ד יורם גורי "עו

חברת עורכי דין-גורי את שפרבר

הדין הקיים-שאלות הבהרה וחקירת מומחה

תזמון וכדאיות,מטרה-משלוח שאלות הבהרה

הכנה והמצאת תיעוד רפואי,מטרה-חקירת מומחים

חקירת המומחה בבית המשפט

"(מומחים)"1984-ד"תשמ,תקנות סדר הדין האזרחי•

" באמנות או במקצוע, במחקר, או מי שעוסק כמומחה בנושא שבמדע, מומחה רפואי, רופא-מומחה".125לתקנות 34רופא בעל תואר מומחה ששמו כלול ברשימת הרופאים שנתפרסמה לפי תקנה -מומחה רפואי"

"1973-ג"תשל,(אישור תואר מומחה ובחינות)הרופאים

פסיכלוג אינו מומחה רפואי מאחר ואינו רופא

:כהן-שטרסברג' השופטת ט' פסק דינו של כב, שמור' מ נ"מגדל חברה לביטוח בע5638/95א "רע

ידי -טיפול נפשי הניתן על". לצורך טיפול רפואי"גם מסמכים שנערכו לצורך טיפול נפשי או לצורך שיקום ייכללו בגדר מסמכים שנערכו "מיגוון ". טיפול רפואי"אין לערוך רשימה סגורה של טיפולים המהווים , עם זאת. אף שהפסיכולוג אינו רופא, "טיפול רפואי"פסיכולוג הוא

ייחשבו , יכול שטיפולים שלא נחשבו בעבר רפואיים. הטיפולים הרפואיים הולך ומשתנה עם התפתחות הרפואה ומתפרס לתחומים שונים.."ככאלה

אולם רשאי בית . . . יצרף לכתב טענותיו תעודת רופא או חוות דעת של מומחה , רצה בעל דין להוכיח ענין שברפואה לביסוס טענה מטענותיו".127"המשפט או הרשם לפטור בעל דין מצירוף חוות דעת מטעמים מיוחדים שירשמו

:חקירת מומחה מטעם בית משפט

מומחים -להלן)129עד 127והוגשו באותו עניין גם חוות דעת מומחים מטעם בעלי הדין לפי תקנות , מונה מומחה מטעם בית משפט". . . (.ב)130. .."זולת אם הודיע בעל דין על רצונו לחקור את כולם או מקצתם , לא ייחקרו המומחים מטעם בעלי הדין, (מטעם בעלי הדין

:שליחת שאלות הבהרה למומחה

."הבהרות מהמומחה על חוות דעתו, באמצעות בית המשפט, בעל דין רשאי לבקש בכתב" (.ג)134

1986-ז"תשמ,(מומחים)תקנות פיצויים לנפגעי תאונות דרכים•

: שליחת שאלות הבהרה למומחה

המומחה ישיב על . . .בעל דין רשאי להציג למומחה שאלות בכתב להבהרת חוות דעתו "(.ב)15."זולת אם הורה בית המשפט אחרת, ימים מקבלתן15לבית המשפט תוך , בכתב,השאלות

.שנכללו בהצעת החוק" ברשות בית המשפט"הושמטו המילים -14.3.84לחוק מיום 5' תיקון מס

:חקירת מומחה

ובלבד , על פי בקשת בעל דין יזמן בית המשפט את המומחה לחקירה על חוות דעתו והבהרותיו"(.ג)15. . ."שהבקשה הוגשה ארבעים וחמישה ימים לפני המועד לתחילת שמיעת הראיות

1971-א"תשל, [נוסח חדש]פקודת הראיות •

הוראות סימן זה אינן גורעות מכוחו של בית המשפט לצוות כי המומחה או רופא או עובד "(א)26

. . . "ובית המשפט יעתר לבקשתו של בעל דין לצוות על כך, ציבור ייחקרו בבית המשפט

:אור' השופט ת' פסק דינו של כב, 857( 1)מד , פרידה לאף' שירלי כהן רז נ107/88בעא

. הן מיועדות להבהיר דברים שנאמרו בחזות הדעת: כשמן כן הן" שאלות הבהרה" . . ."ללא שיציין או יפרט מה הפגם , אם מומחה קובע דרגת נכות באחוז מסוים, למשל, כך

על סמך מה , יש מקום לבקשו שיבהר-שמצא אצל הנבדק .. ."קבע מה שקבע

:קמא' השופט ע' פסק דינו של כב, מ"מגדל חברה לביטוח בע' סמיר עודה נ939/94תא

להסביר סתירה ,שאלות הבהרה שאין הן באות אלא להבהיר סתומות בחוות הדעת". . . . ". .משמעויות בהבנה ולפרש מסקנות שלא פורשו די צרכן-לסלק דו,שבה

ימים מיום 30משלוח שאלות הבהרה תוך –(ב)15תקנה ד"המועד לשליחתן בתקנות הפלת.קבלת חוות הדעת

לאחר קבלת חוות דעת מומחה -(ג)134המועד לשליחתן בתקנות סדר הדין האזרחי תקנה .ולאחר קבלת אישור מבית המשפט

:שלב ערעור/שליחת שאלות הבהרה בשלביו האחרונים של הדיון

' השופט צ' פסק דינו של כב, מרים מסאלחה' אמירה עזאיזה נ4861/12א "רע:זילברטל

המשפט המחוזי אינו בהחלטה האמורה נפסק בצורה ברורה וחד משמעים שבית "רואה לנכון לעכב את מתן פסק הדין לאחר שנשלמה פרשת ההוכחות והוגשו

מצבה של המבקשת , ולאחר שלפי הנתונים שלפניו ועדויות המומחיםסיכומיםשמן הראוי ,העמדה שהציג בית המשפט המחוזי מבטאת את התפיסה. . .סופי

לפנות בתביעה לבית המשפט רק לאחר התייצבות המצב הרפואי של התובע ואין להלום מצב של ניהול הליך משפטי במקביל לקיום מהלכים רפואיים שנועדו לייצג

כאשר המומחים שמטעם בית מהמשפט הופכים למעין רופאים . . .את נכותו. . . "מייעצים לגבי הטיפול עצמו

:תשלום שכר טרחת מומחה עבור שאלות הבהרה

:השופט קליין' פסק דינו של כב, לירון זהבי' אלי לוי נ17187/05תא

, לא כרוך בתשלום נוסף( לא חקירה נגדית)מספר מועט של שאלות הבהרה "כרוך בתשלום נוסף שיחול על מציג השאלות , שאלון שהוא למעשה חקירה נגדית

. . . "וכפי שיקבע בית המשפט

:קמא' השופט ע' פסק דינו של כב, מ"מגדל חברה לביטוח בע' סמיר עודה נ939/94תא

ובלבד שאלה , את יכולתו של בעל דין לפנות למומחה בשאלות הבהרה, איפוא,אין לצמצם". . . . ". .ושיהיו רלוונטיות לענין נכותו ונזקיו של התובע,להבהרה, יהיו כשמן כן הן

:דוגמאות לאפיונים הפוסלים שאלות הבהרה

:מדינת ישראל משרד הבריאות מחוז צפון' יוסף לוי נ1175/04( 'נצ)תא

לא מיועדות להבהרת חוות דעת-העדר רלוונטיות-תאורטיות-הצגת נקודות חדשות או תאוריות רפואיות -מעלות נקודות חדשות שלא הועלו בחוות הדעת-

.זרות לחוות הדעתבוחנות את מיומנות ומקצועיות המומחה-בעלות אופי קנטרני או טורדני-.התערבות בית המשפט רק במקרים יוצאי דופן אשר על פניהם לא מדובר בשאלות הבהרה-

?חקירת מומחה כזכות עצמאית

:1971-א"תשל, [נוסח חדש]לפקודת הראיות 26סעיף •

:ריבלין' השופט א' פסק דינו של כב, מ נא אילן בר"אלבטרוניקס בע1017/01רעא •

שאלות . יש משום מיצוי או ויתור על הזכות החקירה הנגדית, כי בשאלות ההבהרה שהוצגו למומחה, לא מצאתי" . . .מטרתה לסתור את המסקנות , ואילו החקירה הנגדית. נועדו להבהיר את האמור בחוות הדעת, כשמן כן הן, ההבהרה

. ."כי שאלות ההבהרה אינן יכולות לבוא תחת החקירה הנגדית, אפוא, ברי. ולא הרי אלה כהרי זו. העולות מחוות הדעת

:קמא' השופט ע' פסק דינו של כב, מ"מגדל חברה לביטוח בע' סמיר עודה נ939/94תא •

לאמור שלא להתיר חקירת מומחה אלא , בין שאלות הבהרה לבין חקירת מומחה , בדרך כלל,ועוד זאת אין לקשור" . . . הגם ששאלות הבהרה כשרות עשויות , מדובר בשני מסלולים מקבילים. שאלות הבהרה, תחילה,אם הופנו אליו

. .."ופעמים אף עשויות לייתר חקירת מומחה בבית המשפט, חקירה ארוכה ומייגעת של המומחה,במקרים רבים,לחסוך

(מחוזי חיפה)'בסטקאר ואח' מ נ"אופק בטאן בע14283-10-10א "רע•

:אור' השופט ת' פסק דינו של כב, 857( 1)מד , פרידה לאף' שירלי כהן רז נ107/88בעא

והיא , של המומחה מיועדת לחוקרו גם על מידת האובייקטיביות שלו או על קשריו עם מי מהצדדים" חקירה". . . "מיועדת גם להוכחת

. אשר אינם בגדר הבהרה לחוות דעתו , חוסר מיומנותו או מהימנותו וכן להצגת עובדות לפניו וחקירתו בעניינים אחרים". .

:קמא' השופט ע' פסק דינו של כב, מ"מגדל חברה לביטוח בע' סמיר עודה נ939/94תא

בחקירה בבית משפט רשאי צד להוציא מפי המומחה תשובות שיש בהן כדי ". . . הכל כדי לסייע לבעל הדין ,אף אם הן חורגות ממסגרתה, לקעקע את יסודות חוות הדעת

. ". .לרבות מהימנות המומחה והצד האחר ומיומנות המומחה, ולעמדתו

:דחיית בקשה לחקירת מומחה.שימוש מאוד נדיר בסמכות זו. רק כשבית המשפט סבור שאין בחקירה כל צורך לשם הכרעה במשפט

:14.01.07ניתן ביום . ריבלין' השופט א' בפני כברחל דנון' נ' יוחאי דנון ואח5276/06א "רע

מהי החקירה שמבקשים לחקור את המומחה , מוסמך בית המשפט לברר לפני הזמנת המומחה לחקירה, במסגרת זו". . ."בגינה וכן לחייב את הצד המזמין לחקירה בהוצאות הולמות במידה והתברר שהיא התבצעה שלא לצורך

-תקנות סדר הדין האזרחי•מוגשות חוות דעת מטעם הצדדים-את , לעיון והעתקה,מומחה הרפואי רשאי לדרוש מבעל דין ולקבל מכל אדם או מוסד-132תקנה -

.הרשומות הרפואיות הנוגעות לאדם העומד לבדיקה

-(מומחים)תקנות פיצויים לנפגעי תאונות דרכים•(בזבוז משאבים וזמן)לא מוגשות חוות דעת מטעם הצדדים-ולכל בעלי הדין האחרים ( יום מיום המינוי15תוך )הנפגע צריך להמציא למומחה שנתמנה-(א)8תקנה -

.מסמכים רפואיים

?ת בשלב החקירה הנגדית/ספרות רפואי/הגשת חומר

.הגשתם על ידי השלמת חוות הדעת בדרך של הגשת בקשה לתיקון כתבי טענות-דרך המלך

פסק דינו של , Smith Kline,Beecham Biologicals Belguim' ר בוריס פלוטקין נ"ד9014/12א "רע:זילברטל' השופט צ' כב

במצב זה אין להלום הפתעה במומחה כשהוא ניצב על דוכן . . .כאשר מדובר במומחה מטעם בית המשפט " . . . אין . במסגרת שאלות ההבהרה או הליך דומה, ויש להעביר את הפרסום לעיונו מבעוד מועד, העדים

". . ."מבחן בהבנת הנקרא"בגדר , כל מומחה,חקירת מומחה

?נוכחות עד מומחה בחקירת עד מומחה אחר

עדותם" זיהום"עדים לא יעידו זה בפני זה מחשש ל: הכלל

. עדים מומחים: חריג

:הרציונל.עדותם של המומחים היא על מומחיותם בלבד". עובדתיים"אינם עדים -סיוע בהסברת השאלות של עדויות אחרות-אין צורך לספר את המקרה מהתחלה-ייעול הליכים-.עדותם מבוססת על עדות קודמת-המשכיות-

:זילברטל' השופט צ' פסק דינו של כב, אורן רז' ערן יושיע נ1238/13א "רע

שעדותם , בעדים מומחים. . . עדויות" זיהום"כלל הוא כי עדים לא יעידו זה בפני זה וההיגיון שביסודו הוא החשש מ" . . .שאז החשש מפני השפעת העדות על העד שיאזין לה ושהאמור להעיד לאחר מכן , הראשית נמסרת בכתב במעוד מועד

. . יש יתרון לא מבוטח בנוכחות עד מומחה במהלך מסירת עדויות אחרות, מנגד. עד כדי איונו בדרך כלל, פוחת עד מאוד".

:1984-ד"תשמ, [נוסח משולב]ב לחוק בתי המשפט69' ס•

נתונה לשיקול דעת השופט -סמכות בית המשפט להוצאת אדם שנוכחותו באולם תרתיע את העד מלהעיד עדות חוםשית""המנהל את הדיון

את " כזה ראה וקדש"כי בית המשפט אינו מחויב לאמץ כ, הלכה המושרשת היא". . .:ההלכה

אמנם על דרך השגרה לא יטה בית המשפט להתערב בקביעות ...המלצותיו של המומחה הרפואי

. המתבססות על הידע והמומחיות על איש מקצוע, שבחוות הדעת הרפואית של המומחה שמינה

בהיותו הפוסק האחרון רשאי בית המשפט וגם מחויב להעביר תחת שבט ביקורתו את , עם זאת

(דרזי' מ נ"רמת סיב בע16/68א "ע. . ." )חוות דעתו של המומחה הרפואי

:האפשרויות העומדות בפני בית המשפט

.כשעולות ספקות לעניין חוות הדעת-מינוי מומחה נוסף•

גם בכל אותם מקרים בהם מתעוררים , כאמור, יכול שייעשה, מינוי מומחה נוסף לעומת זאת". . .

בלב השופט ספקות באשר ליכולתו להכריע בתיק על סמך חוות דעת של המומחה הרפואי אשר

הישנה -תעמודנה שתי חוות הדעת, כשתתקבל חוות דעתו של המומחה הנוסף. מונה על ידו

בדבר המשקל שהוא נותן לכל , בעת כתיבת פסק הדין,ועלך השופט יהא להכריע, זו בצד זו-והחדשה

('מ ואח"כלל חברה לביטוח בע' רונית מזרחי נ337/02א "רע). . ."אחת מהן

.המומחה פעל בחוסר תום לב/ כאשר ישנו חשש כי ייגרם לאחד הצדדים עיוות דין -פסילת חוות דעת•

, יש למצות אפשרויות אחרות, ולפני צעד כה קיצוני, פסילת חוות דעת מומחה אינה עניין שבשגרה, כידוע"

((2)2007מח -תק, מ"דולב חברה לביטוח בע' יעל גונן נ6633/07( חיפה)א"בש. . .".)כמו חקירת מומחה

:שאלות הבהרההגדרת שיעור הנכות לתאונה ספציפית•

ל"חריגה מתקנות המל•

ת/העדר פירוט רלוונטי בחוות הדעת לעניין ממצאי בדיקתו של הנבדק•

שיקול דעת מוטעה בשליחת שאלות הבהרה•

:חקירת מומחה בבית משפטחקירה המביאה למינוי מומחה רפואי אחר•

.מ"חברה לביטוח בע.A.I.G' שאולי יריב נ59737-05-12. א.ת

מינוי מומחה רפואי נוסף באותו תחום•מ"הכשרת הישוב חברה לביטוח בע' אליהו ערן נ4916/11א "רע

הפחתה מנכות של מומחה בזמן עדותו•קאסם עבד אלראוף' דראושה ראיד נ2578/05א .ת