确认程序，以此为由拒绝赔偿缺乏法律依据。

8.检察院拒绝赔偿的理由是否成立？为什么？

答：【结论】不成立。

【大前提】侵权行为是持续性行为的，以行为结束日期确定侵权时间。

【小前提】因为本案侵权行为持续到 2010年 12月 1日以后，按照最高人民法

院的司法解释，应当适用修订后的《国家赔偿法》。

【2015年卷四第六题】

案情：某公司系转制成立的有限责任公司，股东 15人。全体股东通过的

公司章程规定，董事长为法定代表人。对董事长产生及变更办法，章程未作规


第 45 页

定。股东会议选举甲、乙、丙、丁四人担任公司董事并组成董事会，董事会选

举甲为董事长。

后乙、丙、丁三人组织召开临时股东会议，会议通过罢免甲董事长职务并

解除其董事，选举乙为董事长的决议。乙向区工商分局递交法定代表人变更登

记申请，经多次补正后该局受理其申请。

其后，该局以乙递交的申请，缺少修改后明确董事长变更办法的公司章程

和公司法定代表人签署的变更登记申请书等材料，不符合法律、法规规定为由，

作出登记驳回通知书。

乙、丙、丁三人向市工商局提出复议申请，市工商局经复议后认定三人提出的

变更登记申请不符合受理条件，分局作出的登记驳回通知书错误，决定予以撤

销。

三人遂向法院起诉，并向法院提交了公司的章程、经过公证的临时股东会

决议。

问题：

1.请分析公司的设立登记和变更登记的法律性质。

答：（1）【结论】公司的设立登记是行政许可行为。【大前提】法律规定“行

政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活

动，为行政许可。”【小前提】法律规定，企业或者其他组织的设立，需要确定

主体资格的事项可以设定行政许可；公司法规定，设立公司应当依法向公司登

记机关申请设立登记。故公司设立登记属于行政许可。

（2）【总结论】公司变更登记是指公司设立登记事项中的某些事项改变，

需向公司登记机关申请变更。公司变更登记的法律性质有两种观点：

【结论 1】第一观点认为属于行政许可。【大前提】经行政机关许可才能进

行特定活动的是行政许可，【小前提】公司必须经核准登记才能变更登记事项，

未经登记而擅自变更登记事项的，公司需承担法律责任。故应为行政许可。

【说明】这一个问题涉及到公司法的具体规定，许多同学是按照公司法进

行回答，只要是言之有据、言之成理也给分，但是从整体上看，这个题目是行

政法的题目，应该从行政法角度回答。

【结论 2】第二种观点认为属于行政确认。【大前提】行政确认是指行政机

关和法定授权的组织依照法定权限和程序对有关法律事实进行甄别，通过确

定、证明等方式决定管理相对人某种法律地位的行政行为。【小前提】变更登

记并不决定公司的身份或资格，只是对民事权利的确认。故应为行政确认。

2.如市工商局维持了区工商分局的行政行为，请确定本案中的原告和被告，

并说明理由。

答：（1）【结论 1】乙、丙、丁为原告。【大前提】行政行为的相对人以及其

他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。【小前

提】乙、丙、丁符合作为原告的要求，故为本案原告。

（2）【结论 2】市工商局和区工商分局为共同被告。【大前提】复议机关维持

http://baike.haosou.com/doc/3775625-3966048.html

http://baike.haosou.com/doc/3775625-3966048.html


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原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和行政复议机关是共同被告。【小

前提】如市工商局维持了区工商分局的行政行为，则工商局和区工商分局都是

本案被告（行政诉讼法司法解释第 7条）。

3.如何确定本案的审理和裁判对象？如市工商局在行政复议中维持区工商

分局的行为，有何不同？

答：（1）【结论 1】本案的审理裁判对象是市工商局撤销区工商分局通知的行

为。【大前提】复议机关改变原行政行为的，以复议行为为裁判对象。【小前提】

本案中区工商分局认为申请符合受理条件，市工商局认为原申请不符合受理条

件而撤销原行政行为，属于改变原行政行为的情形，故应以复议行为为裁判对

象。

（2）如果工商局维持了区工商分局的行为，则原行政行为（登记驳回通知

书）和复议决定（撤销决定）均为案件审理对象，法院应一并作出裁判。

【大前提】复议机关维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和行政

复议机关是共同被告。人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决

定一并作出相应判决

4.法院接到起诉状决定是否立案时通常面临哪些情况？如何处理？

答：（1）对符合法定起诉条件的，应当登记立案。（2）当场不能判定的，应

当接收起诉状，出具注明收到日期的书面凭证，并在 7日内决定是否立案。（3）不符合起诉条件的，作出不予立案的裁定。（4）如起诉状内容欠缺或有其他错

误的，应给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容。不得未经指

导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状

（注：行政诉讼法司法解释，2015年 4月 20日通过，已经超过了 3月 31日的

时间，但是仍然是本题反复考察重点，说明行政法考察新法的特征十分明显。）

5.《行政诉讼法》对一审法院宣判有何要求？

答：一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在 10日内发送判决书；定期宣判

的，宣判后立即发送判决书。宣判时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和

上诉的法院。（注：行政诉讼法第 80条，2014年 11月 1日通过，2015年 5月1日生效。）

（二）行政法考点分析

行政法案例题一定会结合当年热点问题、新增法律法规来考察。比如：

2011 年考察的热点是《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的

规定》，这是 2010 年生效的司法解释。还有 2010 年 4 月 29 日通过的《国家赔

偿法》。

2012 年考察的热点是《行政强制法》，2012 年生效，被列入新大纲，于是

http://www.chinalawedu.com/sifakaoshi/ziliao/chengxufa/xingzhengsusongfa/


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2012 年考。

2013 年考察的是“政府信息公开司法解释”，这是近年来的热点，于是在

2013 年作为命题重点。

2014年行政法考在第七题，与最新公司法修改相结合命题。

2015年直接考察 2014年 11月份通过的新行政诉讼法。

2016年重点考察 2015年 4月 20日通过的新行政诉讼法法司法解释。

往者不可谏，来者犹可追。知道卷四行政法命题的规律，则一定要重视最

新法律规定的重点法条。

1.考查频度、分值

2007年、2010年、2014年、2016年、2017年，在论述题里面考了行政法

基本原理，没有考案例，其他年份都考了案例。且分值从 2008年开始，从 10

分上升为 20分左右。

2.知识点、难点

2006年以前，考点又偏又难，不好掌握和准备。2008 年以后，分值增加

了，考察知识点更细致，稍不留神就会丢分。但是，考点相对集中了。

（1）行政诉讼法：受案范围；管辖法院；原告资格；如何确定被告；审

理和裁判方式；一审二审的程序（要不要发回重审、另行组成合议庭、是否符

合撤诉条件、是否可以视为撤诉等）。

（2）行政复议：被申请人如何确定；复议机关如何确定；如何决定，是

维持还是改变，如果维持或者改变，那么又将如何确定被申请人等问题。

二、民法

（一）法考民法题目的特征

1.基本就是给一个民法案例，民法案例中有多个主体、多个法律关系相互

交叉、多种法律责任竞合。法律关系越多，题目难度越大，如何将多层、交叉


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的复杂法律关系分解成一个一个的“简单民事法律关系”（双向民事法律关系）

是分析能力的体现。

2.任何一个问题的解决关键：找到一个独立的“双向（边）民事法律关系”，

找到双方当事人权利义务（责任）关系，然后找到权利人的“请求权”，题目

答案就做出来了。

3.因此，分析民法题目步骤是：

第一，将“复杂的民事法律关系”化解为“简单民事法律关系”。

第二，找到简单民事法律关系中每个主体的权利和义务（责任），找到权

利人的“请求权”。

第三，在选择题中，注意会存在“法律责任的竞合”，也就是说对于同一

个行为，当事人可以主张两种以上权利（两个“请求权”），比如当事人可以

要求对方承担违约责任、侵权责任、不当得利返还责任等，此时若是多选题，

则几种责任都可选，如果是单选题则选择对当事人有最大保护的责任方式。

在民法学界，这种以寻找“请求权”为核心的思维被称为“民法思维”。

（二）解题示范

例题 1：甲乙签定保管合同，甲将自己祖传的价值 10 万元的古董交给乙保

管。双方约定保管期间为一年，保管费为 1000 元，期满取古董时给付保管费。

如果因为乙违约造成保管物损坏或灭失的乙要向甲承担 11 万元的赔偿责任。

其间，乙将该古董以 12 万元的价格卖给不知情的丙，双方钱货两清。

在本案中甲应该要求乙承担何种民事责任？

1.【找简单法律关系】：甲乙双方是保管合同关系。

【请求权】：甲可以请求乙返还原物，但是已经没有可能；则可以请求

乙承担违约责任，赔 11 万元。

2.【找简单法律关系】：乙擅自出售甲的合法财产，甲乙之间形成侵权之

债法律关系。


第 49 页

【请求权】：甲可以向乙请求承担损害赔偿责任，具体数额应该以实际损

失（10 万元）为基础。

3.【找简单法律关系】：乙出售甲财产得到价款 12 万元，甲乙之间形成不

当得利之债法律关系。

【请求权】：甲享有不当得利返还请求权。乙获得 12 万元没有法定、约定

事由，因此应该将 12 万元返还受损失人甲4。

4.【找简单法律关系】：丙属于“善意取得”，丙取得该财产所有权，甲

丧失所有权。

【请求权】：甲不享有原物返还请求权。因为丙已经取得原物所有权。

结论：（1）如果是问当事人有哪些救济途径，可以回答有 1、2、3三种，

但是如果是单项选择题问当事人应该如何选择救济途径，则应该选第 3种。

（2）为了保证做题没有遗漏，应该把所有的“双向”、“简单”的民事法

律关系都找出来。

（3）从事法律实务的“法律人”，就应该全面分析案件的几种可能性，最

后选择一种对当事人最有利的方案，这种思维应对我们的法律实践有启发意

义。

例题 2：北京的 A公司聘请北京人甲代表该公司与深圳 B公司进行一次合

同标的额为 1亿元的谈判。双方约定：“甲代表 A公司与 B公司进行合同谈判，

聘期一个月，谈判成功给付报酬为合同标的额的 0.5%，谈判不成功给付辛苦费

3000 元，谈判的差旅费由 A公司承担。”A公司把授权委托书交给了甲，甲前

往深圳与 B公司进行谈判。甲在深圳下飞机后乘坐深圳 C公交公司的车前往谈

判地点。途中该公共汽车与深圳农民乙驾驶的拖拉机相撞，致使甲双腿截肢。

交警部门认定乙负事故全部责任。甲为了维护自己的利益可以以谁为被告？

4 关于不当得利，旧的学说认为超过实际价值部分应该上交国家，即认为本案中 2万元应该上交国家。

此种观点已经与市场经济现实需要不符合，因为有人愿意花 12万元购买该文物，那么该文物的市场价值

就是 12万元，实践中也不可能把 2万元上交国家，故本题不再采用旧理论。因此，应该将 12万元返还

所权有人。


第 50 页

1.【结论】甲可以以 A公司为被告。【找简单法律关系】：甲和 A公司之

间属于委托合同关系。【请求权】：法律规定：“受托人处理委托事务时，因

不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。” “侵害

他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”

5因此，本案中甲可以向 A公司请求损害赔偿责任，但是不是违约责任。该赔

偿中可以包括精神损害赔偿。

2.、【结论】甲可以以 C公交公司为被告。【找简单法律关系】：甲与 C

公交公司之间属于旅客运输合同关系。【请求权】：《合同法》第 302 条：“承

运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康

原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。”这种赔

偿责任从立法及司法实践来看都属于“违约责任”，不属于“侵权损害赔偿责

任”，因此，甲可以要求 C公交公司承担违约责任。该赔偿中不包括精神损害

赔偿。

3.【结论】甲可以以农民乙为被告。【找简单法律关系】：甲与农民乙之

间属于侵权之债引起的赔偿法律关系。【请求权】：根据侵权法规定，甲可

以请求农民乙承担侵权损害赔偿责任。该赔偿包括精神损害赔偿。

4.【结论】甲不能以 B公司为被告。【找简单法律关系】：甲与 B公司

之间没有形成任何法律关系。【请求权】：无。

结论：从理论上讲，甲可以以 A公司、C公交公司、农民乙为被告提起诉

讼。但是，从实践上来看，应该选择以 A公司作为被告。从赔偿范围来看，以

C公交公司为被告，不能提出精神损害赔偿，应首先排除。再看农民乙，虽然

可以以其为被告，但是不如选择 A公司为被告，因为：第一，从起诉、应诉、

5《合同法》第 407 条：“受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人

要求赔偿损失。”同时最高人民法院的《人身损害赔偿解释》第 11 条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人

身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第

三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”再依

据《侵权责任法》第 22条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损

害赔偿。”


第 51 页

执行的便利性角度讲，A公司在北京，便利甲（北京人）起诉。第二，从赔偿

能力来看，A公司比农民乙具有更大的赔偿能力。

（三）民法思维在解题中的运用

【2013 年卷四第四题】（本题 22分）

案情：大学生李某要去 A市某会计师事务所实习。此前，李某通过某租房

网站租房，明确租房位置和有淋浴热水器两个条件。张某承租了王某一套二居

室，租赁合同中有允许张某转租的条款。张某与李某联系，说明该房屋的位置

及房屋里配有高端热水器。李某同意承租张某的房屋，并通过网上银行预付了

租金。

李某入住后发现，房屋的位置不错，卫生间也较大，但热水器老旧不堪，

不能正常使用，屋内也没有空调。另外，李某了解到张某已拖欠王某 1个月的

租金，王某已表示，依租赁合同的约定要解除与张某的租赁合同。

李某要求张某修理热水器，修了几次都无法使用。再找张某，张某避而不

见。李某只能用冷水洗澡并因此感冒，花了一笔医疗费。无奈之下，李某去 B公司购买了全新电热水器，B公司派其员工郝某去安装。在安装过程中，找不

到登高用的梯子，李某将张某存放在储藏室的一只木箱搬进卫生间，供郝某安

装时使用。安装后郝某因有急事未按要求试用便离开，走前向李某保证该热水

器可以正常使用。李某仅将该木箱挪至墙边而未搬出卫生间。李某电话告知张

某，热水器已买来装好，张某未置可否。

另外，因暑热难当，李某经张某同意，买了一部空调安装在卧室。

当晚，同学黄某来 A市探访李某。黄某去卫生间洗澡，按新装的热水器上

的提示刚打开热水器，该热水器的接口处迸裂，热水喷溅不止，黄某受到惊吓，

摔倒在地受伤，经鉴定为一级伤残。另外，木箱内装的贵重衣物，也被热水器

喷出的水流浸泡毁损。

（说明：以下题目中“法律关系分析”、“请求权”两个部分，是我依据“民

法思维”给大家的答题方法，这个方法比较容易掌握，按照这个方法答题就容

易得分。后面附录了司法部答案，大家比较一下可知，民法思维方法答题更加

容易操作。只要把“法律关系分析”、“请求权”这两个部分写出来，就可以是

题目的答案了，不用再写司法部答案的内容了。）

问题及答案：

答题方式一：运用“请求权理论”回答题目的套路

1.由于张某拖欠租金，王某要解除与张某的租赁合同，李某想继续租用

该房屋，可以采取什么措施以抗辩王某的合同解除权？

答：【结论】李某可以请求代替张某支付租金，以抗辩王某合同解除权。

【法律关系分析】李某（次承租人）与张某（承租人、二房东）系租赁关

系，张某与王某（出租人）系租赁关系。


第 52 页

【请求权】张某未按时支付租金，王某有权解除租赁合同，但是次承租人

可以请求代替承租人履行义务。

【司法部答案】李某（次承租人）可以请求代替张某（承租人、二房东）

支付租金和违约金，以此抗辩王某（出租人）解除合同的主张。

2.李某的医疗费应当由谁承担？为什么？

答：【结论】应该由张某承担。

【法律关系分析】张某与李某系租赁合同，合同内容约定，张某有提供热

水器的义务，张某未履行义务，而给李某造成损失。

【请求权】李某可以请求张某承担因违约造成的赔偿责任。

【司法部答案】由张某（出租人）承担。因为张某（出租人）有提供热水

（热水器）的义务，张某违反该义务，致李某损失，应由张某承担赔偿责任。

3.李某是否可以更换热水器？李某更换热水器的费用应当由谁承担？为什

么？

答：【结论】可以更换。费用由张某承担。

【法律关系分析】张某李某系租赁合同关系，张某有义务提供符合合同约

定标准的房屋及设备，并负有对出租物进行维修的义务。

【请求权】张某提供设备违反合同约定，并且拒绝维修，则李某可以更换

符合合同约定规格的租赁物，费用由张某承担。

【司法部答案】可以（是）。张某承担。因为张某（出租人）作为出租人

应当按照约定将租赁物交付承租人、应当履行租赁物的维修义务；张某有保持

租赁物符合约定用途的义务。

4.李某购买空调的费用应当由谁承担？为什么？

答：【结论】由李某承担。

【法律关系分析】李某与张某系租赁合同关系，合同中对空调问题未做约

定，合同约定不明的，可以双方协商。合同履行过程中，李某与张某商议购买

一台空调，但是双方并未约定费用承担问题。

【请求权】双方对空调费用未做约定，故不能要求出租人承担，只能由承

租人承担该费用。

【司法部答案】由李某承担。因为李某（承租人）经张某（出租人）同意

装饰装修，但未就费用负担作特别约定，故承租人不得请求出租人补偿费用。

5.对于黄某的损失，李某、张某是否应当承担赔偿责任？为什么？

答：【结论】李某、张某均无需承担责任。

（1）【法律关系分析】黄某与李某、张某均未形成合同关系。

【请求权】黄某不能要求李某或张某承担违约损害赔偿关系。

（2）【法律关系分析】黄某被开水烫伤，如果李某、张某有过错，则可以

形成侵权法律关系，但是李某、张某皆无过错，则黄某与二人皆不形成侵权法

律关系。

【请求权】黄某对于李某、张某二人都没有侵权赔偿责任请求权。


第 53 页

【司法部答案】否(李某或张某均不应当承担赔偿责任)。因为李某与黄某

之间并无合同，李某不需承担违约损害赔偿责任;对于黄某的损失，李某亦无过

错，不需承担侵权责任。故李某不应承担赔偿责任。张某与黄某之间并无合同，

张某不需要承担违约损害赔偿责任;对于黄某的损失，张某并无过错，不需承担

侵权责任。故张某不应承担赔偿责任。

6.对于黄某的损失，郝某、B公司是否应当承担赔偿责任？为什么？

答：【结论】郝某不应承担赔偿责任，B公司应承担赔偿责任。

（1）【法律关系分析】黄某被烫伤系由缺陷产品造成损害，则在黄某与热

水器生产者、销售者之间形成因侵权而产生的赔偿关系。

【请求权】黄某既可以要求热水器生产者赔偿责任，也可以要求销售者（B公司）承担赔偿责任。

（2）【法律关系分析】郝某与 B 公司是雇佣关系。《侵权责任法》第 34条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位

承担侵权责任。”

【请求权】黄某无权请求郝某承担侵权责任。

【司法部答案】郝某不应当承担赔偿责任。B公司应当承担赔偿责任。因为郝

某是 B公司的工作人员，执行 B公司的工作任务，故不需承担侵权责任。因

热水器是缺陷产品，缺陷产品造成损害，被侵权人（黄某）既可向产品的生产

者请求赔偿，也可向产品的销售者请求赔偿。故 B公司需承担侵权责任。

7.对于张某木箱内衣物浸泡受损，李某、B公司是否应当承担赔偿责任？

为什么？

答：【结论】李某不应承担赔偿责任，B公司应承担赔偿责任。

【法律关系分析】李某把木箱放在卫生间并不是衣物受损的直接原因，如

果不是热水器爆裂喷出水流，衣服不会受损，因此李某对于衣物受损无过错，

故李某与衣物所有人之间不形成侵权法律关系。

衣物受损直接原因是缺陷产品造成的。

【请求权】衣物所有者可以请求缺陷产品的生产者或者销售者承担侵权责

任。

【司法部答案】李某不应承担赔偿责任，B公司应承担赔偿责任。因为李

某对衣物受损并无过错。缺陷产品的侵权责任，由生产者或销售者承担，故 B公司应对张某衣物受损承担侵权责任。

答题方式二：运用“三段论”回答问题

1.由于张某拖欠租金，王某要解除与张某的租赁合同，李某想继续租用该

房屋，可以采取什么措施以抗辩王某的合同解除权?

【结论】请求代替张某偿还欠付租金。

【大前提】承租人拖欠租金，出租人请求解除合同时，次承租人可以请求


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代承租人支付欠付的租金和违约金以抗辩出租人合同解除权的。

【小前提】本案中，王某系出租人，张某系承租人，李某系次承租人，而

张某拖欠王某租金，此时李某可以行使次承租人的代为清偿请求权。

2.李某的医疗费应当由谁承担?为什么?

【结论】张某。

【大前提】出租人应当依照约定提供租赁物，违反约定造成承租人损失的，

应当赔偿。

【小前提】本案中，张某没有依照约定提供热水器能够正常使用的房屋，

导致李某洗冷水澡感冒，应当赔偿医疗费。

3.李某是否可以更换热水器?李某更换热水器的费用应当由谁承担?为什

么?

【结论】可以；张某。

【大前提】出租人应当依照约定提供租赁物，违反约定造成承租人损失的，

应当赔偿。

【小前提】本案中，张某没有依照约定提供热水器能够正常使用的房屋，

导致李某更换热水器并支出费用，应当承担相应费用。

4.李某购买空调的费用应当由谁承担?为什么?

【结论】李某。

【大前提】承租人未经出租人同意装修、装饰租赁物的，出租人无需补偿。

【小前提】本案中，李某正是未经张某同意擅自购买空调进行装修，张某

无需补偿。

5.对于黄某的损失，李某、张某是否应当承担赔偿责任?为什么?

【结论】均不承担责任。

【大前提】存在违约行为方可主张违约责任，存在侵权行为方可主张侵权

责任。

【小前提】本案中，张某、李某与黄某之间并无合同，不存在违约行为，

不必承担违约责任；对于黄某的损害，张某、李某均无过错，不存在侵权行为，

不必承担侵权责任。

6.对于黄某的损失，郝某、B 公司是否应当承担赔偿责任?为什么?

【结论】郝某不用承担责任，B公司应当承担责任。

【大前提】用人单位工作人员执行职务行为造成损害的，用人单位承担责

任，工作人员不必承担责任。

【小前提】本案中，郝某作为 B公司工作人员，安装热水器属于执行职务

的行为，因此造成损害的，B公司承担责任。

7.对于张某木箱内衣物浸泡受损，李某、B 公司是否应当承担赔偿责任?

为什么?

【结论】李某不承担赔偿责任，B公司承担赔偿责任。

【大前提】产品缺陷造成损害的，生产者、销售者承担责任。


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【小前提】本案中，B 公司是问题热水器的销售者，应当承担责任。李某

并无过错，不必承担责任。

注：民法案例题既可以用“请求权”理论回答，还可以用“三段论”回

答。

三、刑法

（一）实战的具体步骤

1.先看问题后看案例。

拿到刑法题，直接看问题再读题目。看问题的好处：第一，看清这道题是

笼统型问题（需要自己总结的），还是具体“一问一答”的类型。第二，如果

是第二种类型，则可以从问题中看出来许多关键词，这些关键词全部画下来，

带着这些关键词去读案例，则可以做到有的放矢、事半功倍。第三，通过读问

题，使我们初步掌握案件的基本信息，比如可能会知道这是金融犯罪还是侵害

人身犯罪，行为人是单数还是复数，是否存在犯罪不同形态，是否涉及多项罪

名等，这些基本信息对于我们全面分析案例有重要提示，等于又多认识了一次

案例。

谨记：在刑法案例中基本解题顺序也是：题→找主体和行为→生活事实上

升为法律事实→搜寻法条→得出结论。这又是一个“逻辑三段论”形成的过程。

2.刑法案例解题步骤

笼统式的刑法案例题，就是让考生“依据刑法理论和立法，对案例涉及的

刑法问题进行分析、评价并说明理由”，这种案例比“一问一答”类型更能考

查考生的水平。但是大家可以想想，这样的题目是命题人偷懒的作法，给阅卷

人带来了非常大的麻烦。2009年就出了这样的题目，虽然多数考生都能回答出

来六七成，但是顺序五花八门，有人按照案件发生的时间顺序分析，有人按照

总论—分论的顺序分析，这些都是不正确的做法。

【1】“一问一答”类型解题步骤

（1）先读问题后案例，心中有数。

（2）读题做准备：把案例中出现的三大要素“主体、行为、情节”全部

用笔划下来。

（3）开始做题：

A.看每一个主体、每一个行为是否构成犯罪，构成何种罪名。

B.看每一个主体的几个犯罪行为之间是否有转化、吸收等问题（一罪和数

罪的关系）。

C.再看不同主体之间是否有共犯问题，是否属于“部分犯罪共同说”。

D.看是否有犯罪未完成形态问题（中止、未遂、既遂）。

E.看有没有法定的从重或从轻量刑情节（自首、立功，重大立功，主犯从


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犯，结果加重等情况；还有责任年龄、精神状态等）。

(4)检查

考生看到自己熟悉的点会很兴奋，容易忽视一些细节之处，检查很重要，

重新把问题和案例对照一遍，查漏补缺、修正错误。

检查还有一个功能，就是看前后问题之间是否有矛盾之处，如果前后回答

有矛盾，很可能基本判断是有错误的，需要重新思考。不能已经写到答题纸上

了又想改就来不及了。

(5)开始在答题纸上答题

A.一定按照问题的序号写，如果每个问题有几个要点，那么就在这个标题

下分出相应小点，序号级别一定清晰，便利老师阅读，会增加感情分。随意打

乱答案顺序，每一问少给一分，就会丢掉四五分，不可冒险！

B.问什么答什么，不用过多阐述，不要旁逸斜出、画蛇添足。

C.说明理由一定有，但是只需要直接说明，不需要深入分析。比如 2011年问题是可以构成何种犯罪，说明理由时只须回答“如果认为死者可以占有财

物，则构成侵占”，不用再去解释什么是“侵占”，侵占的具体判定标准等，免

得回答错了，时间也不够了。基本要素和格式是：

答：……。甲实施了……行为（小前提），构成……罪（结论），因为……

（大前提）。

2011年案例，“一问一答”类型（22分）

陈某因没有收入来源，以虚假身份证明骗领了一张信用卡，使用该卡从

商场购物 10余次，金额达 3万余元，从未还款。（事实一）

陈某为求职，要求制作假证的李某为其定制一份本科文凭。双方因价格

发生争执，陈某恼羞成怒，长时间勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事实二）

陈某将李某尸体拖入树林，准备逃跑时忽然想到李某身有财物，遂拿走李

某手机、现金等物，价值 1万余元。（事实三）

陈某在手机中查到李某丈夫赵某手机号，以李某被绑架为名，发短信要求

赵某交 20万元“安全费”。由于赵某及时报案，陈某未得逞。（事实四）

陈某逃至外地。几日后，走投无路向公安机关投案，如实交待了上述事实

二与事实四。（事实五）

陈某在检察机关审查起诉阶段，将自己担任警察期间查办犯罪活动时掌握

的刘某抢劫财物的犯罪线索告诉检察人员，经查证属实。（事实六）

问题：

1.对事实一应如何定罪？为什么？

（1）看每一个主体、每一个行为

是否构成犯罪，构成何种罪名。

对事实一应认定为信用卡诈骗罪。因为以虚

假身份证明骗领信用卡触犯了妨害信用卡

管理罪，使用以虚假的身份证明骗领的信用（2）看每一个主体的几个犯罪行


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卡，数额较大，构成信用卡诈骗罪，二者具

有手段行为与目的行为的牵连关系，从一重

罪论处，应认定为信用卡诈骗罪。（3分）

为之间是否有转化、吸收等问题。

（一罪和数罪的关系）

2.对事实二应如何定罪？为什么？



对事实二应认定为故意杀人罪。因为长时间

勒住被害人的脖子，不仅表明其行为是杀人

行为，而且表明行为人具有杀人故意。（3分）

3.对事实三，可能存在哪几种处理意见（包括结论与基本理由）？



对事实三主要存在两种处理意见：其一，如

认为死者仍然占有其财物的，事实三成立盗

窃罪；其二，如认为死者不可占有其财物的，

事实三成立侵占罪。（6分）

4.对事实四应如何定罪？为什么？



（2）看每一个主体的几个犯罪行

为之间是否有转化、吸收等问题。

（一罪和数罪的关系）

事实四成立敲诈勒索罪（未遂）与诈骗罪（未

遂）的竞合。因为陈某的行为同时符合二罪

的犯罪构成，属于想象竞合。陈某对赵某实

行威胁，意图索取财物未果，构成敲诈勒索

罪（未遂）；陈某隐瞒李某死亡的事实，意

图骗取财物未果，构成诈骗罪（未遂）。由

于只有一个行为，故从一重罪论处。（4分）

1．对事实一应如何定罪？为什么？

答：【结论】认定为信用卡诈骗罪。

【大前提】以虚假身份证明骗领信用卡触犯了妨害信用卡管理罪，使用以

虚假的身份证明骗领的信用卡，数额较大，构成信用卡诈骗罪，二者具有手段

行为与目的行为的牵连关系，从一重罪论处，应认定为信用卡诈骗罪。

【小前提】陈某先是骗领信用卡，后使用骗领的信用卡，两罪相比较，后

者属于重罪，故定后罪。

2．对事实二应如何定罪？为什么？

答：【结论】应该定故意杀人罪。

【大前提】主观上追求将他人杀死的结果，或者放任他人死亡的结果，客

观上实施杀人行为，则构成故意杀人罪。

【小前提】本案中，陈某长时间勒住被害人的脖子，这是杀人的行为。正

常人都知道人长时间缺氧，死亡的可能性极大，陈某具有杀人的故意，故定故

意杀人罪。

3．对事实三，可能存在哪几种处理意见（包括结论与基本理由）？


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答：【结论】存在两种意见：构成盗窃罪、构成侵占罪。

【大前提】将自己占有的财物据为己有，构成侵占罪。将他人占有的财物

据为己有，构成盗窃罪。

【小前提 1】如认为死者仍然占有其财物的，陈某不占有该财物，【结论 1】则陈某立盗窃罪；

【小前提 2】如认为死者不可占有其财物的，那么财物属于遗忘物，则陈

某占有该财物，【结论 2】陈某成立侵占罪。

4．对事实四应如何定罪？为什么？

答：【总结论】成立敲诈勒索罪（未遂）与诈骗罪（未遂）的竞合，应该从

一重罪论处。

【大前提】一个犯罪行为同时符合两个犯罪构成，则属于想象竞合犯。

【小前提 1】陈某对赵某实行威胁，意图索取财物未果，构成敲诈勒索罪（未

遂）。

【小前提 2】陈某隐瞒李某死亡的事实，意图骗取财物未果，构成诈骗罪（未

遂）。

【结论】因为陈某的行为同时符合二罪的犯罪构成，属于想象竞合。

5.事实五是否成立自首？为什么？

答：【结论】成立自首。

【大前提】我国刑法规定，只要不是因外界不可抗拒的强制力原因，而是

自动投案自首的成立自首。

【小前提】本案中陈某虽然是因为走投无路而投案自首的，但是符合法律

对自首的认定条件。

【司法部答案】事实五对故意杀人罪与敲诈勒索罪或诈骗罪成立自首。因

为走投无路而投案的，属于自动投案，不影响自首的成立。（3分）

6.事实六是否构成立功？为什么？

答：【结论】不构成立功。

【大前提】法律规定，如果当事人交代的犯罪线索是在其查办犯罪活动中

掌握的，则属于不能构成立功的法定情形。

【小前提】本案陈某所交代的犯罪线索属于上述情形，故不成立立功。

【司法部答案】事实六不构成立功。因为根据《刑法》规定，陈某提供的

犯罪线索虽属实，但是其以前查办犯罪活动中掌握的，故不构成立功。（3分）

【2】笼统式案例

如果遇到笼统式案例，就按照上述第 3步的顺序来分析，然后安排回答。

但是回答顺序应该是这样的：

第一，先对共同犯罪部分所有问题进行回答。

第二，对其中起重要作用的或者先出现的主体犯罪行为进行回答。

第三，最后对起次要作用的或者后出现的主体犯罪行为进行回答。

第四，在每一主体下面，就是按照行为发生的时间顺序来作答。


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总结笼统式案例，应该体现的答题顺序和结构模式，应该是这样的：

答：

（一）关于共同犯罪部分分析如下：

（Ⅰ）甲乙不构成共犯，因为……（如：缺乏主观方面）

（Ⅱ）构成共犯

1.甲乙共同实施了……行为（第 1个行为），构成……罪，因为……

2.甲乙共同实施了……行为（第 2个行为），构成……罪，因为……

3.总结特殊问题 1：犯罪形态问题（既遂、中止、未遂），如甲构成抢劫罪

中止，在外放风的乙构成抢劫罪未遂。对于中止、未遂犯罪，应该从轻、减轻

或者免除处罚。

4.总结特殊问题 2：看有没有法定的从重或从轻量刑情节（自首、立功，

重大立功，主犯从犯，结果加重等情况；还有责任年龄、精神状态等）。

（二）关于甲单独犯罪部分分析如下：

1.甲实施了……行为（第 1个行为），构成……罪，因为……

2.甲实施了……行为（第 2个行为），构成……罪，因为……

3.看是否有犯罪未完成形态问题（中止、未遂、既遂）。

4.看有没有法定的从重或从轻量刑情节（自首、立功，重大立功，主犯从

犯，结果加重等情况；还有责任年龄、精神状态等）。

5.是否有貌似构成犯罪，而实际上不构成犯罪的情形。

（三）关于乙单独犯罪部分分析如下：（步骤同对甲的分析）

【2015年卷四第二题】（本题 23分）

题目（案情）读题分析

高某（男）与钱某（女）在网上相识，后发展为

网恋关系，其间，钱某知晓了高某一些隐情，并

以开店缺钱为由，骗取了高某 20万元现金。

先看看提问，可知本题不需

要分析钱某的刑事责任，所

以这里没有考点。

见面后，高某对钱某相貌大失所望，相处不久更

感到她性格古怪，便决定断绝关系。但钱某百般

纠缠，最后竟以公开隐情相要挟，要求高某给予

500万元补偿费。

同上，表面上有钱某犯罪的

考点，但是如果看过提问知

道，这里没有考点。

高某假意筹钱，实际打算除掉钱某。高某产生了杀人想法，但是，

还没有进入犯罪预备阶段。

随后，高某找到密友夏某和认识钱某的宗某，共

谋将钱某诱骗至湖边小屋，先将其掐昏，然后扔

入湖中溺死。事后，高某给夏某、宗某各 20万元

作为酬劳。

1.犯罪预备；2.共同犯罪，主

犯从犯，从轻从重处罚。


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按照事前分工，宗某发微信将钱某诱骗到湖边小

屋。但宗某得知钱某到达后害怕出事后被抓，给

高某打电话说：“我不想继续参与了。一日网恋十

日恩，你也别杀她了。”

高某大怒说：“你太不义气啦，算了，别管我了！”

宗某又随即打钱某电话，打算让其离开小屋，但

钱某手机关机未通。

1.宗某是从犯、帮助犯，从轻

处罚；

2.宗某该行为未能有效阻止

犯罪发生，不成立犯罪中止。

高某、夏某到达小屋后，高某寻机抱住钱某，夏

某掐钱某脖子。待钱某不能挣扎后，二人均误以

为钱某已昏迷（实际上已经死亡），便准备给钱某

身上绑上石块将其扔入湖中溺死。

这是属于“犯罪结果提前实

现”，构成故意杀人既遂。

此时，夏某也突然反悔，对高某说：“算了吧，教

训她一下就行了。”

不构成犯罪中止。

高某说：“好吧，没你事了，你走吧！”夏某离开

后，高某在钱某身上绑石块时，发现钱某已死亡。

为了湮灭证据，高某将钱某尸体扔入湖中。

属于事后不可罚行为，不另

行处罚。

高某回到小屋时，发现了钱某的 LV手提包（价值

5万元），包内有 5000元现金、身份证和一张储蓄

卡，高某将现金据为己有。

观点展示：与 2011年考点一

样，可定侵占罪、盗窃罪两

种观点。

三天后，高某将 LV提包送给前女友尹某，尹某发

现提包不是新的，也没有包装，问：“是偷来的还

是骗来的？”，高某说：“不要问包从哪里来。我

这里还有一张储蓄卡和身份证，身份证上的人很

像你，你拿着卡和身份证到银行柜台取钱后，钱

全部归你。”

观点展示：1.高某属于冒用他

人信用卡行为，构成信用卡

诈骗罪；2.授意他人使用盗窃

来的信用卡，构成盗窃罪。

尹某虽然不知道全部真相，但能猜到包与卡都可

能是高某犯罪所得，但由于爱财还是收下了手提

包，并冒充钱某从银行柜台取出了该储蓄卡中的 2万元。

1.构成掩饰、隐瞒犯罪所得

罪；2.构成信用卡诈骗罪；3.与高某是“承继的共犯”，构

成盗窃罪。

问题：

请根据《刑法》相关规定与刑法原理分析高某、夏某、宗某和尹某的刑事责任

（要求注重说明理由，并可以同时答出不同观点和理由）。

【给分标准：平时学习刑法，各种理论观点，需要认真对待了。如果要求

用不同观点回答，必须从不同角度回答。】

答：

（一）高某的刑事责任


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1.高某致钱某死亡的行为有两种定性。

（1）【结论】高某成立故意杀人罪（既遂）。【大前提】在“结果提前实现”

（或称“构成要件提前实现”）的案件中，如果行为人已经着手，则构成既遂6。

如果没有着手，则构成犯罪预备。“着手”判断标准是行为对法益是否造成了

现实而紧迫的威胁。【小前提】本案的法益是钱某的生命权（生命法益），高某

掐脖子的行为已经对钱某生命产生紧迫危险，故认定为着手，则成立故意杀人

罪既遂。

（2）【结论】构成故意杀人未遂与过失致人死亡的想象竞合犯。【大前提】“主

观主义刑法理论”主张首先要有主观要件，再去看客观要件，如果主观要件（犯

罪故意）不存在，则不构成该犯罪。【小前提】首先，高某掐钱某脖子时仅是

希望掐晕，没有杀人的故意，因此不能定故意杀人既遂，仅仅由于其过失而导

致钱某死亡，属于过失致人死亡；其次，高某等人杀人的故意是在掐晕以后溺

死，但是在溺水之前，人已经死了，所以高某构成故意杀人未遂。综合以后认

定高某构成故意杀人未遂与过失致人死亡的想象竞合。7

2.【结论】高某拿走钱某财物的行为，可以认定为盗窃罪或者侵占罪。

【大前提】将自己占有财物据为己有，构成侵占罪。将他人占有的财物据

为己有，构成盗窃罪。【小前提 1】如认为死者仍然占有其财物的，高某不占有

该财物，【结论 1】则高某立盗窃罪；【小前提 2】如认为死者不可占有其财物

的，那么财物属于遗忘物，则高某可以占有该财物，【结论 2】高某成立侵占罪。

【说明：重复上文 2011年刑法案例题第三问，可见刑法重要考点重复率还是

很高的。】

3.将钱某的储蓄卡与身份证交给尹某取款 2万元的行为性质有两种定性。

（1）【结论】构成盗窃罪。【大前提】根据刑法规定，盗窃并使用他人信

用卡的行为以盗窃罪论处。“使用”可以是自己使用，也可以是授意他人使用。

【小前提】本案中高某是盗窃信用卡并且授意他人使用，因此构成盗窃罪。

（2）【结论】构成信用卡诈骗罪的教唆犯。【大前提】刑法规定，冒用他

人信用卡的行为构成信用卡诈骗罪。【小前提】本案中高某并非盗窃信用卡，

而是侵占他人信用卡（拾得遗失物），此时使用该信用卡属于冒用他人信用卡

的行为，构成信用卡诈骗罪。又因为高某唆使他人冒用，则构成信用卡诈骗罪

6第一问的回答实际上是“新理论”的观点，主张从客观主义入手。第二问是旧理论的观点，是从主观主

义入手的。7司法部公布答案虽然语言简练，但是思路不够清晰。司法部答案：（1）虽然构成要件结果提前发生，但

掐脖子本身有致人死亡的紧迫危险，能够认定掐脖子时就已经实施杀人行为，故意存在于着手实行时即

可，故高某应对钱某的死亡承担故意杀人既遂的刑事责任。（2）高某、夏某掐钱某的脖子时只是

想致钱某昏迷，没有认识到掐脖子的行为会导致钱某死亡，亦即缺乏既遂的故意，因而不

能对故意杀人既遂负责，只能认定高某的行为是故意杀人未遂与过失致人死亡的想象竞

合。


第 62 页

的教唆犯。

【说明：2009年考过的考点：冒用他人信用卡的行为构成信用卡诈骗罪，

盗窃并且使用信用卡的行为属于盗窃罪。这个考点又重新考察了。】

（二）夏某的刑事责任

1.夏某参与杀人共谋，掐钱某的脖子，构成故意杀人罪既遂（或：夏某成

立故意杀人未遂与过失致人死亡的想象竞合，理由与高某相同）。

2.【结论】不构成故意杀人的中止。【大前提】中止行为应该发生在危害结

果出现之前，如果危害结果已经发生，则不可能成立中止。【小前提】夏某主

动放弃犯罪时，钱某死亡结果已经发生，夏某的行为是钱某死亡的原因（没有

出现介入因素），夏某不可能成立犯罪中止。【注意：不构成某罪、不构成共犯、

不构成教唆犯、不构成中止等给分点，容易丢落。】

（三）宗某的刑事责任

【结论】宗某虽采取了一定阻止行为，但是仍然成立故意杀人既遂，属于

共同杀人共犯，不成立犯罪中止。

1.【大前提】既有犯罪共同故意，又有犯罪共同行为，则构成共犯。【小前

提】宗某参与共谋，并将钱某诱骗到湖边小屋，成立故意杀人既遂。宗某虽然

后来没有实行行为，但其前行为与钱某死亡之间具有因果性，没有脱离共犯关

系。

2.【大前提】共同犯罪行为人主动放弃犯罪且能有效阻止危害结果发生，

才能成立犯罪中止。【小前提】

宗某虽然给钱某打过电话，但该中止行为未能有效防止结果发生，不能成立犯

罪中止。【犯罪中止的有效性问题，连续多年考察，且在“任海涛司考”微博

9月 17日关键词中。】

（四）尹某的刑事责任

1.【结论】尹某构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。【大前提】凡是主观上明知

是他人犯罪所得（只要知道财物可能是犯罪所得即可），客观上实施了掩饰、

隐瞒犯罪所得行为即构成该罪。【小前提】本案尹某已经知道财物可能是犯罪

所得，且客观上实施了掩饰、隐瞒犯罪所得行为，因此构成该罪。【2004年真

题，最后一问，“掩饰隐瞒犯罪所得罪”，重复考点。】

2.尹某冒充钱某取出 2万元的行为性质，有两种观点。

（1）【结论】构成信用卡诈骗罪。【大前提】冒用他人信用卡构成信用卡

诈骗罪。【小前提】本案尹某符合该罪犯罪构成。

（2）【结论】构成盗窃罪（承继共犯）。【大前提】承继的共同犯罪是指，

先行行为人已经实施了一部分犯罪行为，在其实行行为尚未全部实行终了的时

候，后行行为人明知这一犯罪事实而参与进来。【小前提】本案高某构成盗窃

罪是两个环节，第一行为是盗窃信用卡，第二个行为是“使用”信用卡。尹某

没有参与第一个行为，但是参与实施了第二个行为，且明知信用卡可能是高某

盗窃而来。故构成承继共犯。


第 63 页

【说明：2009年考过的考点：冒用他人信用卡的行为构成信用卡诈骗罪，

盗窃并且使用信用卡的行为属于盗窃罪。这个考点又重新考察了。】

第四讲论述题理论及范文

本讲将会对于重要的法理学原理、部门法原则进行讲解，能够涵盖以往卷

四第七题中考过的所有真题，同时还增加了许多其他经典案例。这一部分的法

学原理非常有用，掌握了之后能够运用自如。许多时候，同一个案例题可以从

不同角度进行作答。比如，2009年卷四第七题就可以从九个不同的角度来作答。

请同学们认真学习体会。

【2009 年卷四第七题】：潘晓大学毕业不久，向甲商业银行申领了一张

信用卡，透支额度为 20000元。潘晓每月收入 4000元，缴纳房租等必需开销

3000多元。潘晓消费观念前卫，每月刷卡透支 3000多元，累计拖欠甲商业银

行借款近 60，000元。不久，潘晓又向乙商业银行申领了一张信用卡，该卡的

透支额度达 30，000元。

据报道，甲商业银行近几年累计发行信用卡近 600万张，每张信用卡的透

支额度从 5000元至 10万元不等。该银行 2009年 8月统计发现，信用卡持卡

人累计透支接近 300亿元，拖欠期限从一个月到四五年不等。不少人至少持有

两张甚至多张信用卡，因延期还款产生的利息和罚息达到数千元甚至上万元。

由于上述现象大量存在，使得一些商业银行的坏账比例居高不下。对此，银行

界拟对透支额度大、拖欠时间长的持卡人建立个人信用档案，列入“黑名单”，相关信息各银行共享；拟采取加大罚息比例、限制发放个人贷款、限制发放信

用卡、停止信用卡功能等措施制裁信誉不良持卡人；拟建议在设立企业、购买

不动产等方面对持卡人进行限制。

另据反映，为数不少的信用卡持卡人则认为，银行信用卡发放泛滥，安全

防范功能不强，申领条件设定偏低，合同用语生涩，还款程序设计复杂且不透

明，利息负担不尽合理，呼吁国家出台政策进行干预。

问题：

根据上述材料，请从合法性与合理性的角度就银行权益保护与限制、持卡

人权利与法律责任、银行和持卡人的利益平衡与社会发展、资本市场风险的法

律防范对策，或者其他任一方面阐述你的观点。

答题要求：

1.应结合相关法律规定，运用部门法知识及法理学知识进行论述；

2.观点明确，逻辑合理，说理充分，表述清晰；

3.字数不少于 500字。


第 64 页

解析：可用原理：合法性、合理性；法的局限性、法与道德；和谐社会；

诚实信用原则；自由与秩序、自由与法律；加强银行监管。

第一节法理学原理

一、一般社会主体行为“合法性合理性”原理

用合法性、合理性来解决 2009年卷四第七题“潘晓”题目【注意：如果

主体是行政机关，一定用合法行政、合理行政原则，主体是非行政机关则必须

用法理学“合法合理”原则。】

范文 1

（注：《征信业管理条例》是 2013年 3月份生效的法律法规，2009年银

行界讨论设立“黑名单”制度时并无法律根据，该主张“合理但不合法”，而

2013年 3月份以后则是合理合法的行为。范文就按照是 2009年的情况来写范

文，以便学生熟悉“合理不合法”类型题目的写法。）

【观点】金融界讨论对失信持卡人建立信用档案、设立“黑名单”等措

施具有合理性，但是在没有明确法律依据情况下是不合法的。而银行滥发信用

卡的行为有不合理之处。

【理论—材料分析】具体而言合法性包括三个方面内容。第一，主体合法。

即社会主体必须具备法定资格才能从事一定行为。第二，行为合法。社会主体

的一切行为不能违反我国现行宪法和法律的规定，如果违反法律对该行为的规

定，行为将无效。第三，程序合法。社会主体在行使权利的过程中，一定要依

照法律规定的权限范围和内容去行动，违反了法定程序的行为无效。结合本案

来看，银行作为一般的金融机构，不是国家机关，没有任何行政管理权力，不

能够对其客户的个人隐私、财产处分权等进行强制性干涉，银行界进行干涉属

于主体不合法。建立“黑名单”制度涉嫌侵犯个人隐私，是内容不合法。

再看一下合理性，是指社会主体所进行的行为必须符合社会普通人理解的


第 65 页

“常理”，违背常理的行为即使合法也是不合理的。主要考虑该行为的处理方

式是否符合正义、公正、平等、必要等方面的因素。从本案来讲，银行在发放

银行卡时对客户还款能力不加任何考察，为呆坏死账形成埋下隐患是不合理

的。但是面对如此大面积恶意拖欠行为，采取措施自我保护，又是合理的。

【结论】金融界采取的措施具有合理性，但是没有法律根据，所以是“合

理不合法”的，为了维护社会金融秩序，应该尽快出台相关法律，使以上措施

早日实现“既合法又合理”的状体。（600字）

二、秩序与自由原理

用“秩序与自由”解决 2009年卷四第七题“潘晓”题目

范文 2

【提出观点】潘晓等人恶意透支信用卡，反映了秩序与自由的冲突问题。

【讲理论】秩序与自由辩证统一，秩序的存在就是要保护合法的自由，而

自由是秩序存在的最终目标，违反了基本秩序要求的自由就会被限制。对自由

的限制应该遵循以下原则：第一，伤害主义原则，任何人的自由不能伤害其他

人的合法权利与利益，如果自由伤害了他人或者社会公共利益，那么个人自由

就应该被限制。第二，法律道德主义原则，任何人的自由不能妨碍社会的基本

公共道德，如果一个人的行为自由违反了社会公共道德底线，就必须加以限制。

第三，法律家长主义原则，任何人的自由不能有意构成对自己的伤害。秩序可

以对“自由”加以限制，但是限制的手段必须符合以下三个原则：必要性原则、

适当性原则、均衡性原则。

【结合题目】从材料中潘晓等人的行为可以看出，个人在行使自由权利的

时候往往会出现对秩序的破坏，这时候就需要对自由进行必要限制。使用信用

卡消费，是持卡人的基本权利和自由。但是，任何人在行使权利的时候，不能

侵害他人或者集体的权利，否则其自由就会受到限制。潘晓等人“恶意透支”

行为，违反了“伤害主义原则”，侵害了他人和社会利益，必须限制。但是，


第 66 页

银行的限制行为也应该符合必要性、适当性、均衡性原则。

（四）【结论】任何主体在行使个人自由权利时，都不能违背伤害主义原则、

法律道德主义原则和法律家长主义原则，如果违背该“三原则”之一，就应该

受到限制，但是限制的手段必须合理。（600 字）

【2008 年卷四第七题】：

案例一：2005 年 9 月 15 日，B市的家庭主妇张某在家中利用计算机 ADSL

拨号上网，以 E话通的方式，使用视频与多人共同进行“裸聊”被公安机关查

获。对于本案，B市 S区检察院以聚众淫乱罪向 S区法院提起公诉，后又撤回

起诉。

案例二：从 2006 年 11 月到 2007 年 5 月，Z省 L县的无业女子方某在网上

从事有偿“裸聊”，“裸聊”对象遍及全国 22 个省、自治区、直辖市，在电

脑上查获的聊天记录就有 300 多人，网上银行汇款记录 1000 余次，获利 2.4

万元。对于本案，Z省 L县检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉，L县法院以传

播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑 6个月，缓刑 1年，并处罚金 5000 元。

关于上述两个网上“裸聊”案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某

的行为如何定罪存在以下三种意见：第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张

某）或者传播淫秽物品牟利罪（方某）；第二种意见认为应定聚众淫乱罪；第

三种意见认为“裸聊”不构成犯罪。

问题：以上述两个网上“裸聊”案为例，从法理学的角度阐述法律对个人

自由干预的正当性及其限度。

三、法与自由原理

用“法与自由”解决 2008年卷四第七题“裸聊”题目。

范文 3【提出观点】对“裸聊”处罚，体现了法对“自由”的限制。

【讲理论】法与自由辩证统一，法与自由的关系如下：首先，自由是法律

的本质追求，自由是法追求的最高价值。其次，法律保障自由，法律以立法形

式确认自由，通过司法、执法、守法和法律监督来实现自由。最后，法律限制

自由有三大原则。第一，伤害主义原则，任何人的自由如果伤害了他人或者社

会公共利益，那么个人自由就应该受到法律限制。第二，法律道德主义原则，


第 67 页

如果一个人的行为自由违反了社会公共道德底线，就必须以法律秩序加以限

制。第三，法律家长主义原则，任何人的自由不能有意构成对自己的伤害。

【结合题目】从案例中可以看出，如果个人行使自由的行为违反了法律限

制自由的三个原则中的一个或者几个，就应该受到法律的限制和制裁。第一个

女子的行为没有触犯“法律道德主义”，因此不应该受到法律的限制，第一个

女子与网友私密裸聊，还是在私密空间之中，属于个人隐私行为，没有突破法

律道德主义的限制。而第二个女子的行为触犯了法律道德主义、法律家长主义

的原则，因此应该受到法律的限制，第二个女子并非在私密空间裸聊，而是在

公共聊天室发布信息，与陌生人裸聊，这些都违反了法律道德主义。同时该女

子以裸聊方式获得陌生人经济利益，违反了法律家长主义原理，因为法律认为

该种行为不仅有伤风化，而且是自我伤害、自我贬低的行为。

【结论】任何主体在行使个人自由权利时，都不能违背法律的道德性要求，

如果违背法律的容忍程度，即违反了“法律限制自由三原则”，就应该受到法

律的限制和制裁。否则，法律不应该过多干涉个人隐私行为和自由。（600 字）

四、法律作用的局限性原理

【男女邻居吵架案案例】：男女邻居隔壁而居，男邻居从下午到凌晨 3 点

还在跟人打麻将，女邻居无法入睡，就去敲门。开门后，由于男邻居输钱，二

人大吵起来，发生肢体冲突，男邻居无意间把女邻居睡衣撕破，众赌友见状大

笑。女邻居回到家中无法入睡，抱着孩子哭泣，造成精神衰弱，连续 15 天没

有上班，最后被公司开除，经济陷于困境，准备诉诸法律途径解决。居委会了

解到情况，主动进行调解，最终化解了矛盾。

请运用所学法学知识对以上案例进行分析。

范文 4【提出观点】男女邻居之间的纠纷得到良好解决，体现了法律作用的局限

性原理。


第 68 页

【讲理论】法律不是万能的，其作用的发挥具有局限性。首先，从社会的

因素来看，法治进程受到社会整体发展水平的制约，同时法律的运行受到其他

社会规范、社会政治、经济、文化条件的制约。其次，从人的因素来看，法律

仅仅是调整手段之一，许多时候并非首选；法律仅仅调整人的外在行为中的一

部分，许多行为法律不能调整。最后，法律自身也存在漏洞与不足，如法律对

有的案件没有规定；法律关注共性，会产生个案不正义，必须参照道德等因素

予以处理；法律具有滞后性，条文跟不上社会发展，许多问题没有规定；法律

是由语言文字写成，语言具有多义性，需要解释才能适用。

【结合题目】男女邻居吵架，影响了邻里之间和睦相处，但是这种纠纷不

应该由法律来调整。法律仅仅调整那些重要的社会关系，邻里关系主要是熟人

社会之间的关系，也没有非常根本性的原则性冲突，不宜用法律调整。即使勉

强用法律调整，也不会取得良好效果。反而不如综合运用道德、习俗、习惯等

多种手段调整会取得更好的效果。这也是法律作用的局限性在调整一些法律关

系过程中的体现。

【结论】法律是当今社会最重要的调控手段之一，但是许多社会关系不能

由法律调整，因为法律的作用是有局限性的。我们应该利用包括道德、习惯、

习俗在内的众多社会规范对社会关系进行调整，才能够更好得解决社会纠纷，

更好地实现和谐社会的目标。（600 字）

五、法律与道德原理

用“法律与道德”解决“男女邻居吵架”。

范文 5

【提出观点】“男女邻居吵架案”体现了法律和道德的辩证统一关系，主要

体现了道德对法律的有益补充功能。

【讲理论】法律与道德既有区别又有联系，二者关系具体表现在：第一，


第 69 页

二者具有同源性和同质性，都来源于原始社会的习惯，而且二者具有同质性，

都是调整人们行为的规则。第二，法律是传播道德的有效手段，故法的实施对

社会道德的形成和普及起了重大作用。第三，道德是法律的有益补充。道德

对法有补充作用。有些不宜由法律调整的，或本应由法律调整但因立法的滞后

而尚“无法可依”的，道德调整就起了补充作用。第四，道德和法律在某些情况

下会相互转化。一些道德，随社会的发展，逐渐凸显出来，被认为对社会是非

常重要的并有被经常违反的危险，立法者就有可能将之纳入法律的范畴。

【结合材料】在本案中依据道德处理效果会好一些，如果严格按照法律

处理，虽然惩罚了男邻居，但是从此邻居行同陌路、甚至记仇结怨，结果并不

好。男女邻居吵架，影响了邻里之间和睦相处，但是这种纠纷不适宜由法律来

调整。法律仅仅调整那些重要的社会关系，邻里关系主要是熟人社会之间的关

系，也没有非常根本的原则性冲突，不宜用法律调整。即使勉强用法律调整，

也不会取得良好效果。如果能够运用道德的方式来调整，既能实现“定纷止

争”的目的，又能起到道德教化、促进人际关系和谐发展的效果。

【结论】在现代化法治进程中，不能迷信“法律万能论”，道德是法治建

设的有益补充，充分发挥道德在解决社会纠纷中的作用，实现法律与道德相辅

相成的作用，是我们通向良好法治的必由之途。（600 字）

六、法与科技原理

【2004年卷四第八题】

某地经工商登记新成立了一家名为“喜悦家庭”的商户。该商户的核准经

营范围为娱乐服务，客户只需提供一男一女两张照片或一张合影照片，输入“高

科技速配优生自动成像系统”，即可在 2分钟内生成两人“结婚生子”后孩子 1岁、10岁及 20岁的彩色图像各一份。“喜悦家庭”开业后，不少热恋中的青年

男女频频光顾，甚至有已经婚育的父母携子抱女前来“先睹”孩子长到 10岁、

20岁时的模样。在付出较高费用后，大都欢声笑语地离去。一些追星族也拿着

心中偶像——影星、歌星、球星的照片来到“喜悦家庭”，与自己的倩影一道

输入“系统”。看到与大明星“结合”所育“后代”的照片，追星族们甚是满


第 70 页

意。更有好事媒体将此事连同多幅某人与明星“结合”的“后代”照片作为新

闻报道、刊登，引发了不少议论，或褒或贬，或以为无所谓，且都能从法律上

谈出一二三。

请谈谈你对此事的看法。

答题要求：

1．运用掌握的法学知识阐释你的观点和理由；

2．说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；

3．字数不少于 500字。

用法与科技关系原理解决“喜悦家庭”案例

范文 6

【提出观点】该材料反映了法律与科技的关系问题，科技会影响法律的发

展，法律也应该保护科技进步，遏制科技发展引发的负面影响。

【讲理论】科技与法律是辩证统一的关系，二者相互影响。一方面，科技

对法律会产生影响。第一，从立法上看，科技发展会促进新的法律部门产生，

如科技革命的发生引发了新兴法律部门；第二，从司法上看，事实认定、法律

适用、法律推理都会受科技影响。第三，从法律思想方面看，科技进步影响人

们思维方式，出现了新的法律思想、新的法律理论。第四，从法律方法论上看，

科技进步会引起法学方法论更新。另一方面，法律对于科技也具有多方面影响。

首先，法律对科技具有促进作用，法律可以协调、管理科技活动，促进科技、

经济发展，保护知识产权；同时法律对科技发展具有抑制作用，法律可以预防

和抑制科技活动引发的各种社会问题。

【结合材料】本案中首先体现了科技对法律的影响作用，正是由于科技的

发展，促进了新的法律的产生，科技发展要求法律制定相应的规范来对新出现

的法律关系进行规制，在本案中是否允许商家进行这种服务、对其他人产生了

新的侵权形式，这些问题都会促进新的法律规定或者对原有法律进行解释。同

时，科技发展会带来正反两方面影响，对于好的科技成果，法律应予以保护，

对于不好的科技成果，应该由法律进行抑制。例如，本案中随着新科技形式产

生了新的侵权形式，法律应该予以抑制。


第 71 页

【结论】科技发展越来越快，无疑会推动法律不断进步。法律应该积极发

挥其调控作用，促进科技进步为人类社会进步作出贡献，遏制科技引发的不良

后果。（630 字）

注 1：本案例还可以用法律与道德、秩序与自由、合法性合理性等原理

分析。利用科技手段提供追星族与明星“结合”后代照片，显然违反道德的；

秩序应该对这种自由加以限制，因为违反了“伤害主义原则”，这种行为伤害

了他人利益，且有违社会公德；这种行为总之是“不合理”的情况很多，一般

人依据“常理”总觉得有不好的地方，这就是“不合理”。

注 2：凡是涉及信用卡诈骗、裸聊（利用网络科技）、网络诈骗、电信诈

骗、涉及录音录像资料、涉及反腐败利用电子证据、冷冻胚胎、冷冻卵子等方

面的案例，都可以用到“法律与科技”的关系原理来进行解答。

七、国家机关行为“合法性合理性”原理

【不好的司法改革】某市中级人民法院院长认为，“审委会”经常开会讨

论案件，非常浪费时间，于是进行两项司法改革：第一，凡是已经讨论过的案

件，以后再有同类案件，就不再讨论。第二，同类案件依据“遵循先例”的原

则，以此前讨论过的同类案件为先例进行判决。评价这个司法改革好不好。

范文 7

【提出观点】某市中院的此两项改革不合法，但是有一定的合理性。

【讲理论】国家机关行为的合法性、合理性是基本的法学理论，我们认识

国家机关的行为时，应该准确把握二者的内涵。具体而言合法性包括以下三个

方面：第一，主体合法。即国家机关从事职权行为必须具备法定资格才能从事

一定行为。《立法法》第八条规定，凡是基本的宪法制度、民法制度、刑罚和

犯罪、基本经济法制度、基本的诉讼制度必须由法律规定，其他任何国家机关

不得做出规定或者改变。第二，行为合法，国家机关的一切行为不能违反我国

现行宪法和法律的规定，如果违反法律对该行为的规定，行为将无效。第三，

程序合法，国家机关在行使权力的过程中，一定要依照法律规定的权限范围和


第 72 页

内容去行动，违反了法定程序的行为无效。合理性，是指国家机关进行的行为

必须符合社会普通人理解的“常理”，违背常理的行为即使合法也是不合理的。

遇到具体问题，我们应该考虑该行为的处理方式是否符合正义、公正、平等、

必要等方面的因素。理解“合理性”不能从抽象的理论出发，应该结合具体案

件情况进行理解。

【结合材料】上述改革不合法体现在三方面：第一，主体不合法，“审委会”

制度、“遵循先例”制度是涉及最基本的诉讼法制度，应该由诉讼法部门进行

规定，法院是司法机关，不能对这些制度进行规定或者改变，没有法定主体资

格。第二，内容不合法。某市中院的司法改革内容违背了我国现行诉讼法对于

基本诉讼制度的规定，因此其改革内容是不合法的。第三，程序不合法。我国

现行法律还没有对司法改革规定严格的程序，但是由中级人民法院院长根据自

己的爱好而进行司法改革，其程序是不合法的。上述两项改革的合理性体现在

两方面：第一，对于同类案件不重复讨论，有利于提高司法效率、降低司法成

本。第二，“类似案件类似处理”，有利于更好地实现司法公正。

【结论】进行司法改革，使我国的司法制度更好得为国家和人民服务，是

必然趋势。但是所有的司法改革一定要依法进行。（800 字）

注：本范文看起来不长，实际上已经 800 字了，而考试时候一篇文章一般

就写 400 字即可，因此本范文中的第二部分、第三部分还有压缩空间。由此可

见，如果对于“四要素”掌握熟练，那么 400 字是很容易写出来的。本文中划

下划线的句子是可以不写的。

八、“三个效果统一”原理

用“三个效果统一理论”解决“男女邻居吵架”材料。

范文 8【提出观点】严格依照法律程序处理“男女邻居吵架”案，不符合 “三

个效果统一”基本要求。


第 73 页

【讲理论】“三个效果统一”是社会主义法治理论对于“法的实施”环

节提出的基本要求，正确认识法律、政治和社会效果三者之间的辩证统一关系

是关键。首先，司法和执法工作的基本要求是注重法律效果，所谓法律效果是

指法律规范被客观公正准确的运用于具体案件，使人民的意志在个案中得到实

现。其次，司法和执法工作要注重社会效果和政治效果。不能为了单纯追求法

律效果，不顾社会效果和政治效果。最后，法律、政治和社会效果是辩证统一

的整体。法律效果是社会、政治效果的前提，通过法律手段收到良好的社会效

果和政治效果是司法和执法工作的重要目的。所以，法律效果，政治效果和社

会效果三者之间有其紧密的一致性。

【结合材料】在本案中，如果强行通过公、检、法来依法处理该纠纷，

也不困难，要求男邻居承担相应法律责任是可以的，但是这样一来“法律效果”

实现的同时，“社会效果”没有实现，因为两户邻居会反目成仇，日常生活中

非常不便，可能以后还会因为鸡毛蒜皮的小事情出现新的争议。这样显然不利

于彻底化解社会矛盾，不利于和谐社会的构建。

【结论】在司法和执法环节中，要以法律效果为前提和手段，通过法律手

段实现良好的社会效果和政治效果是司法和执法的目的。在司法和执法工作中

一定要始终坚持“三个效果统一”，而不是单纯强调“法律效果”。（600 字）

注：“男女邻居吵架”案还可以用到秩序与自由理论有：

秩序与自由：在自己家里打麻将是男邻居的自由，但是如果在半夜以后还

在自己家里打麻将并且打扰周围邻居休息，这就违反了“秩序限制自由三原则”

中的“伤害主义原则”，行使自由的行为已经伤害到他人合法利益，因此应该

以秩序来约束其行为。

2011 年卷四第七题应该用“三个效果统一”来作答，故附于后：

2007 年以来，金融危机给全球经济造成了深刻影响，面对法院执行中被

执行人履行能力下降、信用降低、执行和解难度增大等新情况、新问题，最高

人民法院在《关于应对国际金融危机做好当前执行工作的若干意见》中指出：

“在金融危机冲击下，为企业和市场提供司法服务，积极应对宏观经济环境变

化引发的新情况、新问题，为保增长、保民生、保稳定‘三保’方针的贯彻落

实提供司法保障，是当前和今后一段时期人民法院工作的重中之重。”

案例一：2007 年 8 月，同升市法院判决张某偿还同升市外经贸有限公司

（以下称“外贸公司”）2亿元人民币。近 1年时间，张某未按时履行义务，


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且下落不明。外贸公司遂向同升市法院申请执行。

同升市法院执行法官李某调查发现，被执行人张某除一些变现难度大且价

值不高的财产外，尚持有上市股票 ZX 科技 3000 万股，遂进行了查封。当时股

票的市值每股仅 3元多，如抛售可得 9000 余万元。李法官综合分析市场大势，

认为 ZX 科技不仅近期会有送股，而且还有上涨可能，主张股票升值后择机出

售。李法官的这一想法得到了同升市法院及其上级法院的一致支持，也取得了

外贸公司的同意。

此后 1年多时间，ZX 科技先后 2次送股，被查封的股票数量达到了 4000

多万股，股值上涨到 7元多。李法官请示法院领导后，速与证券公司营业部交

涉以当时市场价格强制卖出股票，所得钱款足以支付被执行人张某所欠本金及

利息。

案例二：2007 年 6 月，中都市法院陆续受理了湘妃科技发展有限公司（以

下称“湘妃公司”）等单位申请执行太平洋娱乐有限公司（以下称“太平洋公

司”）10 余起欠款纠纷案，标的约 2000 万元。执行法官张某查明，太平洋公

司主业是水族馆，因经营不善已歇业，除剩有 4年期的水族馆经营使用权外，

已无其他可供执行的财产。

张法官经过对水族馆项目前景谨慎评估后，经请示法院领导，决定在经营

使用权上想办法，敦促被执行人寻找新的投资合作人，盘活资产。张法官主动

找到最大债权人湘妃公司，经细致工作，使其接受水族馆资产及其经营使用权，

以抵偿该公司的 1500 余万元债权。同时，湘妃公司另行支付部分款项给法院，

由法院分配给其他债权人。经张法官努力，还为太平洋公司找到一家私营企业

注入资金，使太平洋公司重新焕发了生机。

此外，一些地方法院在执行中还采取了“债权入股”或“债转股”等灵活

执行措施，社会上形象地将此表述为“放水养鱼让鱼活”。但对于执行法官涉

入股市、推动企业运作等做法，网上时有质疑，法院内部也不无疑虑。

问题：

1．从正确把握案件执行的法律效果与社会效果有效统一的角度，评价法

院（法官）在案件执行中的上述做法。

2．结合法理学和民法、商法、民事诉讼法的相关原则，对案件执行中的

上述做法进行分析。

答题要求：

1．运用法理学及部门法知识作答；

2．观点明确，逻辑严谨，说理充分，层次清晰，文字通畅；

3．无观点或论述，照搬材料原文的不得分；

4．请按提问顺序分别作答，总字数不少于 500 字。

【解析】：该题用“三个效果统一”和“合法性和合理性”两个理论作答。

考生应该写两篇小短文，第一篇小短文以“三个效果”统一理论解析此题，

法官这样做当然是既关注了法律效果，又关注了社会效果，在司法过程中较好


第 75 页

得实现了“三个效果”的统一。

这一个理论写完，应该重新写一篇短文，运用其他理论来解决该题：

运用国家机关行为“合法性、合理性”来回答：从民事诉讼法对“执行”

问题的规定，两则案例中的法院都应该及时执行判决，但是如果及时执行的话，

对原被告双方都没有好处。两个法院（法官）做出的努力，有利于保护双方利

益、有利于实现社会效果、有利于实现和谐社会，因此有“合理性”。但是，

两个法院（法官）的行为已经超出了法律规定的范围，是缺乏法律依据的。

2010 年卷四第七题可以用国家机关行为合法性合理性原理、三个效果统一

原理解答，附录于此。

材料近年来，为妥善化解行政争议，促进公民、法人或者其他组织与行政

机关相互理解沟通，维护社会和谐稳定，全国各级法院积极探索运用协调、和

解方式解决行政争议。2008 年，最高人民法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问

题的规定》，从制度层面对行政诉讼的协调、和解工作机制作出规范，为促进

行政争议双方和解，通过原告自愿撤诉实现“案结事了”提供了更大的空间。

近日，最高人民法院《人民法院工作年度报告（2009）》披露，“在 2009

年审结的行政诉讼案件中，通过加大协调力度，行政相对人与行政机关和解后

撤诉的案件达 43280 件，占一审行政案件的 35.91%”。

总体上看，法院的上述做法取得了较好的社会效果，赢得了公众和社会的

认可。但也有人担心，普遍运用协调、和解方式解决行政争议，与行政诉讼法

规定的合法性审查原则不完全一致，也与行政诉讼的功能与作用不完全相符。

问题请对运用协调、和解方式解决行政争议的做法等问题谈谈你的意见。

答题要求 1.观点明确，逻辑严谨，说理充分，层次清晰，文字通畅；

2.字数不少于 500 字。

解析：本题可以运用如下理论进行解释：

（1）运用国家机关行为的“合法性合理性”原理解答，法院主持行政诉讼

案件原被告双方和解，有利于彻底化解矛盾，是有合理性的。但是，依照现行

诉讼法规定，如果行政机关的具体行政行为存在违法，是不能因为和解而撤诉


第 76 页

的。法院不对行政机关具体行政行为进行审查，一味追求和解、和谐，是不合

法的，因此上述法院的行为是不合法的，但是有合理性。

（2）运用“三个效果统一”原理：在行政诉讼中运用协商、和解方式来解

决案件纠纷，能够更好地促进法律、社会、政治三个效果的同时实现。

九、公正与效率统一原理

2013 年卷四第七题（本题 25 分）

案情：孙某与钱某合伙经营一家五金店，后因经营理念不合，孙某唆

使赵龙、赵虎兄弟寻衅将钱某打伤，钱某花费医疗费 2万元，营养费 3000 元，

交通费 2000 元。钱某委托李律师向甲县法院起诉赵家兄弟，要求其赔偿经济

损失 2.5 万元，精神损失 5000 元，并提供了医院诊断书、处方、出租车票、

发票、目击者周某的书面证言等证据。甲县法院适用简易程序审理本案。二被

告没有提供证据，庭审中承认将钱某打伤，但对赔偿金额提出异议。甲县法院

最终支持了钱某的所有主张。

二被告不服，向乙市中院提起上诉，并向该法院承认，二人是受孙某

唆使。钱某要求追加孙某为共同被告，赔偿损失，并要求退伙析产。乙市中院

经过审查，认定孙某是必须参加诉讼的当事人，遂通知孙某参加调解。后各方

达成调解协议，钱某放弃精神损害赔偿，孙某即时向钱某支付赔偿金 1.5 万元，

赵家兄弟在 7日内向钱某支付赔偿金 1万元，孙某和钱某同意继续合伙经营。

乙市中院制作调解书送达各方后结案。

问题：

1.请结合本案，简要概括钱某的起诉状或法院的一审判决书的结构和

内容。（起诉状或一审判决书择一作答；二者均答时，评判排列在先者）

2.如果乙市中院调解无效，应当如何处理？

3.如果甲县法院重审本案，应当在程序上注意哪些特殊事项？

4.近年来，随着社会转型的深入，社会管理领域面临许多挑战，通过


第 77 页

人民调解、行政调解、司法调解和民事诉讼等多种渠道化解社会矛盾纠纷成为

社会治理的必然选择；同时，司法改革以满足人民群众的司法需求为根本出发

点，让有理有据的人打得赢官司，让公平正义通过司法渠道得到彰显。请结合

本案和社会发展情况，试述调解和审判在转型时期的关系。

答题要求：

1.根据法律、司法解释规定及民事诉讼法理知识作答；

2.观点明确，逻辑清晰，说理充分，文字通畅；

3.请按提问顺序逐一作答，总字数不得少于 600 字。

评分标准：

1. 起诉状：抬头、当事人基本情况、诉求、事实理由、法律依据、落款。

一审判决要有：事实、理由，还要告知当事人“上诉权利”。

2.如果乙市中院调解无效，应当如何处理？【发回重审】

3.如果甲县法院重审本案，应当在程序上注意哪些特殊事项？

【注意事项：普通程序、回避、追加当事人】

4.分析：公正与效率、法理与情理，以及三个效果统一、合法性与合理性

都可以解答此题。

角度 1：调解与审判结合体现了司法公正与司法效率的要求

范文 9

【提出观点】在转型时期，应将调解与审判两种方式结合起来，发挥各

自长处，达到相互补充、相得益彰的效果。调解与审判在功能上具有互补性，

体现了法律公正价值与效率价值的辩证统一关系。

【讲理论】司法公正与司法效率是一对孪生兄弟，密不可分。司法公正

是指法官能够“以事实为根据，以法律为准绳”，严格依照实体法和程序法，

根据案情与证据客观裁判案件。司法效率是指能以较小的司法资源投入解决案


第 78 页

件，降低时间成本、人力成本，缩短办案时间、提高办案速度是其表现。司法

公正是前提，效率是补充。但是，追求效率不能以牺牲司法公正，违背法律为

代价。

【分析材料】本案很好地体现了司法公正与司法效率的关系。二审法院

利用调解解决纠纷，节约了司法资源、减少了当事人的诉累与代价，体现了司

法效率的要求。但是这种调解是依法进行的，也保证了公正的实现。如果当事

人不服调解，不能为了追求效率而由二审法院审理，必须发回原法院重新审理

判决。同理，在一审时适用简易程序体现了效率的要求，但是如果在重新审理

时，则必须适用普通程序。这些都体现了追求效率不能以牺牲司法公正为代价。

【结论】在转型时期，需要将调解与审判方式结合起来，以调解促进效

率的实现，以判决保证公正的实现。在司法领域坚持“公正优先，兼顾效率”

原则，体现在裁判案件中就是“宜调则调，当判则判”，不能为了过分强调调

解而“久调不判”。调解与判决的结合能够在社会转型时期更好得体现司法公

正的要求。（600 字）

角度 2：调解与审判结合体现了“三个效果统一”的要求

范文 10

【提出观点】在转型时期，应将调解与审判两种方式结合起来。调解与

审判在功能上具有互补性，调解与判决相结合符合“三个效果统一”的要求，

判决更多关注案件解决的法律效果，而调解更加着眼于案件处理的社会效果。

【讲理论】“三个效果统一”是对于“法的实施”环节提出的基本要求。

首先，司法和执法工作的基本要求是注重法律效果，所谓法律效果是指法律规

范被客观公正准确的运用于具体案件，使人民的意志在个案中得到实现。其次，

司法和执法工作要注重社会效果和政治效果。不能为了单纯追求法律效果，不

顾社会效果和政治效果。第三，法律、政治和社会效果是辩证统一的整体。法

律效果是社会、政治效果的前提，通过法律手段收到良好的社会效果和政治效

果是司法和执法工作的重要目的。所以，法律效果、政治效果和社会效果三者

之间有其紧密的一致性。

【分析材料】在一审中，法官根据案件事实与法律判决，可以说该案件


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的法律效果已经得到了彰显。但是从实际来看，被告方上诉，案件根本没有得

到化解，社会效果不好。同一个案件，在二审中，法官充分了解案情，了解双

方的诉求，法官以调解方式结案，在符合法律效果的同时，也体现了社会效果

和政治效果。因为此矛盾彻底化解，且促成孙某与钱某冰释前嫌、继续合作，

对社会和个人都有好处。

【结论】在转型时期，需要将调解与审判方式结合起来，以调解方式弥

补判决方式的僵硬性，使案件的处理更加体现“三个效果的统一”，从而使司

法能更好地为转型时期经济和社会发展保驾护航用。（600 字）

角度 3：调解与审判结合体现了“合法性合理性”的统一

范文 11



判决能够保证案件处理的“合法性”，但是调解方式可以保证合法与合理的统

一。

【讲理论】合法性与合理性共同实现，是社会主义司法追求的目标。根

据案件事实、证据和相关法律规定来裁判案件是合法性的基本要求。结合案件

自身情况，综合考虑案件特殊情形，综合运用法理之外的社会规范，如道德、

风俗、习惯等，在当事人之间进行调解，在不违背法律的前提下使得双方当事

人达成妥协从而顺利结案，是合理性的基本要求。合法性是前提，任何裁断不

能以违法为代价，合理性是合法性的必要补充，弥补了法律的僵硬性和不足。

【分析材料】结合本案，在一审中，法官根据案件事实、相关法律作出

判决，体现了合法性的要求，但是处理结果不好。而二审中，法官充分运用调

解的手段解决纠纷，使双方达成和解，不仅化解了矛盾，而且使钱某和孙某冰

释前嫌、再次合伙经营，对于他们本人和家庭，还有社会都是有益的。可见，

在二审中，法官追求合理性弥补了合法性的僵硬性与不足，更好得解决了纠纷。


第 80 页

【结论】在转型时期，需要将调解与审判方式结合起来，以调解促进“合

法性与合理性”的同时实现。合法性为合理性提供前提，合理性为当事人提供

更多的选择空间，二者结合更好地实现公平正义的要求。将调解与审判方式结

合起来也是使人民群众在每一个个案中体会到公平正义的重要途径，能够在社

会转型时期更好得体现司法公正的要求。（600 字）

十、法理与情理统一原理

角度 4：调解与审判结合体现了法理与情理结合的要求

范文 12



调解与判决相结合也体现了法理与情理的统一。

【讲理论】在司法实践中坚持法理与情理的统一是实现公平正义的必然

要求。根据案件事实、证据和相关法律规定来裁判案件是法理的要求。结合案

件自身情况，综合考虑案件特殊案情，综合运用法理之外的社会规范，如道德、

风俗、习惯等，在当事人之间进行调解，在不违背法律的前提下使得双方当事

人达成妥协从而顺利结案，是情理的要求。法理是前提，任何裁断不能以违法

为代价，情理是法理的必要补充，弥补了法律的僵硬性和不足。

【分析材料】结合本案而言，法官在一审中，根据案件事实、相关法律

作出判决体现了法理的要求，但是处理结果不好，没有从根本上解决纠纷。而

二审中，法官充分运用调解的手段解决纠纷，使双方达成和解。可见，在二审

中，法官运用情理弥补了法理的僵硬性与不足，更好得解决了纠纷。当然，情

理不能突破法理的界限，如果二审调解失败，必须发回重审，在重审程序中将

依法判决。

【结论】在转型时期，需要将调解与审判方式结合起来，以调解促进法

理与情理的实现。法理为情理提供前提，情理为当事人提供更多的选择空间，


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二者结合更好地实现公平正义的要求。调解与判决的结合也是使人民群众在每

一个个案中体会到公平正义的重要途径，能够在社会转型时期更好得体现司法

公正的要求。（600 字）

第二节民法原理

十四、诚实信用原则

用诚实信用原则解决 2009年卷四第七题“潘晓”题目

范文 16

【提出观点】潘晓等人恶意透支信用卡，违反了民法上的“诚实信用原

则”。

【讲理论】诚实信用原则是民法的基本原则，是民事法律关系主体从事

民事法律行为时必须遵循的基本原则，该原则被誉为是民法的“帝王条款”，

任何民事法律行为违反了该原则都将归于无效。所谓诚实信用，其本意是要求

按照市场制度的互惠性行事。诚实信用原则主要包括两个方面：第一是诚实，

即在缔约时，诚实并不欺不诈，提供的信息和意思表示都是全面、真实、有效

的。第二是信用，即在缔约后，守信用并自觉履行，本着善意全面履行约定，

不能有恶意违反，如果因主客观原因确实不能履约，愿意承担相应责任。

【结合题目】潘晓等人与银行之间缔结合同，在合同缔结时，双方提供的

信息都是全面、真实、有效的，潘晓等人没有违反“诚实”的要求。但是在合

同履行过程中，潘晓等人有恶意违反约定的行为，按照合同约定，信用卡持卡

人应该本着善意使用信用卡透支功能，并且在自己能力范围内透支使用。持卡

人应该及时归还信用卡透支的本金及利息。潘晓等人违背约定，恶意透支信用

卡不还，给银行造成了大量带坏账，侵害了银行利益，同时给社会金融秩序带

来风险，属于违反了“信用”要求的行为。潘晓等人的行为因为违反了“诚实

信用”原则要求，因此必须承担相应的民事责任。

【结论】民事主体应该遵守诚实信用原则，凡是一方违背诚实信用原则，


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必须依法承担法律责任。（600 字）

注：新闻报道某位明星与妻子生了三个孩子，都很丑，于是怀疑妻子婚前

整过容，妻子承认婚前整容，明星起诉到法院，法院判决离婚，并判决妻子赔

偿明星损失。妻子是违反了诚实信用原则。

平等自愿原则：

在一起案件中，女网友欠男网友 20 万元，暂时无力偿还，又不愿意父母知

道此事，男网友强迫女网友与其结婚。一年后，女网友经营网店赚钱了，起诉

到法院，希望撤销婚姻关系，法院支持原告诉求。该案中，婚姻缔结违反了民

法的“平等自愿”原则，故归于无效。

该原则是民法的重要原则之一，是指民事行为双方当事人在民事交往中应

该地位平等，不得有一方处于对另一方的支配地位。同时，任何民事行为的发

生，都应该是基于当事人全面、真实、善意的意思表示，如果在主观上存在欺

诈、强迫、重大误解等因素，则受害方可以主张撤销合同。凡是违反了平等自

愿原则的民事行为都因其欠缺主观要件，而成为可以撤销的民事行为。

十五、禁止权利滥用原则

用禁止权利滥用原则解决 2009年卷四第七题“潘晓案”

范文 17

【提出观点】潘晓等人恶意透支信用卡，违反了民法上的禁止权利滥用原

则。

【讲理论】禁止权利滥用原则是民法基本原则之一，该原则是指民事主体

在进行民事活动中必须正确行使民事权利，如果行使权利损害同样受到保护的

他人利益和社会公共利益时，即构成权利滥用。对于如何判断权利滥用，《民

法通则》及相关民事法律规定，民事活动首先必须遵守法律，法律没有规定的，

应当遵守国家政策及习惯，行使权利应当尊重社会公德，不得损害社会公共利

益，扰乱社会经济秩序。

【结合题目】材料中潘晓等人恶意透支，违背了禁止权利滥用原则。潘晓

等人与银行之间形成民事法律关系，依照合同约定，潘晓等持卡人有权利从自

己的信用卡内透支消费。但是，合同同时约定，持卡人在透支消费后应该主动


第 83 页

归还本息。从案情来看，潘晓等人，仅仅行使“透支消费”的权利，而拒不履

行还款付息的义务，显然违背了禁止权利滥用原则，应该承担法律责任。

【结论】民事主体应该遵守禁止权利滥用原则，如若违反，应当依法承担

责任。（400 字）

注：“潘晓案”还可以用以下理论来解释，因为这些理论的内容在后面的

题目中都有，为了不过多重复，此处仅仅把分析过程写出来，具体完整文章，

需要考生自己照猫画虎，依葫芦画瓢来完成。可用理论如下：

（1）法律与自由原理。潘晓等人依照约定可以从自己信用卡中“透支消费”，

但是如果恶意透支，拒不按时还款，则违背了法律保护的正常秩序，法律必定

对此种行为加以限制。

（2）法的局限性原理。潘晓等人与银行的关系，本质上是一种民事法律关

系，在调整纷繁复杂的民事法律关系过程中，除了运用法律调整之外，还可以

综合运用道德、宗教、习惯、政策、风俗等手段，来加以调整。因为法律在调

整社会关系过程中有各种局限，在许多关系中运用法律手段调整效果不好，因

此需要综合运用多种手段弥补法律作用局限性的不足。

（3）法与道德关系原理。法律仅仅调整非常重大的社会关系，对于许多

不涉及重大公共利益的关系，是可以依据道德调整的。当受道德调整的社会关

系，发生了重大变化，有可能会产生对社会关系的重大危害时，法律可以介入。

法律与道德各有分工，又能相互配合，这样对于社会关系调解才能起到良好效

果。潘晓等人在银行办理银行卡，依照约定“透支消费”、“按时还款”，本身

是一种道德，但是如果拒不履行还款约定，这样就已经对银行甚至是金融秩序

产生了危害，此时法律必定要予以干涉，追究违法者责任

从这里，我们可以看出，针对 2009 年卷四第七题，我们至少可以从七八

个方面来分析和解答，有的同学问哪一个答案是最好的，我说哪一个答案都可

以，只要你自己运用自如、能够自圆其说就可以。而且，如果是你用了一个理


第 84 页

论不能把字数写够，这个时候可以用两个理论来解答。但是，一定要记住，用

两个理论要分开用，先用一个理论，然后再用一个理论。以前，有的同学很可

爱，把两个理论“混搭”使用，提观点时候一起提两个观点，讲理论时候一起

讲了两个理论，最后阅卷老师基本看不懂，后果就是低分了。我们作为一个正

常人，一定要思维清晰，先用一个理论，再用一个理论，两个理论之间互相独

立，没有任何隶属和关联，千万不要做混搭的事情。

看到这里，同学们也可以轻松一点了，原来卷四主观题是没有“唯一答案”

的。许多同学考完试后，都十分纠结自己是不是答到了“点”上，现在这个纠

结可以免除了。只要你自己能够看明白，自己用某个理论解释得比较圆满就 OK

了，阅卷老师手上也没有“标准答案”、“标准考点”。这跟高考作文、公务员

申论考试一样，你说高考作文阅卷老师手上会有一个“范文”或者“标准答案”

吗？当然没有。我们的口号是“不用千招会，只要一招鲜”（这也是本人高中

语文老师的口头禅呀），有了 “四要素”分析思路，再加上对本书各个理论的

巩固理解，你基本上可以说对于报纸上的各种新闻事件都可以用咱们的理论来

分析了。

比如说，那个“黄浦江死猪漂流”就可以用“秩序与自由”、“法的局限

性”、“法律与道德”来解释；还有那个“中国式过马路”也是可以用以上理论

来解释；还有百度网站上的“钓鱼”网站，可以用“法律与科技”理论来解释。

对于各种现实社会中的新闻，运用我们的理论都可以解释的，在本讲最后集中

起来讲解。

十六、乘人之危

运用乘人之危理论解决 [天价捞尸费案]

2009 年 10 月 24 日下午，长江大学文理学院广电 5091 班、5092 班的 40

多名学生，在长江干堤沙市宝塔河段沙滩上秋游野炊。 14 时 15 分左右，在大


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学生活动地点附近的两名儿童不慎落入江中，长江大学学生在呼救的同时，现

场的 10 余名学生立即展开施救。三名大学生，因体力不支溺水。

八凌打捞公司打捞了三具尸体，从向长江大学收取的打捞费用 3.6 万元

中支付 8 名打捞人员劳务费 5200 元。该公司 2008 年 6 月注册，注册资本 3 万

元，主要从事沉船、沉物打捞(凭有效资质证经营)，法定代表人夏兵，陈波系

业务负责人。

陈波是荆州市公安县埠河镇三八村村民，1990 年 5 月曾因抢劫被劳教过

三年，但回来后未发现有新的违法犯罪纪录。

陈波除收取打捞费外，还趁人之危另外索要了价值 300 元的烟和矿泉水。

该行为触犯了《中华人民共和国治安管理处罚条例》第 49 条，构成了敲诈勒

索，公安机关已将其拘留 15 天，并处 1000 元罚款。

通报称，荆州市公安局 110 服务台接处警及时得当，荆州海事局、市消

防支队均及时赶赴现场，实施了积极的救援行动。

【当地警方愚蠢的调查报告】10 月 24 日在打捞 3 名大学生英雄遗体过

程中，现场收取 3.6 万元费用的打捞公司业务负责人陈波，因额外向学校索要

价值 300 元的香烟和矿泉水“构成了敲诈勒索”，公安机关已依法将其拘留 15

天，罚款 1000 元。调查通报中还认为，警方接警处警反应及时得当；长江大

学与荆州市八凌打捞有限责任公司打捞尸体的协议系民事行为……这样一个

调查结果，并不能令公众满意。公权部门袖手旁观，并非调查组一个所谓“监

管方面协调不够、出现空当”所能解答得了的。

解题：从公安部门的调查报告来看，他们因为陈波收受价值 300 元的香

烟和水而构成“敲诈勒索”，而收了 3.6 万元，是正确的，完全不需要考虑。

如果不是当地警方领导的脑袋集体被驴踢了，就是他们在偏袒什么不可告人的

利益集团。这件事件引发过大的社会讨论，但是结果也是不了了之。我们现在

顺着“驴踢头”的思路来看看，这种行为的性质。


第 86 页

按照当地警方认为这是“民事行为”，在这个案件中，这肯定不是民事行

为那么简单。假设我们苟且承认这是民事合同，口头协议，但是即使这样，这

个口头协议也因为“乘人之危”，属于可撤销合同。

范文 18

【提出观点】如果按照当地警方观点，这是一个民事行为，是一个口头

协议。但是因为该协议是在一方处于危难、急迫之中被迫订立的，属于乘人之

危情形，应该属于可撤销合同。

【讲理论】所谓乘人之危，是指行为人利用他人的危难处境或紧迫需要，

强迫对方接受某种明显不公平的条件并作出违背其真实意志的意思表示。乘人

之危的合同具有如下特征：第一，一方乘对方危难或急迫之际逼迫对方。第二，

受害人出于危难或急迫而订立了合同。受害人明知对方在利用自己的危难或急

迫而获得利益，但陷于危难或出于急迫需要而订立了合同。第三，不法行为人

所取得的利益超出了法律允许的限度。《合同法》将该合同纳入到可撤销的合

同范围之中，允许由受害人决定是否撤销该合同。

【结合材料】从材料来看，打捞公司与学校进行谈判的情形，完全符合

乘人之危的条件，为了打捞 3具尸体而开价 3.6 万元，完全超出正常水平，属

于显示公平情形，依据法律，应该归于可撤销合同。学校方面，可以向法院起

诉，要求撤销合同。

【结论】凡是合同一方当事人乘对方处于危机、紧迫状态，而与之订立

合同，获得显失公平的利益，该类合同即为可撤销合同，受害方可行使撤销权，

合同归于无效。（500 字）

http://www.lawtime.cn/info/hetong/kcxht/

http://www.lawtime.cn/info/hetong/kcxht/


第 87 页

第三节刑法原理

十七、罪刑法定原则

用罪刑法定原则解决“裸聊”题目

范文 19【提出观点】“裸聊”行为，并不是刑法上明文规定的犯罪行为，刑法对于

这种行为以“近似罪名”，通过“类推方法”予以制裁的作法，违背了“罪刑

法定原则”。

【讲理论】罪刑法定原则的经典表述：“法无明文规定不为罪，法无明文

规定不处罚。”该原则要求罪和刑都必须是法律明确规定的，而不仅仅看行为

有什么样的社会危害结果以及社会危害结果是否严重。如果某种行为的危害程

度很大，但是根据刑法分则找不到具体条文所规定的犯罪构成与其相对应，只

能按无罪处理。罪刑法定的要求包括：第一，罪要法定，禁止处罚不当罚的行

为；第二，刑要法定，禁止不均衡的，残虐的刑罚；第三，禁止有罪类推，排

斥习惯法；第四，排斥绝对不定期刑；第五，禁止重法溯及既往；第六，明确

性，法律对犯罪及其法律后果的规定必须明确。

【结合题目】根据罪刑法定原则的要求，如果要处罚“裸聊”行为，必须

要求刑法分则中对该行为的“犯罪构成要件”予以明确规定。如果没有明确规

定，就不应该认为是犯罪行为加以处罚。本案中，该女子的裸聊行为与“传播

淫秽物品罪牟利罪”的罪状描述仅仅具有类似性，不完全相同。本案中是按照

“相似罪名”予以处罚，显然违背了罪刑法定原则。在现代社会，凡是刑法

分则没有明确规定为犯罪的行为，即使侵破坏了社会秩序、违反了公共道德、

产生了危害性结果，也不能适用刑法加以处罚。为了对这一类行为加大打击，

应该制定新的法律规范，对该行为进行处罚。

【结论】刑法是处罚最严重的社会行为的法律，同时也是对行为人的处罚


第 88 页

力度最大的法律，因此要严格依照“罪刑法定”的要求予以实施，否则将会极

大地侵害基本人权。（600 字）

注：解决 2008 年“裸聊”题目还可以用到理论：秩序与自由；法律作用的

局限性；法律与道德；和谐社会。

第四节程序法原理

十八、程序公正原理

案情简介：某法官为了更好地解决纠纷，在开庭前，分别在咖啡厅会见双

方当事人调解案件，在调解陷于困境时，该法官处于好意，以“若不同意调解

就强制判决”相威胁，促成了双方达成调解协议。评论法官的行为。

范文 20

【提出观点】该法官的行为，违反了“程序公正”的要求。

【讲理论】程序公正与实体公正具有同样重要的地位，在法治建设中，不

能厚此薄彼。程序公正对于法治社会具有重要“意义”：第一，程序公正是司

法公正的重要内容之一。因为只有程序的公正，才能保证实体的公正。第二，

程序公正是确保当事人诉讼权利得以实现的前提。程序不公是对当事人基本权

利的一种剥夺。第三，程序公正是司法机关区别于其它部门办案的重要标志。

第四，程序公正有利于吸收当事人的不满情绪，有利于生效判决的执行实施，

有利于实体法内容的顺利实现。程序公正与实体公正为鸟之双翼，车之二轮，

缺一不可，只有二者相辅相成，才是真正的法治社会，但是程序公正应该优先

实现。

【结合题目】该法官的行为违反“程序正义”的要求。我国三大诉讼法对

于审判程序有明确的规定，所有审判活动，应该在法庭内进行。法官不得私下、

单方面会见当事人一方，也不能在私下进行调解。在调解时更不能以“强制裁


第 89 页

判”相威胁。该法官的行为程序是违法的，也就不好保证实体正义的实现。该

法官的行为反映了我国司法界长期以来形成的“重实体、轻程序”的状况。

【结论】程序具有独立的价值，程序正义与实体正义相辅相成。程序正义

是衡量一个国家法治进程的标志。因此，我们一定要在司法实践中，坚持“程

序正义”的要求。（600 字）

注：2012 年卷四第七题，讨论程序法独立价值和意义，就用到这个理论，

故附录于下：

【2012 年卷四第七题】

专家观点：刑事诉讼法既有保障刑法实施的工具价值，又具有独立价值。

在刑事诉讼中，以刑讯逼供等非法方法收集证据，不仅违反法定程序，侵

犯人权，而且往往导致证据虚假，发生冤错案件。为此，《刑事诉讼法》及有

关部门的解释或规定，完善了非法证据排除规则，发挥了刑事诉讼法的应有功

效。

案情：花园小区发生一起入室抢劫杀人案，犯罪现场破坏严重，未发现有

价值的痕迹物证。经查，李某有重大犯罪嫌疑，其曾因抢劫被判有期徒刑 12年，刚刚刑满释放，案发时小区保安见李某出入小区。李某被东湖市公安局立

案侦查并被逮捕羁押。审讯期间，在保安的指认下，李某不得不承认其在小区

他处入室盗窃 3000元，后经查证属实。但李某拒不承认抢劫杀人行为。审讯

人员将李某提到公安局办案基地对其实施了捆绑、吊打、电击等行为，三天三

夜不许吃饭，不许睡觉，只给少许水喝，并威胁不坦白交代抢劫杀人罪行、认

罪态度不好法院会判死刑。最终，李某按审讯人员的意思交代了抢劫杀人的事

实。在此期间，侦查人员还对李某的住处进行了搜查，提取扣押了李某鞋子等

物品，当场未出示搜查证。

案件经东湖市检察院审查起诉后，向东湖市中级人民法院提起公诉。庭审

中，应李某辩护人的申请，法庭启动了排除非法证据程序。

问题：

1.本案哪些行为收集的证据属于非法证据？哪些非法证据应当予以排除？

2.本案负有排除非法证据义务的机关有哪些？

3.针对检察院的指控，东湖市中级人民法院应当如何判决本案？

4.结合本案，简要说明刑事诉讼法对保障刑法实施的价值。

答题要求：

1.根据法律、司法解释规定及刑事诉讼法理知识作答；

2.无本人观点或论述，照抄材料原文不得分；

3.观点明确，逻辑清晰，说理充分，文字通畅；

http://www.chinalawedu.com/web/23244/


第 90 页

4.请按提问顺序逐一作答，总字数不得少于 800字。

解释：（必须按照提问顺序作答，命题人在理论上已经无计可施，所以近年

来经常在命题的形式上做花样翻新，但是只要我们沉着冷静来应对，这个问题

是可以解决的。）

1.本案哪些行为收集的证据属于非法证据？哪些非法证据应当予以排除？

通过刑讯、变相体罚（不许吃饭、睡觉，减少喝水）获得的口供、没有依

照法定程序获得的物证都属于非法证据。刑讯逼供取得的口供绝对排除。

《刑事诉讼法》第 91—118条对证据取得的程序也做了较明确、细致的规

定，但缺少在对有关财产进行搜查和扣押时对侦查人员的限制的规定。对于非

法程序取得的物证，是可以通过“补充侦查”来弥补其程序上之不足的。

2.本案负有排除非法证据义务的机关有哪些？

公安局、检察院、法院。

3.针对检察院的指控，东湖市中级人民法院应当如何判决本案？

法院可以受理该案，但是以目前的证据是无法定罪的，应该要求侦查机关

重新侦查。

4.结合本案，简要说明刑事诉讼法对保障刑法实施的价值。

（根据程序公正原理来写一篇短文，字数在 500字左右。）

第五节行政法原理

十九、诚实守信原则


2002 年 7 月，某港资企业投资 2.7 亿元人民币与内地某市自来水公司签

订合作合同，经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门制定

了《污水处理专营管理办法》，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水

处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止。

2005 年 2 月，市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的

“固定回报”项目，违反了《国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固

定回报项目有关问题的通知》的精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，

作出“关于废止《污水处理专营管理办法》的决定”，但并未将该决定告知合

作公司和港方。港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，国务院文件明确

要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应“充分协商”、“妥善处


第 91 页

理”，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，

1998 年 9 月国务院通知中已明令禁止审批新的“固定回报”项目，而污水处理

合作项目是 2002 年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案

后成立的手续齐全、程序合法的项目。

问题：

1.运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论；

2.结合上述事件论述依法治国和公平正义的法治理念。

答题要求：

1.观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；

2.不少于 600 字。


据报道，在城市建设中，有的政府部门发出有关土地使用的许可证照后，

因法律、法规、规章的修改、废止，或城市规划修改等许可所依据的客观情况

发生重大变化，为了公共利益而撤回已生效的许可。也曾有个别地方的政府部

门在颁发土地使用证照过程中确有审查不严的问题，为弥补过错过失而以公共

利益需要为由收回已生效的许可；或为了以更高价位将土地出让给他人，而以

公共利益需要为由收回已生效的许可。

请就上述情况，根据行政法有关原则，谈谈你的看法及建议。

答题要求：

1．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；

2．不少于 500 字。

“信赖保护主义（诚实守信）”解决 2006 年“撤销合资项目案”和 2007

年收回“土地证案”。

范文 21

【提出观点】该行政机关的行为违背了信赖保护主义原则的要求。

【讲理论】“信赖保护主义（诚实守信）”是重要的行政法原则，包括

以下几点：

第一，行政行为一经作出，非有法定事由和非经法定程序不得随意撤销、

废止或变更，即行政行为具有确定力和公信力。第二，行政机关对行政相对人


第 92 页

作出授益行政行为后，即使发现有违法情形，只要这种违法情形不是相对人的

过错（行贿或提供虚假资料、信息）造成的，行政机关亦不得撤销或改变。第

三，为了国家利益、社会公共利益的，可以撤销该行政行为。第四，行政机

关撤销或改变违法作出的行政行为，如这种情形不是因相对人的过错造成的，

要对相对人因此受到的损失予以赔偿。

【结合题目】污水处理合作项目批准了，又撤销，违背了信赖保护主义

原则。行政机关与相对人约定事项成立以后，应该积极执行，如果是为了公共

利益必须撤销决定、更改决定，应该向相对人说明理由，并就相对人因此遭受

的损失进行必要补偿。上述案件中，行政机关任意更改其对行政相对人的承诺，

并且对于其行为所造成的损失，没有任何补偿，严重违反了行政法基本原则之

“信赖保护主义”原则，应该承担相应违法责任。

（四）【结论】行政机关所有行政行为都具有“公信力”，必须依照其约定

事项（或者许可事项）执行，确有合理理由可以更改决定，但是必须给与行政

相对人相应补偿，否则就违反了“信赖保护主义”原则，应承担法律责任。（600

字）

注：现实中地方政府违反诚实守信原则的案例很多，如 2014 年 3 月份，杭

州市政府突然宣布自第二天零点开始实行小轿车总量控制，而在此前半年中，

该政府部门曾经多次明确保证说不会“限牌”。类似的还有，在 2015 年夏天，

坊间盛传上海静安区和黄浦区要合并为一个区，静安区政府公开出面予以否

认，但是一周之后两个区正式合并。还有，在西部某城市，曾经与一南方公司

签订“平山协议”，内容是该公司负责把该市的若干山地平为平地，该市将把

一块土地作为报酬。随着房价、地价稳步上涨，该市政府撕毁合同，双方对簿

公堂。以上这些案例中，政府部门的行为都典型违反了诚实守信原则。


第 93 页

二十、合法行政原则

【房地产限购令案件】为了防止 WZ 地区炒房团对本市房地产进行炒作，

YZ 市政府发布紧急通知：自 2006 年 6 月 30 日起，凡是新购房屋，在 2年内不

能出售。此举推出以后，WZ 地区炒房团看到束缚手脚，买房犹豫不决，有效防

止了 YZ 市房价迅速增长。

“合法行政原则”解决某市“房地产限购令” 案件。

范文 22

【提出观点】 YZ 市政府的行为违背了“合法行政”原则的要求。

【讲理论】合法行政原则是重要的行政法原则。我国合法行政原则在包括

两个方面：第一是法律优先，（1）行政机关制定的任何文件、作出的任何决定

都必须符合现有法律的规定，不得与其相抵触。（2）要求对于法律授予的职权，

行政机关应当严格按照法定的程序、在法定的范围内行使。（3）是对于法律规

定的义务与职责，行政机关应当积极有效地履行或执行。第二个方面是法律

保留，所谓法律保留，指的是所有行政活动均只能在法律授权的范围内进行，

（1）要求依法只能由法律规定的事项，行政机关除非获得授权，否则不得对

此做出任何规定。（2）要求在没有立法文件进行规定的情况下，行政机关不得

做出影响公民、法人和其他组织权利义务的行为。法无授权即禁止。

【结合题目】从本案来看，外地炒房团来本市炒房，造成房价急速上涨，

给社会带来恐慌，政府采取必要措施稳定房价，符合常理。但是，政府作出行

政行为一定要符合行政合法原则的要求。购买、售出房地产，这是公民处分财

产的最基本形式，属于最基本的民事法律制度，应该属于“法律保留”的内容，

必须由“法律”规定，其他机关不能任意规定或者改变。市政府没有权力去禁

止买房、卖房的财产处分行为，这是应该由全国人大及其常委会立法规定的事

项，本案中该市政府的行为违反了合法行政原则，应该予以撤销。

【结论】行政机关的行为应该以法律授权为准，超出法律授权的行为是违


第 94 页

法的，必须予以纠正。（600 字）

注：

(1)中华人民共和国教育部曾经规定“在校大学生不允许结婚”，这一行为

明显违反了“法律保留”，国务院都没有权力干涉公民结婚自由，教育部更没

有权力，在一片声讨中，该规定于 2004 年废止。

(2)国务院曾经制定《城市流浪乞讨人员收容管理办法》对城市流浪乞讨人

员的人身自由进行限制，这也违反了《立法法》第 9条所规定的“法律绝对保

留”，有关公民人身自由、基本政治权利、犯罪和人身强制措施、司法制度只

能由法律规定，不能授权其他部门，因此国务院该行为严重违反了合法行政原

则。随着孙志刚案发生、三博士上书，该“办法”予以废止

（3）2009 年杭州发生“飙车案”，浙江省公安厅规定在浙江境内凡是醉驾、

飙车行为，情节严重，实行拘留 15 天。该规定违反了“法律保留”，限制人身

自由的规定，只能由法律来规定。后来，《刑法修正案（八）》将“危险驾驶罪”

纳入刑法，解决了该问题。

（4）某直辖市为了打击假“离婚”之名而逃避房产交易税的行为，规定本

市居民离婚后一年内禁止复婚，这也是违反了“法律保留”的规定。

（5）《道路交通安全法》规定，电动车违反交规最严重处罚是罚款，不

包括没收车辆，杭州市地方性法规规定可以没收车辆，属于违反了“法律优先”

原理。

（6）《安全生产法》规定“生产、运输、销售危险化学品”单位罚款上

限是 10万元，某地方性法规规定上限是 40万元，就违反了“法律优先”原理。

二十一、合理行政原则

“菜农违章案”（菜农张三每天早晨 5点离家，晚上 9点回家，他家门外

的路半年前改为了单行道，他不知道，违规了 150 多次，交警部门对其要处罚

一万五千元罚款。请对交警部门处理该案，提出意见。）

“合理行政原则”解决菜农违章案件


第 95 页

范文 23

【提出观点】该行政机关的行为违背了合理行政原则的要求。

【讲理论】合理行政原则是重要的行政法原则，它是行政法的立法者、执

法者、司法者在立法、执法、司法环节中，对行政行为在理性认识的前提下，

判断行政行为作为或不作为、如何作为的标准。该原则基本内容主要有下列几

项：第一，情理性（考虑相关因素），即行政主体作出行政行为，必须符合客

观规律，合乎情理。不能要求行政相对人承担其无法履行或违背情理的义务。

第二，必要性原则（最小侵害原则），这个原则要求，行政主体在若干个适合

用于实现法律的目的方法中，只能够选择使用那些对个人和社会造成最小损害

的措施。第三，公平公正对待原则，同等情况应该得到同等对待；不同情况，

不同对待。

【结合题目】根据合理行政原则的要求，应该减轻或者免除对该菜农的处

罚。第一，从情理性来考虑，菜农本来处于社会底层，经济收入少、在多次非

恶意违法后没人告知、他“披星而出，戴月而归”根本没有看到标志牌，属于

没有主观恶性的情况。第二，从必要性来看，交通违规罚款的目的是训诫过错，

防止再犯，而不是要以多罚款为目的，像案中张老三并非恶意违规，只要罚款

几百元，或者批评教育就可以令其改正，没必要罚那么多钱。

（四）【结论】行政行为面对的都是社会实际生活，行政机关执法过程中一

定要坚持“合理行政”原则，如果行政行为与社会之“常理”不符，则行政目

的无法达到，甚至适得其反。（600 字）

注：对于本案还可以适用以下原理解答：

“三个效果统一”，在执法中，对菜农罚款 15000 元，交通法规处罚的法

律效果实现了，但是菜农一家会陷于困难，菜农周围的人都会感觉政府执法不

公正，更多的人会对政府交警部门产生厌恶感，甚至受害人的怨恨情绪会与日

俱增，这样执法显然社会效果与政治效果没有实现，违反了“三个效果统一”


第 96 页

的原则。

二十二、程序正当原则

某市教委征求高校和家长意见，规定在校大学生不许结婚，不得在校外租

房子。

用程序正当原则解决以上“教委案件”

范文 24

【提出观点】该行政机关的行为违背了“程序正当”原则的要求。

【讲理论】“程序正当原则”是重要的行政法原则，主要有三点要求：第

一，信息公开，又称情报公开，指的是行政机关应向社会大众公开其活动的依

据、过程以及结果，当然，涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐

私的信息，不在公开之列。第二，参与原则，作出行政行为应当说明理由，并

告知相对人权利；作出影响相对人权益的行为，应当听取相对人的意见；特别

是作出对相对人不利的行为时，须听取他们的陈述和申辩。第三，公务回避，

是指公务员在行使职权过程中，因其与所处理的事务有利害关系，为保证实体

处理结果和程序的公正性，依法终止职务行为而由其他公务员来行使相应的职

权。如果整个单位与受理案件有利害关系，该机关应该整体回避。

【结合题目】本案件中教育局的行为违反了行政法上“程序正当”的要求。

首先，该行政机关违反了“信息公开”的要求，教育局禁止大学生结婚、禁止

其在校外租房子，但是没有向社会公开执法依据，这样则不利于社会对政府行

为进行监督。同时，教育局的行为也违反了“参与原则”的要求，教育局作出

的行为会对大学生群体实际利益产生影响，因此应该请大学生群体的代表参与

听证，告知他们执法依据以及救济途径。教育局没有这样做，反而仅仅是征求

了高校和家长的意见，显然违反了参与原则的要求。

【结论】该市教委的行为违反了行政法上的程序正当原则的基本要求，该


第 97 页

行为归于无效。行政机关在实施行政行为过程中，应该时刻关注程序正当原则

的要求。（600 字）

注：本案例还可以以下原理解释：

（1）违反了“合理性原则”中“公平公正对待”要求，其他人达到结婚条

件可以结婚，大学生却不可以。

（2）也违反了“合法行政原则”中关于“法律保留”的内容，结婚问题是

基本民事法律制度，该市教委无主体资格规定。其规定内容违反了现行宪法和

婚姻法的规定。

（3）涉及汶川地震、芦山地震、各地矿难和生产事故、禽流感、城市中

PM2.5 含量公开、土地重金属污染、各地“雾霾”与肺癌之间的关系等问题，

如果政府有公开信息义务而没有公开的，运用该原理第 1条“信息公开”部分

作答。

近年来各地相继曝出的有关民众反对“PX”项目的问题，2014 年 5 月份在

余杭发生的反对修建“垃圾焚烧场”问题，都与政府信息公开有密切关系。可

以用该原理作答。

（4）西安“黄碟案”涉及行政机关“程序正当”的问题，公安机关可以

对公民住所进行搜查，但是必须履行必要手续。在该案中，数名身着便衣警察，

深夜闯入一户住所内进行搜查，违反了程序正当原则。

二十三、权责统一原则

2003年，北京市对于“非典”初期传播控制不力，结果卫生部部长、北京

市市长辞职。“三鹿奶粉”事件发生后，市长辞职。上海“静安大火”发生后，

区政府主要领导受到处分或追究法律责任。

李克强总理要求各级政府必须做好三个清单：“权力清单”、“责任清单”、

“负面清单”。

范文 25

【提出观点】上述案件中，体现了政府履行职权过程中实行“权责统一”

原则。

【讲理论】权责统一原则是指政府的所有行政职权必须有相应职责、责任

与其对应，有权必有责。

1.依法保障权力行使。凡是法律赋予行政机关的行政管理权力，法律一定

会保障该权力的实现。政府管理权非常广泛，涉及社会的政治、经济、文化等


第 98 页

各个领域，法律必须赋予政府相应的有效手段行使权力、保证政令畅通。

2.行政责任原则。“权力清单”规定政府有哪些权力，“负面清单”规定政

府绝对不能做哪些事情，“责任清单”规定政府必须做哪些事情。政府必须按

照“三大清单”的要求认真依法履行法定权力，做到执法有依据、有权必有责、

用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。凡是不履行或者违法、违规、不适当

履行权力的行为，必须承担相应责任。

【结合材料】（本案中所列举的重大事件，都属于政府没有很好履行行政权

力造成了危害性结果，因此必须由相关政府负责人承担行政责任。）

【结论】全面推进依法治国，依法执政和法治政府建设是重中之重，一方

面要保障政府法定职权得到良好行使，另一方面要给权力带上枷锁，凡是不履

行、不适当履行权力的行为都将受到责任追究。

注：天津港爆炸以后，天津市政府在全国各省市中第一个宣布要向社会公

布市政府各个职能部门的“权力清单”，因为这是为了证明“天津市不管天津

港，交通部才是天津港的主管部门”，这里也恰恰体现了“权责统一”原则。

二十四、高效便民原则

【兰州自来水污染事件】

从 2014 年 3 月 6 日起，兰州市多处自来水已出现刺鼻异味。

3月 8 日，兰州市环保局、兰州威立雅水务集团公司和兰州市疾控中心分

别对取水口、水厂出水口和自来水末端水质进行了监测，结果显示各项指标均

达标。兰州市有关部门随后回应称，自来水水质经检测合格，但对于出现异味

的原因却没有解释。

3月 10 日，媒体援引兰州市委宣传部信息称，针对近日兰州市多地自来水

出现异味一事，兰州市政府将采取三项措施应对：一是积极与黄河水利委员会

联系，加大黄河上游水流出量；二是自来水厂完善工艺流程和实时检测；三是

采取日报告制度，每天向市民通报水质数据。同时正确引导舆论导向，对无中

生有、造谣的相关人员进行了查处。

4月 11 日，兰州市城区唯一的供水企业——兰州威立雅水务集团公司出厂

水及自流沟水样被检测出苯含量严重超标。当地政府称在 24 小时里自来水不

宜饮用。市民抢购矿泉水，不少超市货架已空。

同日，兰州市政府开始给市民供应每人两瓶矿泉水，但是要求必须到户籍

所在地领取，但是许多市民惯常居住地与户籍地距离很远，而且市区超市已经

买不到可饮用饮料。

范文 26

【提出观点】上述案件中，政府违反了“高效便民”的基本要求。


第 99 页

【讲理论】高效便民原则是对现代政府提出的要求，一个现代政府，行政

行为既要合法合理、程序正当，同时必须高效、便民。这一原则主要包括两方

面内容：第一，高效。行政机关应该及时、迅速、高效率地履行职责、实现职

能，遵守法律规定的期限，不能超过法律规定的期限，并且不断提高行政效率。

第二，便民。行政机关进行行政行为，应该以“便利当事人”为原则，其程序

设置、具体办事环节规定，应便利普通公众需求。

【结合材料】兰州市政府部门在处理自来水污染事件过程中，违反了“高

效便民”原则。第一，政府在重大的、涉及公民切身利益的突发事件面前，迟

缓行动、推诿责任、掩盖事实真相、反对社会监督，迟迟不肯公布事件真相，

违反了“高效行政”的要求。第二，政府给市民发矿泉水过程中，规定必须在

户籍所在地领取，只考虑了行政管理的便利性，而没有考虑市民生活的便利，

给许多市民造成不便，违反了“便民”的要求。

【结论】现代政府必须是法治政府、高效政府、便民政府。政府从事的一

切行为都是为人民服务的，注重效率、遵守法律规定时限行政也是法治的要求。

便利社会公众，也是现代政府必须具备的理念。高效便民原则将是我国实施依

法治国方略、建设法治国家、法治政府的必然要求。（500 字）

注：本案例还可以以下列原理解释：

(1)违反了“合法行政”原则中第三点“不作为要合法”的要求，市政

府及主管部门没有积极作为。

（2）也违反了“程序正当”原则中第一点“信息公开”的要求，在涉及

公民重大利益事件上，没有及时公开信息。违反第二点“公众参与”要求，不

允许市民舆论监督。违反第三点“公务回避”要求，没有请独立第三方调查，

而是自导自演，自己调查，自己辟谣，最后被揭穿骗局。

（3）违反了“诚实守信”原则中对“诚实”的要求，政府对外宣称自来

水没有受到污染的调查结果是不诚实、不真实的。

（4）违反了“权责统一原则”，对于该事件发生，主要负责人应该追究相

关责任。

（5）违反了“合理行政”原则，第一点“公平公正对待”要求，其他问

题上允许网络舆论监督，该问题不允许监督。第二点考虑相关因素，发放矿泉

水，没有考虑到市民“户人分离”的因素，带来不便。第三点，违反“比例原

则”，市民监督政府调查，政府认为会引发不好结果，应该以劝导方式规劝，

而不能以“查办、追究责任”相威胁。


第 100 页

范文 27

【观点】法治政府建设是依法治国对行政权行使的基本要求。法治政府要

求做到合法行政、合理行政、权责统一、高效便民、诚实守信、程序正当。

以下几个角度能够写出一个或者几个都可以，具体行政法原则的内涵上

文已有详细介绍，就不再赘述。

1.从合理行政角度来看。公司法的修改更加合理，这种修改有利于提高市

场经济的运作效率，这种修改是经济发展对法律改革提出的要求，法律的修改

也将对市场经济发展起到能动作用。

2.从程序正当角度来看。3号会议纪要、25 号处罚决定，都违反了法定程

序，违反了程序正当要求。市政府以会议纪要的形式要求工商局撤销原处罚决

定违反了法定程序。工商局做出 25 号处罚决定应当履行听证程序，但是没有

履行。

3.从诚实守信角度来看。行政机关已经作出了 20 号处罚决定，但是后来

又改变了这个决定，采取新的处罚决定，显然违反了诚实守信原则。

4.从合法行政角度来看。《公司法》的修改是法律层面的修改，国务院根

据上述立法精神批准了《注册资本登记制度改革方案》，这是符合法律规定，

国务院作为最高行政机关落实法律的精神，没有违反“法律保留”的要求。3

号会议纪要的形成违反了“法律优先”中的“具体行政行为要合法”的原则。

5.从高效便民角度。“一是取消了公司最低注册资本的限额，二是取消公

司注册资本实缴制，实行公司注册资本认缴制，三是取消货币出资比例限制，

四是公司成立时不需要提交验资报告，公司的认缴出资额、实收资本不再作为

公司登记事项。”《公司法》修改体现了高效便民的要求。

6.从权责统一角度。从旧的公司法来看，市场主体只有义务没有权利，政

府部门只有权力没有义务。而新公司法修改“从放松市场主体准入管制，严格

市场主体监督管理和保障措施等方面，提出了推进公司注册资本及其他登记事

项改革和配套监管制度改革的具体措施”。从这个规定可以看出，“严格市场

主体监督管理和保障措施”都是政府部门的“义务、职责”，这就体现了“权

责统一”的要求。

第六节宪法原理

二十六、平等原则

材料一：河南省濮阳县“2012年公开招聘民生医生医院工作人员”报名者

需为本县户口或者本县生源。2012年陕西省米脂县招聘事业单位人员，要求“自


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公告发布前，户口在本县者可报名”。

材料二：河南姑娘小丽考取某地方政府公务员招聘笔试第一名，但是因为

性别原因而被拒绝录取，小丽连续三年进行诉讼、申诉，还没有得到正式受理。

材料三：据近日媒体报道，四川大学 36岁的在读法律硕士杨世建，因超

过 35岁而未能报名参加国家公务员考试，他向北京市第二中级人民法院提起

行政诉讼，状告国家人事部拒绝受理其报名参加考试的具体行政行为违法，希

望维护所有 35周岁以上人群的“平等就业权”。

运用所学过的法学知识对以上案例进行评价。

运用宪法“平等原则”解决歧视待遇案件

范文 28

【提出观点】以上案例招聘公务员规定违反了宪法上的“平等原则”。

【讲理论】宪法上的“平等原则”包括形式平等、实质平等。首先，宪

法上的平等首先是形式上的平等，又称机会平等，这意味着国家必须保证每一

个人有凭借自身能力获得成功的同等机会，而且，在资源有限的情形下，每一

个人都有同等的机会参与竞争。这种平等观的核心就是“非歧视性对待”和“无

区别对待”。第二，宪法上的实质平等是对形式平等的有益补充。人们之间性

别、年龄等差别是普遍存在的自然事实，在某些领域或者某些特定情形下，根

据这些因素予以区别对待不可避免。第三，如果为了实质平等而放弃形式平等，

必须有一个“合理理由”。

【结合题目】在以上三个案件中，存在招聘公务员条件中的不平等现象，

体现为对应聘者户籍、性别、年龄的歧视，这显然违反了宪法上的“形式平等”

原则。根据宪法平等原则，在应聘各级政府公务员时候，每个人不应该因为种

族、民族、性别、家庭出身、宗教信仰等方面的差别而遭到区别对待，如果为

了实现“实质平等”，而要区别对待，则一定要有“合理理由”。在本案例中存

在的户籍、性别、年龄方面的歧视，是没有合理理由的，因此不属于可以放弃


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“形式平等”的情形，应该是违反宪法平等原则的行为。但是，公务员招聘年

龄必须有一个合理的限制，防止工作几年就退休的情况发生。

（四）【结论】宪法上的平等原则并不是抽象得遥不可及，这个原则会体

现在我们生活中的方方面面，各级国家机关在实施行政行为过程中，应该时刻

依照宪法平等原则办事，如果为了追求“实质平等”而放弃“形式平等”原则，

则必须有“合理理由”作为支撑。（600 字）

2018 年法律职业资格考试 主观题讲解 任海涛老师 -...

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2018 年法律职业资格考试主观题讲解任海涛老师 -...