الوسائل البديلة لحل المنازعاتالمنازعات لحل البديلة الوسائل فعالية مدى

بالقضاء وعالقتهاناجـي  : إعداد أنوار الحقوق  أحمد في دكتور

مقـدمة :وذلك ملحـا/، أمرا/ الحالي وقتنا النزاعاتفي لحل البديلة للوسائل اللجوء أصبح

لها التصدي على قادرة المحاكم تعد لم والتي الحديثة، األعمال متطلبات لتلبية. منفرد ذلكمن  بشكل عن نتج وما والخدمات، التجارة في المستمر التطور فمع

وتخصصية الخالفات، بث في والفعالية السرعة إلى وحاجة المعامالت، في تعقيدآليات لوجود الحاجة نشأت حـلها، في يسهم أو الخالفات بهذه ينظر من قبل من

مع وفـعMال، وعادل بشكلسريع خالفاتهم حل خاللها لألطرافمن يمكن قانونية. المحاكم في عادة تتوفر ال وحرية مرونة منحهم

تعرف أن إذن غرو علىصعيد  فال متزايدا اهتماما النزاعات لحل البديلة الوسائلو مرونة من األخيرة هذه توفره لما وذلك القضائية، و القانونية مختلفاألنظمةإيجاد األطراففي مشاركة من تضمنه وما السرية على الحفاظ و البت في سرعة

. لمنازعاتهم الحلولالفكر في بارزة مكانة النزاعاتمن لحل البديلة الوسائل تحتله لما ونظرا

نصفقرن مند العالم شهده العالمي،وما المستوى على واالقتصادي القانونيالحاضر في تمثله وما ، البديلة الوسائل لتنظيم تشريعية و فقهية حركة من ويزيد

إليجاد جاهدة الدول تعمل أن الطبيعي من كان التقاضي علىصعيد مؤثر فعل منفاعلة أداة بذالك لتكون تطبيقها ثم تقنينها الوسائل لهذه يضمن مالئم إطار

. الحقوق وصيانة العدالة وتثبيت لتحقيقويتخذ    الفائدة تعم المناسبوحتى من وجدت المبدأ هذا من وانطالقا

المنوال البحتعلى خطة تكون أن المطلوبة الشمولية البحثصفة هذاالتالي :

لها   :   أوال      التاريخي التطور و المنازعات لحل البديلة تعريفالوسائل

البديلة   ثانيا :   الوسائل أنواع مختلف تحديد

بالقضاء   ثالثا :   وعالقتها الوسائل هذه فعالية مدى

:   أوال:    لها التاريخي التطور و المنازعات لحل البديلة تعريفالوسائل

لفـضالمنازعـات   البديلـة ADR Alternative Dispute) الوسائل

Resolution  )تسمىفي كما لفضالمنازعات المناسبة الطرق أو ،

الحاضر عنها  Appropriate Dispute Resolution الوقت ويعبر ،

" أحيانا تلك  Dispute Resolution (DR) فضالمنازعات" هي و ،

خالف نشوء عند العادي القضاء عن األطرافعوضا/ لها يلجأ التي اآلليات

( الخالف لذلك لحل التوصل بغية  (.1بينهم،يعد فهــوال التعريف، هذا إطار التقاضيعن يخرج المعنى هذا من انطالقا و

أصيلة، وسيلة بل الخالفات لحل بديلة اللجوء  وسيلة األطراف في األصل أن إذخالف نشوء التقاضيفيحال عبر بينها التي الخالفات حل ومحاولة المحاكم إلى

 بينها.

الوسائلفي   هذه إلى المتنازعين لجوء ازدياد أدى فقد ذلك، من الرغم وعلى " كثرة " أن ذلك ، البديلة بـ الوسائل تلك تسمية جواز إلىعدم األخيرة الفترة

لها يلجأ أصيلة وسائل إلى األحيان من كثير في تحولها إلى أدت إليها اللجوء ، ابتدءا ،والحفاظعلى  األطراف النزاع حسم فيسرعة مزاياها من مستفيدين

إجراءات حيث من مرونتها إلى إضافة كثيرة، أوضاع ،وخفضالتكاليففي السرية. عليه المطبقة والقواعد النزاع حل

أصبحت   قد المنازعات، لحل البديلة الوسائل أن بالذكر وجدير

من هامة فيمجموعة للفصل المالئمة الوسائل من

وحماية الدولية التجارة منازعات في الشأن هو كما المنازعات،

والتجارة اإلنترنت، بيئة في الناشئة والمنازعات المستهلك،

من وغيرها الرقمي العصر في الفكرية والملكية اإللكترونية،

بالنظر  (2المنازعات) الوسائل علىهذه يطلق أصبح حتى ،

." لقد " بل لفضالمنازعات المناسبة الطرق العملي لطابعها

بضرورة األحيان غالب في مشروطا التحكيم إلى اللجوء أصبح

( التوفيق أو الوساطة إلى مسبقا (.3اللجوء

البديلة للوسائل التاريخي (:4) التطور

النزاعات،   لحل األساسية الوسيلة يزال وال القدم مند القضاء كان

تنشأ أخذت والدولي الداخلي واالستثمار التجارة ظروف تطور مع لكن

التحكيم وبذلكظهر ، المنازعات لحسم أخرى وسائل القضاء جانب إلى

بإجراءات تطور ، الدولية والتوظيفات الدولية التجارة تطور مع فتطور

القضائية، المحاكمات إجراءات من كثيرا/ اقتربت التي ثم المحاكمة

المعاهدات جاءت ثم ، القضائية المحاكم من أكثر قربته التي بشكلياته

بأن القول المبالغة من يعد لم بحيث ، أحكامه وتحصن لتحصنه الدولية

والتجارية  التحكيم المدنية المنازعات لحسم بديلة وسيلة يعد أصبح  لم بل

. الدولية التجارة منازعات لحسم األساسية الوسيلة يصبح يكاد أو

العدالة   من الشكل وهذا والتوفيق الوساطة ظهرت التحكيم جانب وإلى

في تتم الوساطة كانت وإذا الدولة، عدالة من أقدم وهو جدا قديم

العادات من ونابعة البين ذات إصالح على قائم بسيط بشكل السابق

في القديم العهد في كانتمطبقة فقد ، المجتمع في السائدة والتقاليد

عام الفرنسية الثورة بعد جديد واستخدمتمن المصالحة بمفهوم فرنسا

وقد  1789 األعوام  ، خالل المتحدة الواليات ، 1970-1965ظهرتفي

الكيبيك مقاطعة وسطاء من بتأثير إلىفرنسا العائلية الوساطة وأدخلت

في الموضوع هذا يتعلقفي قانون أول العام القانون وأعد ، كندا في

قانون 3/1/1973 .24/12/1976وتبعه الجمهورية وسيط تعيين بموجبه تم الذي

الوسائل   من أيضا/ ليصبحا طريقهما والوساطة التوفيق أخذ فقد

لضمان العربية المؤسسة اتفاقية وضعت هكذا النزاعات، لحسم البديلة

يرجع النزاع لحسم بديلة وسيلة والتوفيق الوساطة مفاوضات االستثمار

. التحكيم إلى اللجوء قبل النزاع لحسم إليها

االستثمار منازعات تسوية بشأن الدولي البنك اتفاقية فعلت وكذلك

التحكيم قبل التوفيق باب ففتحت األخرى الدول ومواطني الدول بين

وسائلحسم من أخرى وسيلة باعتباره لذلك إجراءات ونصتعلى

. ودية بطريقة المنازعات

على الدولية التجارة لغرفة والتحكيم المصالحة نصنظام وكذلك

. إجراءات له ووضع االختيارية المصالحة نظام

التجارة ) لقانون المتحدة األمم لجنة اليونسترال وضعت وكذلك

أثر( لها وكان الدولية المنازعات في وقع لها كان للتوفيق قواعد الدولية

التوفيق ولكن ، وديا المنازعات لحسم كوسيلة التوفيق نشر في

القضاء عن بديلتين ، المنازعات لحسم بديلتين وسيلتين بقيا والوساطة

وبقى عمليتين غير نظريتين وسيلتين بقيتا أنهما إال التحكيم وعن

لحسم البديلة الوسيلة هو والتحكيم ، األساسية الوسيلة هو القضاء

عام كان أن إلى حيث 1977المنازعات األمريكية المتحدة الواليات في

هناك وكان ثالثسنوات، منذ القضاء أمام عالقة دعوى هناك كانت

ونفقات خبرة ونفقات ومستندات وجلسات وخبراء ومرافعات محامون

بالوقت الطرفين الدعوى وأرهقت محامين، وأتعاب قضائية

ال لماذا النزاع هذا لحسم بديلة وسيلة طرحتفكرة ثم والمصاريف،

دراية له ممن موظفيه كبار أحد يختار كلطرف من مصغرة تؤلفمحكمة

. / محايدا رئيسا/ الموظفان يختار ثم النزاع بتفاصيل ومعرفة

القضائية المحاكمة إجراءات وأوقفت للطرفين الفكرة وراقت

واستمرت ، فيشيء إلزامية ليست جلسة المصغرة المحكمة وعقدت

برأيشفهي المحايد رئيسالمحكمة بعدها أدلى نصفساعة الجلسة

إلىغرفة المحكمة أيعضوي الطرفين موظفا دخل ثم المحكمة لعضوي

اتفاقهما ليعلنا وخرجا استمرتنصفساعة مفاوضة في فدخال جانبية

والنفقات الوقت ووقفنزيف وسالم خير على الدعوى وانتهت

. واألتعاب المتحدة    والرسوم الواليات سميفي ما وكانتوالدة

واختصرتوعرفت  Alternative Disputes Resolution بـ

. A.D.R بالـ النزاع لحسم البديلة الوسيلة أي

وانتشرتفي أشكال عدة وأخذت وتركزت الوسيلة هذه وتطورت

في التحكيم وأن السيما ، كبيرا/ انتشارا األمريكية المتحدة الواليات

ألن ، أوروبا في إليه وصل الذي التقدم يعرف لم المتحدة الواليات

بعد بسهولة يسلموا ولم القضائية المؤسسة يجلون زالوا ما األميركيين

بقى التي أوروبا فعلت كما المنازعات لحسم بديلة كوسيلة بالتحكيم

للنهوض التحكيم بيد لألخذ القضاء تطوع بل حاله، على للقضاء إجاللها

/ كثيرا القضاء تخففعن المنازعات لحسم بديلة كوسيلة دوره وليلعب

. الحكم صدور بعد رقابته تحت حال كل وتبقيفي األعباء من

تأتي   المتحدة الواليات المنازعاتفي لحل كوسيلة والوساطة

: إلىستة: منشهر تستمر وساطة الوقتفأطول اختصار أوال بميزتين

: كانت فإذا وثانيا/ ، تبقىسنواتطويلة القضاء أمام الدعوى بينما ، أشهر

كوسيلة الوساطة والمصاريففإن النفقات في وثقيلة مرهقة الدعوى

. الظل خفيفة تبدو المنازعات لحسم بديلة

وتقبلتها   متوقعا/ وال منتظرا/ يكن لم ازدهارا الوساطة وشهدت

حتى ، واهتمام بجدية عليها وأقبلت األمريكية القضائية النزاعات أوساط

كوسيلة الوساطة بفضل مصالحة أسفرتعن التي الحاالت نسبة قدرت

بـ ودية بطريقة المنازعات لحسم و.% 8بديلة المتحدة الواليات %37في

ولكن ، وأستراليا وكندا الصين وتقدمتفي األقصى الشرق بلدان في

الوسيلة هذه على تقبل ولم بقيتحذرة األوروبية المدنية القوانين دول

غرفة تحكيم فمحكمة ، الوساطة بطريقة المنازعات لحسم البديلة

باريستلقتسنة في الدولية النزاع 1990التجارة لحل ثمانيطلبات

تلقت حين في )365بالصلح تحكيم (.5طلب

الوسيلة هذه أخذت عدة  ADR وقد األمريكية المتحدة الواليات في

: يلي فيما نعرضها أشكال

1: المصغرة- المحكمةوعضوين رئيسمحايد من مكونة هيئة إلى يحال النزاع أن وتتلخصفيموظفيه كبار بين من منهما واحدا/ المتنازعين الطرفين من كل يختارويتولى ، النزاع بتفاصيل دراية لهم ممن العليا اإلدارة فيمستويات

يكون مرجع يعينه علىشخصه يتفقا لم الرئيسوإن اختيار العضوان . إلجراءات قواعد على لالتفاق الطرفان يلتقي سلفا/ عليه متفقا/

المستندات عدد يتحدد وهكذا ، ممكنة درجة أقل إلى تختصر المحاكمةاللوائح لتبادل والمهل ال  التيستقدم أن يجب التي المرافعة جلسة بعد

طلب للتفاوضوإذا المحكمة عضوا الموظفان يجتمع ، اليومين تتجاوزرأيه يعطي فإنه االجتماع في المشاركة الحيادي الشخصالثالث منالمحكمة ... بينعضوي المفاوضات وتستمر يبقىشفهيا/ أن يجب ولكنه

يمكن ال تبقىسرية المفاوضات هذه ولكن ، إلىمصالحة الوصول بغيةالطرفان وذهب إلىصلح الوصول المفاوضاتفي فشلت إذا كشفها

فإن بالسرية المفاوضاتمشمولة كانت وإذا القضائية، المحكمة إلىليست المصغرة المحاكمة خالل المقدمة واللوائح واإلثباتات المستندات

فشلحل إذا القضائية المحاكمة إلى تقديمها إعادة يمكن بل كذلك. قضائية دعوى إلى األمور وسارت النزاع

2-: المخملية المطرقة أو ميتشغان وساطةاألعباء يخففمن مخرجا/ وجدتهذه ميتشغان علىمحكمة الدعاوى تراكم أمام

وضعتمحكمة إذ ، الوساطة طريق المنازعاتعن لحسم بديلة وسيلة باب ويفتحعلى عرضالنزاع قبل بإتباعها نزاع أطرافأي يلزم إجراءات ذاتها ميتشغان

تبدأ أن وقبل ، كوسطاء الحقوقيين من بعدد الئحة المحكمة ووضعت المحكمة،علىالئحة الواردة األسماء من كلطرفوسيطا/ يختار محاكمة أي إجراءات

ويسمي قاضيمحكمة  الوسطاء ويعين الالئحة، من ثالثا/ وسيطا/ الوسيطانمن أيام عشرة وقبل ، وللوسطاء للطرفين ويبلغها وساطة جلسة ميتشغان

وسرد القانونية بالحجج مدعمة بإدعاءاته مختصرة كلطرفالئحة يقدم الجلسةيترافعا أن الطرفين لمحاميي يحق الجلسة شديد،ويوم باختصار ذلك كل الوقائع

الوسطاء يقدم الوقت من الساعة تتعدى أال يجب والجلسة ، باختصار ولكنمهلة وللطرفين المرافعة لجلسة الالحقة العشرة األيام خالل / 20تقريرهم يوما

قرار قبل وإذا وقبوال، موافقة ذلك اعتبر يجيبوا لم فإذا رفضه، أو لقبولهالطرفين من رفضأي وإذا ، بتثبيته ميتشغان محكمة من حكم يصدر الوسطاء

فيمغلف الوسطاء قرار ويوضع المحكمة أمام العادي سيرها الدعوى تستأنفالملف يفتح الحكم صدور وعند الحكم، صدور بعد إال يفتح وال األحمر بالشمع يختمأعطى قد الحكم كان فإذا الوسطاء بقرار الحكم ويقارن األحمر بالشمع المختوم

بـ الوسطاء قرر مما ورســوم% 10أكثر نفقات يتحمل الذي هو عليه المدعى فإنبـ أقل للمدعي المحكمة قررت وإذا كل% 10الدعوى، يتحمل الوسطاء قرر مما

. القضائية النفقات من نصيبه فريق3: المحكم- الوسيط

فإذا الوسيط بدور مرجع يعينه أو الطرفان يختاره الذي الوسيط يقوممن الشكل هذا النزاع،ويكون في يفصل كمحكم طريقه تابع فشل

عام بوجه مقبول غير مبدأ اعتمد قد المنازعات لحسم البديلة الوسائل. وساطة من به قام فيما التحكيم الوسيط يتولى أن وهو

إلزامية الوسيطسلطة أعطى قد البديلة الوسائل من الشكل هذا ويكون. النزاع لفصل محكم إلى يتحول إذ الوساطة فشل بمجرد إليه تؤول

4: قاض-) ( استئجارالواليات في االسم هذا أخذ الشكل هذا ولكن ، غريبة التسمية وتبدو

. النزاع في تكليفقاضالفصل الحقيقة في وهو المتحدة ، األمريكيتين ونيويورك كاليفورنيا واليتي في النظام هذا بدأ وقدعادة يكون محكم لتعيين المحكمة إلى األطرافبطلب يتقدم وبموجبهتلتزم حكمـا/ فيه ويصدر رسمية غير بصورة بالنزاع ينظر متقاعدا/ قاضيا/

طبقفي قد النظام هذا أن يبدو وال ، مناسبا/ وجدته إذا بتنفـيذه المحـاكمكثير يتعارضمع قد أنه كما ، األمريكية المتحدة الواليات غير آخر بلد أي

القانونية األنظمة من العديد في القضاء وقواعد التشريعية النظم من. العالـم في

5: عرض- آلخر وفقا/ التحكيمعلى بل الوساطة على مبنية ليست النزاع لحل البديلة الوسيلة هذه

بلهي النزاع بحث في ليستحرة التحكيمية المحكمة ولكن ، التحكيمزيادة بدون هو كما النزاع مطالبطرفي مطلبمن أي تبني في مخيرة

. تنقيصه أو زيادته بدون أي ، نقصان أوتخفيضمطالبهما على الطرفين إجبار هي الطريقة هذه من والفكرة

اآلخر الطلب التحكيميـة المحكمة تتبنى سيفضيألن فيه مبالغا/ طلبا/ ألنتملكسوى ال التحكيميـة المحكمة وألن به، المبالغ الطلب وترد هو كما

. هو كما الطلبين أحد اختيار حريةهذه أن القول ويمكن ، المنازعات لحسم البديلة الوسائل أنواع عن فكرة هذه

الواليات في انتشرت التي الوساطة طريق المنازعاتعن لحل البديلة الوسيلةأنها في تتميز ، فيسويسرا وتتقدم وأستراليا وكندا اليابان عمت ثم أوال المتحدة

أهمية تأتي هنا حبية،من لتسوية مناخا/ ويخلق المفاوضات يحرك وسيطا/ توجدهده مفتاح فهو عليه المفاوضات فشل أو نجاح يتوقف الذي الوسيط شخصية

. لحسم البديلة الوسيلة هذه فيها انتشرت التي البلدان في و البديلة الوسيلةأنها يؤكد عليها اإلقبال و عصريـا يبـدو دورها فان الحبيـة بالطريقـة المنازعات

تلعب الزاوية هذه هيمن معينة ثقافية و اجتماعية عقلية لدى لحاجة تلبية تأتيالواليات البعضفي يشبهها عصرية، بطريقة المنازعات فيحل هاما دورا

ال والحصان،و العربـة هي األخـرى الوسائل أن حيـن في السيـارة بأنها المتحـدةفي كثيرا نجحت قد البديلة الوسيلة هذه أن و خاصة ، مبالغة ذلك في أن ريب

األوروبية كالدول أخرى فيمجتمعات بعد نجاح أي تحقق ولم معينة مجتمعاتلحسم القضاء عن بديلة و سريعة و عصرية كوسيلة بالتحكيم تكتفي التي

(.6المنازعات)

البديلة : الوسائل أنواع مختلف تحديد ثانياالبديلة أو المالئمة فضالمنازعات طرق متعددة  ADR تنقسم أقسام إلى

ألساسالتقسيـم تبعا حيث  ، تختلف من تقسيمها هو لها تقسيم أفضل  ولعلالتدخل التقسيم  intervention درجة هذا ووفق ، النزاع ثالثفي قبلطرف من

إلى : تنقسم الطرق هذه

(Négociation)    المفاوضات

آليـة التفاوضهو أو النزاع   المفاوضات بين  لتسوية المباشر الحوار على قائمالخالف، لحل سعيا/ المتنازعين ثالث،  الطرفين أيطرف التفاوضإلى يحتاج وال

، مباشـرة الطرفين بين الحوار على يعتمد تمثيل  بل من يمنع ما يوجد ال أنه إالما التفاوض، طبيعة من ذلك يغيMر ال إذ لهم، وكالء أو محامين بواسطة المتنازعين

( موكليهم عن القرار اتخاذ سلطة يملكون الوكالء (.7دام

 :(Médiation)الوساطة  

 ) ( ، وسيط ثالث طرف بمشاركة التفاوضتتم من متقدمة مرحلة وهي

على ومساعدتهمـا المتنازعين الطرفين بين الحوار تسهيل على يعمل

لتسوية، أساستدخلشخصثالث  التوصل على تقوم آليـة فهي إذن

المحايد هدا يعمل بحيث متخاصمين طرفين بين المفاوضات في محايد

بينهما التواصـل وتسهيل الطرفيـن بين النظر تقريبوجهات عل

. النزاع لحكم مناسبة تسوية إيجاد على وبالتالـيمساعدتهما

األستاذ يقول المعنى هذا : Fouchard وفي

      ‘‘ La mission du conciliateur se limite à tenter de

concilier les parties, ou à s’efforcer de les amener à une

solution mutuellement acceptable. Les propositions ou

recommandations qu’il leur présente après l’instruction de

l’affaire n’ont aucun caractère obligatoire, elles ne

l’acquièrent que si et lorsque les parties les ont

acceptées ’’(8)

بين   المباشر التفاوض عبر الخالفات من الكثير حل يتم فبينما إذن

في تتعثر قد المفاوضات من كثيرا فإن ، لوسيط الحاجة وجود الطرفين

بين ابتداء مفاوضات بوجود تسمح ال النزاع حدة أن أو مختلفة، مراحل

للمساعدة بوسيط االستعانة يحتم الذي األمر األحيان بعض في األطراف

. الطرفين بين الهوة وجسر األمام التفاوضإلى عجلة دفع في

باتفي   قرار اتخاذ للوسيط يجوز وال بطبيعتها طوعية عملية والوساطة

نظر وجهات تقريب محاولة في ينحصر دوره إن بل النزاع، أساس

) ( البديلة الحلول طرح وفي بينها، الهوة وجسر األطراف أو الطرفين

( عليهم منها فرضأي دون (.9أمامهم

تقتصر     الوسيط فوظيفـة النتيجة يصنعون الذين هم هنا فاألطراف

ينتج و بينهم، التحكيم ال الطرفين بين التفاوض و التواصل تيسير على

العملية، الناحية من هامة نتيجة ذلك االتفاقية  عن قابلية في تتلخص

هم كونهم تلقائي بشكل األطراف من للتطبيق الوساطة عن الناشئة

. الخارج من تفرضعليهم ولم بمحضإرادتهم إليها توصلوا الذين

  % حوالي حل في تنجح الوساطة أن للنظر الملفت من 90% إلى 75ومن

فهـي اآللية، هذه باستعمال حلها على األطراف يتفق التي الخالفات

( نظام عليـه يقوم الـذي فهي( ADRاألساس ، الدولية التجارة في

عقود مثل الكبيرة الدولية التجارية العقود نصف في األكثر الوسيلة

. الدولية اإلنشاءات

     : البسيطة الوساطة فهناك عديدة أشكاال الوساطة Simple)) وتتخذ

mediation من تقترب التي وجود  وهي في التوفيق نظام

يسعى . شخص المتنازعين نطر وجهات بين التقريب إلى

) وهناك صوري قضاء شكل تحت فيها( 10الوساطة يتم التي هي و

ذلك و النزاع أطراف عن وكالء تضم الوسيط يرأسها هيئة تشكيل

( . االستشارية الوساطة وهناك الطرفين من مقبول حد إلى للوصول

Mediation-Consultation)  من النزاع أطراف فيها يطلب التي وهي

ذلك بعد منه يطلبون ثم النزاع موضوع في أوال استشارته خبير أو محام

( . التحكيم وساطة وهناك النزاع لحل كوسيط -Mediationتدخله

Arbitration)  بمهمة الوسيط قيام على األطراف فيها يتفق التي وهي

الوساطة أخيرا وهناك الوساطـة، في مهمته فشلت إذا التحكيم

النظم(  (Judicial-Mediation القضائية في بها المعمول وهي

بعرض النزاع في الفصل قبل المحاكم تقوم حيث االنجلوسكسونية

الحال هو كما وذلك الوساطة، إلى بداية باللجوء األطراف على اقتراح

باسم المعــروف النظام في

( (Summary Jury Trial ( المـدني المحلف يقـوم قبل (Civil Juryحيث

الدعوى، في الموقف عن لألطراف مختصر بشرح الرسمية الجلسة

( رأي شكل في حكم إصدار إلى معهم Advisoryويتوصل Verdict)

( الوساطة المفاوضاتفي عليه تقوم األساسالذي بمثابة (.11يكون

فهي التوفيق، من أوسع مجاال تتخذ الوساطة أن سبق مما يتبين

( مرونة وأكثر عمومية (.12أكثر

رقم قانون مشروع المغرب أعد فقد اإلطار هذا 08-05وفي

على المغربي المشرع حث كما االتفاقية، والوساطة بالتحكيم المتعلق

الجنائية المسطرة قانون في أوجبه بل مناسبة من أكثر في الصلح

مدونة في الصلح مساطر على التركيز وتم معينة، جرائم بشأن الجديد

. واألمراضالمهنية الشغل ونزاعات األسرة

المبكMر الحيادي (Early Neutral Evaluation)   التقييم

   ( أو األطراف عرض خالل من المبكر الحيادي التقييم ويتم

واسعة( قانونية ثقافة ذي محايد طرف أمام لخالفهم محاميهم

) وبعد) المعروضة، القضية تقييم من يتمكن سابق uقاض أو محام

على طرف بكل يلتقي مجتمعين، بالطرفين المحايد يلتقي أن

واألحداث بالوقائع المتعلقة التفاصيل عن منه ليستمع حدة

، الخالف الخطية  محل بياناتهم تقديم األطراف يستطيع كما

. المحايد أمام

لكل   القانونية المراكز خالله من يبين قرارا/ المحايد يصدر النهاية، وفي

منهم  طرف، أي يجبر ال إذ لألطراف، ملزما/ هنا المحايد رأي يكون وال

. به األخذ "  على " دور قراره إصدار بعد المحايد يأخذ الغالب، وفي

بعد الطرفين بين النظر وجهات تقريب محاولة على يعمل إذ الوسيط،

تسمية أيضا/ اآللية هذه على ويطلق القانونية، مراكزهما لهما بين أن

.) الملزم) غير التحكيم

 (13)Arbitrage      التحكيم 

لحسم    انتشارا األكثر الوسيلة الحاضر الوقت في التحكيم باث

فهو الخاص، القضاء من نوعا التحكيم ويعتبر التجاريـة المنازعـات

الدولـة  وسيلة قضاء عن بمحضإرادتهما  بديلـة النزاع أطراف فيه يقـوم

في نزاع أو منخالف يثـور قد ما لحل التحكيم إلى اللجوء على الحرة

. التحكيم تعريف يمكن ولذلك قضائية قيمة له قرار بمقتضى المستقبل

عن:" بينهم الناشئة األطرافلفضالمنازعـات يختارها وسيلة بأنه

أشخـاص قبلشخصأو من لهم ملزم بقرار فيه للبث النزاع طرح طريق

يختارها قواعد وذلكضمن بالمحكمين ويسمـون باإلتفـاق يعينـونهم

تحديدها ". العالقة ذات للقوانين يتركون أو األطراف

بينهم    العالقة بدء عند للتحكيم اللجوء على لألطرافاالتفاق ويمكن

موافقتهم إلى يشير فيعقدهم بندا/ يوردوا كأن نزاع، حصول وقبل

للتحكيم بينهم ينشـأ أيخالف إحالة على

) (، التحكيم الخالف  شرط نشوء بعد تحكيم اتفاقيـة إبرام لهـم يمكن كما

للتحكـيم إحالته على الخالفوموافقتهـم تفاصيـل فيـها يبينوا

.) ( ) الخاصة) التحكيم وثيقة أحيانـا/ ويسمى التحكيم مشارطة

لفض   ومرغوبة مألوفة أضحىطريقة قد التحكيم أن خافيا يعد ولم

عن عوضـا وذلك تعاقدية عالقات الغالبعن في تنشأ والتـي المنازعات

عالقات مجال في ضرورة أكثر التحكيم أصبـح بل القضاء، إلى اللجوء

الخضوع عادة يرغب ال العالقـة هذه طرفي كال ألن الدوليـة التجـارة

. الطرفاألخر محاكم لقضاة

حيث    من التحكيم يعتبر المبكر، الحيادي والتقييم الوساطة وعلىخالف

القرار اتخاذ سلطة التحكيم هيئة أو المحكMم يملك بحيث ملزمـا/، نتيجته

يملك ال الذي الوسيـط علىخالف وهذا فيه، والبت أساسالنزاع في

السلطة . أو )  هـذه النزاع نشوء قبل عليـه اتفـق متـى التحكيم أن كما

إجراءاته( نهايـة حتى به السير األطراف ويتوجبعلى ملزما/، يصبـح بعده

خالله . من للخصومة المنهي القرار /  وإصدار ملزمـا التحكيـم حكم ويعتبـر

بالصيغة تذييله تم ما إذا المحكمة عن الصادر القرار مع ويستوي

التنفيذية.

: بالقضاء: وعالقتها البديلة الوسائل فعالية مدى ثالثا

العنف حد يبلغ هجوما المنازعات لحل البديلة الوسائل نظام يلقى

البديلة الوسائل أن البعض فيرى النامية، الدول في وخاصة أحيانا

) فإن) القضاء، من الظهور في أسبق كانت وإن التقليدي بمفهومها

هو فالقضاء الثالث، بسلطاتها الدولة ظهور تأخر في يتمثل ذلك مرجع

وهي العدالة، إقامة وظيفة خاللها من تحقق الدولة سلطات من سلطة

وضاعت الفوضى سادت وإال لألفراد، أمرها يترك أن يصح ال وظيفة

. الضعفاء حقوق

لذلك منه بد ال شر فهو ضروريا كان إذا البديلة الوسائل فنظام

يكرسها التي واألحكام القواعد فكل االستثناء، طابع له يظل أن يجب

وتسهم أسهمت بل المتقدمة، الدول صنع من هي البديلة الوسائل نظام

إال ذلك في يحكمها وال الجنسيات، المتعددة الشركات أدبياتها تكوين في

الوسائل فنظام النامية، الدول بمصالح اعتداد دون مصالحها تحقيق

ريادة لضمان يستخدمها الجديد العالمي النظام آليات من آلية هو البديلة

المتخلف، الجنوب وتبعية تخلف بقاء و المتقدم الشمال دول وزعامة

المنازعات في النظر من الوطني القضاء منع هو النظام بهذا فالمقصود

" " بسط من العالمية الشركات يمكن الذي النجاة طوق بمثابة فهو

القوانين وتشدد الوطني القاضي نزعات ضد نفسها وتحصين سيطرتها

. الثالث العالم دول في

التهدئة عدالة إيجاد فكرة أن االتجاه هذا يرى ذلك إلى أضف

مقبولة فكرة ليست الوساطة على بناء الحوار تحبذ التي والتسكين

تساهم النزاعات لتسوية البديلة الوسائل بأن االنطباع تعطي و دائما،

. التقليدية : والعدالة المنتقصة العدالة وهما العدالة من نوعين فيخلق

تكشف الموضوعية فالنظرة المبالغة، من يخلو ال الرأي هذا لكن

الدول في تكاليفه وارتفاع درجاته وتعدد التقاضي إجراءات بطء أن عن

بنوء فالقضاء مالءمة، أكثر البديلة الوسائل يجعل خاص، بوجه المتقدمة

يسهم البديلة الوسائل باب وفتح عليه تطرح التي القضايا من بعدد كاهله

بهذا الوعي ازدياد توقع مع خاصة الوطني الصعيد على المشكلة حل في

: اآلتي في تكمن التي ومزاياه النظام

البلدان  -1 تجارب أثبتت فقد القضاء، على تحال التي الدعاوى عدد تقليل

العبء تخفيف في مباشر بشكل ساهمت بأنها النظام بهذا أخذت التي

. المحاكم على

الوقت .  -2 التكاليفواستغالل محدودية

الخصوم          على والنفقات والجهد الوقت لتوفير البديلة الوسائل تؤدي

إلى فالوصول األولى، مراحلها في الدعاوى إنهاء خالل من ووكالئهم

. وأوفر أسرع دونشك من يكون القضاء خارج حل

3- . جاذبـة استثمـارية بيئـة خلق

ألنها   -4 المحكمة، قرار من أكثر مفعول له ضمانا البديلة الوسائل نظام يمثل

عندما الواقع هذا يشوه بينما لألحداث، الحقيقي الواقع على مبنية تكون

الواقع إلى أقرب النظام هذا بأن القول يمكننا لذا القاضي، أمام يعرض

. القضاء من

الخصوصيـة: -5

القائم          النزاع خصوصية على النزاع طرفي محافظة النظام هذا يكفل

هو كما المؤسسات، أو األشخاص بين جيدة روابط خلق بغية وذلك بينهما

األمور تقييم للزوجين يتيح النظام فهذا العائلية الوساطة في الشأن

بالحوار للمستقبل أفضل طرق وإيجاد األبناء، مصلحة عن والبحث

. االجتماعية الروابط على المحافظة في يساهم مما المتبادل واالحترام

6- : النزاع لطرفي مكاسبمشتركة تحقيق

         ) ( مرض حل على قائمة الوساطة خاصة النظام لهذا النهائية فالتسوية

. النزاع لطرفي

المرونـة:  -7

وقواعد          إجراءات وجود لعدم بالمرونة النظام هذا إجراءات تتسم

. محددة مرسومة

8- : الخصوم بين الوديـة العالقات على المحافظة

الخصومة          بعكس الوساطة في قائمة الخصوم بين الودية العالقات تبقى

. العالقات تلك مثل إلىقطع الغالب في تؤدي التي القضائية

9-  : المحاكمة بدء قبل النزاع ملتقىألطراف توفير

قد الخصـوم بين أخير ملتقـى توفيـر على الوساطة جلسات تسـاعـد

. النزاع فيحل يساهـم

إليها : -10 التوصل يمكن التي الخالقـة الحلول

وتوفير          العقبات تجاوز على البديلة الوسائل نظام جلسات تساعد

أفكارا الوساطة عرضت فلقد النزاع، لحل واإلبداعية الخالفة الحلول

مشترك إلعداد األولوية فيها تعطي العائلية الخالفات لحل جديدة

بالمطالبة االهتمام من أكثر األسرة تنظيم إعادة في الضرورية للقرارات

. الفردية بالحقوق

11-   : رضائيـا التسويـة اتفاقيـة تنفيـذ

فإن          النزاع أطراف صنع من الوساطة في التسوية اتفاقية كانت لما

يتم الذي القضاء حكم بعكس برضائهم سيتم األغلب على تنفيذها

. جبـرا تنفيـذه

لحل            البديلـة الوسائـل نظام وأهداف مزايا أهم باستعراض قمنا هكذا

النظم هذه بين القائمة العالقة عن التساؤل يطرح مما المنازعات

والقضاء؟

على            للقضاء مكمال دورا يلعب البديلة الوسائل نظام أن األصل

معه يسير فهو القضاء، كاهل على الملقى العبء حجم تخفيف صعيد

يختلف الحقيقة في القضاء دور أن إال العدالة، تحقيق في جنب إلى جنبا

هذا بيان منـا يقتضي ما وهو الوساطة، أم التحكيم أمام نحن هل بحسب

: األمرين كال في الدور

فحتى  -  التحكيم، لخصومة المساند دور القضاء يلعب التحكيم فبخصوص

في الفصل في للقضاء بديل أو استثنائي كطريق المنشود دوره يؤدي

الدولة قضاء تدخل يقتضي األمر فإن فاعليته، تتحقق وحتى المنازعات،

تنفيذ على الخصوم إجبار طريقه عن يستطيع عامة سلطة من بماله

( المحكمين وأحكام القضاء( 14قرارات يتدخل أن الالزم من كان لذلك ،

لقراراته اإللزامية الصفة وإلعطاء للمساعدة التحكيم مجال في

التحكيم إجراءات بدء منذ التحكيم لخصومة مساند دور فللقضاء وأحكامه،

المـادة نصت حيـث الحكـم هيئـة تشكيل في القضاء يتدخل فـي 309حيث

" : . . أولم المحكمين تعيين تعذر إذا أنـه على م م ق مـن الثالثـة فقرتـها

من التعيين هذا إجراء منازعة قيام األطرافعند ورفضأحد مقدما يعينوا

الذي المحكمة رئيس إلى مقاال يقدم أن اآلخر للطرف أمكن جانبه

غير بأمر المحكمين لتعيين التنفيذية القوة المحكمين لحكم سيعطي

." للطعن قابل

لرئيس الحالة هذه في المحكم بتعيين االختصاص ينعقد وبذلك

أن يجب ولكن نفسه، تلقاء من للتعيين األخير هذا يتصدى وال المحكمة،

إليه التنبيه ينبغي ما لكن لتعيينه، إليه بطلب التحكيم طرفي أحد يتقدم

إطار في فيه يبث إليه المقدم الطلب في يبث وهو المحكمة رئيس أن

للفصل طبقا الطلب على المبنية . 148األوامر . إطار وليسفي م م ق من

للفصل االستعجاليطبقا )149القضاء . . م م (.15منق

تدخل يمتد طبيعة  كذلك تقتصي حيث التحكيم خصومة أثناء القضاء

هذا وفي ، تحفظية أو مؤقتة تدابير اتخاذ التحكيم على المطروح النزاع

يؤثر ال التحكيمية المحكمة اختصاص أن على المغربي الفقه يجمع الصدد

حالة عن ناتجة عملية دواعي لوجود المستعجالت قضاء وظيفة على

أن و سيما المستعجالت قاضي اختصاص على اإلبقاء تبرر االستعجال

محكمـة أمام حجيـة أية بالتالي تكتسب وال الجوهر، تمس ال أوامره

(.16التحكيـم)

( المقارنة التشريعات يساير فانه ، المغربي القضاء مستوى وعلى

السيـاحي( 17 و العقـاري القـرض قضية في وضوحا أكثر موقفه وكان ،

( إين هوليـداي شركة البيضاء( 18ضد بالدار االستئناف محكمة أصدرت إذ ،

يقضي أمر إصدار في المستعجالت قاصي باختصاص قضى قرارا

. البناء أعمال بمواصلة

منها محاولة في التحكيم ولوائح التشريعات معظم نجد وعليه

تعطي المحكم و القاضي بين تعاون إليجاد السبل أفضل على للعثور

وقتية إجراءات التخاذ الوطني القضاء إلى اللجوء حق التحكيم لطرفي

. وحده القضاء على االختصاصقاصرا هذا يكون أن دون

فأحكام التحكيم، حكم صدور بعد ما إلى القضاء دور يمتد كذلك

على الحصول تخولها والتي التنفيذية، القوة بذاتها تكتسب ال التحكيم

تنفيذية، سندات تعد ال أنها إذ الجبري التنفيذ بواسطة القضائية الحماية

جهة من خاص أمر بصدور إال التحكيم حكم تخلق ال التنفيذية فالقوة

( التنفيذية الصيغة المختصيسمى (.19القضاء

بصالحية    الدولة قضاء من اعترافا يمثل التنفيذية بالصيغة الحكم فتذييل

وفي القانون، يتيحها التي الوسائل بكافة جبرا تنفيذه وإمكانية الحكم

الالزمة الشروط توفر من التأكد في القضاء دور ينحصر اإلطار هذا

عدالة من التحقق القاضي يملك فال موضوعها، في تدخل دون لتنفيذها،

في استئنافية هيئة يعد ال ألنه الموضوع في قضائها صحة أو األحكام هذه

أحكام مراقبة في كبير دور للقضاء يضل ذلك رغم أنه إال الصدد، هذا

يتعارضذلك أن دون تنفيذها وإمكانية إجراءاتها صحة من للتثبت التحكيم

المطلوب البلد في العام النظام يخالف أو سابقة قطعية أحكام مع

( فيه (.20التنفيذ

األصلي- الفاعل دور يلعب فالقضاء الوساطة بخصوص أما

أصبحت والتي عليها، المتفاوض العدالة لتحقيق األساسي والمحرك

. عام بشكل القضاء في للشرعية مصدرا

القضائي العمل أسلوب بأن القضائية للمؤسسة تبين فقد

الوساطة بينما ، كتب عن القضايا لبعض االستجابة لها يتيح ال التقليدي

عليها، المتفاوض للحلول رئيسي بدور تقوم يجعلها مما ذلك تستطيع

بناء وإعادة االجتماعي السالم تأمين إلى فعليا تهدف العدالة أن وبما

تحل وهنا البديلة بالعدالة يسمى ما وهذا االجتماعية، والعالقات الروابط

وضع على وتعمل الجاهز القانون مكان بها المتعلقة والوسائل الوساطة

" " يقوم القضاء يجعل ما وهو بمفردها، حالة لكل القياس على قانون

بأن يعتقد البعض كان وإن ، البديلة الحلول إيجاد في رئيسي بدور

في تتمثل التي سلطاتهم يفقدون البديلة الوسائل تطبيق عند القضاة

الدعوى خارج للتفاوض القابل الحل بأن الكثيرون ويعتبر القرار اتخاذ

. القضاء في عملهم قواعد سينزع

خـاتمـة:

تطوير من أكثر هو النزاعات لتسوية البديلة الوسائل تطوير إن

النظام في عميق تغيير إلى الحاجة الواقع في يظهر إنه األسلوب، فــي

القانون إلى المفروض القانون من التغيير هذا ينقلنا المعاصر القضائي

التي القوي النفوذ صاحبة للدولة نهاية يعتبر وهذا للمفاوضة، القابل

لتسوية والمفضلة الوحيدة الوسائل واألنظمة القوانين فيها تكون

أصبحنا فنحن عالم  النزاعات . نعيشفي للعقد كبرى أهمية يعطي

نكون الطريقة وبهذه الدولة خارج موجود القانون بأن إشارة وهذه

تفعيل طريق عن وذلك ليونة، أكثر عدالة إلى صارمة عدالة من انتقلنا قد

: اإلجراءات من مجموعة باتخاذ البديلة الحلول أساليب تطبيق

من          § خالية ومفصلة واضحة نصوص في البديلة الوسائل نظام تقنين

. تأويالت لعدة قابلة الغموضوغير§         . وممارسة نظريا النظام هذا ثقافة وترسيخ نشر

على      § تعديالت بإدخال وذلك اندماجه على للعمل الدفاع هيآت مشاركة

للمحامي السماح بخصوص المحاماة مهنة لمزولة المنظم القانون

. الوساطة مهنة بممارسة

§         . النظام بهذا للقيام ومؤهلين أشخاصأكفاء أو مؤسسات إيجاد

§         . األطرافبجدواه اقتناع

في     ■    . إنعاش المساهمة لفضالمنازعات البديلة الوسائل

جو■ فيخلق االدخار  المساهمة لتحريك المالئم واالطمئنان الثقة من

األجنبي االستثمار وجلب بالوساطة عنطريقفضالمنازعات  الوطني

 والتحكيم.

الجيدة■ والحكامة والجهوية الشاملة التنمية بناء فيمسيرة المساهمة

. عبر لفضالنازعات البديلة إنعاشالوسائل

األعمال■ ورجال الجامعيين بين وشراكة عمل عالقات نسج

القضاء وأسرة   والمستثمرين

منها■ : الضمانات من مجموعة تحقيق النظام هذا إنجاح يتطلب

·        . المتنازعة األطراف موافقة احترام يتطلب الذي النزاهة ضمان

·        . السرية ضمان

·        . الوسيط واستقاللية الحياد ضمان

·        . االتفاق أشكال ضمان

هوامش:

عمليات- 1 أو وسائل بكونها يعرفها من المنازعات  هناك أو المشكالت لحل تستخدم مختلفة

. الرسمية القضائية والهيئات المحاكم نطاق خارج

2- http://justice.gov.ma/ar/Actualies

تعتمد  -3 الدول بين تحدت قد التي النزاعات لفض آلية العالمية التجارة منظمة أقرت هكذا

إلى اللجوء يتم وال ، أوال إليها اللجوء ينبغي أساسية كآلية الدولية المصالحة مبدأ على

المادة أقرت ،كذلك المشاورات إخفاق بعد إال لإلتحاد 67التحكيم العامة الشروط من

- باسم المعروف االستشاريين للمهندسين إلى- fidcالدولي اللجوء على تنص حيث

. التحكيم طريق اتخاذ قبل الوساطة

راجع- 4 البديلة للوسائل التاريخي التطور حول التفصيل من  للمزيد

للتحكيم القاهرة لمركز مقدمة عمل الفكرية،ورقة الملكية منازعات ، األحدب الحميد عبد

الدوليفي المنازعات "  التجاري وتسوية الفكرية الملكية مجاال التراخيصفي حول ندوة

" عنها 1998مارس 20 – 9الناشئة

ص- 5 التحكيم ،أنواع خالوي يوسف االنترنت 9أحمد على منشور مقال

www.moj.gov.sa/documentations/tahkeem/5new.doc                                          

6-  www.arablaw.org

صالح  -7 الدولية،رسالة  أحمد التجارة عقود منازعات لتسوية كأسلوب التحكيم اتفاق ، مخلوف

القاهرة ،جامعة  .20-18ص2000دكتوراه

8-FOUCHARD (ph) L’arbitrage judiciaire ; in ; Etudes offertes a pierre

BELLETT ;Litec ;paris 1991 ;p 167

 

األطراف،- 9 على بديلة حلول بطرح القيام حتى الوسيط على يمتنع أنه يرى البعض كان وإن

( التوفيق إلى العملية وتنقلب الموفMق لدور ينقلب الحالة هذه في دوره أن إذ

Conciliation.)

10-Mediation in the form of mock proceedings      باسم باإلنجليزية وتعرف

11: للوساطة- المختلفة للصور مفصلة دراسة نحو انظر

Jean-claude Goldsmith, "les modes de règlement amiable des différends".

Rdal.1996, p.221.

12-B.Oppetit, "Arbitrage, Médiation et conciliation"Rev.arb.1984, p.307

مقدمة- 13 عمل ورقة التجارية، المنازعات لتسوية بديلة كوسلة التحكيم ، حداد حمزة

/. لندوة - أول تشرين األردن فيعمان المنعقدة المستقبل 1998محامو

14 - - " التحكيم- في القضاء تدخل األول الكتاب التحكيم مسائل الحميد عبد السيد رضا

". العربية النهضة دار والرقابة .4ص 2003بالمساعدة

رقم- 15 األعلى المجلس رقم 2000-01-05بتاريخ 16قرار التجاري الملف منشور 3538/94في

العدد التجاري والتحكيم القضائي العمل من 7/2005بمجلة األعلى المجلس دفاتر سلسلة ،

165-170

16-  - العليا الدراسات دبلوم لنيل رسالة التجارية المواد في الدولي التحكيم درميش، الله عبد

البيضاء الدار الحقوق الخاص،كلية القانون .226ص1984-1983في

نصعليها : --17 نفساألحكام

المادة- في المصري التحكيم )14 قانون المادة التونسي القانون الجزائري( 62منه، ،القانون

المادة( ) 458المادة) من الثانية الفقرة البلجيكي القانون المادة( )1679، األلماني القانون ،

في( 1033 الصادر قرارها في الفرنسية النقض محكمة اتبعته الذي التوجه نفس وهو ،

مدونة 18/11/1986 مشروع وكذلك المادة  ، من الثانية الفقرة المغربيفي .23التحكيم

رقم 1973قرار  - -18 عدد 42 473ملف قرار الله 1905، عبد رسالة في إليه مشار ،

السابقص [1.]227-226درميش،المرجع

:" 320فالفصل  -   -19 . . رئيس بأمر للتنفيذ قابل المحكمين حكم يصير أنه على ينص م م ق من

نفوذها ". دائرة في التيصدر االبتدائية المحكمة

. 321فالفصل  -20 . للرئيساألول أو االبتدائية المحكمة لرئيس يتأتى ال أنه ينصعلى م م ق من

أنه غير القضية موضوع في وجه بأي الي المقال تقديم بعد ينظر أن االستئناف لمحكمة

بخرق وخاصة العام بالنظام يتعلق ببطالن معيب غير المحكمين حكم أن من بالتأكد ملزم

الفصل .306مقتضيات

من لكثير التنفيذية الصيغة منح لرفض العام النظام فكرة المغربي القضاء استعمل وقد هذا

. الشخصية األحوال قضايا الخصوصفي على الصادرة األجنبية األحكام

للمجلس    القضائي العمل خالل من التحكيم مصباحي، الرحمان عبد الصدد، هدا في راجع

المجلس دفاتر ،سلسلة التجاري والتحكيم القضائي العمل مجلة في األعلى،منشور

العدد  .136-121ص7/2005األعلى