「審查,神查?」-...
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新 北 市 政 府 1 0 2 年 度 自 行 研 究 報 告
研究機關:新北市政府地政局
研究人員:董婉蓉
研究期程:民國 101 年 11 月至 102 年 10 月
「審查,神查?」-
論我國不動產登記人員之審查權限
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新 北 市 政 府 1 0 2 年 度 自 行 研 究 成 果 摘 要 表
計 畫 名 稱 「審查,神查?」-論我國不動產登記人員之審查權限
期 程 101 年 11 月至 102 年 10 月
經 費 無
緣起與目的
我國現行不動產登記制度係兼採德國權利登記制與澳洲托崙斯
登記制而形成一種新的權利登記制度,是登記具公信力及實質審
查便成為我國不動產登記之主要特色。有鑑於現今不動產之價值
高昂,權利義務關係錯縱複雜,一旦登記錯誤,便容易導致金額
鉅大之賠償責任,惟依現行法令所規定之文面意義,實難分辨登
記機關所應採行之審查方式究為「實質審查」或「形式審查」,
學說及司法實務上亦採有不同見解,故於登記案件審查實務上,
地政機關往往受限於人力不足或因人員流動頻繁導致專業能力
未能完整傳承,而流於形式。爰期藉由本文之研究,探討行政規
範、學術與司法見解對於我國不動產登記制度下賦予審查人員之
權限,進而提出相關建議,作為未來制定可供審查人員以資遵循
之準則,使不動產登記審查制度能有更為明確之定位,降低地政
人員之流動率,並期在權責分明之原則下,使人民之財產權利獲
得更為充分保障。
方法與過程
本文將採文獻回顧法及案例分析法,就相關行政法令、司法判決
實務、書籍及學術論文等面向,蒐集與我國不動產登記制度、登
記審查方式有關議題之理論,加以分析整理,並就有關我國審查
人員審查密度指摘出實務與制度上之矛盾,最後歸納出本研究結
論,並針對現行作法提出具體建議。
研究發現及
建 議
我國通說認為地政機關應採實質審查主義。是本文針對現行登記
機關為實質審查時所面臨之課題,提出以下建議,期能做為建全
不動產登記制度之參考,進而減輕地政機關之行政壓力,亦可保
障不動產交易安全:
1. 提高不動產登記法令之法律位階。 2. 將審查人員權限明文規範,並建議以「法定審查」一詞取代
實質審或形式審查。
3. 專設不動產登記法庭。 4. 建立不動產登記專業代理人及簽證制度等輔助審查機制。
備 註
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目錄
壹、 緒論 ......................................... 1
貳、 我國不動產登記制度概述 ....................... 3
一、 我國不動產登記制度之特點 ................... 3
二、 我國不動產登記制度之效力 ................... 6
參、 我國不動產登記審查制度 ...................... 10
一、 不動產登記審查業務之特質 .................. 10
二、 不動產登記審查方式 ........................ 11
三、 實質審查與形式審查之概念與區別 ............ 18
四、 我國通說認為不動產登記審查方式應採實質審查 . 24
五、 我國不動產登記採實質審查方式面臨之困境 ..... 26
肆、 結論與建議 .................................. 30
參考文獻 ........................................ 33
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壹、 緒論
我國現行不動產登記制度係兼採德國權利登記制與澳洲托崙斯
登記制而形成一種新的權利登記制度,是登記具公信力及實質審查便
成為我國不動產登記之主要特色。申言之,不動產物權登記具有絕對
效力,加以登記簿公示,具有對世效力,其得喪變更之法律行為,一
經登記,即對於權利義務雙方發生效力。故為使登記絕對效力所保護
之登記簿上所記載之事項具有公信力,登記機關須進行審查工作,以
使信賴登記表徵而取得權利之善意第三人得受到保障。
有鑑於現今不動產之價值高昂,權利義務關係錯縱複雜,一旦登
記錯誤,便容易導致金額鉅大之賠償責任。然依現行法令所規定之文
面意義,實難分辨登記機關所應採行之審查方式究為「實質審查」或
「形式審查」,學說及司法實務上亦採有不同見解,故於登記案件審
查實務上,地政機關往往受限於人力不足或因人員流動頻繁導致專業
能力未能完整傳承,而流於形式。又如土地登記規則等相關法令中明
文規定得以切結之方式取代登記機關應為之實質審查模式,易造成理
論上與實務上之落差。
綜合上述問題,希藉由本文之研究,探討行政規範、學術與司法
見解對於我國不動產登記制度下賦予審查人員之權限,進而提出相關
建議,作為未來制定可供審查人員以資遵循之準則,使不動產登記審
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查制度能有更為明確之定位,降低地政人員之流動率,並期在權責分
明之原則下,使人民之財產權利獲得更為充分保障。
另考量保全不動產登記公信原則方法可分為預防性的積極作法
及事後性的消極作法,本文僅針對如何健全土地登記制度此一事先之
預防性措施予以探討不動產登記人員應有之審查權限,以期先一步避
免登記與實際情形發生不符之狀況,故有關土地法第 68 條規定地政
機關應負損害賠償責任所採取事後損害補償措施,衍生因審查方式不
同如何界定登記機關因登記人員之遺漏錯誤致生損害賠償之相關求
償權利義務責任,非屬本文研究對象。而本文將採文獻回顧法及案例
分析法,就相關行政法令、司法判決實務、書籍及學術論文等面向,
蒐集與我國不動產登記制度、登記審查方式有關議題之理論,加以分
析整理,並就有關我國審查人員審查密度指摘出實務與制度上之矛盾,
最後歸納出本研究結論,並針對現行作法提出具體建議。
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貳、 我國不動產登記制度概述
一、 我國不動產登記制度之特點
不動產登記1者,係國家依照法定程序,將所轄境內已辦竣地籍
測量之公私土地或建築改良物之標示、權力關係及其異動情形,登載
於地政機關掌管之特定登記簿冊,用以加強政府之管理,並保障人民
產權之行為也。
由於各國之歷史傳統、人文社會背景及政治體制互異,所採行之
不動產登記制土未盡相同。目前各國之不動產登記制度,通說可主要
區分為三種類型:法國契據登記制、德國權利登記制及澳洲托崙斯登
記制度。前者係指不動產物權之變動,經當事人訂立契據,即已生效,
但非經登記不得對抗第三人,登記機關依照契據所載內容予以登記之
制度,除法國外,日本、義大利及西班牙等國家亦採行之;次者係採
不動產之變動,非經登記不生效力,登記機關對於不動產權利之變動,
須確實審查確定後,方予登記之制度,採此制度者有德國、瑞士、奧
地利及荷蘭等國家;末者之基本精神與德國權利登記制大抵相同,不
同之處係採任意登記、交付產權證書及設置賠償基金,以澳洲、英國、
加拿大及菲律賓等國家採行之2。
我國現行之不動產登記制度,係以民法、土地法及土地登記規則
1 李鴻毅(2001),《土地法論》,三民:台北,頁 199。 2 各國土地登記制度詳請參閱黃志偉(1975),《不動產登記理論與實務(上)》,永然:台北,頁 30-33。
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等法令規定為主要基礎建構而成,參照民法第 758 條規定:「不動產
物權,依法律行為而取得、設定、喪失及變更者,非經登記,不生效
力。」是民法原則上係採登記生效主義,即以德國權利登記制度為其
根本,另按土地法第 43 條所定:「依本法所為之登記,有絕對效力。」
此具公信力之特點,則為德國權利登記制及澳洲托崙斯登記制度之特
色,故學說上向來認為我國不動產登記制度係兼採德國權利登記制度
及澳洲托崙斯登記制度之特點融合而成之一種新的權利登記制度3。
特點如下分述:
(一) 土地權利採強制登記:參照土地法第 38 條及第 57 條規定,已
依法辦理地籍測量之土地,即應辦理土地總登記。逾登記期限
無人聲請登記之土地或經聲請而逾限未補繳證明文件者,經公
告程序屆滿無人提出異議,即為國有土地之登記。同法第 72 條
亦規定,土地總登記後,土地權利有移轉、分割、合併、設定、
增減或消滅時,應為變更登記。另我國登記實務並不強制一切
建物必須辦理所有權第一次登記4。
(二) 採登記要件主義:凡因法律行為所生之不動產權利變動,非以
書面向登記機關辦竣登記不生效力。但因繼承、強制執行、徵
收、法院之判決或其他非因法律行為,於登記前已取得不動產
3 陳立夫(2007),〈土地登記之公信力及其保護對象之範圍〉,臺灣法學雜誌,第 93 期,頁 278-279。 4 溫豐文(2005),《土地法》,紅記:台中,頁 162。
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物權者,應經登記,始得處分其物權。
(三) 實質審查:登記機關對於登記申請案件,除須為形式上審查(如
附繳文件是否齊備並依規定格式填載)外,尚須為實質上之審查
(如證明文件是否真實、權利內容有無爭執)5。
(四) 登記具公信力:依法所為之登記,有絕對效力。意在保護善意
之第三人,將登記事項賦與登記絕對真實之公信力,而不容於
登記確定後有所變動,或予以推翻。
(五) 登記簿之編制採物的編成主義:登記簿就登記機關轄區情形按
鄉 (鎮、市、區) 或地段登記之,並應按地號或建號順序,採
用活頁裝訂之,並於頁首附索引表。
(六) 登記確定後發給權利書狀:不動產權利於登記完畢後,登記機
關應即發給申請人權利書狀。但有下列情形之一,經申請人於
申請書記明免繕發權利書狀者,登記機關並應於登記簿其他登
記事項欄內記明之,得免發給權利書狀:1.建物所有權第一次
登記。2.共有物分割登記,於標示變更登記完畢者。3.公有土
地權利登記。
(七) 地政機關設置登記儲金:因登記錯誤遺漏或虛偽致受損害者,
由該地政機關負損害賠償責任。地政機關所收登記費,應提存
5 溫豐文(2005),《土地法》,紅記:台中,頁 154。
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百分之十作為登記儲金,專備土地法第 68 條所定賠償之用。
(八) 登記簿公開:我國以不動產登記為不動產物權之公示方法,任
何人均得向登記機關申請發給登記簿之謄本或節本,以瞭解登
記簿所登載事項,維護交易安全。
(九) 登記時完成規定地價程序:土地所有權人聲請登記所有權時,
應同時申報地價,該依本法所申報之地價,為法定地價。直轄
市或縣(市)辦理地價申報完竣,應即編造地價冊及總歸戶冊,
作為地價稅核課之依據。
二、 我國不動產登記制度之效力
茲因不動產價值甚鉅,其得喪變更對於人民財產權益影響重大,
是不動產登記制度為不動產權利變動之公示方法,將確定不動產之權
利狀態供人民自行查閱,以確保交易安全。
按我國民法第 758 條、第 759 條及土地法第 43 條分別明定「不
動產物權,依法律行為而取得、設定、喪失及變更者,非經登記,不
生效力。前項行為,應以書面為之。」、「因繼承、強制執行、徵收、
法院之判決或其他非因法律行為,於登記前已取得不動產物權者,應
經登記,始得處分其物權。」、「依本法所為之登記,有絕對效力。」
由上述現行法令規定,大致可歸納我國不動產登記之效力有三: 1.
公示力、2.推定力、3.公信力,茲分述如下:
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(一) 公示力
所謂不動產登記的公示力,即是一種可以使得一般民眾可以方便
了解任何土地真實權利狀態的效力,並能在不動產物權變動或債權關
係成立(如信託關係或依民法規定成立債權約定關係)時,使得該變動
有一得由外界輕易辨識之表徵,而使不動產的法律關係透明化,以維
護交易秩序與安全,並避免善意第三人遭受損害6。民法第 758 條規
定之設權登記及同法第 759 條規定之宣示登記即斯之謂。
我國的不動產登記制度,係將不動產之各項權利登載於登記簿上
後,將登記簿公開給民眾查詢閱覽,且任何人均得向登記機關申請發
給或閱覽登記簿之謄本或節本,或透過電子簽章方式在網路上取得登
記資料,以達成登記公示之目的。
(二) 推定力
不動產登記之推定力,係指不動產物權經登記者,推定其登記狀
態之物權與真實物權一致之效力。亦即登記簿上之登記,通常均有實
質或真實之權利為基礎,基於此種權利存在之概然性,自然應賦予登
記之推定力7。依據登記之推定力,不動產物權之登記名義人於不動
產物權上行使其權利,不須證明其權利。若有主張其係無權利者,反
應負舉證責任。換言之,登記名義人得以登記之推定力對抗之。又登
6 楊松齡(2006),《實用土地法精義》,五南,台北,頁 190。 7 謝在全(2004),《民法物權論(上)》,三民,台北,頁 139。
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記之推定力,不僅為登記名義人之利益而設,對其不利益亦得適用。
例如登記為土地所有權人時,固得使用、收益、處分其所登記之土地,
但土地上之擔負(如地價稅、工程受益費等),該登記名義人亦應負擔
之8。
我國民法第 759 條之 1第 1 項規定:「不動產物權經登記者,推
定登記權利人適法有此權利。」,即為將登記之推定力明文化之依據。
(三) 公信力
所謂登記之公信力,乃不動產物權變動既以登記為公示方法,則
縱令其登記與實際權利不符,對於信賴此項登記之第三人,亦應予以
保護,以維護交易安全。惟觀司法院民國 28 年院字第 1919 號解釋及
民國 29 年院字第 1956 號解釋9,土地法所謂登記具有絕對效力之真
義,係為已登記之第三人而設,而非對於原登記名義人而言,既須視
權利所有人為原登記人或移轉登記人而有不同,亦須視權利來源之法
8 溫豐文(2005),《土地法》,紅記:台中,頁 154。 9 民國 28 年院字第 1919 號解釋:「土地法第 36 條(現為第 43 條)所謂登記有絕對效力,係為保
護第三人起見,將登記事項賦予絕對真實之公信力,故第三人信賴登記,而取得土地權利時,不
因登記原因之無效或撤銷,而被追奪,惟此項規定,並非於保護交易安全之必要限度以外剝奪真
正之權利,如在第三人信賴登記,而取得土地權利之前,真正權利人仍得對於登記名義人主張登
記原因之無效或撤銷,提起塗銷登記之訴...」及民國 29 年院字第 1956 號解釋:「...綜合土地法
與其施行法之規定,而探求其一貫之法意,土地法第 36 條(現為第 43 條)所謂登記有絕對效力,
係為保護第三人起見,將登記事項賦與絕對真實之公信力,真正權利人,在已有第三人取得權利
之新登記後,雖得依土地法第 39 條(現為第 68 條)請求損害賠償,不得為塗銷登記之請求,而在
未有第三人取得權利之新登記時,對於登記名義人,仍有塗銷登記請求權,自無疑義,院字第一
九一九號解釋,無須變更。」
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律關係是否適法與健全而有異,故登記效力所保護之對象,應僅以信
賴登記之善意第三人為限,不包括其繼承人。最高法院 44 年台上 828
號10及 63 年台上 1895 號判例
11所採見解亦同。準此,我國土地法所稱
絕對效力,似採相對公信主義說,即僅對於信賴登記簿上不動產權利
而取得之善意第三人視該登記為正當,應認其有效。
我國土地法第 43 條分別規定:「依本法所為之登記,有絕對效力。」
民法第 759 條之 1第 2 項規定:「因信賴不動產登記之善意第三人,
已依法律行為為物權變動之登記者,其變動之效力,不因原登記物權
之不實而受影響。」乃不動產登記公信力之具體規定。
10 最高法院 44 年台上 828 號判例之理由略以:「...雖上訴人因蔡○○已將該房屋登記為其所有
故予買受並辦畢所有權移轉登記,但上訴人買受該房屋係在法院查封及蔡○○異議之訴第二審判
決敗訴之後,依一般情形買受房屋須看明買賣標的及探詢來歷,乃上訴人明知該房屋已被查封竟
予買受,顯有惡意,其所為登記自難認為信賴登記而為新登記應不受土地法第 43 條之保護,被
上訴人訴請塗銷移轉登記及分割交付訟爭房屋自非無據。...」 11 63 年台上 1895 號判例之理由略以:「... 土地法第 43 條規定之絕對效力,係為保護善意第三
者因信賴登記而設,夫妻如係以法定財產制為其夫妻財產制,則以妻為登記名義人之不動產,除
屬妻之原有財產或特有財產外,在善意第三者因信賴登記,自妻受讓取得不動產所有權以前,依
民法第 1017 條第 2 項規定,應認為屬於夫之所有。...」
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參、 我國不動產登記審查制度
承如前述,我國不動產登記制度係兼採德國權利登記制度及澳洲
托崙斯登記制度之優點,融合成一種新的權利登記制度,此制度最大
特色即是採行「實質審查」及「登記具公信力」。探究我國相關不動
產登記法令中,並未就登記人員之審查權限為一明文規範,登記實務
運作上遭遇諸多困難,致制度設計上應為「實質審查」卻與「形式審
查」幾無差異。
本文以下先說明不動產登記審查業務所具備之特質及我國不動
產登記審查事項,再針對我國學說及實務上實質審查與形式審查之見
解予以分析,進一步探討現行法制下我國通說採型審查方式之理由依
據,以便在下一部分就我國現行賦予審查人員之審查權限提出建議。
一、 不動產登記審查業務之特質
登記機關為達不動產物權變動之公信原則,且為提高公示方法之
信用,亦即藉不動產登記以達公示之效果,首須借重登記之審查工作,
有所謂「不動產登記審查業務」具有下列特質12:
(一) 一種確認行為:因登記機關為辦理不動產登記使達公示之效果,
針對所有登記申請之案件,從事查察驗證的工作,故該審查行
為屬於確認之行為。
12 康秋桂(2002),〈行政機關委託程序之研究-土地登記審查業務為例〉,元智大學管理研究所碩士論文,頁 37-38。
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(二) 為構成要件之事實調度:登記機關須檢查所申請登記之內容,
是否符合相關法令之規定,並須依據該項檢查結果,作出准、
駁之行政處分,係屬作成行政處分之前所為之構成要件事實調
查。
(三) 屬強制性的行政檢查行為:登記案件之申請必須經過審查無誤
後始可准予登記,且不動產權利之得喪變更,非經登記不生效
力,故是一種強制性的行政檢查行為。
(四) 專業檢查行為:因該項檢查必須具有相當的專業與技術始能加
以認定或評估是否符合規定而准予登記,故是一種專業檢查。
二、 不動產登記審查方式
倘如有完善的不動產登記制度,應不致有損害真正權利人權益之
可能,從而登記審查方式之嚴謹性,實為登記案件是否產生瑕疵之重
要關鍵。依據現行不動產登記法令相關規定,登記機關審查事項中,
應包含審查四要素及審查項目,以下茲就前述二者及不動產登記審查
重點分述如下。
(一) 審查四要素13
1. 人:人為享受權利負擔義務之主體,人有自然人與法人之分,
而自然人中又有行為能力人、限制行為能力人及無行為能力人
13 蕭輔導總編輯(2011),《土地登記審查手冊》,內政部,頁 43。
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之分,法人有社團法人、財團法人與依特別法成立法人之分,
由於「人」之不同,其涉及之法令規定亦有差別,登記審查作
業上首應注意「人」之要素。
2. 時:發生登記原因之法律行為或法律事實,由於發生之時間不
同,適用之法令亦有差別,新法令公布時應注意其法律行為之
發生時期及適用之日期與內容。以繼承登記為例,繼承開始於
臺灣光復之前、後者其法令適用即有差別。
3. 事:指請求登記事項而言,依現行法令之規定,登記事項之種
類為土地標示、所有權與他項權利,當事人請求登記之事項為
何,登記審查作業時應先予查明,以便研析其適用之法令。
4. 物:不動產登記應登記之物,雖僅包括土地與建物兩種,但由
於土地利用上管理使用之法令規定致使「物」趨向於複雜,例
如土地有都市計畫區與非都市計畫區之分,有耕地、非耕地之
分,有國宅用地、非國宅用地之分,由於土地性質不同,其法
令適用上亦有差別,故審查作業應先將土地性質予以掌握。
(二) 審查項目14
1. 管轄權之有無:請求登記之事項及請求登記之物是否屬於登記
機關之管轄。
14 蕭輔導總編輯(2011),《土地登記審查手冊》,內政部,頁 43-46。
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2. 申請書表格式及填寫是否完整:登記申請書表格式及填寫方法,
現行法令皆有規定,申請人所提出者是否符合規定應予審查。
3. 登記規費、罰鍰之複核:申請登記應繳納之登記規費及罰鍰,
核算規費人員計算是否正確,審查人員應予複核。
4. 繳(免)稅費證明文件之查核:申請登記案件檢附之繳(免)
稅費證明文件是否齊全,其申請登記土地之標示與稅費證明文
件之土地標示是否相符,並應注意查欠稅之情形與當期稅費開
徵之日期。
5. 權利書狀是否檢附:審查申請登記應檢附之權利書狀是否依規
定檢附。
6. 書表所填不動產標示及權利事項與登記簿記載之核對:登記申
請書與登記原因證明文件所列之不動產標示及權利事項或範圍,
應與登記簿之記載情形相符,審查人員應詳予核對。
7. 登記簿有無限制登記:
(1) 土地經法院、行政執行處或其他機關囑託辦理查封、假扣押、
假處分、破產登記或禁止處分登記後,未為塗銷前,登記機關
應停止與其權利有關之新登記。
(2) 依消費者債務清理條例辦理清算註記登記之訴訟標的,除債務
人因繼承、強制執行、徵收、法院之判決或其他非因法律行為,
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於清算登記前已取得不動產物權者,得依法院通知登記為債務
人所有外,禁止移轉及設定負擔。
8. 登記簿有無其他註記:應注意有關公告徵收、重劃差額地價未
繳清、農舍興建滿 5 年始得移轉之註記、大陸地區人民在臺灣
地區取得供住宅用不動產所有權,於登記完畢後滿 3年始得移
轉及於登記完畢後 3 年內,不得辦理土地權利移轉之預告登記
及政府因實施土地重劃、區段徵收及依其他法律規定,公告禁
止所有權移轉、變更、分割及設定負擔等之註記等。
9. 登記義務人對土地權利處分權之有無:申請登記義務人對申請
登記之土地有無處分權及處分權之行使是否符合規定,於審查
時皆應予注意。
10. 登記申請人行為能力之有無:登記申請能力準用民法行為能力
之規定,登記申請人是否具有行為能力應予審查。
11. 登記權利人權利能力之有無:人為享受權利負擔義務之主體,
登記申請書所載之權利人是否具有人格,即有無權利能力,應
予審查。
12. 登記義務人或當事人認諾意思之確定:對於登記義務人或當事
人認諾意思之認定,應由登記義務人或當事人親自到場,或檢
附戶政機關核發之印鑑證明,或登記原因證明文件經依法公證
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或認證,或經地政士依法簽證,或使用地政事務所設置之土地
登記印鑑卡。
13. 須承諾同意或簽註之有無:依法令規定須第三人承諾同意之事
項或由申請人自行簽註之事項,其承諾同意或簽註之文件是否
完備應予審核。
14. 代理權限之審核:
(1) 委託他人代理申辦土地登記,須附具委託書,如申請書已載明
委任關係者,則毋庸另附委託書。
(2) 外國公司在臺代理人申辦土地登記,證明其代理人資格應檢附
公司登記主管機關核發之公司設立(變更)登記表、抄錄本或經
公司登記主管機關核發之影本及認許證,無須另檢附經我國駐
外館處驗證之授權書正本。
(3) 申請土地登記案件,所檢具之相關資料,如有書寫錯誤或遺漏
等不可歸責於申請人之事由,經代理人具結,並由登記機關查
核屬實,且無涉及權利義務等利害關係時,得由代理人逕行改
正其內容,勿需要求申請人另行認章。
15. 配合法令應附文件之有無:其他有關特別法上所規定土地登記
應附之證明文件是否檢附齊全應予審查,如互惠證明文件、土
地分區使用證明、建物使用執照、國宅主管機關核准文件等。
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(三) 不動產登記案件審查重點
由上述內容可知,我國不動產登記審查項目繁雜,且適用法令規
章相當繁複,除以形式審查外並應進行實質審查,對於各種權利異動
之真實性、意思能力之有無、意思表示之真偽等,均應予已詳加審查。
如審查之程序能有所依循,必能減少疏漏情事之發生,以下列舉出審
查原則與重點15:
1. 應依收件號數之次序為之:審查之先後次序影響申請人權益甚
鉅,應按照土地登記規則第 55 條及第 61 條所定,須依收件號
數先後及處理期限為之。
2. 受理之登記機關須有管轄權:地政機關按土地法第 39 條及土地
登記規則第 3 條規定,於轄區內設置登記機關,並劃分管轄區
域,故於實質審查前,應先查對申請案件有無管轄權。
3. 申請登記之不動產權利須無限制登記:登記簿上已有限制登記
記載者,依法登記名義人不得再為移轉或設定負擔之處分。
4. 申請人應具有行為能力: 申請人應具有完全行為能力,始能發
生申請之效力。如申請人為無行為能力或限制行為能力人,應
由其法定代理人代為申請;申請人為法人者,除載明法人之名
稱外,並應載明其代表人之姓名。另申請人及其代理人之資格,
15 參照許仁舉(2002),〈土地登記審查之重點〉,土地事務月刊,第 370 期,頁 4-7。
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可由證明文件予以查證。
5. 申請人應具有權利能力:申請登記之權利人應具備權利能力,
始得作為不動產之權利主體而予以登記。
6. 代理人須具有合法之代理權:須取得地政士資格者,始得充任
土地登記代理人。
7. 須查無依法不應登記者:當事人申請不動產登記,經審查結果,
須與法律規定相符,始得核准登記。又法律規定應具備一定之
要件,若無具備者,則依法不應登記。
8. 當事人間須無私權爭執者:登記機關受理各類登記案件,如經
審查結果,須當事人間無爭議,並與法令規定相符者,始得核
定辦理登記。如當事人間有私權爭執者,應依規定予以駁回。
9. 應繳納之稅賦已依法繳納完竣:依土地稅法規定,不動產移轉
或出典時,除有規定免稅外,應繳納各種如土地增值稅、契稅、
遺產稅或贈與稅等稅賦,始得辦理移轉變更登記。
10. 依規定繳納登記規費及逾期罰鍰:申請不動產登記,除依法規
定免納登記費外,應繳納登記費、書狀費或逾期申請之罰鍰。
11. 其他應審查事項:如登記申請書是否符合程式、應檢附之文件
是否齊全、申請書所載事項,與登記簿或其證明文件是否相符。
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三、 實質審查與形式審查之概念與區別
不動產登記審查業務既為一具強制性之專業行政檢查行為,然於
我國相關登記法令中,並未就審查權限有一明文規範究竟實質審查與
形式審查之明確劃分。以下將就兩者之概念加以說明,並就學說及法
界實務針對我國登記制度係採何種審查機制之見解予以探究。
(一) 實質審查與形式審查
所謂實質審查即地政機關於受理登記申請案件時,先依法定程序
作程序上審查,再做權利內容真偽的實質審查16。登記人員負有實質
上予以探究真正權利人之責任,則經審查探出其權利之得喪變動為事
實時始予以登記。依此種審查認定其權利關係無誤所為之登記,法律
上賦與有絕對之公示力及公信力,即便公示之物權並不存在,但為保
護因信賴公示物權所為之交易,予以承認公示之物權確實存在。此種
審查制度審查登記之結果往往會發生真正權利人之權利被剝奪之缺
陷,為補救是項缺點,直接之辦法是提高審查人員之素質,即吸收知
識及經驗豐富之優秀人員從事審查工作,以減少審查錯誤之發生17。
另所謂形式審查係為契據登記制度之特色之一,其登記機關以當
事人間就不動產權利變動之書面契據為登記對象,契據內容是否真實,
有無瑕疵,登記機關未予審查,亦不負保證其無瑕疵之責任。因此登
16 溫豐文、鍾政恭(1994),〈論土地登記之實質審查〉,現代地政,第 156 期,頁 5。 17 陳向榮(1982),《土地建物登記精義》,三民:台北,頁 13。
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記機關對於登記之申請,僅對申請登記之手續是否完備,即依照契據
之內容,登載於土地登記簿上,至於契據上所載權利事項,實質上有
無瑕疵,則不過問18。換句話說,只要申請人能夠提出所須之合法證
明文件,審查人員不必審查該文件之真實性,登記機關便可據以辦理
登記。
從而實質審查與形式審查兩者之差異,在於就登記之聲請,是否
與實體法上之權利關係一致,或就其實體法上之權利關係之效力如何
等問題,對於登記官吏,賦予審查權限之點耳。實質審查主義與形式
審查主義之差異,並不在登記官吏,就屬於實體法上之事項,有無審
查權限之點。是故,僅有形式審查權限之登記官吏,亦得就屬於實體
法上之事項,加以審查。例如,何種權利,可受理登記;何項不動產,
可受理登記;或如何之變動,可受理登記等,雖係實體法上之問題,
然形式審查注意之登記官吏,仍得審查其登記之聲請,是否已可登記
之權利、不動產、或變動為標的19。
此外,並非採行實質審查者即不必進行形式審查,應事先進行一
般法制格式規範之形式審查後,再針對各審查要素之真實予以驗證。
(二) 學說見解
1. 認為我國登記制度係採實質審查者:
18 溫豐文(2005),《土地法》,紅記:台中,頁 123。 19 張龍文(1997),《民法物權實務研究:東亞法律叢書》,漢林,頁 43
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(1) 李鴻毅學者謂:「依土地法所為之土地登記,採實質審查主義 ,
直轄市或縣(市)地政機關於接收申請、囑託或逕為登記案件後,
應即派員依法審查其是否具有法律之預定條件,此項審查,乃
基於公權力之行政行為,具有『行政司法』之性質,除須為形
式審查外,並須為實質上之審查。」20。
(2) 陳明燦學者認為:「台灣現行土地登記係屬『權利登記制』,一
旦完竣後即生『公信力』以及『公示力』,....,本文認為,地
政機關應迫使登記人員確實落實實質審查制度,但必須輔以相
關誘因制度,例如提撥登記儲金若干比例以作為獎賞登記人員
之用,應屬可行者,否則,從法治經濟分析觀點而言,地政機
關勢必降低其登記之審查密度,而朝向『契據登記制』之『形
式審查』,....」21。
2. 另有主張我國登記制度係採形式審查者:
(1) 溫豐文學者認為:「由於國內不動產交易頻繁,辦理土地登記權
利變更案件與日俱增,登記機關基於人力上的限制,就形式審
查業務本已不勝負荷,若落實於辨別證明文件真偽、關係人是
否合意、權利有無瑕疵等實質權利內容,在執行上實有困難,
因此主管機關似應對整體土地登記制度重新檢討,劃清權責範
20 李鴻毅(2001),《土地法論》,三民:台北,頁 250。 21 陳明燦(2006),〈台灣土地登更正登記與損害賠償之法制經濟分析〉,月旦財經法雜誌,第 5 期,頁 155。
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圍,登記機關僅為登記案件是否合乎法定程序,所為之形式審
查,對於實質權利之真偽,則由申請人逕赴法院公證後,地政
機關即依法審查登記。登記案件若遇私權爭執時則由法院裁決,
地政機關僅對於登記錯誤遺漏致受損害之權利人,負損害賠償
責任。22」。
(2) 謝哲勝學者認為:「實質審查固然有增加登記公信力的效用,但
並非絕對的,而且所謂登記的公信力其實業旨在保護交易安全,
並無保證登記的權利必然無瑕疵,...,然而,採形式審查也有
優點,可以減少登記機關審查的負擔,因未登記機關並非法律
專業人士(在台灣顯然不是),要求他們負責實質審查的工作,
有時確實超過他們的能力範圍;形式審查時登記機關的權限很
小,也比較不會有圖利的機會。如果採形式審查,因而不賦予
登記公信力,交易相對人不當然要付出巨額的資訊搜集成本,
因為市場會發展出產權保險制度,藉由支出保險費將權利瑕疵
的風險由交易相對人移轉給保險公司承擔。」23。
(3) 陳明燦學者亦提出:「然為因應土地權利種類及其關係之複雜與
多元化,登記人員是否仍落實『實質審查』之真意,實已可疑;
不惟如是,『登記生效要件主義』固為我國土地登記制度一大特
22 溫豐文、鍾政恭(1994),〈論土地登記之實質審查〉,現代地政,第 156 期,頁 8。 23 謝哲勝(2006),《土地法》,翰蘆,頁 160-161。
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色,同樣地,於面對土地權利內容『瞬息萬變』時,改為『登
記對抗要件主義』(屬『契據登記制』之呼聲,乃應運而生),
此種具有『債權務權化』之效力者,實已成為我國現行土地登
記制度之『變形』,對其現行土地登記制度之衝擊為何,主管機
關似應及早妥為研究。」24。
(三) 司法見解
1. 司法實務認為我國登記制度應採實質審查者:
(1) 行政法院 82 年度判字第 364 號裁判要旨:「法院之判決是否得
當,登記機關固無權審查,但地政機關就登記事項既有實質審
查之權,苟審查結果,認為確定判決不適於登記,仍非不得命
申請人補正。」。
(2) 最高行政法院 91 年度判字第 112 號判決:「按我國土地登記制
度:地政機關對於登記之聲請,諸如聲請人之權利能力、行為
能力、法律行為或事實,須為實質之審查認定,如有瑕疵,應
即駁回或限期補正。是土地法第 56 條、第 75 條及土地登記規
則第 49 條、第 50 條及第 51 條明定地政機關對申請登記案件有
進行實質審查、補正及駁回之職權。又參照行政程序法第63條,
行政機關依職權調查證據,不受當事人主張之拘束...。」。
24 陳明燦(2008),〈土地流抵契約登記與相關法律問題〉,台灣本土法學雜誌,第 104 期,頁228-229。
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(3) 最高行政法院 92 年度判字第 59 號判決:「查我國土地登記之審
查,依多數學者之意見,認我國對登記係採『實質審查』及『絕
對效力』之基本精神,亦即兼取德國制及托倫斯制精神之特長。
於採實質審查主義之情形下,就管轄權、登記能力、聲請人資
格、權利能力、行為能力、處分權、代理權、表示之形式及內
容均應審查,就土地總登記之審查除應審查申請書內各欄填寫
是否齊全無誤外,尤應於土地權利之來歷、所繳各項證件審查
其真偽。基於實質審查主義之精神,地政機關就私權存在之爭
執,固無實體調查認定之權利,但就土地申辦登記之權利存否,
仍得本於職權為實體之審查,而經審查之結果,如認有瑕疵而
被駁回者,申請人依土地法第 56 條規定得向司法機關訴請確認
其權利,如經裁判確認,得依裁判再行聲請登記。」。
2. 另有主張我國登記制度係採形式審查者:
(1) 最高法院 92 年度台上字第 29 號判決:「...地政機關辦理有關
土地之各項權利登記,僅須就申請人所提出之文件為形式上審
查,並無就權利得喪為實質審查之義務。...」。
(2) 臺灣高等法院 95 年度重上國字第 7號民事判決:「...按地政機
關在辦理不動產登記事項時,就不動產權利之得喪變更,雖無
實質審查之權,惟因不動產登記關係人民權益甚鉅,且由於我
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國就不動產物權之得喪變更,係採登記主義,故地政機關辦理
土地登記業務之人員為不動產登記時,自應本於其專業知識及
技術,盡其職務上相當之注意義務,據以審查不動產登記申請
之文件是否真實,而為准否登記之處分,故辦理土地登記業務
之人員,在辦理不動產登記事項時自應盡善良管理人之注意義
務,否則即難謂無過失。...」。
四、 我國通說認為不動產登記審查方式應採實質審查
不動產登記種類繁多,在我國相關不動產登記法令中,均未見
有就原則性或個案性之審查權限為一明文規範,故無從知悉審查人員
在面對各類登記案件時,就係應採形式審查或實質審查方式予以審認,
惟通說認為地政機關應採實質審查主義。其主要理由本文分析如下:
(一) 就文義解釋上, 土地登記規第 57 條第 1 項第 2 款明文規定:「依
法不應登記者」,反推即可得出乃採實質審查原則。
(二) 就體系解釋上,土地法第 68 條第 1項前段明定:「因登記錯誤遺
漏或虛偽致受損害者,由該地政機關負損害賠償責任」,依權責
相符原則,可認為地政機關應有實質審查權限;另外,依照土地
登記規則第 55 條第 1 項前段規定:「登記機關接收申請登記案件
後,應即依法審查」,觀察我國相關條文,並無任依規範明確要
求地政機關僅須為書面之形式審查,反觀部分條文 (如土地登記
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規第 57 條第 1項第 3 款規定:「登記之權利人、義務人或其與申
請登記之法律關係有關之權利關係人間有爭執者。」,實務上地
政機關於認定登記案件有無涉及私權爭執時,往往係因利害關係
人出面聲明異議,從而就書面審查以外之方式得知卻可推導出有
實質審查之義務。
(三) 就合目的性解釋而言,土地法第 43 條明文規定:「依本法所為之
登記,有絕對效力」,國家設置不動產登記制度之目的,主要是
為了保障不動產物權變動的公示與公信力,是地政機關依法應據
登記原因證明文件予以實質審查,為詳實正確之登記。
(四) 就歷史解釋而言,我國不動產登記制度之立法例乃師承德國權利
登記制與澳洲托崙斯登記制,兩者均可證立我國不動產登記係採
取實質審查主義。
(五) 就合憲性解釋而言,保障人民之財產權,乃我國憲法第 15 條所
明定,在我國不動產登記制度下,地政機關對於人民申請不動產
登記之事項,負有實質審查之權責,如地政機關受理登記案件時,
僅就申請文件之書面資料予以檢視是否合乎格式,不就權利內容
等作實質認定即施以登記者,將使登記之效力蕩然無存,嚴重影
響我國保障不動產交易制度之安全性。
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五、 我國不動產登記採實質審查方式面臨之困境
承上,我國不動產登記制度基本精神係採行實質審查,整體法規
設計之框架,具有實質審查、登記公示、公信及登記機關因登記錯誤
負有損害賠償責任等一連串之環環相扣之制度設計,用以維持我國不
動產交易制度之安全。惟因不動產登記業務量日益遽增,導致審查人
力缺乏,地政機關僅於執行形式審查部分已不堪負荷,如欲就實質權
利內容加以審核,恐有實務執行困難。本文以下提出地政機關實務執
行上,採行實質審查制度目前可能面臨之困境:
(一) 不動產登記法令繁雜零散、位階不明確
我國現行不動產登記主要依循法令除有土地法及土地登記規則
外,尚散見於中央主管機關(內政部)之函釋及各縣市政府所發布
之要點,如此情形造成法令繁瑣細散,審查人員於實務執行時,
將易於疏漏不利審查作業之進行,亦造成人民無法明確知悉現行
法令規範內容。
(二) 相關法令未明確規範審查權限標準
參照廖義男大法官於釋字第 600 號解釋之不同意見書提及:「多
數意見雖已指出關於建築物(包含區分所有建築物)所有權之登
記程序及其相關測量程序,涉及人民權利義務之重要事項者,於
土地法或其他相關法律未設明文,本諸憲法保障人民財產權之意
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旨,尚有未周,應檢討改進,以法律明確規定為宜,...本席認
為上開法令之規定,欠缺法律明文之授權、違反重要事項應由法
律規定之法律保留原則、以及違反法律優位原則,應屬違憲。」,
由此足見現行不動產登記相關法制規範並無遵守法律保留原
則。
(三) 地政機關無司法調查權限
基於權力分立原則,行政機關並無司法調查權限。是審查人員就
登記案件中,有關申請人之行為能力、當事人間法律關係有無瑕
疵、意思表示真偽等內容,無法實質審查,僅能就書面文件予以
客觀審視是否合乎法令,並無法就當事人相關權利加以主觀判斷,
如地政機關涉足其中,將難逃脫干預人民私權之嫌疑。
(四) 私權爭執之登記案件遽增
近年來因不動產價值日益增高,不動產登記影響民眾身家財產權
益甚鉅,故涉及不動產交易或權利劃分等私權爭執案件日漸增多,
登記機關受理之相關行政救濟案件遽增,耗費龐大之行政成本,
又如土地登記規則等相關法令中明文規定得以切結之方式取代
登記機關應為之實質審查,更易造成權利爭端。
(五) 證明文件種類繁雜難辨真偽
不動產登記案件所應檢附之相關證明文件種類繁雜,雖登記機關
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均已與他機關建立跨機關查證資料機制,惟因不動產之價值甚鉅,
誘引不法人士偽冒相關證明文件之情形日趨普遍,恐造成登記機
關疏未注意而生登記錯誤之情事。
(六) 債權物權化
債權基於債之相對性,原則上僅能對特定人主張。惟按現行相關
法令明定,部分的債權(如信託行為、分管契約),亦可將相關權
利人之債權約定內容透過物權登記方式公示化,使其具有對抗一
般不特定人的效力,挑戰不動產登記之公信力。
(七) 早期地籍資料資料疏漏衍生問題
臺灣日據時代後期採行登記對抗主義,不動產之得喪變更均以當
事人合意契約即生效力,採行任意登記,光復後以土地權利憑證
繳驗方式作為辦理土地總登記之依據,未對於全部土地為一次性
總清理作業,即據以發給申請人權利書狀,無嚴謹落實土地總登
記實質審查之要求,造成現行土地登記資料時因早期登記之謬誤
而屢有更正之情事,加上內政部自民國 97 年起即命各縣市政府
辦理地籍清理作業,其待清查辦理之不動產數量龐大,各地政機
關均背負沉重之業務政策壓力,均面臨人力不足之窘境。
(八) 登記機關人力不足、審查人員素質不一
由於登記案件業務繁重,又如因登記人員之疏誤造成登記錯誤,
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導致利害關係人權益受損時,登記人員應負損害賠償責任,是長
期以來登記機關之審查人員流動率普遍偏高,且就登記機關立場
而言,無法擁有完善傳承業務經驗之人力後援,造成新進人員無
法在熟稔業務即倉促審理登記案件之窘境,且易造成僅為形式審
查之困境。
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肆、 結論與建議
由不動產登記實務觀之,我國登記制度因時代背景變遷,由日據
時期後期帶有法國契據登記制度色彩,到光復後民法採以德國權利登
記制,另土地法採行澳洲托崙斯登記制之設計,實可謂有具其獨特性,
加以社經條件變遷,物權權利種類日益複雜及登記類型多元化之趨勢
下,審查人員是否能徹底落實我國通說應採行實質審查主義之要求,
仍有諸多值得檢討改進之空間,如我國仍欲維持現行不動產登記制度
之作法,亦即承認登記後具公信、公示效力,即應設有相關配套措施,
始有貫徹實行之可能。
是本文僅就前述現行登記機關為實質審查時所面臨之課題,提出
以下建議,期能做為建全不動產登記制度之參考,進而減輕地政機關
之行政壓力,亦可保障不動產交易安全:
一、 提高不動產登記法令之法律位階
鑒於不動產登記法令繁雜零散、位階不明確等問題,內政部曾
奉行政院 60 年 3月 5 日台 60 研展字第 188 號令,依據現行土
地登記制度之精神,本諸革新便民之旨趣並兼顧臺灣地區社會
經濟發展之需要,擬定「土地登記條例」草案,惟該條例最後
並未經轉送立法院審議25,迄今仍未有一套完整的不動產登記法
25 尤重道(1982),〈略論土地登記制度〉,土地事務月刊,第 135 期,頁 17。
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令供審查人員依循,建議應由相關主管機關邀集學者及實務執
行者,加速催生不動產登記條例。
二、 將審查人員權限明文規範,並建議以「法定審查」一詞取代實
質審或形式審查
不論學界或司法實務上,對於我國不動產登記究採實質審或形
式審查看法不一,兩者亦均非為法律明文之用詞;另按土地登
記規則第 55 條第 1項所稱「登記機關接收申請登記案件後,應
即『依法審查』。...」,是如能將審查人員之權限明文,意即將
審查事項、登記之法定要件及要式行為等明確規範於法律條文
之依遵。
三、 專設不動產登記法庭
我國不動產登記制度兼採德國權利登記制,如能仿效該國制度,
在各地方法院或各直轄市、縣(市)專設不動產登記法庭,由專
責之法治人員專司不動產爭議案件,解決我國因採行權力分立
制度而衍生地政機關無司法審判權限之問題,亦可加速相關爭
議案件之辦理時效。
四、 建立不動產登記專業代理人及簽證制度等輔助審查機制
考量地政機關如須嚴格遵守實質審查制度,所須耗費之行政成
本過高,實非各地政機關所能負荷。如能建立不動產登記專業
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代理人制度,明訂所有不動產登記案件均應經由國家核發考試
及格證書之專業人士(如地政士)查驗核實部分項目後予以簽證,
並制定相關審核不實之罰則,可將地政機關損害賠償責任之風
險透過市場交易機制轉嫁於外,降低偽冒案件發生率,並分攤
審查責任,進而減輕地政機關之行政成本。
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33
參考文獻
一、 書籍
1. 李鴻毅(2001),《土地法論》,三民:台北。
2. 陳向榮(1982),《土地建物登記精義》,三民:台北。
3. 張龍文(1997),《民法物權實務研究:東亞法律叢書》,漢林出版
社。
4. 黃志偉(1975),《不動產登記理論與實務(上)》,永然:台北。
5. 溫豐文(2005),《土地法》,紅記:台中。
6. 楊松齡(2006),《實用土地法精義》,五南圖書出版股份有限公
司。
7. 謝哲勝(2006),《土地法》,翰蘆圖書出版有限公司。
8. 蕭輔導總編輯(2011),《土地登記審查手冊》,內政部。
二、 期刊
1. 尤重道(1982),〈略論土地登記制度〉,土地事務月刊,第 135 期。
2. 陳立夫(2007),〈土地登記之公信力及其保護對象之範圍〉,臺灣
法學雜誌,第 93 期。
3. 陳明燦(2006),〈台灣土地登更正登記與損害賠償之法制經濟分
析〉,月旦財經法雜誌,第 5 期。
4. 陳明燦(2008),〈土地流抵契約登記與相關法律問題〉,台灣本土
-
34
法學雜誌,第 104 期。
5. 許仁舉(2002),〈土地登記審查之重點〉,土地事務月刊,第 370
期。
6. 溫豐文、鍾政恭(1994),〈論土地登記之實質審查〉,現代地政,
第 156 期。
三、 論文
1. 張淑娟(2011),「我國土地登記審查制度之研究」,國立中正大學
法律學研究所碩士論文。
2. 康秋桂(2002),「行政機關委託程序之研究-土地登記審查業務
為例」,元智大學管理研究所碩士論文。
3. 康芸馨(1993),「我國土地登記制度之公信力問題研究」,國立政
治大學地政學系碩士班碩士論文。
4. 劉榮華(2010),「我國現行不動產登記效力之研究-以不動產登記
名義人與真正權利人不一致為中心」,國立中正大學法律學研究
所碩士論文。