מבוא / כללי - יעל גולדמן€¦ · web viewתום הלב - כיום, השתרש...

, מסכמת: יעל גולדמן2012-2013סד"א - פרופ' בן נון, עו"ד קפלינסקי, תשע"ג

מסכמת: יעל גולדמן.

סדר דין אזרחי - חלק א )פרופ' בן נון(27.2.2013 ( 1שיעור )

מנהלה

.70יש לקרוא חקיקה לפני השיעור )סילבוס ורשימת קריאה באתר(. ציון עובר -

:הרכב הציון

- 70%בחינה מסכמת - 20%בחינת ביניים – 5%, נוכחות והשתתפות - 5%בחנים

אם אין הודעה מפורשת אחרת - בחנים יכללו שאלות אודות חומר שתידרשו לקרוא לקראת השיעור בו ניתןהבוחן, וכן חומרים שנלמדו בשבוע או בשיעור שקדם לבוחן - הן על-ידי פרופ' בן-נון הן ע"י עו"ד קפלינסקי.

[email protected]

מבוא / כללי שקל800בבית משפט לתביעות קטנות, הצדדים לא מוכנים להתפשר. השופט החליט שכל הצדדים ישלמו

(. מוסר ההשכל: הקשבה לרמזים של בית המשפט - אם השופט רומז1053/06לקופת המדינה )ת.ק. שהצדדים מבזבזים את זמנו של ביהמ"ש, אז ההמלצה היא לסגת – כי זה יעלה לצדדים. אפשר לראות את זה

בשפת הגוף של השופט, אבל יש גם מקרים בהם שפת הגוף היא שונה ומטרתה לראות מי הצד החלש, מיהצד "שיישבר ראשון" )בלשון החוק "אותות האמת"(.

עורך דין ובעל הדין מתייצבים בזמן לדיון, אך הדיון בוטל מבלי שהודיעו להם. הלקוח ועורך הדין יתבעו. התביעה של עורך הדין תדחה )כי היה צריך לדעת – באמצעות מערכת "נט המשפט"(. התביעה של הלקוח

.8394/04תתקבל. תביעה אזרחית נצרת

תום לב מקיף את כל הסד"א ואת כל הדיןתום הלב - כיום, השתרש תום הלב ככלל בסדר הדין האזרחי. בתיק נזיקין שבו1980המהותי. בדין הפרוצדוראלי למרות שתום הלב הוא מהותי, הוא לא קיים בחוק. בשנת

.380/80שילוא נ' רצקובסקי רע"א ניסו לגרור נכה להעיד בירושלים, ברק כתב פסק דין אודות תום הלב. )אחרת, כל הסד"א היה מבוסס75בפעם הראשונה הוזכרה תפיסת תום הלב בפס"ד בנדר נ' קסטרו בשנת

על "הטמנות פח"(.

הבעיה ביישום תפיסת תום הלב היא מושג הסבירות. מושג הסביר מתורגם בסופו של דבר לדעתו של שופטיחיד במקרה הספציפי.

- סעדים נשענים על הפגיעה, על פי החוקים שמקימים את העילות )קבוצת עובדות המקימות סעד =סעדים עילה(. על פי תפיסת בית המשפט, סעד שלא נרשם - חזקה שויתרו עליו. סעד הצהרתי הינו סעד שניתן

לקבל בכל מקרה, גם אם לא התבקש בכתב התביעה )לא על פי החוק(.

מבנה ההליך המשפטי

הגשת כתב טענות )כ"ת, המרצת פתיחה, טען ביניים, תביעה קטנה וכו' - דרכים שונות להתחלת ההליך המשפטי(.

.ההליך מתגלגל: כתב הגנה, כתב תשובה.ברוב המקרים יתקיים קדם משפט

1

mailto:[email protected]


.)הדיון עצמו )אם התיק לא הסתיים בקדם המשפט

- סעד זמני אפשר לתת לפני הגשת כתב תביעה. דוגמה: מים הורסים את החצר, ולפניהסעדים הזמניים שמגישים את כתב התביעה, אפשר להשיג צו מניעה – על מנת לא להמשיך את הנזק. זה גם יכול להיות

מסוכן, כי המבקש יכול למצוא שעליו לשלם כסף – וזוהי ההתחייבות שלו. במקרים מסוימים עליו להפקידעירבון )זהו האיזון(.

סעד זמני הוא גם כלי טקטי, ואפשר לתת אותו בכל שלב של המשפט, ואפילו שנים רבות אחרי מתן פסקסעד זמני מלווה את התיק לפני ואחרי.הדין.

פרוצדורה מול משפט מהותי (. קבוצת כללי דיון. בעבר ראו את הפרוצדורה כשרךProceed )מלשון: "להתקדם", "לנוע קדימה" - פרוצדורה

לקבל אותו - אזאיך שמגיע לנו, לא נדע מהעודף לדין המהותי. כיום, לפרוצדורה יש מעמד גבוה יותר. אם מה שווה ה"מה"?

הפרוצדורה היא הכללים הנוגעים למערכת השיפוט ולארגונה: איך פועלים בתוך מערכת בתי המשפט. הפרוצדורה היא לא רק בבתי המשפט, היא גם בוועדות ערר, בגופים מנהליים, בבג"צ וגם בהתאחדות

הכדורגל...

בית דין ללא כלל יכול לחוקק את הכללהנחת היסוד: בתי המשפט אינם יכולים לפעול ללא פרוצדורה. )השופט ברק(.לעצמו

לחוק בתי המשפט. הסמכות הטבועה היא רק עבור הפרוצדורה, על פי ברק.75 - סעיף הסמכות הטבועההחקיקה השיפוטית של הדין המהותי לא באה מתוך הסמכות הטבועה )רוקר נ' סולומון(.

– האם בית הדין הרבני יכול לעכב יציאה למרות שאין לו כלליםפרשת לב נ' בית הדין הרבני פרוצדוראליים? התשובה היא חיובית, כי בד"ר יכול להשלים את הכללים. במקרה של פס"ד נקבע כי זה לא

הוגן לעכב את היציאה, ולכן בג"צ ביטל את ההחלטה. כל ערכאה רשאית לחוקק לעצמה את כלליהפרוצדורה שלה.

באיזו מידה משפיעים חוקי היסוד על הפרוצדורה?

זכות מהותית ניתנת על פי חוק, וחייבים לכבד אותה. ואולם, קיימת מחלוקת לגבי זכות הערעור. מהי"מהותית" - המילה "מהותית" יכולה להיות במשמעות של "חשובה מאוד" או במשמעות "זכות הופלדיאנית".

הפרשות שבהן התייחסו לסוגיה: פרשת רג'וב )האם יש בית משפט לערעורים בשטחים(.

על פי שמגר: זכות הערעור היא מהותית כי היא חשובה, אך היא לא זכות יסוד במשפט הישראלי. זכות(.111/99הערעור לא יכולה להיות חוקתית )ע"פ

סמכות עניינית לסמכות העניינית חשיבות רבה: אם לא פעלת נכון, הצד השני יבקש לדחות את התביעה בשל חוסר סמכות

עניינית.

באיזו ערכאה משפטית - בית-משפט אזרחי, – השאלה המשפטית: פי.או.אס נ' ליפקונסקי 2618/03 ע"א בית-הדין האזורי לעבודה או שניהם במפוצל - תידון תובענה הכוללת עילות נגד מי שהיו דירקטורים ועובדים

)כעובד - בית הדין לעבודה. כדירקטור - בימ"ש מחוזי על פי דיני החברות(.כאחת?

"מסקנתי שלי היא תשובת השופטת נאור: מה יותר חשוב - יעילות או סמכות?פיצול הוא חוסר יעילות, אך בין בית-המשפט המחוזי לבית-הדין האזורי לעבודה. הדבר נובע מכךשאין מנוס מפיצול ההתדיינות

כלומר: דיני הסמכות הם וכובע של עובדים בה."1שלמשיבים שני "כובעים": כובע של דירקטורים במערערת - אין לו קיום, על כן סמכות חשובה יותר מיעילות.VOIDחשובים, כי פס"ד שניתן בחוסר סמכות הוא

2


– בפס"ד זה: שאלה שקשורה לחזקה ושימוש, ושאלה שקשורה לסכום כסף שמגיע. לוי נ' עקריש 29/58 ע"א מיליון, אז בית המשפט לא2.5נושא החזקה והשימוש שייך לבית משפט שלום, ואם סכום הכסף הוא מעל

יכול לדון. בפרשת לוי נ' עקריש, דנו בשאלות החזקה בבית משפט השלום, ובעניין הכספי דנו בבית המשפטהמחוזי - כך זה יקרה גם היום, כי ההלכה עדיין קיימת.

- במקרים שלכלל "המיזוג", המחוקק לא הסכים לפצל את הדיונים. בעניין זה חל בעניין של קניין רוחני פטנט ידון דוגמה: חוק הפטנטים הוא בסמכות מחוזי, צו מניעה על הפרתחוקים מסוימים, הכל ידון במחוזי.

₪ - זהו שווי ששייך לבית משפט השלום - אבל על פי כלל המיזוג, שני10,000במחוזי, אבל אם הנזק היה העניינים ידונו במחוזי )זה יעיל, אבל חל רק בענייני קניין רוחני(.

תביעה בעניני קנין( 4... ) ידון באלה:בית משפט מחוזי קובע: ( לחוק בתי המשפט )הסמכות(4 )40סעיף (, אף אם סכום1רוחני, הכרוכה בתביעה בעניני קנין רוחני שהיא בסמכות בית המשפט המחוזי לפי פסקה )

(; בפסקה זו, "תביעה בעניני קנין2)א()51התביעה או שווי נושא התביעה אינו עולה על הסכום כאמור בסעיף רוחני" - תביעה אזרחית לפי אחד או יותר מהחוקים המפורטים להלן:

;2007חוק זכות יוצרים, התשס"ח-א())נמחק(;ב()פקודת הפטנטים והמדגמים;ג();1965חוק הגנת כינויי מקור וציונים גיאוגרפיים, התשכ"ה-ד();1967חוק הפטנטים, התשכ"ז-ה()

;1972פקודת סימני מסחר ]נוסח חדש[, התשל"ב-ו();1973חוק זכות מטפחים של זני צמחים, התשל"ג-ז();1984חוק זכויות מבצעים ומשדרים, התשמ"ד-ח();1999חוק עוולות מסחריות, התשנ"ט-ט()

המצוייםבענייני מקרקעין - כאשר נתבעים מספר סעדים בענייני מקרקעין יחול כלל העיקר והתפל : בית המשפט המוסמך לדון בסעד העיקרי ידוןהלכת העיקר והטפלבסמכותם של בתי משפט שונים, תחול

גם בסעד הטפל.

שני עניינים האמורים להיות נדונים בערכאות שונות -נקודת המוצא היא של פיצול:

לפי חוק המקרקעין לזכות קניינית - תביעות שהסעד המבוקש בהן מתייחס תביעות הנוגעות למקרקעין תביעה במקרקעין, כמו גםלא)הערה: תביעה לאכיפת חוזה מכר היא תביעה לאכיפת זכות חוזית ולכן היא

ידוןשלא דורש זכות רשומהתביעת תשלום דמי שכירות או תביעה לתשלום נזקים בגין הסגת גבול(. כל מה בבית משפט השלום. כל הזכויות ה"חזקות": בעלויות, חכירות וכדומה, ידונו במחוזי )פירוט בהמשך(.

ארבעת פסקי הדין המוביליםמתי ניתן להעלות את שאלת הסמכות, ובאילו נסיבות נכון להעלות אותה?בתחום הם "אגד רעיונות" בעניין "באיזה שלב של ההליך ניתן להעלות את שאלת הסמכות"?

3

קנין רוחני

כן - מחוזי לא

האם שני העניינים הם במקרקעין

)לפי חוק המקרקעין(?

כן - הלכת העיקר והתפל.

לא - מפצלים.


"ראוי לשקול למנוע העלאת שאלת סמכות עניינית- אבי גולדהמר ושות' נ' עיריית חיפה8838/02ע"א . 1 מקום שהתנהל דיון שלם ומפורט בערכאה שיפוטית רגילה, והצד המפסיד מבקש לבטלו תוך התעלמות

כלומר: לא מעלים את שאלת הסמכות אחרי דיון שלם שהתנהל. מהזמן שעבר ומהמשאבים שהוצאו". מאידך, מדובר כאן על גבולות שיקול הדעת, שהרי התשובה לשאלה: "מהו דיון שלם ומפורט?" זה עניין

סובייקטיבי.

"בעניין טענת חוסר הסמכות מתבקשת- פס"ד מצוטט וידוע: ( נ' חמדן1988 דור אנרגיה )1049/94ע"א . 2 הערה: הדיון בבית המשפט המחוזי היה דיון מלא וענייני וניתנה במהלכו לכל אחד מהצדדים אפשרות מלאה להביא את ראיותיו וטענותיו, הכרעתו של בית המשפט המחוזי הייתה לגופו של עניין. קבלת הטענה בשאלת

הסמכות הייתה מחייבת החזרת הדיון לבית משפט השלום, על מנת שיתחיל בדיון מבראשית, לאחר חלוף שנים מיום הגשת התביעה. במקרה כזה, הייתה שמורה לצדדים גם הזכות לערער, ואולי גם לבקש רשות

ערעור לימים.

תוצאה כזאת, כפי שארעה לא אחת בעבר, אינה מניחה את הדעת: היא מתעלמת מאובדן זמן שיפוטייקר ומהווה מקור להתמשכות דיונים – רק בשל כך שצד מהצדדים לסכסוך טעה.

רצוי לקבוע כלל, שלאחר שביהמ"ש דן בעניין ונתן פסקו - שוב לא תוכל לצוף ולעלות)כלל המפתח(שאלת הסמכות העניינית בכל שלב נוסף של הדיון.

כלומר: המילה "דיון מלא" מקבלת משמעות: דיון מלא עם פס"ד.

"השתהותו של המבקש מלהעלות – )סכסוך על שטח אדומה במושב(: כלפה נ' זהבי11183/02רע"א . 3 חוסמת את טענת היעדראת טענתו נגד סמכותו של ביהמ"ש המחוזי עם פתיחת הדיון ואף לאחר מכן,

."הסמכות

קיצוץ נוסף בשאלה מתי ניתן להעלות את שאלת הסמכות. זה לא אומר שכך ינהג בית המשפט, כי כל בית , ואם בית המשפט ידחה את הטענה שלנו, נוכל להביןמרחבי שיקול הדעתמשפט ינהג לגופו - מדובר על

מהיכן זה מגיע.

- "בעבר נקבע כי בית המשפט יזקק לטענת חוסר סמכות גם כאשר זו וולפינגר נ' ראובני3189/06רע"א . 4 הועלתה לראשונה בשלב הערעור, אולם דומה כי תפיסה זו נחלשה במידת מה. מכל מקום, כאשר מדובר

, ניתן לומר כי נשתרשה הגישה לפיה, ככל שמדובר במערכת בתי המשפט הרגילים, רצויבתיקים גבוליים.לאחר שבית המשפט נתן פסקו, שוב לא תוכל לצוף שאלת הסמכות הענייניתלקבוע כלל:

כלומר: כאן חלה הצטמצמות הקבוצה, לקבוצה של "תיקים גבוליים", אשר עליה ניתן לקבוע מתי ניתן לטעוןטענות חוסר סמכות.

בסופו של דבר, לא ניתן לדייק מתי יאפשרו ומתי לא. מרחב שיקול הדעת נוצר על ידי כל פסקי הדין.

היא מאפשרת לצד, שאינו מרוצה מהמצב שהגיע אליו, ולבית משפט שחשהערה: מהי חשיבות הטענה? שיש צדק בטענת אותו הצד, יכולים להגיע יחד לאמירה: "יש כאן חוסר סמכות" - ואז גם הטוען וגם בית

המשפט מרוצים.

ישנםאם בית המשפט דן בחוסר סמכות, כאשר הטענה לא הועלתה - פסק הדין יהיה שריר וקיים. בית המשפטמקרים בודדים וכולם בבית הדין הרבני הגדול, שבוטלו על ידי בג"צ בשל חוסר סמכות. מאידך,

)חובה שהוטלה בפסיקה(.מחויב לבדוק האם הוא דן בסמכות

מיליון2.5- בנזקי גוף לא נקבע סכום. אם התובע יודע שהנזק הוא מעל ספקטור נ' מגדל 2992/98רע"א מיליון ₪, מגישה₪2.5, התובע יגיש את התביעה במחוזי. הגב' ספקטור שצופה שפגיעותיה אינן עולות על

את התביעה לבית משפט השלום, ואולם במהלך הדיונים, ולאחר סדרת בדיקות שעוברת, מתברר לה שהנזק(. היא מבקשת לתקן, ולהגיש את התביעה למחוזי. 70%גדול יותר )נכות של

4


שופט השלום טוען שהוא לא רשאי לדון בעניין שמתייחס למסגרת סמכותו )זה לא נכון(, ולכן דוחה את בקשתה לתיקון כתב התביעה, ודורש ממנה למחוק את כתב התביעה )מחיקה משמעותה מחיקת כל

ההישגים שהושגו עד כה - העדויות, המסמכים וההתרשמויות שהיו בתיק(. גב' ספקטור לא מעוניינת למחוק.היא מערערת למחוזי בזכות, וגם בית המשפט המחוזי דוחה את בקשתה.

היא מערערת ברשות לעליון. השופט ריבלין מבקר את פסקי הדין של הערכאות הקודמות: אין כזה דברששופט לא ידון במסגרת סמכותו - זוהי חובה של שופט. פסיקה לטובתה של הגב' ספקטור.

חובה על שופט לדון בשאלה: "האם התביעה היא במסגרת סמכותו?"כלומר:

הערה: אם השופט לא העלה את הטענה, זה עדיין לא אומר כלום, כי הצדדים יכולים להעלותה. לרוב תועלה הטענה במהלך המשפט כעניין טקטי )בקשה לסילוק על הסף(, לרוב הבקשה לא מתקבלת, אבל הטוען

אותה מרוויח זמן.

כיצד נבחנת שאלה של סמכות עניינית? דוגמאות: האם קיימת הוראת חוק ספציפית שמגדירה למי הסמכות?השאלה הראשונה שתשאל:

לחוק בתי הדין לעבודה(. 24עניין הנוגע ליחסי עובד מעביד ידון בבית הדין לעבודה )סעיף .ענייני משפחה )אימוץ ילדים, קביעת גיל( - סמכות ייחודית של בית משפט למשפחה.ענייני נישואין וגירושין של יהודים בישראל - בית דין רבני

שאלת הסמכות תמצא בדרך כלל בסעיף הראשון של החוק.

מדובר על סעיף סמכותהאם העניין נמצא בסמכותו הייחודית של בית משפט השלום? שאלה שנייה: . לחוק בתי המשפט51סעיף מורכב המשתרע על שני עמודים -

הנ"ל, ישנם שלושה סוגים של תביעות שבית משפט השלום דן בהן:51על פי סעיף

מיליון ₪.2.5תביעות שווי - סכום מדויק או שניתן להערכה, עד .1מקרקעין - חמישה סוגים של עניינים )להלן(..2לא שווי ולא מקרקעין..3

כשסכוםתביעות אזרחיות - למעט תביעות הנוגעות למקרקעין - קובע: (2)א()51תביעות שווי - סעיף , והוא אף אם שקלים חדשים ביום הגשת התובענה2,500,000התביעה או שווי הנושא אינו עולה על

עלה הסכום או השווי לאחר מכן מחמת שערוך, הצמדה, ריבית, הוצאות משפט ושכר טרחת עורך דין;

בדבר חזקה או שימוש במקרקעין או בדבר חלוקתםתביעות קובע: (3)א()51תביעות מקרקעין - סעיף , יהיה שוויואו חלוקת השימוש בהם, לרבות תביעות הכרוכות בהן שענינן חזקה או שימוש במיטלטלין

של נושא התביעה אשר יהיה; אך בית משפט שלום לא ידון בתביעות בדבר חכירה לדורות ובתביעות אחרותהנוגעות למקרקעין;

)הסיפא של הסעיף הוא לצורך הדגשה, שכל מה שלא נמצא בסעיף באופן מפורש - ידון במחוזי(.

5


. דוגמה: אם התבקש סעד של חזקה - לא משנהמה שקובע את הסמכות העניינית הוא הסעדחשוב לזכור: כמה הוא שווה - זה ידון בשלום.

-תביעות שווי

מיליון ₪, שבוע לאחר2.4 - אם ביום ההגשה הסכום היה ביום הגשת התביעההסכום הקובע הוא הסכום מיליון ₪ - התביעה עדיין תידון בשלום.2.9מכן, בשל "אינפלציה מטורפת", הסכום הפך ל-

מיליון שקלים, אך הוא מוותר על4 מיליון. לאדם יש תביעה של 2.5 היא 2013 תקרת הסמכות בשנת הערה: מיליון5חלק מהכסף בגלל שיקולי אגרה. לאחר מכן, מעלה המחוקק את תקרת הסמכות, וקובע תקרה של

₪ - האם האדם יכול להגדיל את תביעתו? )בהמשך(. התובע יכול גם לבקש לתקן את כתבי הטענות על מנתלהקטין את סכום תביעתו לצורכי אגרה )מה יקרה אם יעשה זאת שוב ושוב? הלכת סיס(.

.אם סכום התביעה מפורש - זה יהיה לפי הסכום .אם לא מפורש )שבעה מכוניות(, אז התובע יתבקש לבצע הערכה לא רושמים את הסכום, כי לא ניתן לדעת. על כן, הדרך הנכונה היא להגישבנזקי גוף אם מדובר -

לפי הערכה, ובעקבות פרשת ספקטור זה גם לא נורא אם מגישים בשלום, ואח"כ מתברר שצריךלעבור למחוזי.

מגדיל את סכום התביעה, ניתן להעביר לבית משפט מחוזי, לפי הסכוםצירוף של תובעיםכאשר .איחוד עילותהמצרפי. כנ"ל לגבי

מיליון ₪. ביום בהיר אחד, בית משפט השלום1.5 מיליון ₪. חברו תבע אף הוא 1.5אדם תבע שאלה: החליט לאחד את התיקים, מה יעשה? התיקים המאוחדים צריכים להיות נדונים במחוזי - אבל התיק של

שנים בבית משפט השלום. התשובה: בית המשפט יקבע לעצמו אם4התובע הראשון כבר מתנהל במשך לאחד או לא, ובמקרה הנ"ל כנראה שלא יאוחדו, ואם כבר נגזרת ההעברה למחוזי במאוחד - אז לשופט

המקבל יש שתי אופציות: להמשיך מאותה הנקודה, או להתחיל מהתחלה - וזה נתון לשיקול דעתו המוחלטשל השופט.

תביעות במקרקעין בבית משפט השלום

זכויות במקרקעין לפי חוק המקרקעין – בית המשפט השלום ידון בהם, בלי קשר לשווי המקרקעין.

6

האם קיימת הוראת חוק ספציפית המקנה סמכות?

כן - הסמכות תהיה לפי הוראת החוק. לא

מיליון שקלים?2.5האם זו תביעת שווי עד

כן - סמכות בית משפט השלום. לא

האם זו תביעה בעניין מקרקעין לפי ( לחוק בתי המשפט?3)א()51ס'

כן - סמכות בית משפט השלום.

לא - סמכות בית משפט מחוזי.


חזקה במקרקעין..1שימוש במקרקעין..2חלוקת השימוש )הסכם שיתוף(..3חלוקת המקרקעין )פירוק שיתוף(..4

)ללא קשר לשוויתביעות במיטלטלין שכרוכות באחת מארבעת תביעות המקרקעין הנ"למלבד הנ"ל, מיליון דולר במטילי זהב. התביעה היא100המיטלטלין(. דוגמה: תביעת חזקה על בית שיש בו גם

במיטלטלין, אך היא קשורה לחזקה על הבית, ולכן תהיה בשלום )שוב, ללא קשר לשווי המיטלטלין(.

- תביעהאם הקרקע לא רשומה בטאבו, המכירה היא מכירה של זכות ולא של מקרקעין הסתייגות: לאכיפת התחייבות להעביר זכויות במקרקעין, אשר רשומים בחברה משכנת או במנהל מקרקעי ישראל - העברת זכויות שלא רשומות בטאבו - מדובר על זכויות בלבד, וזה לא תביעת מקרקעין, אלא תביעת שווי

שתידון לפי הסכום.

, וכמו כן זוהי זכות רשומה51 היא כמו בעלות, ולכן תידון במחוזי )זה כתוב במפורש בסעיף חכירה לדורותבטאבו(.

- תביעת חזקה תתברר בבית משפט שלום ללא קשר לשווי המקרקעין. דוגמאות: פינוי,. חזקה במקרקעין1סילוק יד, פינוי שוכר, תביעה בגין השגת גבול.

תביעה לשימוש במקרקעין תתברר בשלום, ללא קשר לשווי, ואולם הפסיקה - . שימוש במקרקעין2התחכמה:

– התביעה תידון בבית משפט שלום, אבל כאשר גוףבשימוש תוך שמירה על גוף הנכס ככל שמדובר אם התביעה היא במטרדאבלהנכס לא נשמר )למשל: כאשר מבקשים צו הריסה(, התביעה תידון במחוזי.

ליחיד, היא תידון בשלום, אפילו אם מדובר בהריסה. למשל: הריסה של פרגולה, שהיא מטרד ליחיד )השכןמבקש שיהרסו את הפרגולה כי היא מסתירה לו את הנוף(.

- ג'מיל ולוי הם בעלים משותפים על נכס מקרקעין, ולכל אחד מהם חנות בנכס. ג'מיל נ' לוי4991/03רע"א לוי החל לבנות פרגולה, מבלי לקבל את הסכמת ג'מיל, פרגולה בשטח החנות שלו, ובצמוד לחנותו של ג'מיל.

ג'מיל חושב שהפרגולה מפריעה לו, ומגיש תביעה לבית המשפט המחוזי - הוא טוען שיש כאן מטרד ליחיד,ומבקש להרוס את הפרגולה. בית המשפט המחוזי מעביר את התיק לבית משפט השלום.

ג'מיל מערער בטענה, שתביעתו צריכה להיות נדונה במחוזי משום שמדובר על הריסת הפרגולה. בית , בהתאם לפסיקה קודמת51המשפט העליון לא מקבל את הערעור של ג'מיל, ומתחיל לפרש את סעיף

)"לעניין פרשנות השימוש במקרקעין, יש כבר פסיקה קודמת"(: "הסמכות לדון בתובענה בגין מטרד ליחיד נתונה לבית משפט שלום, כאשר מתבקש סעד שמטרתו הסרת המטרד." ובמילים אחרות: לא משנים את

הפסיקה הקודמת.

, והוא מבקשעוולת מטרד ליחיד"בענייננו מבוססת תובענת המבקש על ממשיך בית המשפט ואומר: , ועל כן היא בסמכות של בית משפט שלום - לפיכךבדבר השימוש במקרקעיןשמטרד זה יוסר. זוהי תביעה

אין חשיבות לעובדה שהסעד המבוקש הוא צו הריסה."

זוהי הפרשנות התכליתית שבית המשפט בוחר בה:

7


לשיעור הבא: לקרוא בסילבוס את הנושאים של סמכות עניינית ואת התקנות של הסמכות המקומית.

(2 )שיעור 6.3.2013

חזרה על נושאי השיעור הקודם:

סמכות עניינית נקבעת על ידי הסעד שהתבקש - מבחן הסעד. מדוע חשובה הקביעה? משום שאחרת פסק.VOIDהדין הוא

כיצד נבדקת הסמכות העניינית?

האם קיימת הוראת חוק ספציפית? אם כן - הולכים לפי הוראת החוק..1האם מדובר בתביעה שמצויה בסמכות ייחודית של השלום? .2

מיליון ₪, ביום הגשת התביעה - הסך הכולל. נגזרות: מספר תובעים, מספר2.5תביעת שווי - פחות מ-עילות.

אם המחוקק הגדיל את תקרת הסמכותאם הגשנו תביעה כיום, והמחוקק מגדיל את תקרת הסמכות? לרוב,ולא צירף הוראה מדויקת מה יעשה בתיקים התלויים ועומדים, אז התיקים יישארו היכן שנפתחו.

קיימות הוראות מעבר.

נשאלת השאלה: כאשר אדם ויתר על חלק מתביעתו בשל ענייני אגרה – תביעתו הייתה בסך של שלושה מיליון ₪, אך כעת שונה החוק? האם התובע יכול לבקש לתקן, ולשנות את הסעד2.5מיליון ₪, והוא הגיש על

מיליון ₪? הפסיקה קבעה שכן, אבל לא בכל מקרה - העניין נשאר לשיקול דעת לבית המשפט, ובית3ל-המשפט יכול שיסרב לבקשה להעלות את הסכום.

חזקה, שימוש, פירוק שיתוף והסכם שיתוף. אפשר לצרף גם תביעה במיטלטלין )יהא -תביעות מקרקעין מיליון שנמצאים בצריף שעליהם100סכומם אשר יהא( שקשורה באחת מהנ"ל. דוגמה: מטילי זהב בשווי

דורש התובע חזקה.

כל מה שלא קשור לנושאים הנ"ל, ידון בבית המשפט המחוזי. כלומר: כל תביעות הבעלות, משכנתאות, זיקות –כל מה שקשור לפגיעה בגוף הנכסהנאה, אכיפת חוזה מכר מקרקעין, חכירה לדורות, וכמו כן,

, רואים בהם מיטלטלין, ולכן הסמכות תהיה לבית משפט השלום.במקרקעין לא רשומיםיודגש כי: זכות 8

האם זו תביעה בעניין מקרקעין ( לחוק בתי 3)א()51לפי ס'

המשפט?

האם גוף הנכס נשמר?

כן - סמכות בית משפט השלום. לא

האם מדובר במטרד ליחיד?

כן - סמכות בית משפט השלום.

לא - סמכות בית משפט מחוזי.


- שני עניינים במקרקעין: אכיפה של חוזה המכר )רישום בעלות(, ופינוי הדיירים שבה.הלכת העיקר והתפל אכיפה )מחוזי( ופינוי )שלום(. ההלכה: אם שני העניינים במקרקעין, התביעה תלך אחרי העיקר. כיצד נקבע

מהו העיקר? עורך הדין קובע מה נראה בעיניו העיקר. יכול שעורך הדין של הצד השני ידרוש סילוק על הסף,ואז בית המשפט יקבע בסופו של דבר האם התובע "צדק" בקביעתו מהו העיקר.

סמכות נגררת הובא ענין כדין לפני בית משפט והתעוררה בו דרך אגב קובע: לחוק בתי המשפט )סמכות נגררת(76סעיף

שאלה שהכרעתה דרושה לבירור הענין, רשאי בית המשפט להכריע בה לצורך אותו ענין אף אם העניןשבשאלה הוא בסמכותו הייחודית של בית משפט אחר או של בית דין אחר.

כאשר מדובר בהכרעה אגבית, ההכרעה לאמהו ההבדל בין הלכת העיקר והתפל ובין סמכות נגררת? תהיה נכונה כלפי כולא עלמא. למשל: אם במהלך משפט בנושא אחר, הוכרעה שאלה אגבית בנושא של

בעלות על הדירה, לא יהיה ניתן לאכוף את הבעלות בטאבו, אם הפסיקה הייתה שלא על פי הסמכות החלטה בסמכות נגררת בשאלה האגבית, כאשר העניין חורג מסמכותו שלהעניינית. במילים אחרות:

בית המשפט היא לא מעשה בית דין, אבל החלטה לפי עיקר וטפל היא כן מעשה בית דין ברגע שפסקהדין הופך לחלוט.

בית המשפט משתדל שלא לטפל בעניינים שלא בסמכותם, משום שבתי המשפט לא מעוניינים שהתיק יגררלשאלות סמכות.

שאלת הפיצול בדר"כ לא נאות ולא נהוג לפצל תביעה בין שני בתי משפט. למשל: פיצול תביעה בעניין חזקה ושימוש )בעיות

מיליון ₪ תביעת פיצויים, כאשר מדובר באותם הצדדים. ואולם -4בשכירות( ו-

נקבע: כאשר נקבעים סעדים כספיים ולא כספיים, השייכים לבתי משפט בפס"ד לוי נ' עקריש1958ב- שונים – יש לפצל את התביעה. אם הסעד במקרקעין שייך לבית המשפט המחוזי, והסעד הכספי שייך לבית

משפט השלום, התביעות יוגשו בנפרד בבתי המשפט המתאימים. זו ההלכה שלא השתנתה עד עצם היוםהזה.

תביעות שכנגד - הסמכות הענייניתכאשר התביעה שכנגד מוגשת, ואין שינוי בסמכות העניינית, אז אין בעיה, אך מה יעשה אם זה לא כך?

( כל עניין אזרחי או פלילי שאיננו1) בית משפט מחוזי ידון באלה: קובע: ( לחוק בתי המשפט1)40סעיף מוסמך לדון בית משפט מחוזי אף אם אותו ענייןבתביעה שכנגד אזרחיתבסמכותו של בית משפט שלום;

או אותה תביעה הם בסמכותו של בית משפט שלום, ...

בתביעה שכנגד אזרחית מוסמך לדון ביהמ"ש המחוזי, אף אם התביעה היא בסמכותו שלמשמעות: )אפשרבית משפט השלום, גם אם שתי התביעות לא עוסקות באותו נושא ולא נובעות מאותן הנסיבות

להבין את הסיפא של הנ"ל מהניסוח של הסעיף, שמתייחס באופן ספציפי למצב שבו התביעות היא באותוהעניין או נובעת מאותן נסיבות(.

הרציונל: אילו הייתה מוגשת התביעה לבד, ולא כתביעה שכנגד – התובע היה יכול להגיש את התביעה לביתמשפט השלום. משמע: התובע מחליט היכן להגיש )למחוזי כתביעה שכנגד, או לשלום כתביעה רגילה(.

- לבית המשפט המחוזי יש סמכות מקבילה ולכן יכול לדון בתביעהאם התביעה היא בענייני משפחה את התביעה.מוסמך להעבירשכנגד, אך בית המשפט גם

היתה התביעה שכנגד בסמכותו של בית משפט לענייני משפחה, קובע: ()א( לחוק בתי המשפט1)40סעיף בית המשפט להעביר את התביעות לבית המשפט לענייני משפחה שבאזור שיפוטו היתה מוגשתרשאי

אם לדעתו הצדק והתועלת בהעברה עולים על הפגיעה בעניינוהתביעה שכנגד, יהיה שווייה אשר יהא, ;של אדם אחר שהוא צד לתובענה

9


שיקול מרכזי בסד"א הוא זכויות צדדים שנפגעות.

לבית המשפט המחוזי ישנם חוקים ספציפיים המגדירים את סמכותו: חוק ניירות ערך, חוק החברות כדומה,זאת בנוסף להיותו בית המשפט השיורי.

, לאחר מאבק של הנשיא ברק, הפכו את השופטים2000 - בשנת הערה: הקמת בתי המשפט המנהליים בתי המשפט לעניינים מינהליים הוקמו בישראל)של בית המשפט המחוזי לשופטים של בתי משפט מנהליים

, במטרה להסמיך את בית המשפט המחוזי )בשבתו2000מכוח חוק בתי משפט לעניינים מינהליים, התש"ס- כבית משפט לעניינים מינהליים( לדון בעניינים מנהליים אשר נדונו בעבר בבג"ץ. מכאן אף המקור לכינויו של

נחקק חוק בתי משפט לעניינים מנהליים. מדובר על חוק קליט,בית משפט זה "בג"ץ קטן". ויקיפדיה(.שמתפתח - כל שלושה חודשים בממוצע מתווספות עוד ערכאות מנהליות תחתיו.

התוספות לחוק או גריעה מהחוק צריכה להיות תחת פיקוחו של נשיא בית משפט העליון )הוא יכול ביקורת: להטיל וטו על תוספות לחוק(, ואף אחד לא הזדעק על כך שנשיא בית משפט עליון מתערב בחקיקה )הכיצד?

נחקק חוק בתי המשפט למשפחה, וגם שם יש לנשיא זכות וטו על התוספות, וגם1995משום שגם בשנת במקרה זה לא הזדעקו על הסמכות הזו(. לדעת המרצה זוהי תקלה חמורה. זו לא דמוקרטיה, כי בדמוקרטיה

קיימת הפרדת רשויות.

שאלות:

תביעה להריסת גדר בין שתי חלקות, הכוללת גם דרישה לפיצוי כספי בגין שימוש בקרקע של.1 אלף ₪.200התובע, בגובה

. השאלה שצריכה להישאל: מאיזו סיבה הורסים?תוך פגיעה בגוף הנכסמדובר בסילוק יד - הריסת הגדר, אם מדובר במטרד ליחיד, תביעת סילוק היד תידון בשלום, ואם לא - היא תידון במחוזי. אם לא מדובר

במטרד ליחיד, והריסת הגדר תידון במחוזי, אזי התביעות יפוצלו )לפי הלכת לוי נ' עקריש(.

לא. ביהמ"שהאם בית המשפט צריך לחכות שהצדדים יעלו את הטענות של חוסר סמכות? .2 ומה כאשר הצדדים הסכימו בחוזה שהתיק יידון בשלום, למרות שהעניין שייךרשאי להתערב.

לבית המשפט המחוזי – האם זה אפשרי?

לא. בית משפט יכול לפעול רק במסגרת הסמכות, ולכן לא ניתן להסכים על סמכות עניינית, בדיוק כשם שלא ניתן להעניק זכות ערעור על ידי הסכמה של הצדדים. הסמכות העניינית וכן זכות הערעור הם בחוק, ולכן לא

לא ניתן להתנות על זכויות שבחוק, אולם ניתן להתנות על זכויות שבתקנותניתן להתנות עליהם. )הערה: ניתן בהסכם להתנות על הסמכות המקומית(.

הסמכות המקומית קיימים שישה בתי משפט מחוזיים, ובכל מחוז הוקמו בתי משפט שלום. דוגמה: במחוז ת"א ישנו בית משפט

מחוזי תל אביב, ושני בתי משפט שלום )הרצליה ותל אביב(. במחוז חיפה ישנו את בית המשפט המחוזיבחיפה, וארבעה בתי משפט שלום )חיפה, חדרה, קריות ועכו(.

הערה: באריאל יש בית משפט שלום, אבל הוא לא נמצא בשום מחוז.

- לבתי משפט השלום באותו המחוז. אין חובה להגיש תביעה בתל אביב, אפשר להגישהסמכות מקבילהבהרצליה. כדי ללכת למחוז אחר, נפגעת הסמכות המקומית, ונדון בהמשך מה קורה במקרה כזה.

מיליון כאשר מתקיים אחד משני סייגים:2.5הבהרה: בית משפט שלום יכול לפסוק מעל

עבור סכום גבוה יותר.תביעה שכנגד.1הפרשי ריבית, הצמדה ושכ"ט עורך דין מביאים את סכום התובענה לגבוה יותר..2

הסעד הכספי נקבע על פי מה שהוגש בכתב התביעה.

10


.7, 6, 3, 4, 5, ובסדר הבא: 3-7התקנות העוסקות בסמכות המקומית הן תקנות:

א. האם קיימת הוראת חוק ספציפית שמקנה סמכות מקומית לבית משפט מסוים? הבקשה תוגש לבית המשפט לעניני משפחה שבאזור שיפוטו מצוי קובעת: )א(346תקנה קביעת גיל. .1

מקום מגוריו של מי שמבקשים את קביעת גילו; באין לו מקום מגורים בישראל, תוגש הבקשה לביתהמשפט לענייני משפחה בתל-אביב–יפו.

פירוק חברות - במקום המשרד הרשום..2ירושה - מקום מושבו של המוריש במותו, או מקום נכסי העזבון..3מקום נכסי העיזבון..4 - מקום מגוריו של החייב, או מקום עסקו העיקרי או נכסיו.72פשט"ר, סעיף .5ימאות – סמכות ייחודית לבית המשפט המחוזי בחיפה..6

כלומר: ישנם כמה בתי משפט מסומנים על פי החוק. אם אין הוראת חוק, בודקים האם קיים הסכם שיפוט.

(5ב. האם קיים הסכם שיפוט? )תקנה היה קיים הסכם בין בעלי הדין על מקום השיפוט, תוגש התובענה לבית קובעת: לתקנות סד"א5תקנה

המשפט שבאזור שיפוטו מצוי אותו מקום; לא הוסכם בין בעלי הדין שמקום השיפוט המוסכם יהיה מקום.4 או 3שיפוט ייחודי, יכול שתוגש התובענה לבית המשפט שבאותו מקום או לבית משפט אחר לפי תקנות

כלומר: אם קיים הסכם שיפוט, הולכים לפיו.

- אדם תבע בבית המשפט עמידר נ' חי2339/92ר"ע האם הצדדים יכולים להתנער מהסכם השיפוט? בירושלים את חברת עמידר, את מנהלי ואת מדינת ישראל. לאדם היה חוזה מול החברה, ובו סעיף הסכם

(, בירושלים )שם נמצא המנכ"ל, הדירקטור וכן3שיפוט לבית משפט בת"א, אך הוא תבע )תוך שימוש בסעיף . 3 גוברת על תקנה 5תקנה החברה(, ואולם בית המשפט קבע:

)ב(, אם שלושה חברים, שכל אחד מהם מתגורר במקום אחר, הלמו בחבר רביעי במוט ברזל3לפי תקנה בתל אביב, זוהי תביעת נזיקין שיכול שתידון בכל אחד מהמקומות, לפי החלטת התובע. ואולם, הלכת עמידר

מותר לתובע לקבוע היכן תידון התביעה, ואולם רק אם אין הסכם שיפוט ייחודי.נ' חי מוסיפה:

בית המשפט החליט בניגוד ליעילות, שהתביעה תפוצל: התביעה נ' עמידר תתנהל בתל אביב, ונגד המנכ"ל והדירקטור - בירושלים )זאת למרות שקיימת האפשרות שתהיינה פסיקות סותרות!(. כלומר: כאשר יש כמה

נתבעים, שלחלקם יש הסכם שיפוט בלעדי, ולחלקם לא - התביעה יכול שתתנהל בבתי משפט שונים. יש סמכות לנשיא העליון לאחד את התביעות בחזרה, אבל זה לא יקרה אוטומטית.7מאידך, לפי תקנה

למשל: כתוב בהסכם "איזור באר שבע". האם זה מכריחהאם קיים הסכם שיפוט ייחודי בין הצדדים? שהדיונים יתנהלו בבית המשפט בבאר שבע? קיימת חשיבות גדולה לניסוח ההסכם. אם בהסכם עצמו יש את המילים: "רק" "בלבד" וכו' – אזי מדובר בהסכם שיפוט ייחודי. הטקסט צריך להבהיר במדויק את כוונת

לא תגבר על תקנה5הצדדים, ובכל מקרה אחר, אפשר לפרש את ההסכם כ"לא בלעדי" ובמקרה כזה, תקנה 3.

"בהעדר מלים כמו: "בלבד" או "אך ורק", יש לראות , השופטת בן פורת פסקה: טפחות נ' לוי440/86ר"ע בתניה האורה קביעת מקום שיפוט מקביל ולא ייחודי. לעתים ניתן להסיק ממטרת ההוראה או מן ההסכם בו

היא מצויה כוונה לשיפוט ייחודי, חרף העדר ניסוח החלטי של בלעדיות. במקרה דנן אין להסיק כן".

כלומר: אם ההסכם לא נוסח באופן שמייחד בית משפט מסוים, יתייחסו לתניה כחלופה ככל החלופות.

חריגים:

תביעות קטנות ניתן להגיש היכן שרוצים..1תניה מקפחת בחוזה אחיד..2

11


מפעל הפיס– תנית שיפוט בחוזה אחיד עלולה להיות תניה מקפחת. בפס"ד תנית שיפוט בחוזים אחידים נקבע מבחן: האם קיימת פגיעה בזכות לשימוש בערכאות? אם כן, זה עלול להיחשב כתנאי מקפח, ואזנ' כהןבטל.

אם אין תנית שיפוט, נשאל -

(4ג. האם התביעה כולה במקרקעין? )תקנה תובענה שבמקרקעין תוגש לבית המשפט שבאזור שיפוטו הם קובעת: ( )תובענה שבמקרקעין4תקנה מצויים.

)הערה: למרות שלא מצוינות המילים "כולה במקרקעין", התקנה מתייחסת לתובענה שהיא "כולה"(.תובענה שאינה כולה במקרקעין קובעת לגבי "3במקרקעין", שכן תקנה

כלומר: אם התובענה כולה במקרקעין, התובענה תוגש לפי תחום השיפוט שבו נמצאים המקרקעין.

בש"א בית המשפט העליון פירש את זה בסמוך להתקנת התקנות - מהי "תובענה שכולה במקרקעין"? לתביעת בעלות אוזו נקבע כי הכוונה במילים "כולה במקרקעין" היא . בפרשה מנליס נ' מנליס548/82

)בפרשת מנליסלביצוע בעין של הסכם במקרקעין וכן גם תביעה לפירוק השיתוף על פי חוק המקרקעין היו כמה יורשים ונכסי העיזבון היו בתל-אביב ובנהריה. תביעות לפירוק השיתוף בנכסים הוגשו בתל-אביב

ובנהריה. חלק מהיורשים שסבר כי מדובר בתביעות באותו נושא ביקש לאחדן ולהעביר את התיק לנהריה -ואכן התיק אוחד והועבר לנהריה(.

לדוגמה: תביעה לפיצויים בגין הפרת חוזה מכר מקרקעין היא תביעה חוזית רגילה ועל כן אינה נחשבתל"תביעה שכולה במקרקעין".

.3אם התובענה אינה כולה במקרקעין, יבחנו החלופות של תקנה

(3ד. תובענה שאינה במקרקעין )תקנה קובעת:( )תובענה שאינה במקרקעין3תקנה

תובענה שאינה כולה במקרקעין, תוגש לבית המשפט שבאזור שיפוטו מצוי אחד מאלה:)א(

מקום מגוריו או מקום עסקו של הנתבע;(1)מקום יצירת ההתחייבות;(2)המקום שנועד, או שהיה מכוון, לקיום ההתחייבות;(3)מקום המסירה של הנכס;(4)מקום המעשה או המחדל שבשלו תובעים.(5)

- אין עדיפות למי מהן.( יוספן נ' יוספן572/76ע"א )בפסיקה נקבע, שחמשת החלופות הינן מקבילות כאשר מתקיימות מספר חלופות, רשאי התובע להגיש תביעתו בכל אחד מבתי המשפט בהם יש סמכות

.מקומית

. כאשר המדינה נתבעת ניתן להגיש התביעה בכל מקום בארץ - . מקום מגורים או עסקו של הנתבע1

אם מקום העסק הוא בתל אביב, אבל לחברה יש סוכן בנצרת? ניתן להגיש בנצרת. הפסיקה פירשה: "מקום הסנה חברה לביטוח בע"מ נ' רוטבן(. 501/84ר"ע העסק" עשוי להיות גם כזה המנוהל על ידי שליח או סוכן )

אם הנתבע הוא תייר החי בישראל פרק זמן משמעותי, נתן לראות את מקום מושבו בישראל כמקום מגוריו וקסלבאום נ' שרבור(.173/73)בר"ע

התחייבות עשויה להיות מכוח דיןמכוח דין או מכוח חוזה - אין זה משנה: -. מקום יצירת ההתחייבות 2 )למשל כתובה ואז הסמכות תהיה לבית המשפט שבתחום שיפוטו נערכה הכתובה( או מכוח חוזה )הסמכות

תהיה לבית המשפט שבתחום שיפוטו נחתם החוזה(.

12


"הדיבור, שם נקבע: לוי נ' פולג6920/94רע"א - המקום שנועד או שהיה מכוון לקיום ההתחייבות. 3 ( הוא דיבור עמום המחייב פרשנות ואם אך הדבר ניתן יש להתאימו מבחינת סדרי3)א()3"התחייבות" בתקנה

הדין להוראות הדין המהותי; וכבר היו דברים מעולם שנפסק שהסמכות המקומית נקבעת לפי הוראות הדיןהמהותי..."

דוגמאות: אם מדובר עלהסמכות המקומית לפי סעיף זה תקבע לפי הוראות הדין המהותי.כלומר: לחוק החוזים(.44תביעה לתשלום פיצויים, אזי מקום קיום ההתחייבות הוא מקום מושבו של הנושה )סעיף

לחוק המכר.10אם מדובר בממכר, אזי מקום מסירת הממכר ייחשב למקום עסקו של המוכר, על פי סעיף אם מדובר בתשלום דמי שכירות, יהא התשלום במקום עסקו של המשכיר, באין הוראה אחרת בחוזה

)ב( לחוק השכירות והשאילה(14השכירות )סעיף

מי שרוצה להשתמש בתת סעיף זה )מעטים בוחרים(, חייב לדעת את הדין המהותי.

אם מדובר בהסכם הלוואה, יהיה השיפוט באזור בו נמסר הכסף. אם מדובר- . מקום המסירה של הנכס 4בהחזרה בעין של חפץ, במקום בו נמסר החפץ.

- תת סעיף זה נועד בעיקר לביסוס סמכות מקומית בענייני. מקום המעשה או המחדל שבשלו תובעים 5נזיקין.

סייגים חשובים:2 ישנם 3 - בהמשך תקנה 3 סייגים בתקנה

על אף האמור בתקנת משנה )א(, היו לעסקו של התובע מספר סניפים, והיה אחד מהם בתחום( 1)א השיפוט שבו מצוי מקום מגוריו או מקום עסקו של הנתבע, תוגש התובענה לבית משפט באותו תחום

שיפוט.

במילים אחרות: כאשר יש לתובע מספר סניפים, והיה אחד מהם יותר נוח לנתבע, יש להגיש לפי המקוםשטוב לנתבע - זאת כדי למנוע הפעלת כוח של חברה גדולה בעלת מספר סניפים, על נתבע פרטי.

היו נתבעים אחדים, יכול שתוגש התובענה לכל בית משפט שבו ניתן להגישה נגד אחד הנתבעים.)ב(

כאשר יש מס' נתבעים - הסמכות תקבע לפי אחד מהם, וכל השאר נגררים.במילים אחרות:

(6ה. מקום שיפוט במקרים אחרים )תקנה תובענה שאין מקום שיפוט המתאים לה לפי תקנות אלה קובעת: )מקום שיפוט במקרים אחרים(6תקנה

או לפי כל דין אחר, תוגש לבית משפט בירושלים שבסמכותו הענינית לדון בה, אולם רשאי בית המשפט בירושלים להורות הוראה אחרת, אם ראה שלפי נסיבות הענין יהיה הדיון בבית משפט אחר נוח יותר לבעלי

הדין.

מדובר על מקרים שבהם רוצים לתבוע תייר שנמצא זמן קצר בישראל, או תביעות בשטחים – במקרה כזה.6אף אחת מהתקנות לא חלה, ואז תחול תקנה

(7ו. תובענות בנושא אחד בבתי משפט אחדים )תקנה הוגשו תובענות בנושא אחד לבתי משפטקובעת: )תובענות בנושא אחד בבתי משפט אחדים( 7תקנה

אחדים בעלי אותן סמכויות, יקבע נשיא בית המשפט העליון למי מבתי משפט אלה השיפוט ולאותו בית משפט יהיה לפי זה שיפוט ייחודי והתובענות שבשאר בתי המשפט יועברו לבית המשפט האמור ויידונו בו

במאוחד.

דוגמאות:

.הפנסיה הגרמנית. העבירו את כל התביעות לשופט אברהמי בתל אביב שנה הייתה פרשה של התפוצצות בקבוקי טמפו. כל תביעות בנושא עברו לבית משפט20לפני

מסוים בתל אביב.

13


התפיסה: היכן שנוח, אך גם היכן שיעיל )מומחיות בית משפט היא היעילות(.

טענה כנגד הסמכות המקומית מכיוון שאנו חיים במדינה קטנה, הסמכות המקומית היא כמעט חסרת חשיבות - אפשר להעביר את

התביעות די בקלות, ולבית משפט יש את הסמכות לעשות את זה.

נתבע שלא טען בהזדמנות הראשונה,אומרת הפסיקה: מתי יש נפקות לטענה בדבר סמכות מקומית? . הזדמנות ראשונה תהא בכתב הגנה, או בהתייצבות הראשונה לדיוןיראו אותו כמסכים למקום השיפוט

אם קדמה להגשת כתב ההגנה, או בהזדמנות הראשון לטעון לגופו של עניין )אם קודם לכתב ההגנה(.

מהי "התייצבות לדיון" שנעשית לפני כתב הגנה? כאשר יש סעד זמני, או בזמן סילוק על הסף )שהרי הייעודהמרכזי של סילוק על הסף, הוא שלא רוצים להגיש כתב הגנה(.

: הפחתה בשאלת הסמכות(.2003)ראו: מאמר - טאוסיק,

סמכות בינלאומית הגדרה: סמכות של מדינת ישראל לחייב בעל דין זר להיות בעל דין בתובענה שהוגשה בבית משפט

ישראלי.

קיימות כמה דרכים בהם קונה בית המשפט בישראל סמכות בינלאומית:

חוק - הוראות דין שמקנות סמכות שיפוט בינלאומית על פי החוק..1קיומו של הסכם שיפוט..2 כלל התפיסה - מסירה של כתב התביעה לנתבע. אפשר למסור בביתו – לבן משפחה, שלוח שלו,.3

מייצג שלו וכדומה. ואם לא הצלחנו לתופסו פיזית או קונסטרוקטיבית, מבקשים היתר המצאה לחו"ל)ד(.

המצאה לנתבע הנמצא בחו"ל – על פי היתר שניתן ע"י בית משפט ישראלי..4

אם שום דבר לא הצליח, התובע יוצא וידיו על ראשו - נוהגים למחוק את התובענה.

. הוראת דין1 האם קיימת הוראת דין המקנה סמכות שיפוט בינלאומית לבית משפט בישראל? אם כן, תוקנה

דוגמאות:הסמכות לאותו בית משפט שבחוק.

לפעול לפי בתי המשפט בישראל מוסמכים - קובע: ( לחוק הכשרות והאפוטרופסות2)76סעיף )הפרק השני עוסק הפרק השני והשלישי לחוק זה בכל מקרה שהצורך לעשות כן התעורר בישראל.

בהורים וילדיהם הקטינים והפרק השלישי עוסק באפוטרופסות על פי מינוי(. קובע: בית-משפט בישראל מוסמך לדון בירושתו של כל אדם שמושבו לחוק הירושה 136סעיף

היה בישראל או שהניח נכסים בישראל. ביום-מותו קובע:שחל עדיין מכוח חוק החברות, , )א( לפקודת החברות )תחולת דיני הפירוק(380סעיף

יחולו בשינויים המחוייבים לפי הנסיבות גם בפירוק, בידי בית233הוראות פרקים י"א עד י"ז וסעיף המשפט או בפיקוחו, של כל חברת חוץ שיש לה נכסים בישראל, בין שהיא רשומה בישראל ובין

שאינה רשומה בה, ושל כל תאגיד אחר או חבר-בני-אדם שהשר החיל עליהם, בצו, הוראות פקודה זו.

קיימות דוגמאות נוספות.

. הסכם שיפוט2 :לא ניתן לשלול סמכות בינלאומית בהסכםניתן להקנות סמכות בינלאומית בהסכם שיפוט. מאידך,

צדדים רשאים להתקשר בהסכם הקובע כי בית משפט זר יהא מוסמך להכריע בסכסוך עתידי ביניהם. אולם,

14


אפילו קבעו הצדדים את בית המשפט הזר כבעל סמכות ייחודית להכריע בסכסוך שביניהם, לא תהיה בכךשלילת הסמכות מבית המשפט הישראלי.

לבית משפט זר,סמכות ייחודית אם ההסכם מעניק - תניית שיפוט זר יכולה להיות מקבילה או ייחודית אם תניית השיפוט היאיעוכב הדיון בבית המשפט בישראל והצדדים יופנו למקום עליו הסכימו. אך

, לא יעוכב הדיון ובית המשפט בישראל יוכל לדון בעניין )פס"ד אדרת שומרון(.מקבילה

עלו עקרונות המתייחסים לייחודיות תנית השיפוט ולתוצאות הנובעות מייחודיות זו - CISבפרשת בל"ל נ' תניה של שיפוט זר יכול שתהיה ייחודית ויכול שתהיה מקבילה, ומהותה נמדדת על-פי לשונה. באותה פרשה

"מהותה של תנית השיפוט, אם ייחודית היא, אם מקבילה, נמדדת על-פי לשונהצוטט פס"ד של ברק לפיו: של ההוראה. מכיון שכך, ממילא ענין לנו בפירושה של לשון התניה. בענין זה התגבשו בפסיקה שני כללים

לשון מפורשת ובלתיהרלבנטיים לעניננו: ראשית, תנית שיפוט תתפרש כתניה יחודית רק אם יש בה המעניקה סמכות שיפוט לבית-משפט פלוני תוך שלילת סמכותם של בתי המשפט האחרים ...מסוייגת

... "במקרה של ספק יש לתת את הדעת למטרת ההוראה ולמגמותיה שנית,

בה נקבע כי תנית שיפוט תיחשב כייחודית רק אם יש בה לשוןבפרשת אדרת שומרוןחיזוק לכך נמצא מפורשת ובלתי מסוייגת המעניקה סמכות לבית משפט פלוני, תוך שלילת סמכותם של בתי משפט אחרים. אולם גישה זו אינה נוקשה: לעתים ניתן להסיק את קיומה של תנית שיפוט ייחודית ממטרת ההוראה גם אם אין ניסוח החלטי ... במקרה של ספק יש לפנות למטרת ההוראה וללמוד ממנה על כוונת הצדדים )למשל,

רצון הצדדים לרכז את הדיונים ביניהם במדינה מסוימת(.

)הפסיקה בעניין זה דומה לפסיקה בעניין הסמכותכלומר: פרשנות טקסטואלית והחלטה לא אובייקטיבית (.המקומית

. תפיסה 3 נשאלת השאלה: אם לא נמצא הנתבע עצמואם הנתבע נתפס בישראל, נקנתה הסמכות מכוח התפיסה.

בישראל – מה יהיו המבחנים )עבור נוכחות קונסטרוקטיבית(?

- לאדם הייתה תביעה כנגד ג'נרל אלקטריק, והוא מסר את כתב ג'נרל אלקטריק נ' מגדל39/89רע"א התביעה בסניף בישראל - ג'נרל מהנדסים. ג'נרל מהנדסים טענה שהיא לא מיופת כוחה של החברה

האמריקאית ולכן לא ניתן להמציא לה כתבי בי דין. בית המשפט העליון קבע: אפשר כאשר עוצמת הקשר האינטנסיביות. מבחן זה קובע את עוצמת הקשר בין שני הגופים, והאם קשרמבחן היא חזקה מספיק על פי

זה מצדיק את ההנחה שפרטי התביעה יועברו לנתבע.

- אדם קנה תנור מחברה אמריקנית והתנור3148/06פס"ד מיתג פס"ד שמאתגר את הקביעה הנ"ל הוא התפוצץ. התובע מגיש תביעה נגד חברת מיתג אשר ייצרה את התנור, נגד חברת סופר-גז, נגד ביטוח הראל

ונגד חברת תקנות ישראלית "עמוס קידר". ההמצאה הייתה דרך חברת ההתקנות. בית המשפט מתבקש לקבוע שקידר הוא לא מען להמצאת כתבי בית דין, ואולם: במהלך הדיון עורך הדין של קידר טועה ומסכים

לסמכות. השופט משתמש בהסכמה כדי לאשר את הסמכות. חברת מיתג טוענת: אין לי שום קשר עם חברת : האם רשאי אדם כלשהו לטעון שהוא רשאי לקבלקידר. קידר מצידה, מתנערת מהסכמתו. עולה השאלה

)הקשר בין קידר ומיתג לא היה אינטנסיבי(. קובע השופט גרוניס: לא. יש הבדלכתבי בית דין עבור אחר?בין להמציא למקום כלשהו, ובין להצהיר טענה לא נכונה בשם מישהו אחר, ועוד בלי ייפוי כוח.

מסירה למורשה - האם אפשר למסור למשרדי עורכי דין?

ההמצאה תהא ככל האפשר מבחינה מעשיתקובעת: ( המצאה היא לנמען גופו או למורשהו )477תקנה לנמען גופו, אולם אם יש לו מורשה לקבלת כתבי בי-דין לשם המצאה לפי תקנות אלה – דיה ההמצאה

למורשה, ואם יש לו עורך דין, דיה ההמצאה לעורך הדין או למתמחה שלו, או בהנחה במשרדו, והכל אם לאהורה בית המשפט הוראה אחרת.

מספר הלכות בעניין זה:

15


האם עורך הדין הוא מוסמך לקבל כתבי בי-דין, אם בייפוי הכוח זה לא יוחימק נ' קדם 23/83ע"א - נכתב במפורש? תשובת בית המשפט: אין צורך שעוה"ד יוסמך מפורשות. עורך דין - טיבו לעסוק

בתביעות. צמצמו את הלכת יוחימק - נכון שאם לא נכתב דבר, אז טיבו של אוסטפלד נ' בהירי 33/87בש"א -

אפשר לסייג ולקבוע במפורש שעורך הדיןעורך דין לעסוק בתביעות ולכן הוא מיופה כוח, ואולם . אפשר לשלול מפורשות את הסמכות של עורך הדין לקבל כתבילא מוסמך לקבל כתבי בי-דין

בי-דין )הערה: זוהי גם המלצה המעשית: לא להיות תיבת הדואר של הלקוחות. יש לשלול אתהאפשרות לקבלת כתבי בי-דין בייפוי הכוח(.

המייצג את הנתבע בנושא ההתדיינות- נדרש שיהיה מדובר בעורך דין שטיין נ' כץ 1974/91ע"א, זאת גם אם לא סייגו את הסמכות באופן מפורש, הסמכות היא מלכתחילה רק בעניינים בהם עורך

הדין מייצג את הנתבע. עו"ד מייצג לקוח בתביעה בבד"ר. הלקוח בלונדון. ממציאים לעוה"ד זדה נ' זדה1378/07בע"מ -

כתב תביעה בישראל לבית המשפט למשפחה. עוה"ד טוען שהוא רשאי לייצג את הלקוח רק בבד"ר לפי ייפוי הכוח ולכן לא ניתן להמציא לו כתבי בית דין לבית המשפט למשפחה. הפסיקה קבעה שלא

ניתן להמציא אם עורך הדין מייצג את הלקוח בבד"ר, אבל לא מייצג אותו בבית משפט.

לשיעור הבא - לקרוא את סעיפי החוק הרלוונטיים.

(3 )שיעור 13.3.2013

סמכות בינלאומית – המשך

דיברנו בשיעור הקודם על שישה פסקי דין, מבחן האינטנסיביות:

.ג'נרל אלקטריק - מבחן האינטנסיביות - ניתן להמציא לחברה קשורהמיתג - שיפור לפסק הדין הנ"ל: מי שהסכים לקבלת את המסמכים מבלי שייפו את כוחו הוא אינו

מיופה כוח אמיתי, ולכן אי אפשר להמציא באמצעותו..יוחימק - אפשר להפנות לעורך הדין המייצגהוסטפלד - אפשר לפנות לעורך הדין המייצג, אלא אם רשום בייפוי הכוח שעורך הדין הוא לא תיבת

הדואר של הלקוח..שטיין נ' כץ - אם עורך הדין לא מייצג את הלקוח באותו עניין - אי אפשרזדה - אם עורך הדין מייצג רק מול בית הדין הרבני, אי אפשר לעשות דרכו מסירה לבית המשפט

למשפחה.

פסקי הדין ממצים כיצד מתייחסים לידו הארוכה של הנתבע. אם אין אפשרות למסור לפי הנ"ל, עוברים.היתר להמצאה אל מחוץ לתחום השיפוט - 500לתקנה

)הגבלת שימוש בנכס( מתייחסת לנכסים בארץ או בחו"ל. אי383תקנת הערה: דרכים ללחוץ על הנתבע: אפשר לעקל נכס בחו"ל, אבל אפשר להוציא לו צו הגבלת שימוש, אם האדם התעלם מהצו ומכר את נכסיו

בניו –יורק, הוא הפר צו שיפוטי ישראלי, ולכן אם יגיע לארץ אי פעם, מיד יעכבו את יציאתו מהארץ, והואיצטרך לשלם על מנת לצאת מהארץ )גם אם האדם הוא לא אזרח ישראל(.

- אז כאן זה נגמר: כאשר אין שום חלופה שמאפשרת להמציא500אם גם אין אפשרות להשתמש בתקנה לנתבע זר.

בניגוד לסמכות העניינית, אפשר להעלות את הטענהמתי יש לטעון את טענת חוסר סמכות בינלאומית?גם בשלב מאוחר יותר.

לפי הכלל"- בית המשפט העליון קבע: מדינת ישראל – משרד הבטחון נ' חתמי לוידס 4866/00ע"א (.42[, בעמ' 6הנהוג, יש לטעון לתניית שיפוט ייחודית "בהזדמנות הראשונה" )ראו זוסמן בספרו הנ"ל ]

הפסיקה לא פירשה מהי "ההזדמנות הראשונה" בהקשר של טענת קיום הסכם שיפוט זר. בסוגיה אחרת - "לגופו של עניין, לא הייתי קובע הדרישה לטעון טענת התיישנות "בהזדמנות הראשונה" - קבע השופט בך:

16


נוסחה גורפת, כללית, שתכסה את כל המצבים, אלא בודק כל מקרה על-פי נסיבותיו המיוחדות. ... אם ניישם דברים אלה בסוגיית "ההזדמנות הראשונה" לעניין תניות שיפוט - יש לבחון את המקרה שלפנינו, כמו כל

"מקרה, על-פי נסיבותיו המיוחדות.

פסק דין שניתן בהיעדר סמכות קביל ומחייב כל עוד לא נטענה טענת חוסר סמכות בזמן. זו אחת הסיבותשמאפשרים להעלות את הטענה מאוחר יותר.

הסמכות הטבועה הסמכות טבועה היא הסמכות שניתנת לבית המשפט לעשות פעולה מבלי שהוענקה לו לשם כך סמכות

מפורשת בחוק או בתקנות. ביהמ"ש רואה את הסמכות הזו כחלק אינטגרלי של הכוחות שהוענקו לו על פיחוק.

כל בית משפט הדן בענין אזרחי מוסמך לתת קובע: סמכות כללית לתת סעד( ) לחוק בתי המשפט75סעיף פסק דין הצהרתי, צו עשה, צו לא-תעשה, צו ביצוע בעין וכל סעד אחר, ככל שיראה לנכון בנסיבות שלפניו.

העניין הוא שסמכות טבועה היא לא בהכרח סמכות לתת סעד -

– השופט חשין לא מצא שום סעיף חוק שעוזר לו להכריע בתיק הנ"ל, ולכןרוקר נ' סולומון 6339/97רע"א בנושא שיקול דעתו של בית המשפט להחיל דין ולעשות משפט צדק - דגש על משפט(: "25הוא כותב )פסקה

צדק - אין בדעתנו להרחיק לכת יתר-על-המידה ולהכניס עצמנו בגופו של המשפט המהותי. כל שמבקשים לא אך ענייני נוהל וסדר דיןאנו עתה הוא, לחסות תחת כנפי הסמכות המוקנה לבית משפט מטבע ברייתו

... ענייננו הוא אך ורק בנושאבמובנם המצומצמם, אלא גם שיקול-דעת בנושא הסעד שבעל-דין יזכה בו הסעד, ולגירסתנו מחזיק בית המשפט - מטבע ברייתו - בשיקול דעת איזה סעד יעניק למתדיין שהוכיח זכותו

לפניו.

. ניתן לטעון, כי אותה סמכות שבית-משפט שואב מקירבו - היא ועימה כל אשפת-הפרשנות שבית המשפט26 נושא על גבו - כל אלה כוללים בחובם סמכות שיקול -דעת המוענקת לבית משפט אם יעניק לתובע סעד זה

."..או אחר בנסיבותיו של ענין פלוני... אכן, הסעד אינו אלא טפל לזכות, ובמקום שיש זכות יש סעד

כלומר: כדי להגיע לצדק אין צורך ליישם את הדין המהותי. לטענת חשין, אין צורך לחפש בדין המהותי, כילבית המשפט יש סמכות "מטבע בריאתו" והוא רוצה להביא לצדק.

"הערתו השניה של חברי, השופט מ' חשין, הינה כי אתתשובתו של השופט ברק, וההלכה של פסק הדין: שיקול הדעת של בית המשפט, אם להעניק סעד של הריסה בהפרת זכות קנין, ניתן לבסס על סמכותו

יש בכך משום הרחבה של מושג הסמכות הטבעית מעבר לראוי.הטבעית של בית המשפט. לדעתי, ," ...סמכות טבעית יש להגבילה לעניינים שבדיון

הסמכות הטבועה נוגעתכלומר: לא ניתן לשאוב מהפרוצדורה את הכוח לתת פתרון בדין המהותי - לשאלות דיוניות ולא לשאלות מהותיות.

האם לבית הדין הרבני יש סמכות לתת צווי עיכוב יציאה? בזמנו, לא -פרשת לאה לב נ' בית הדין הרבני היתה כל תקנה שאפשרה, ולכן לכאורה, לא הייתה לו סמכות. תשובת השופט ברק:

יש לו סמכות - סמכות טבועה. הסמכות היא של כל ערכאה )והיא אוטונומית לחוקק תקנות סדר דין.1לעצמה(.

למרות שהייתה סמכות, בנסיבות המקרה - זה לא היה מידתי..2

את הסמכות הטבועה ניתן ליישם בשלושה מישורים:

17


אזי רשאי בית המשפט להתקין תקנה על מנת למלא את. כאשר אין שום חיקוק )חוק או תקנות(,1 הלאקונה. כל עוד מדובר בלאקונה, הפסיקה קבעה שבית המשפט חייב "לסלול את הדרך". אם מדובר

בהסדר שלילי, אזי לא ניתן לפעול כך. דוגמה: פס"ד לב לעיל.

שתי דוגמאות:. החוק נותן פתרון חלקי, ובית המשפט משלים את החסר. 2

עוסקת בעיון368בקשה לעיון חוזר - הפרוצדורה קיימת רק בשני מקומות: בסעדים זמניים )תקנה מחדש בסעד זמני שניתן(, ובהעברת תיק מבית משפט אחד לאחר )בחוק בתי המשפט(. בנושאים

אחרים אין אפשרות לעשות הליך עיון חוזר. למרות זאת, בתי המשפט מוצפים בכל יום במאות ואלפי בקשות לעיון חוזר! מאין? כי השופטים לא כותבים בתשובה "אין כזה הליך", וחלקם הגדול מתייחסים

לבקשה.,בקשת הבהרה - רשאי רשם ההוצאה לפועל לבקש הבהרה. למרות זאת, בקשות להבהרה מוגשות

מאות כל יום, על ידי הצדדים. שוב, חלק מהשופטים מתייחסים לבקשות, ואז עולה השאלה: מכוחמה? והתשובה: מכוח סמכותו הטבועה.

- שלושה אנשים נאשמו ברצח, וישבו שנה שלמה במעצר עד משפטם. מ"י נ' חגי יוסף3202/03רע"א בתום השנה התגלה הרוצח, ושלושת חשודים שוחררו. כל אדם שישב על לא עוול בכפו, יש לו אפשרות לקבל

פיצוי בנזיקין, ואז עליו להראות שהמדינה התרשלה. נציג המדינה אשר רצו להראות שהתרשל הוא יהודית אמסטרדם – שהתמנתה בינתיים לשופטת. בפקודת הנזיקין יש לשופטים חסינות )הערה: למרות פס"ד מ"י נ'

פרידמן שנקבע ששופט אכן התרשל(. מדינת ישראל לא מוכנה לקרוא את גב' אמסטרדם לעדות. עורך הדין מבקש לזמן את א' לעדות, והשופט דוחה את הבקשה. עורך הדין מבקש בקשה לעיון חוזר. השופט מקבל. המדינה מתנגדת, ומגישה בקשה לעיון חוזר, ונדחית. המדינה מגישה בר"ע לעליון )כי זו החלטה אחרת(,

ובסופו של דבר, השופט טירקל פוסק: אפשר לזמן את השופט לעדות )למרות שזו פרוצדורה מסובכת(.

הרלוונטי לענייננו: כל הבקשות לעיון חוזר היו בקשות שאינן קיימות בפרוצדורה. בקשות ש"אין הליך כזה" –אך ההליך התקבל מכוח הסמכות הטבועה.

. כאשר יש פתרון מלא בתקנות, ובכל זאת בית המשפט מתקין מתוקף סמכותו הטבועה "משהו3אחר".

ע"א קובעת ארבע עילות למחיקה. האם יש אפשרות למחוק על סמך עילה אחרת? 100תקנה קיימת לאקונה, ולכן ניתן למחוק על סמך עילה אחרת. )קיימות עוד מרקוביץ נ ' סתם, נקבע: 615/84

עילות מחיקה לפחות, אשר אינן נמצאות בתקנות. למשל: שימוש לרעה בהליכי משפט - פרשת10שנפ(.

יש דברים שאי אפשר להגיש באמצעות המרצת פתיחה. לשון250המרצת פתיחה - לפי תקנה , , בית המשפט מכיר בתקנה,393/82התקנה: "ואינה נוגעת לקיומו או תוקפו של החוזה". ואולם, בע"א

אבל משתמש בסמכותו הטבועה. הצד השני מתנגד, ומגיע לבית המשפט העליון – אך נדחה! 154/04כאשר מגישים בקשה בכתב, יש להגיש בנוסף גם תצהיר - זה כתוב במפורש בתקנות. ע"א

הרב אמנון יצחק - בקשה לא הוגשה עם תצהיר. בית המשפט העליון מגבה את הצד שטוען שלא צריך תצהיר. כלומר: פורמאלית צריך, אבל אם הבקשה כולה נוגעת לשאלות משפטיות, אז לא צריך.

ביקורת המרצה: זה היה צריך להיות כתוב בחוק. אולי יש היגיון בטענה ששאלות משפטיות אינן זקוקות לתצהיר, אך מה שעולה בפועל מהלכה זו: עורכי דין כותבים בבקשת הביניים שהיא מכילה

רק טענות משפטיות, ולכן לא הוגש תצהיר )זהו שקר - הבקשה מכילה טענות עובדתיות, אבל אם לאהוגש תצהיר אז זו לא עדות שקר(.

- פס"ד חדש ובו התייחסו לשימושים הברורים בסמכות טבועה. השופט דנציגר )פלוני(2327/11רע"א סמכות מינימאלית בענייני נוהל, יעילות המשפט וצדקתו הדרושה לבית המשפט כדי שיוכלהגדיר:

למלא את התפקיד שלשמו הוא קיים – עשיית משפט צדק.

לסיכום:

18


הכלל של הסמכות הטבועה מתקיים במקרים חריגים - בנסיבות יוצאות דופן )כך לדברי השופט.1דנציגר, בפועל זה לא תמיד נכון(.

סמכות טבועה היא סמכות שיורית. היא דומה לסמכויות משלימות אחרות )היקש, השלמת חסר(,.2היא תהיה אך ורק בהיעדר הסדר מפורש או מכללא.

סמכות נגררת הובא ענין כדין לפני בית משפט והתעוררה בו דרך אגב)סמכות נגררת( קובע: לחוק בתי המשפט 76סעיף

שאלה שהכרעתה דרושה לבירור הענין, רשאי בית המשפט להכריע בה לצורך אותו ענין אף אם הענין שבשאלה הוא בסמכותו הייחודית של בית משפט אחר או של בית דין אחר.

מדובר בעניין שהופיע בכתבי הטענות, ולגבי אותו עניין אין שאלה של סמכות.הובא עניין כדין - שאלה חשובה, אשר יש צורך להכריע בה לצורך הכרעה בעניין שהובא כדין, אבלשאלה אגבית -

התעוררה אגב השאלה המרכזית. )מדובר בשאלה שלא הופיעה בכתבי הטענות, כי אילו הייתהבכתבי הטענות, הדיון היה מפוצל(.

דוגמאות:

בית משפט השלום, דן בעניין חזקה - כמובן שיש לו סמכות בעניין זה. כשאלת אגב עליו להכריע.1 בשאלת הבעלות. בית משפט שלום יוכל להכריע בשאלת הבעלות, אך מדובר בהכרעה

אינצידנטלית ולא ניתן להשתמש בקביעה כפס"ד, משמע: לא יהיה ניתן לבצע רישום בטאבו עלסמך ההכרעה בעניין הבעלות, וההכרעה היא רק על החזקה.

- לבית משפט השלום מוגשת תביעה – התובעים דורשים חזקה בדירה שקנו.פס"ד אשתר נ' נפתלי.2 בית המשפט השלום מחליט שהמוכרים הפרו את החוזה, ומצווה על מסירת החזקה. המוכרים לא

מערערים על פסק הדין, אך מבקשים בבית המשפט המחוזי פס"ד הצהרתי על כך שלא הייתה הפרת חוזה. לטענת הקונים, המוכרים היו צריכים לערער על פסק הדין של בית המשפט השלום, ולא לפנות

למחוזי. פוסק בית המשפט המחוזי: כאשר העניין הוכרע בבית משפט השלום, היה זה במסגרת ולכן המוכרים פעלו כשורה.סמכות נגררת

הערה: מעשה בית דין - מחסום דיוני )עביר, שלא כמו מחסום מהותי(, שיעודו לעצור תביעות עוד לפני שמתחילות. הטענה: העניין כבר נדון, וכבר הוכרע. בפס"ד אשתר נ' נפתלי, כאשר הקונים טענו "מעשה בית

דין" והשופט לא כתב שההכרעה היא מכוח סמכותו הנגררת. ואולם, קיימת סדרה של הלכות שכולן מתנקזותעניין שהוכרע במסגרת סמכות נגררת – אין בכך מעשה בית דין. לקביעה:

העברת תובענה / העברת הליך זהו מצב שכיח בבתי המשפט. יש המון סיבות להעברה: בין אם בגלל סמכות מקומית ובין אם בשל סמכות

עניינית, פסלות, הוראה של נשיא בית משפט שלום.

. העברת עניין מחמת חוסר סמכות -1 )סעד בשל חוסר סמכות( קובע: )א( לחוק בתי המשפט79סעיף

מצא בית משפט שאין הוא יכול לדון בענין שלפניו מחמת שאינו בסמכותו המקומית או הענינית, והוא הוא להעבירו לבית המשפט או לבית הדין האחר, והלהרשאיבסמכותו של בית משפט או של בית דין אחר,

ידון בו כאילו הובא לפניו מלכתחילה, ורשאי הוא לדון בו מן השלב שאליו הגיע בית המשפט הקודם.

לדחות את - בית המשפט לא חייב להעביר. אם אכן מדובר בחוסר סמכות, בית המשפט יכול גם רשאי , או למחוק את התביעה )מחיקה היא פחות שכיחה, כי אם בית המשפט מחליט שלא לדחות אתהתביעה

התביעה, אז הוא יעביר אותה, ולא ימחק אותה(.

- אם בית המשפט יכול להעביר את התביעה,דחיית התובענה במקרים של הגשת תיק בחוסר סמכות מדוע שידחה אותה? כאשר בעל דין מתנהג בצורה הפוגעת בהליכי משפט, זו ההזדמנות של השופט להיפרע

19


ממנו ולדחות תביעתו )נדיר - אבל קיים(. כלומר: רצוי להעביר את התביעה, אבל אפשר גם שלא. דוגמאות פס"דבהן דחה בית המשפט את התביעה ותלה את הסיבות בהתנהגותם של בעלי הדין: פס"ד ברבי נ' ברבי,

אם נדחתה התביעה, ואין ערעור או שהערעור נכשל - התיק נגמר, ואי אפשר יהיהג'ינו נ' האגודה האיטלקית. להגישו מחדש לא במישרין ולא בעקיפין.

קובעת:( )דחיה על הסף101תקנה

)א( בית המשפט או רשם שהוא שופט רשאי, בכל עת, לדחות תובענה נגד הנתבעים, כולם או מקצתם,מאחד הנימוקים האלה:

מעשה בית דין; (1)חוסר סמכות; (2)כל נימוק אחר שעל פיו הוא סבור שניתן לדחות מלכתחילה את התובענה בנוגע לאותו נתבע.(3)

שיש להעביר את העניןאם נראה לו)ב( לא ייעתר בית המשפט או הרשם לבקשת דחיה מחוסר סמכות, לחוק בתי המשפט.79לבית משפט או לבית-דין מוסמך לפי סעיף

- תקנה מקלה. כלומר: יש לבית המשפט שיקול דעת מוחלט האם לדחות, או לא לדחות."אם נראה לו"

ההעברה יכולה להיות בעקבות כך שהצדדים העלו את הטענה, או שהשופט. אם אין ויכוח על הסמכות, ביתהמשפט קנה את הסמכות )פס"ד דור אנרגיה לעיל(.

אם השופט החליט להעביר, קיימות שתי אפשרויות:

בית המשפט המועבר ימשיך את התיק מאותה נקודה אליה הגיע בית המשפט המעביר..1בית המשפט המועבר יתחיל מההתחלה. .2

זוהי זכותו ושיקול דעתו של השופט לקבוע מה יהיה.

לא פעם מתקבלים סעדים זמנייםמה קורה אם ניתנו סעדים זמניים בתיק שעובר לבית משפט אחר? )צו עיקול זמני, צו עיכוב יציאה(, ואז ניתנת הוראת העברה. מה יעשה לצווים? הרי נתן אותם בית משפט א',

וכעת בית משפט ב' מתחיל לדון בתיק מההתחלה - האם ההעברה מבטלת את הצווים? הפסיקה קבעה: יראו את ההחלטות בעניין הסעד הזמני אשר התקבלו בבית המשפט הקודם כאילו התקבלו בבית

. המשפט הנעבר

כלומר: אם ניתן צו עיקול בבית משפט שלום, והתיק הועבר למחוזי - הערעור על ההחלטה, אשר רואים אותה כאילו ניתנה במחוזי, תהיה לעליון. בעיה פרוצדוראלית שנוצרת בעקבות הלכה זו: התיק התחיל במחוזי,

התקבל סעד עיקול זמני, והתיק עבר לבית משפט השלום. לאן יהיה הערעור? ייתכן והערעור על ההחלטה יחזור אל השופט אשר נתן אותה! )כמובן שבית המשפט ישתדל לדאוג לכך, שהשופט שנתן את ההחלטה הראשונה, לא ישב בערכאת הערעור. מאידך, לעיתים יש מעט שופטים, וההסתברות היא גבוהה שהדיון

בערעור יהיה מול אותו השופט(.

-"לא יעבירנו עוד"

לא יעבירנובית המשפט או בית הדין שאליו הועבר ענין כאמור, קובע: )ב( לחוק בתי המשפט79סעיף .עוד

מסמיך את בית המשפט להעביר תיק. בית המשפט הנעבר לא יעבירנו עוד. בית המשפט79כלומר: סעיף גם אם הועבר בטעות. מכוח צו ההעברה, הנעבר קונה את הסמכות

מתי בכל זאת ניתן להעביר את התיק מבית המשפט הנעבר )העברה נוספת(?

, אבל מסתברעניינית - )התיק עבר מהשלום למחוזי בשל חוסר סמכות עניינית - עניינית.1 שההעברה הייתה בטעות. האם המחוזי יוכל להחזיר את התיק לשלום, שוב בשל בעיית סמכות

?( בפס"ד קלקודה נ' אגד נקבע: התיק לא יכול לחזור - חיזוק ללשון החוק.עניינית20


, ובית המשפט המועבר מגלה שאין בידיועניינית - תיק עבר בשל חוסר סמכות עניינית - מקומית.2. לא ניתן להעביר עוד את התיק )ד"נ שור נ' בן יקר גת(.מקומיתסמכות

, ובית המשפט המועבר מגלה כי אין בידיומקומית - תיק עבר בשל חוסר סמכות מקומית - עניינית.3 - לא ניתן להעביר עוד את התיק )ד"נ שור נ' בן יקר גת(.ענייניתסמכות

)יש78, "לא יעבירנו עוד", ואולם, תוך שימוש בסעיף 79 – אומנם על פי סעיף מקומית - מקומית.4 בסמכות נשיא בית המשפט העליון להעביר ממקום למקום - יוסבר להלן(, נקבע בפס"ד עטר נ'

סולימן אלקטאיס שניתן להעביר.

לסיכום: אם מעורב נושא הסמכות העניינית, אזי לא ניתן להעביר עוד. אם מדובר רק בסמכות מקומית, ניתןלהעביר שוב.

. העברה באמצעות החלטה של נשיא בית המשפט העליון -2סעיף תוקן בתשע"ב - לפני כמה חודשים(. העברת ענין למקום אחר( קובע )ה ) לחוק בתי המשפט78סעיף

הליך מסוים שהובא או שיש להביאו לפני בית משפט מחוזי או בית משפט שלום במקום אחד,א() רשאי נשיא בית המשפט העליון או שופט אחר של בית המשפט העליון שהוא הסמיכו לכך

להורות שיהיה נידון בבית משפט של אותה דרגה במקום אחר; ובלבד שלא תינתן הוראה לפי סעיףזה לאחר התחלת הדיון אלא בהסכמת השופט שהחל לדון בו.

בהחלטה לפי סעיף קטן )א( ישקול נשיא בית המשפט העליון או שופט אחר של בית המשפט העליוןב() , אתמידת הפגיעה הצפויה בבעלי הדין כתוצאה מההעברהשהוא הסמיכו לכך, לפי העניין, את

הבטחת שממנו הועבר ההליך לבין בית המשפט שאליו הועבר ואת המרחק בין בית המשפט לבית המשפט.נגישותם של בעלי הדין

בית המשפט שאליו הועבר עניין כאמור, לא יעבירנו עוד.ג()

חשיבות התיקון: סעיף ב' מכיל צמצום של שיקול הדעת. קודם לחקיקת הסעיף, הפסיקה קבעה פרמטריםפתוחים יותר, אך המחוקק צמצם את מרחב שיקול הדעת.

, "בית המשפט לא79על פי לשון סעיף ? 78 מונעת את ההחלטה לפי סעיף 79האם ההחלטה לפי סעיף היא העברה78 )"נשיא בית המשפט העליון..."(. העברה לפי סעיף 78יעביר" - לשון שאינה זהה ללשון סעיף

. למשל: בעלי הדיןואין הכרח שלבית המשפט הנעבר תהיה סמכות מקומיתלבית משפט באותה הדרגה, מבקשים להעביר את התיק להרצליה רק מטעמי נוחות.

אינו מותנה בבקשה של הצדדים והנשיא רשאי להפעיל78 - נקבע כי סעיף אנגל נ' בודסקי562/90בש"א את הסמכות מיוזמתו.

בקשה להעברת ענין לבית משפט אחר לפיא קובעת את הפרוצדורה להגשת בקשה להעברה: 6תקנה לחוק בתי המשפט תוגש כמפורט להלן:78 או 49סעיפים

הבקשה תוגש בכתב; בבקשה יפורטו כל נימוקיה, ויצורף לה תצהיר המאמת את העובדות שעליהן(1) היא נסמכת והעתק של כל מסמך שעליו היא מבוססת; הבקשה תוגש במספר עותקים מספיק לשם

המצאה לכל בעלי הדין; החליט בית המשפט שהבקשה מצריכה תשובה, תומצא הבקשה לבעלי הדין האחרים; כל בעל דין(2)

רשאי להשיב לבקשה; תשובת בעל הדין תוגש תוך עשרה ימים מיום ההמצאה, במספר עותקים מספיק לבית המשפט ולבעלי הדין האחרים; לתשובה יצורף תצהיר לשם אימות העובדות שעליהן

היא נסמכת, והעתק מכל מסמך שעליו היא מבוססת; לא הוגשה תשובה בתוך עשרה ימים, רשאי בית המשפט להחליט בבקשה לאלתר על יסוד הטענות(3)

בכתב שבפניו; בית המשפט רשאי, מטעמים מיוחדים שיירשמו, ליתן, לבקשת בעל דין, הזדמנות לטעון טענות(4)

נוספות בכתב או בעל-פה.

21


. העברת ענין מבית משפט שלום אחד למשנהו3 נשיא בית משפט השלום רשאי להורות שהליך מסוים שהובא או שישלחוק בתי המשפט קובע: )א( 49סעיף

להביאו לפני בית משפט שלום במקום פלוני וטרם החל הדיון בו או שענין שהוחלט בו על פסלות שופט, בין שהחל הדיון בו ובין שטרם החל הדיון בו, יהיה נידון בבית משפט אחר הנמצא באזור שיפוט שבו הוא מכהן

כנשיא וכן רשאי הוא להורות כאמור לגבי סוג מסוים של הליכים אזרחיים והליכים בעבירות תעבורה.

מדובר בהעברה מנהלית )למשל: בשל עומס על בית משפט מסוים(.

- תיקון לחוק מתשע"ב. עד לפני כמה חודשים, הערעור על ההחלטה של נשיא 49 ערעור על העברה לפי ס' בית משפט שלום הייתה עוברת )בערעור( ישירות לנשיא בית משפט מחוזי, ללא שלב ביניים )עיון מחדש(.

לחוק בתי המשפט קובע: )ב( 49סעיף ואולם כיום,

בעל דין הרואה את עצמו נפגע מהחלטת נשיא בית משפט השלום כאמור בסעיף קטן )א(, רשאי(1);לעיין מחדש בהחלטהלבקש ממנו

מידת הפגיעה(, ישקול נשיא בית משפט השלום את 1בהחלטה בבקשה לעיון מחדש לפי פסקה )(2) שממנו הועבר ההליך לביןהמרחק בין בית המשפט בבעלי הדין כתוצאה מההעברה, את הצפויה

לבית המשפט;נגישותם של בעלי הדיןבית המשפט שאליו הועבר ואת הבטחת ( ניתן לערער לפני נשיא בית משפט מחוזי.2על החלטה כאמור בפסקה )(3)

הפרמטרים שנקבעו עבור העיון מחדש, הם אותם פרמטרים שנקבעו עבור נשיא בית המשפט העליון בסעיף78 .

( קובע ערעור בזכות - אם עדיין לא נחה דעתו של בעל הדין שנפגע מהעברת התיקים, הוא3)ב()49סעיף . רק אחרי שמיצה את הליך העיון החוזררשאי לערער אך זאת

בית המשפט שאליו הועבר ענין כאמור, לא יעבירנו עוד. קובע: )ג(49סעיף

התחלת הדיון מתרחבת, כלומר:בסעיף זה - "התחלת הדיון" – לרבות קדם משפט; קובע: )ד(49סעיף וכוללת גם את קדם המשפט )גם כאן מדובר על תיקון חדש, וחשוב להכיר אותו(.

נסכם: עד כה הצגנו שלוש דרכים להעברה -

- חוסר סמכות מקומית או עניינית.79דרך סעיף .1 - סמכות נשיא בית המשפט העליון.78דרך סעיף .2 - סמכות נשיאי בית משפט שלום בתוך מחוז. 49דרך סעיף .3

. 49, כמו גם העברה דרך סעיף 79 אינה תלויה ב"לא יעבירנו עוד" של סעיף 78יודגש כי: העברה דרך סעיף

סעיף חדש-. העברה דרך מנהל בתי המשפט 4א )תיקון תשע"ב( לחוק בתי המשפט קובע:78סעיף

רשאי להעביר הליכים אזרחיים והליכים בעבירות תעבורה שהוגשו לבית משפטמנהל בתי המשפטא() מסוים וטרם החל הדיון בהם, לבית משפט אחר של אותה דרגה, בין באותו אזור שיפוט ובין באזור

שיפוט סמוך, כדי לאזן את חלוקת עומס הדיונים בין בתי המשפט, ובלבד שהמרחק בין בתי המשפט קילומטרים; החלטת מנהל בתי המשפט להעביר את אותם הליכים טעונה הסמכה60אינו עולה על

של נשיא בית המשפט העליון שאושרה בידי שר המשפטים, ולעניין הליכים בעבירות תעבורה - גםהתייעצות עם המפקח הכללי של המשטרה או מי שהוא הסמיכו לכך.

...

- מדובר בדר"כ על שופט מחוזי, שמקבל סמכות לעשות בדיקת רוחב ולהעביר תיקיםמנהל בתי המשפטעל פי שיקול דעתו.

22


- העברה בין אזורים )זה מעבר לסמכות של נשיא השלום(, בין באותו אזור שיפוט ובין באזור שיפוט סמוך ק"מ )זאת על מנת60על מנת לאזן את עומס הדיונים על בתי המשפט, ובלבד שהמרחק אינו עולה על

שאפשר יהיה להעביר מת"א לירושלים(.

המשך הסעיף מתייחס לעיון החוזר, ולערעור על ההחלטה )לאחר שמוצתה הבקשה לעיון חוזר( בפני נשיאבית המשפט העליון.

)זו שאלה שצפוי שתישאל בבחינות הלשכה הקרובות - כי מדובר בסעיף חדש. תמיד שואלים על סעיפיםחדשים(.

. תובענות באותו נושא, הנמצאות בבתי משפט שונים, בעלי אותה דרגה -5 הוגשו תובענות בנושא אחד לבתי משפט, קובעת: , תובענות בנושא אחד בבתי משפט אחדים7תקנה

אחדים בעלי אותן סמכויות, יקבע נשיא בית המשפט העליון למי מבתי משפט אלה השיפוט ולאותו בית משפט יהיה לפי זה שיפוט ייחודי והתובענות שבשאר בתי המשפט יועברו לבית המשפט האמור ויידונו בו

במאוחד.

תקנה שנוצרה לצורכי יעילות, ושימושיה שונים ומגוונים:

כל התביעות בנושא הפנסיה הגרמנית עברו לשופט אברהמי בבית משפט השלום בת"א כי הוא גיבש מומחיות בנושא.

עשורים, בקבוקים שהתפוצצו(, הועברו לטיפולו2כל התביעות בנושא נזקים מבקבוקי טמפו )לפני של שופט מסוים אשר פיתח מומחיות בנושא זה.

השימושים הקלאסיים: שופטי "פח" - תביעות של תאונות דרכים קלות )השופטים מכירים את הנושא היטב( ושופטי ביטוח.

שידונו נועדה לתת לנשיא בית משפט העליון גם את הסמכות לתת הוראה להעברת תיקים על מנת 7תקנה . במאוחד

איחוד תובענות בתוך אותו בית משפט כאן מדובר על מצב שבו אין צורך להעביר – התובענות מתנהלות באותו בית המשפט, אך צריכה להינתן

הוראה על מנת לאחד יחד את כל התובענות )לתוך אותו הדיון(:

ענינים אחדים התלויים ועומדים בבית משפט אחד, קובעת: , איחוד ענינים מטעם בית המשפט520תקנה וכרוכות בהם שאלות דומות של משפט או של עובדה, רשאי בית המשפט או הרשם, לפי שיקול דעתו, להורות

על איחודם, בין לפי בקשת אחד מבעלי הדין ובין מיזמת עצמו, ובתנאים שייראו לו.

תביעות כנגד חברת ביטוח מסוימת, ובכל התביעות מתבקש החזרת20דוגמה: באותו בית המשפט נידונות ערך כינון - אין שום סיבה שלא יאוחדו כל התובענות ויינתן פסק דין מאוחד )אח"כ כל תובע יקבל את חלקו(.

יצרה את האופציה לאחד עניינים דומים של משפט או של עובדה, על ידי בית משפט או520כלומר: תקנה מיליון, יועברו2.5הרשם. הפסיקה קבעה מהם המקרים הדומים )אם האיחוד יביא את שווי התובענות למעל

התיקים לבית המשפט המתאים מבחינת הסמכות העניינית(.

הערה: נשיא העליון לא פועל מיוזמתו, ולעיתים ההעברה תתבצע על מנת למנוע לזות שפתיים. דוגמה לכך - ליד בניין המחוזי בתל אביב, רצו לבנות בניין נוסף עבור לשכות לשופטים -פרשת נעמ"ת נ' יעריהיא

הקרקע הייתה שייכת לויצ"ו. עלתה השאלה: האם הדיון יהיה בת"א? הרי הוא נוגע לעניין הלשכות שלהשופטים )לשופטים יש אינטרס(. הנשיא ברק העביר את הדיונים לבאר שבע.

תובענה שאין לה מקום שיפוט מתאים תובענה שאין מקום שיפוט המתאים לה לפי תקנות אלה, קובעת: , מקום שיפוט במקרים אחרים6תקנה

או לפי כל דין אחר, תוגש לבית משפט בירושלים שבסמכותו הענינית לדון בה, אולם רשאי בית המשפט בירושלים להורות הוראה אחרת, אם ראה שלפי נסיבות הענין יהיה הדיון בבית משפט אחר נוח יותר לבעלי

23


להעביר את התיק לפי שק"ד בית6 כלומר: התובענה תהיה בירושלים, אבל אפשר על פי תקנה הדין.המשפט.

העברה לפי המחוקק המחוקק יכול להגדיל את תקרת הסמכות, ואז המחוקק ייתן צו "מה יעשה בתיקים התלויים ועומדים", וכפועל

יוצא תהיה העברה מאסיבית של תיקים.

ג לתקסד"א.471ב, 471א, 471א לחוק בתי המשפט, תקנות 79א, 77לשיעור הבא:

(4 )שיעור 3.4.2013

פסלות שופט)תחום ששואלים עליו הרבה בבחינות לשכה(.

- כמעט תמיד הבקשה לפסלות היא שליחת מסר מהצד ה"מקופח". אין הרבה סיכוימשמעות טקטיתלפסלות שופט )לרוב לא מאשרים. בעידן ברק היו הרבה יותר, אבל גם מעט(.

הנשיא שמגר קבע כללי אתיקה שיפוטית ופרסם אותם בין השופטים )לא1993 - בשנת מבחינה היסטורית בפרשת פרומדיקו הצטרף עורך דין פנחסהיה מדובר בדין מחייב אבל התייחסו לזה כאל דין פנימי מקובל(.

יושב ראשרובין להגנה ונטען כנגדו כי הצטרף בשל חברותו האמיצה עם משפחתו של השופט תיאודור אור - מי שמחה על כך וכתב לשופט אור היה העיתונאי יואב יצחק.המוטב.

השופט אור הגיב למכתבו של יצחק וכתב לו: "כללי האתיקה השיפוטית אינם חלים עלי." )כללי האתיקה שכתב השופט שמגר(. יואב יצחק מגיש בג"צ, אך מי שיושב בדיון הוא השופט ברק - גם הוא חבר טוב של

השופט אור – והשופט ברק מגבה את החלטתו של השופט אור שלא לפסול עצמו. מכאן, ולמרות ש"זרקו את יצחק מכל המדרגות" )השופט ברק דחה את העתירה בטענה שיצחק הוא לא צד לעניין ולא מוכר כעותר

ציבור לצורך העניין(, המחוקק משנה את החוק מכמה בחינות:

לפני תחילת הדיון, על השופט לבדוק היטב האם עליו לפסול את עצמוהעברת האחריות לשופט - )העניין כבר לא באחריות הצדדים(.

בנסיבות מסוימות, אם השופט לא פוסל את עצמו וישב לחוק לשכת עורכי הדין53חקיקת סעיף - נסיבות שעוה"ד נמצאות בעניינו, על עוה"ד לפסול את עצמו מלייצג בתיק.

קובע:א לחוק בתי המשפט 77סעיף

חשש או לבקשת בעל דין, כי קיימות נסיבות שיש בהן כדי ליצור מיזמתו)א( שופט לא ישב בדין אם מצא, בניהול המשפט.ממשי למשוא פנים

( בלי לגרוע מהוראות סעיף קטן )א(, שופט לא ישב בדין בידעו שמתקיים אחד מאלה:1)א

קרבה ממשיתצד להליך, בא כוחו או עד מרכזי, הוא בן משפחה של השופט או שקיימת ביניהם (1);אחרת

יש לשופט ענין כספי ממשי או ענין אישי ממשי בהליך או בתוצאותיו, בצד להליך, בבא כוחו או(2) בעד מרכזי, או שלבן משפחה מדרגה ראשונה של השופט יש ענין כספי ממשי או ענין אישי ממשי

בהליך או בתוצאותיו, בצד להליך או בבא כוחו; שלפניו כבא כוח, כבורר,מעורב באותו ענין הנדון בהליךבטרם התמנה לשופט היה השופט (3)

כמגשר, כעד, כיועץ מקצועי, כמומחה, או בדרך דומה אחרת;

הערות:

24


מבחן העל: "חשש ממשי למשוא פנים" - הכוונה ב"ממשי" היא מאוד קרוב לוודאי )כמו המבחן שדובר עליו בפסק דין "קול העם"( – במילים פשוטות: "יותר קרוב לבדיוק, מאשר לבערך". אם קורה אחד

מהנ"ל, והשופט לא פוסל עצמו, הצדדים יכולים לבקש את פסלות השופט.ברק יצר מבחן שנקרא "מבחן השופט הסביר" - שופט העליון שדן בעניין יוצר מודל סובייקטיבי: כיצד

צריך לנהוג שופט סביר בנסיבות אלו. אם מגיעים למסקנה ששופט סביר היה צריך לפסול עצמו, אזזה רלוונטי לכל שופט ושופט )על בסיס מבחן השופט הסביר נפסלה השופטת אוסנת לאופר(.

( שופט רשאי לשבת בדין אם מפאת דחיפות1 על אף האמור בסעיפים קטנים )א( ו-)אקובע:( 2א )א77סעיף הענין לא ניתן לקיים את ההליך לפני שופט אחר ועלול להיגרם נזק חמור או עיוות דין אם לא ידון בענין.

כלומר: אם קיים מצב של דחיפות - השופט לא יפסול את עצמו.

ג עוסקות בהליכים לפסלות שופט: 471 א - 471 תקנות

רק בתחילת הדיון, עד כמה שאפשר.מועד לטענת פסלות -

בתחילת הדיון בתובענה או בערעור, ולפני כל טענה אחרת,, קובעת:ב, מועד לטענת פסלות471תקנה רשאי בעל דין לטעון טענת פסלות; לא היה באפשרותו לטעון טענת פסלות בשלב האמור, רשאי הוא לטענה

לאחר מכן, ובלבד שיעשה זאת מיד לאחר שנודעה לו עילת הפסלות.

כלומר: או שהטענה תעלה ברגע הראשון האפשרי, או שבעל הדין לא ידע - אבל נוצרה סיטואציה חשודה במהלך הדיון, ועל פניו נראה כי קיימת אפליה של אחד הצדדים. דוגמה )מתוך פס"ד אמיתי, למרות

שבדוגמה זו השופטת לא נפסלה(: השופטת נותנת שורה של החלטות נגד בעל הדין. בעל הדין הניזוק מבקש פסלות שלוש פעמים, ובסופו של דבר היא מגרשת את עורך הדין מהאולם. )הבעיה בפסלות: הכל דיון

תיאורטי. האם זו בקשה חסרת טעם לחלוטין. לא לגמרי, משום שיש בזה מרכיב טקטי(.

א)ב( הטענה צריכה להיות77לא. על פי סעיף בפני חבריו בהרכב? Xהאם ניתן לטעון פסלות של שופט מועלית במישרין מול השופט שאותו מבקשים לפסול.

- הוא יכול להחליט בתום הדיון. עבור כל החלטההשופט חייב להחליט כמה שיותר מהר בטענת הפסלות זכות הערעור קיימת אך ורק בפני בית המשפט העליוןשיקבל, יהיה צד שנפגע, ולכן קמה זכות ערעור.

)גם אם הבקשה היא לפסלות שופט שלום( - ערכאת ערעור ייחודית לנושא זה.

אם יש פסילה של שופט אחד בהרכב, אין חובה שכל ההרכב ייפסל.

כאשר נטענה טענת פסלות, ואחד מבעלי הדין רוצה לערער, אזי הוא יודיע על כוונתו לערער. הדין הקודם קבע שהמשפט יופסק, אולם בתיקון של השנים האחרונות: המשפט ימשיך, אלא אם יש "טעמים מיוחדים

בעל דין שבדעתו לערער על החלטת שופט בעניין טענת קובעת: ג )א(471תקנה שיירשמו" להפסיק אותו: פסלות או בעניין היתר ייצוג יודיע על כך לבית המשפט ומשהודיע כך, יימשך המשפט, זולת אם החליט

השופט או המותב, לפי העניין, מנימוקים שיירשמו, שיש להפסיקו.

נשיא בית המשפט העליון או מי שדן בערעור רשאי להורות, לבקשת המערער בכתב קובעת:ג )ג(471תקנה הערעור, על הפסקת המשפט עד להחלטה בערעור.

כאשר העניין מגיע לשופט אחר - יש לומה יקרה עם כל ההחלטות הקודמות של השופט שנפסל? האפשרות להמשיך את קודמו או להתחיל מהתחלה. השופט המחליף צריך לעיין בהחלטות, ולבדוק אם

הוחלט בערעור קובעת: ג )ו(471תקנה ההחלטות הן קרדינליות וקובעות - ואם לא, יוכל להשתמש בהן. להעביר את הדיון בתובענה לשופט אחר, רשאי הוא לדון בה מן השלב שאליו הגיע השופט הקודם או מכל

שלב אחר שייראה לו נכון וצודק בנסיבות הענין.

מי שדן בערעור רשאי, מטעמים מיוחדים שיירשמו, ליתן, לבקשת בעלי דין בכתב קובעת:ג )ה(471תקנה הערעור או בכתב התשובה, הזדמנות לטעון טענות נוספות בכתב או בעל פה, וכן לבקש מהשופט אשר על

כלומר: במהלך הערעור ניתן לבקש גם מהשופט עצמו )השופט החלטתו הוגש הערעור, להעיר את הערותיו.שדנים בפסלותו( להעיר את הערותיו.

25


היתר ייצוגקובע:, סייג לייצוג בשל עילת פסלות של שופטב לחוק לשכת עורכי הדין, 53סעיף

התבקש עורך דין לקבל על עצמו לייצג צד בהליך בבית משפט, ויש לו יסוד להניח כי קבלת הייצוגא() תביא לכך שהשופט שנקבע לדון באותו הליך לא ישב בדין בשל התקיימות עילה מעילות הפסלות

אלא אם כן ההליך הוא הליך קשור להליך קודםלא יקבל על עצמו את הייצוג המפורטות להלן, שבית המשפט התיר את הייצוג לפי בקשה שהגיש עורךשבו ייצג עורך הדין את אותו צד או

הדין: השופט שנקבע לדון בהליך הוא בן משפחה של עורך הדין או שקיימת ביניהם קרבה(1)

ממשית אחרת; לשופט הדן בהליך או לבן משפחה מדרגה ראשונה של השופט יש ענין כספי ממשי או ענין(2)

אישי ממשי בעורך הדין.

...

כלומר: שתי עילות הפסלות לעורך הדין:

השופט הוא בן משפחה, או שקיימת קרבה ממשית אחרת..1לשופט יש אינטרס כספי או אישי בעורך הדין..2

)הערה: אם עורך הדין ייצג בעבר את גרושתו של השופט - אין כאן שום עניין מהנ"ל(.

אם עורך הדין מבקש היתר ייצוג ומקבל אותו, גם לעניין זה יש זכות ערעור, והדין זהה לשאלת הפסלות: , והדרכים בהם יוגש, ייכתב, התצהיריםיהיה בפני בית המשפט העליוןערעור על שאלה בהיתר ייצוג

)בבחינה הקודמת הייתה שאלה על היתר ייצוג(.באותו צורהוהזמנים –

קובעת:ג471תקנה כלומר: סעיפי הפרוצדורה נוגעים גם לפסלות שופט וגם להיתר ייצוג.

יודיע על כךבעניין היתר ייצוגבעל דין שבדעתו לערער על החלטת שופט בעניין טענת פסלות או א() לבית המשפט ומשהודיע כך, יימשך המשפט, זולת אם החליט השופט או המותב, לפי העניין,

מנימוקים שיירשמו, שיש להפסיקו. מהיום שבו הודעה לבעל הדין החלטתבשלושה עותקים, תוך עשרה ימיםהערעור יוגש בכתב ב()

השופט; בערעור יפורטו כל נימוקי ההתנגדות להחלטה ויצורפו לו תצהיר לשם אימות העובדות ב, התגובה לבקשה,471המשמשות יסוד לבקשה, ההחלטה נושא הערעור, הבקשה לפי תקנה

ופרוטוקול הדיון בבקשה; בו ביום ימציא המערער עותק מהערעור על מצורפיו, במישרין, לכל אחד מבעלי הדין; היו בעלי דין אחדים מיוצגים בידי עורך דין אחד, די בהמצאת עותק אחד בשביל כל

בעלי הדין המיוצגים כאמור.

- אין חובה להגיש תשובה לערעור

להשיב לערעור; תשובת בעל דין תוגש בכתב בשלושהרשאיכל בעל דין אחר קובעת: ג )ד(471תקנה עותקים, תוך עשרה ימים מהיום שבו הומצא לו כתב הערעור, יפורטו בה כל נימוקיו ויצורף לה תצהיר לשם

, רשאי ביתלא הוגשה תשובה בתוך עשרה ימים כאמוראימות העובדות המשמשות יסוד לתשובה; המשפט להחליט בערעור לאלתר על יסוד הטענות בכתב שבפניו.

הערה: תוצאה אפשרית היא העברת הדיון לשופט אחר, אבל ללא פסילת השופט הראשון )קורה הרבה -"למראית פני הצדק"(.

אפשר, והיו דברים מעולם. בפועל, זה קורה מעט -האם ניתן להגיש פסלות נגד שופט בית משפט עליון? אבל קורה. מי שידון בפסלות יהיה נשיא ביהמ"ש העליון או שופט שנקבע לכך או הרכב.

26


...". נשאלות השאלות:מיוזמתו לשון החוק: "שופט לא ישב בדין אם מצא מי רשאי לבקש את הפסלות? ב לחוק בתי105סעיף האם רשם הוא כמו שופט לעניין פסלות? לפני מי מעלים שאלת פסלות של רשם?

א יחולו.77, והוראות סעיף דין רשם שאינו שופט כדין שופטלענין טענת פסלות נגד רשם, קובע:המשפט

כלומר: דין רשם שאינו שופט הוא כדין שופט. מדובר על רשם רגיל - רשם של בית משפט. )הערה: רשם ההוצאה לפועל אינו רשם של בית משפט, ועליו חל חוק ההוצאה לפועל – התייחסות ספציפית לפסלות רשם

הוצל"פ(.

נוהל העדת שופט - שלושה אנשים הואשמו ברצח, ישבו שנה בכלא, ואז הגיע הרוצח האמיתי. מ"י נ' חגי יוסף3202/03רע"א

השלושה תבעו את המדינה לפיצוי בנזיקין בעבור כליאת השווא. הבעיה: הפרקליטה יהודית אמסטרדם, שהפכה בנתיים לשופטת, היא זו שכתבה את כתב האישום, וכעת יש צורך להעיד אותה על מנת לבדוק אם

התרשלה - האם אפשר להעיד שופט? בית המשפט העליון קבע שאפשר, והשופט טירקל אף כתב בפסקהדין מהם הכללים לעניין זה.

האם שופט יכול להיות רשלן? . כדי לעשות זאת צריךניתן לתבוע את המדינה באחריות שילוחית של המדינה לפקודת הנזיקין 13לפי ס'

- השופט מ"י נ' פרידמן 2315/00בר"ע )י-ם( להוכיח עוולה של השופט, ודרך רשלנות זו לחייב את המדינה. לפקנ"ז, תחוב המדינה8זיילר קבע כי בהחלט יתכן ששופט יתרשל, אולם משום שהוא חסין מכח ס'

כמעבידתו במקרים של רשלנות רבתי.

א לחוק בתי המשפט79פשרה לפי ס' לערך. בניין1995- השנה היא אגיאפוליס בע"מ נ' הקוסטודיה דה טרה סנטה 1639/97ע"א הקדמה:

"טרה סנטה" בירושלים, נמצא בשליטתה של האגודה הנוצרית לשמירת מקומות קדושים בישראל )להלן "הקסטודיה"(, והיא חושבת להעביר אותו לאגיאפוליס. אגיאפוליס לא הצליחה לממש את האופציה, אבל

שילמה סכום נכבד לפני שהחוזה בוטל. ברור הוא שחלק מהסכום ששולם צריך לחזור לידי אגיאפוליס. שנימשרדי עורכי דין "מתכתשים" משפטית, אך בסופו של דבר מסכימים ללכת לפשרה.

למרות שהיה ברור לכל הצדדים ש"משהו צריך להתקבל", השופט מגיע להחלטה הבאה: קסטודיה לא תשלם שבו השופט אילן קובעדבר. זוהי הפשרה. אגיאפוליס מערערת לעליון, ומכאן פסק הדין העיקרי,

. שלושה שופטים מסכימים על פירוש "לאשבמסגרת המילה "פשרה" יכול שצד אחד לא יקבל כלוםברור" זה של המונח פשרה.

פרופ' בן נון ועורך הדין של אגיאפוליס )לקריאה מורחבת: המאמר "ייקוב הדין את הפשרה" - חמי בן נון ועמוס , השופט רובינשטיין אחים בוקרה נ' סגל4044/04רע"א גבריאלי( כתבו על כך מאמר. לאחריו, בפס"ד

אבחן את פרשת אגיאפוליס, וקבע שהיא מתאימה למקרים נדירים במיוחד )כלומר: מעשית – זה לעולם לא יקרה(. נקבע שאם הצדדים רוצים ללכת לפשרה, אסור להם לבקש מבית המשפט להכריע ביניהם בסכום, אלא להתדיין, להגיע למפתח מוסכם, ולצמצם את שיקול הדעת של השופט בפשרה )בפרשה זו נאמר שוב

ושוב: פשרה צריכה להיות "משהו שהוא בין הצדדים", ולא מה שעשו לאגיאפוליס(.

קובע:א לחוק בתי המשפט, פשרה,79סעיף

בית משפט הדן בענין אזרחי רשאי, בהסכמת בעלי הדין, לפסוק בענין שלפניו, כולו או מקצתו, בדרךא()של פשרה.

אין באמור בסעיף קטן )א( כדי לגרוע מסמכותו של בית המשפט להציע לבעלי הדין הסדר פשרה אוב()לתת, לבקשת בעלי הדין, תוקף של פסק דין להסדר פשרה שעשו ביניהם.

כלומר: ההסכמה היחידה של הצדדים, להעביר את התיק לשופט, על מנת שיכריע על דרך הפשרה. השופטלא צריך לנמק או להיות צמוד לדין המהותי.

27


מדובר על סעיף שהוא הצלחה - בכל קדם משפט שואל השופט את הצדדים האם הם מעוניינים בהכרעה על דרך הפשרה. הבעיה: אין נימוקים, ולכן אין על מה להתווכח עם השופט. על כן, "נפגעי הסעיף" לא מוכנים

א.79לשמוע על פשרה לפי

, מוטב לעוה"ד להחתים את הלקוח על טופס הסכמה מדעת לכך שהוא הביןמבחינת האתיקה המקצועית א", משום שהמשמעות המילולית של המילה "פשרה" שונה מהמשמעות שנתן בית79מהי "פשרה לפי ס'

המשפט למונח המשפטי. כך ניתן להימנע מתביעת רשלנות.

א: הכרעה בסכסוך. יתרונו: מהירות, הגעה לפשרה לפני הסלמת הסכסוך. חסרונו79כלומר: ייעודו של סעיף בכל שאינו מנומק.

נזכור, כי למרות פסקי הדין המאוחרים, הלכת אגיאפוליס היא עדיין הלכה מחייבת, ועל כן על הצדדים 100 - כל צד ישקול את הסיכונים, ויסגור את גבולות הסיכון. דוגמה: צד א' דורש להגדיר את גבולות הסיכון

. המלצה זו מצויה בכל פסקי הדין שעוסקים בפסק80 ל-40 – הצדדים יסגרו בין ₪10. צד ב' מוכן לתת רק דין על דרך הפשרה. השופט כותב בפרוטוקול את כל ההסכמות של הצדדים )מלבד הגדרת גבולות הסיכון,

דקות(.10קיימות הסכמות נוספות כגון: לפני ההכרעה תינתן לכל צד האפשרות להציג את טענותיו במשך

לסיכום: לצדדים יש שתי אפשריות: פשרה עם גבולות סיכון או "פשרה וזהו", ובמקרה האחרון: אפשר )נדירמאוד מאוד( "לחטוף אגיאפוליס".

הקושי לערער א. ואולם, בסעיף הפלת"ד מתייחסים לאפשרות ערעור,79( הינו המקור של סעיף 75 לפלת"ד )שנת ג4סעיף

ג. יודגש כי למרות4א, המחוקק לא השתמש בכל התפיסה, ואימץ רק את הרישא של 79אבל כאשר נחקק א, שהרי קיימת זכות ערעור על פסק דין של ערכאה ראשונה79האמור, אפשר לערער על פסק דין לפי

שוורץ נ' מ"י - זכות111/99(. זה קשה, אבל אפשרי - והיו ערעורים שהצליחו )ראו ע"פ 52, 41)סעיפים הערעור(.

כאשר מדובר,א?79מתי בכל זאת ניתן לערער על פס"ד שנכתב לאחר שהוסכם על פשרה לפי סעיף למשל ב:

תוצאה לא סבירה לחלוטין.חריגה מסמכות בית המשפט - חרג מסמכותו, או חריגה מההסכם שאליו הגיעו הצדדים

, הוא מקום שבו ניתן לערער. כל עילות הערעורכללי הצדק הטבעיובמילים אחרות: בכל מקום שבו נפגעו ובמאמר של פרופ' בן נון )שהוזכרו לעיל(. דוגמאות:4044/04נמצאות ברע"א

20, אך בפשרה השופט החליט שצד ב' צריך לתת 40. צד ב' היה מוכן לתת 100צד א' ביקש. הערעור: הסכום הוא בלתי סביר בנסיבות העניין.

חריגה מסמכות של השופט, או ממה שהצדדים הסמיכו אותו. למשל: במסגרת מה שהוסכם בין הצדדים, הוחלט שבית המשפט ישמע עד אחד מכל צד, אך בית המשפט לא עשה זאת. ברור

שמדובר על הסכם תיאורטי ובית המשפט הוא לא צד לחוזה – אבל זו עדיין חריגה מכללי צדק טבעי.

האם צד יכול לחזור בו מהסכמתו לפשרה?א אך לימים חזר בו, ובית המשפט ייתן בכל זאת פסק דין על דרך הפשרה? 79האם יכול שצד הסכים ל-

- אדם שבית העסק שלו נשרף, תבע את חברת לידווי נ' הפניקס הישראלי חברה לביטוח1921/99בש"א הביטוח. חברת הביטוח טענה כי חוקר הדליקות קבע שמדובר בהצתה, ועל כך מעיד הדו"ח שכתב. לאחר

שהוסכם על פשרה, התובע קיבל לידיו את הדו"ח של חוקר הדליקות, ומצא שאין ממש בטענות החברה – על כן ביקש לחזור בו מהסכמתו. האם יכול? חשוב לזכור: התובע היה בכל מקרה מקבל את הדו"ח לידיו

במסגרת גילוי המסמכים.

28


: כל עוד לא התחיל השופט לכתובלא בכל שלב של המשפט ניתן לחזור מהסכמה לפשרה, אךהתשובה: את פסק הדין, ניתן לחזור מההסכמה לפשרה. מדובר על הלכה מקובלת למרות שזה פס"ד של מחוזי, שלא

אושר בעליון.

- זו היא בעיה נוספת בפשרה: לחץ של בית המשפט ואולם, עד היום לא התמודדו עםלחץ של בית המשפטעניין זה, כלומר: עד היום לא ניתנה תשובה לשאלה: האם ניתן לבטל פס"ד שנעשה בלחץ של שופט?

כלומר: בית משפט הגיע לתוצאות ומסקנות לא סבירות לחלוטין. בית המשפט התעלם לחלוטין מטענות באיכוח הצדדים, או שלא נתן לצדדים לטעון טענותיהם.

"האמירה המקובלת בעניין זה בבתי-המשפט היא שאין מניעהמתוך המאמר "ייקוב הדין את הפשרה": א, אולם מעשית, מעטים מאוד המקרים שבהם התערבה79מלהגיש ערעור על פסקי-דין שניתנו לפי סעיף

ערכאת הערעור ובעל דין זכה בערעור על החלטה לפי סעיף זה. למעשה, מספר המקרים שבהם התקבל ערעור הוא קטן מאוד, הן באופן אבסולוטי והן ביחס למספר הערעורים שהוגשו. יחד עם זאת, בכמה

פסקי-דין שניתנו לאחרונה החל להיווצר קורפוס של עילות ונסיבות בהן יש סיכוי לערעור כזה. לכאורה, קיים פרדוקס בעובדה שמאז נחקק הסעיף ועד היום היו מקרים בודדים בהם זכה בעל דין בערעור, על אף שהוגשו

ערעורים רבים על החלטות לפי סעיף זה, אולם לצד עובדה זו מתרחש בכל זאת דיון רציני בעילות ובנסיבותבהן תתערב ערכאת הערעור בפסק-דין שניתן על דרך הפשרה.

בעניין אחד, קבע השופט אריאל רשימה לא סגורה של נסיבות להתערבות ערכאת הערעור בפסק-דין על-פיא של בית משפט בערכאה ראשונה:79סעיף

.בית-המשפט חרג מסמכותו .בית-המשפט הגיע למסקנות ולתוצאות בלתי סבירות לחלוטין על פני הדברים.בית-המשפט התעלם לחלוטין מטענות באי כוח הצדדים.בית-המשפט לא נתן לבאי כוח הצדדים לטעון את טענותיהםנימוקים אחרים בעלי חשיבות שמטעמם אין להשלים, בשום אופן, עם תוצאת פסק-הדין, כגון

שבית-המשפט טעה בהבנת ההסכמה בין הצדדים; וטעות זו עולה על פני הדברים.

הסעיף האחרון )"נימוקים אחרים בעלי חשיבות..."( הינו סעיף סל. כיצד זה שההליך כה מצליח ויש כל כך מעט ערעורים שבהם מתהפכת התוצאה? אולי כי אין הנמקה, אולי כי בגלל הכותרת "פשרה"? אין תשובה

חד משמעית.

קדם משפט הליך יחסית חדש, אשר תפס מקום מרכזי בהליך המשפטי, וכיום כמעט כל המשפטים נפתחים בקדם

משפט.

קדם משפט – מעין "הכנה למשפט" )הערה: בחלק מבתי המשפט, שופטי הקדם שונים משופטי הדיון(.

קדם המשפט הוא הצלחה גדולה, אבל כשחוקקו את החוק, לא ידעו כמה יהיה מוצלח. בשלושים השנים הראשונות מאז קום המדינה, המשפט היה אדוורסרי מובהק. עם השנים, הפך המשפט הישראלי לבית

משפט של "נייר" )תצהירים במקום עדויות(. טיפול בניירת היא לא יריבות, אלא שבניירת יש הרבה מעורבות של השופט ומתקדמים לכיוון המשפט האינקוויזיטורי - חיפוש האמת: השופט מחפש לתת החלטות צודקות,

הוא מתערב ושואל.

- בפסק דין זה הועלתה לראשונה שאלת מעמדו של קדם המשפט. השופט גרוניס: אשורנס3312/04רע"א בעבר נחלק ההליך האזרחי לשלושה שלבים: כתבי הטענות,ההוכחות ופסק הדין. לא היה קיים שלב ביניים"

השינוי הגדול, אליו נתייחס בהמשך, אירע משנפתח... בין הגשתם של כתבי הטענות לבין שמיעת ההוכחות כלומר: שהשופטיםפתח להבאתה של החקירה הראשית באמצעות תצהיר, תחת חקירה בבית המשפט."

כבר לא מעלים את העדים לספר את סיפורם, אלא מקבלים את תצהירי העדות הראשית.

29


- יחידת דיון עצמאית בגדרו של המשפט )מפנהכאל חוליה עצמאיתגרוניס מתייחס אל קדם המשפט 7 כהן נ' אושיות חברה לביטוח(, וכן טוען שלקדם המשפט אופי אינקוויזטורי )החל מפסקה 21/89לדנ"א

לפסק הדין(.

שופט כי בתובענה פלונית שהוא עומד לדוןראה ( קובעת: )סכמות להורות על קדם משפט140תקנה , מן הראוי להקדים למשפטראה נשיא או סגן נשיא של בית משפט כי בסוג פלוני של תובענות, או בה

במגמה לייעל את הדיון, לפשטו, לקצרו ולהחישו או כדי לברר אםבירור של נושא הריב ודרכי הדיון בו, בפני שופט או בפני רשם שהוא - רשאי הוא להורות על קיום קדם-משפט יש מקום לפשרה בין בעלי הדין

)להלן - שופט בקדם_משפט(.שופט

כלומר: קדם משפט הוא הליך שבמסגרתו נערך בירור של המחלוקות בין בעלי הדין ודרכי הדיןבתובענה וזאת על מנת להשיג את המטרות הבאות:

לייעל את הדיון, לקצרו, לפשט אותו או להחישו..1לברר אם יש מקום לפשרה..2

זהו הליך מקדמי שאינו חלק מהדיון בתובענה )אם מגדירים דיון כשלב ההוכחות(, אלא שלב ביניים בין הגשת אם הצדדיםואולם -כתבי הטענות ובין בירור המשפט. לכאורה, הליך מקדמי זה לא נועד לתת בו פסקי דין,

הסכימו לפשרה, יינתן פסק דין, ואם השופט מגלה שכתבי הטענות לא מגלים עילה, הוא ידחה את התביעה.קיימת סמכות לתת פסקי דיןכבר בשלב קדם המשפט. כלומר:

הסמכות להורות על קדם משפט ולנהל קדם משפט אנו למדים כי:140מתקנה

על קיום קדם משפט בסוג פלוני של תובענות.רשאי להורות נשיא או סגן נשיא של בית המשפט על קיום קדם משפט בתובענה שהוא עומד לדון בה.שופט רשאי להורות

.אינה נתונה לרשםבכל מקרה, הסמכות להורות על קדם משפט

הסמכות לנהל קדם משפט נתונה בידי שופט או בידי רשם שהוא שופט. )סמכות זו אינה נתונה לרשם שאינו שופט(.

הערות:

רשם - מינוי של נשיא של בית המשפט העליון. יש לו סמכויות שיפוטיות: למחוק תובענה, לתת פסק דין.

.שופט - נבחר על ידי הוועדה לבחירת שופטיםרשמי בית משפט מחוזי ועליון הם רשמים שהם שופטים. רשם בית משפט שלום הוא לא "רשם

שהוא שופט"..)כל החלטה של רשם נתונה לערעור בזכות! )נלמד על כך בפרק הערעורפס"ד מוגדר בפסיקה )לא מוגדר בחקיקה( כהחלטה של ביתההבדל בין פס"ד והחלטה אחרת –

המשפט, אשר סוגרת את תיק בית המשפט ואין אחריה דבר. מבחן טכני / פורמאלי וזה לא משנה מהי מהות ההחלטה )סוגרת את התיק = ההחלטה הביאה את התיק לארכיון. מבחן טכני בלבד. כל

החלטה שאינה פס"ד היא החלטה אחרת או החלטת ביניים(.."?כל דיני הערעור תלויים בשאלה: "מי חתום על ההחלטה - רשם או שופט דורש שהרשם יהיה לפחות עורך דין )בעבר הם היו פקידים(. ביטלו את פקודת הרשמים,כיום החוק

והכניסו הכל לחוק בתי המשפט.

(5 )שיעור 10.4.2013

המשך נושא קדם משפט -

30


התייצבות בעלי הדין קובעת:, התייצבות,147תקנה

ואם היה תאגיד - מנהלו, מנהלרשאי להורות שבעל דין פלוני יתייצב בעצמו,שופט בקדם-משפט א() עסקיו או אדם אחר הממלא בו תפקיד, הכל לפי ראות עיני השופט; כן רשאי הוא להורות שבעל דין

.שנוכחותו אינה דרושה לבירור, יהא פטור מהתייצבפלוני דין אי-התייצבות לקדם-משפט כדין אי-התייצבות למשפט.ב()

כלומר: חשיבות גדולה לתקנה זו, כי אם עו"ד חושב שמסוכן שבעל דינו יעיד, הוא יכול לבקש שיפטור את בעל הדין מהופעה במשפט )שהרי יש אפשרות לשופט להעיד כל אדם שנמצא באולם המשפט, בין אם הוא בעל

דין ובין אם הוא עובר אורח(. אם בעל הדין הוא עד מסוכן, עורך הדין יבקש מבית המשפט שלא להביא אותו, ואולם עליו לנמק את הסיבות )למשל: אין בבעל הדין צורך, משום שעורך הדין המייצג אותו יכול לדבר בשמו,

ובקדם המשפט מתקבלות החלטות פרוצדוראליות בלבד... וכדומה(.

- לאי התייצבות יש תוצאות קשות )לעיתים אפשר לטעון שעורך הדין התייצב במקומו)ב(147לעניין תקנה של בעל הדין, אבל לא תמיד זה יתקבל(.

מהו דין אי-התייצבות למשפט )או לקדם משפט(?בתאריך שנקבע לדיון או לדיון נדחה, ינהגו כך: קובעת: , אי התייצבות לדיון,157תקנה

נמסרה על הדיון הודעה כראוי ואיש מבעלי הדין לא התייצב, רשאי בית המשפט, בכפוף לתקנות(1)אלה, לדחות את הדיון למועד אחר, או למחוק את התובענה;

התייצב התובע, ואילו הנתבע לא התייצב לאחר שנמסרה לו הודעה כראוי, רשאי התובע להוכיח את(2)תביעתו עד כמה שחובת הראיה עליו, ואז יהא זכאי לסעד המבוקש ולכל סעד מתאים אחר;

התייצב הנתבע ואילו התובע לא התייצב לאחר שנמסרה לו הודעה כראוי, רשאי בית המשפט, לפי(3) בקשת הנתבע, למחוק את התובענה או לדחותה; הגיש הנתבע תביעה שכנגד, רשאי הוא להוכיח

אותה עד כמה שנטל ההוכחה עליו, ואז יהא זכאי לסעד המבוקש ולכל סעד מתאים אחר.

כלומר: אם בעלי הדין לא מתייצבים למשפט:

דחיה של הדיון, או פגיעה בתובע: מחיקת התובענה.אם שני בעלי הדין לא התייצבו - מתבצע מעין דיון "מהיר" – התובע רשאי להוכיח את תביעתו ולקבל אתלא התייצב הנתבע -

הסעד.מחיקת התובענה או לדחותה )לרוב מוחקים ולא דוחים, אלא אם מדוברלא התייצב התובע -

במקרה קשה של זלזול, משום שדחייה היא פגיעה גדולה מאוד בתובע(.,ייתכן מצב שבו הנתבע הגיש תביעה שכנגד, ואז )ובהתאם לכללים לעיל(, לא רק התביעה תמחק

אלא גם ידונו בתביעה שכנגד, והנתבע יקבל את מה שביקש.

כן, אך יש להראותהאם ניתן לערער על החלטה שניתנה בעת שאחד מבעלי הדין לא התייצב לדיון? שאי ההתייצבות היא לא סתמית, וקיימת סיבה אמיתית מדוע למרות קיומו של אישור מסירה, בעל הדין לא

קיבל את ההודעה )בעל ואישה שנמצאים בהליכי גירושין, ואחד הצדדים "מעלים את הדואר" – חתם על אישור המסירה, אך לא העביר את ההודעה(. במקרים אלו מבקשים "בקשה לביטול החלטה" כאשר הסיבה

. בפועל, בעל דין חייב שיהיה לו יומו בבית המשפט, ולכן ברוב המקרים, בית המשפט יוותרבתצהירתצוין לבעל הדין, גם אם אין לו תירוץ טוב – ואז יתנו לו את יומו בבית המשפט, אך יפסקו כנגדו הוצאות.

סמכויותיו של שופט )או רשם שהוא שופט( בקדם המשפט ( קובעת את סמכות הסל של10 )143 מפרטת את סמכויותיו של שופט בקדם משפט. תקנה 143תקנה

משמע: כל מה להורות כל הוראה לסדר הדין שיש בה לפשט את הדיון או להקל עליו." "השופט בקדם משפט: ( - גדר סמכות10 )143(, יוכל "להיתפס" בתקנה 9)143( – 1)143שלא "נתפס" בסמכויות המנויות בתקנה

רחבה מאוד.

סמכויותיו המנויות של שופט בקדם משפט:31


. הכרעה בשאלות של סילוק על הסף.1

- בית המשפט לא יתנגד לעולם לצירוף של בעל דין, כי אם "יצוץ" בעל דין שהיה צריךצירוף בעל דין נכון . 2להשמיע את קולו בדיון, סביר שהוא ידרוש לבטל הכל.

- בהליכי נזיקים, התובע בדר"כ לא יודע מהי המעורבות של כל אחד מהנתבעים.משמעות מחיקת בעלי דין התביעה תכלול את כל מי שהתובע חושב שהזיק לו. אם קיימים בתובענה חמישה נתבעים למשל, ניתן להגיע

לא הזיקו לתובע, ואז לגביהם התיק נסגר. זהו פס"ד חלקי - הכרעה4 ו-2בקדם המשפט למסקנה, שנתבעים לגבי חלק מהנתבעים.

. בירור עובדות )הרחבה בהמשך השיעור(. המשמעות: כאשר מבררים את העובדות בקדם משפט, זה שונה3 מהפרוצדורה הרגילה, ויכול להיות קצר ויעיל יותר. דוגמה: מסירת שאלון היא פרוצדורה שעלולה להיגרר

במשך חודשים רבים, אך בקדם משפט אפשר לעשות את זה "על המקום" על ידי מתן צו של השופט.

. סעד זמני - נלמד בהמשך. זוהי בקשה שאפשר לבקש בכל שלב של הדיון )למשל: עיקול זמני שניתן לפני4ההליך בשל גורם ההפתעה(.

. הליך אינקוויזיטורי קלאסי - בית המשפט יכול לומר לעד מתי לבוא, או להורות לצדדים להגיש תצהירים5 באותו היום. הייעוד האמיתי של סעיף זה: להביא לכך שהמשפט יסתיים בקדם המשפט – ואם אפשר,

בפשרה.

דרכי ההוכחה נקבעות בקדם המשפט, ואולם למרותדרכי הוכחת הטענות ואת כשרותן של הראיות... - . 6 הקביעה בתקנה, אפשר לשנות את ההחלטות מאוחר יותר )ובעיקר אם ההחלטות אינן תואמות את המשך

המשפט והשופט חוזר בו מההחלטה - אין כאן פגיעה בזכות מהותית(.

. שלבי הדיון.7

. סילוק על הסף. 8

. דוגמה: כאשר מוחקים בעל דין, מדובר על פס"ד עבוראפשרות מתן פסק דין במהלך קדם משפט. 9 30 אלף ₪ - הנתבע מסכים על חוב של 100הנמחקים. פס"ד יכול גם שיהיה חלקי בעניין הסכום )תביעה של

אלף הנותרים(.70אלף שקלים, ואז ממשיכים לדון על

. כל הוראה - רשימה שאינה סגורה.10

יהיו לשופט בקדם-משפט כל 143בענינים האמורים בתקנה , קובעת: , הסמכות לפי התקנות144תקנה הסמכויות הנתונות לבית המשפט לפי כל דין והוא רשאי להחליט בהם ללא צורך בבקשת בעל דין.

כלומר: שופט אינו זקוק לבקשות של בעלי הדין. לכן, פעמים רבות בעלי הדין מגיעים לקדם משפט, ומגלים שהשופט הכין עבורם רשימה של דברים שעליהם לעשות. שופט לא נזקק להסכמת בעל הדין, ההיפך לא

נכון.

- כאשר מתבקשת בקשה במעמד צד אחד, לצד שכנגד אין זכות להגיב. בקשה במעמד צד אחד הערה: למשל: על הדיסק הקשיח של הנתבע קיים חומר שהתובע חייב )צו "אנטון פילר" – אם יש צורך, ישלחו

שוטרים שיפרצו את הבית ויביאו את המחשב, כי אחרת הראיה תושמד - נלמד על כך בהמשך, בהרחבה(.

אם במעמד צד אחד, בית המשפט לא השתכנע, ניתן לבקש עיון מחדש בהחלטה. אם עיין בית המשפט מחדש, וסירב שוב )עדיין הצד שכנגד לא יודע כלום( ניתן לערער לערכאה גבוהה יותר, עדיין במעמד צד

אחד, וללא ידיעת הצד שכנגד. אלו הם מצבים שבהם נתבע נותר באפילה, על מנת שהתובע לא יפסיד אתאלמנט ההפתעה.

בקדם-משפט רשאי, ביזמתו או לפי בקשת בעל דין, להורות קובעת: שופט , עדות בעלי הדין,146תקנה , יעידו בפניו בשאלות השנויות במחלוקת ביניהם, או147שבעלי הדין, או מי שהוזמן להתייצב לפי תקנה

בחלק מהן.

32


כלומר: אפשר שבעל דין או שופט יבקשו להעיד עדים. כיצד זה מתיישב עם "קדם משפט", הרי מדובר ב"ממש להתחיל את המשפט"? התשובה: אם השופט מרגיש שהזמן בשל, העדתם של עדים היא דרך

טקטית לאלץ את בעלי הדין לחשוב מחדש על התביעה )המטרה: לסיים את התיק בקדם המשפט(.

קובעת:148תקנה - כל עדות שנרשמה וכל החלטה בקדם המשפט, נגררת קדימה למשפט עצמו עדותו והודעתו של בעל דין שנרשמו בקדם-משפט והחלטות השופט בקדם-משפט דינן כדין עדות, הודעה

והחלטה במשפט.

תוצאיו של קדם משפט קובעת:149תקנה

ענין שהוחלט בו בקדם-משפט אין לפתוח שנית במשפט, והמשפט יתנהל על פי ההכרעותא() מטעמים מיוחדים שיירשמובקדם-משפט, זולת אם ראה בית המשפט הדן בתובענה לשנות מהן,

.וכשהדבר דרוש כדי למנוע עיוות דין לא ידון בית המשפט או הרשם בשום בקשה שבעל דין יכול היה להביאה בקדם-משפט, זולת אםב()

.מטעמים מיוחדים שיירשמו וכשהדבר דרוש כדי למנוע עיוות דיןראה לעשות כן

כלומר: המשפט יתנהל על פי ההכרעות, אלא אם יש טעמים מיוחדים וכשהדבר דרוש למנוע עיוות דין.

אבל אם יש החלטה על התהליך – לרוב לא פותחים אתפרוצדוראליות. בקדם משפט רוב ההחלטות הן בהם בית המשפט רשאי לפתוח את ההסדרים. ביתמאוד נדירים ההחלטה שוב, פשרט למצבים מסוימים ו

המשפט יכול לחזור בו, אבל צריך להראות מהי הסיבה.

- בקדם המשפט הוחלט כי קודם ארגון הנהגים ברעננה נ' רעננית הסעות וטיולים בע"מ10732/06רע"א יעידו עדי התובע, ואח"כ עדי הנתבע. במשפט עצמו, חלק מעדי התובע לא מלאו תצהירים, ואז השופט שינה

את סדר ההעדה. האם אפשרי ששופט ישנה את סדר ההעדה שנקבע בקדם המשפט? כן, התקנה מיועדתבדיוק לכך.

- שם נאמר במפורשי.מזרחי קבלנות כללית בע"מ נ' בנק דיסקונט למשכנתאות בע"מ 6092/04רע"א אין לקבל את טענת"שבית המשפט של הדיון לא כבול להחלטות שניתנו בקדם המשפט. השופטת נאור:

כדי לכבול1984)א( לתקנות סדר הדין האזרחי,תשמ"ד-149המבקשים במקרה דנן, שלפיה יש בתקנה )א(149. אמנם, ניתן למצוא בספרות גישה המפרשת את תקנה את בית-המשפט להחלטות קדם-המשפט

כבעלת תחולה על בית-המשפט ולא רק על בקשת בעל-דין, אך שם מדובר ב"הכרעה" במחלוקת שקדם להא –ב, ה(... 206דיון, בהצגת עמדות סותרות וב"הכרעה", ולא ב"החלטה" )מוסכמת( בקדם-משפט )

ששופט שדן בעצמו בקדם-משפט היה רשאי בנסיבות דומות לשנות גם את...אולם אני סבורה בלא קשר ל"מבנה הירארכי"..."החלטתו שלו

סילוק על הסף אפשר שנתבע או בעל דין יבקש מבית המשפט שיסלק תובענה על הסף )לא רק תביעה, אלא כל תובענה,

: המרצת פתיחה, ערעור, סעד זמני וכו'(.1כלומר: כל מסמך של בית המשפט, כפי שמוגדר בתקנה

סילוק על הסף משמעותו, שמי שהגיש את התובענה, לא יעשה מעבר לכך שום צעד נוסף:

(.100מחיקה - פס"ד שהוא לא מעשה בית דין, וניתן במקרה זה להחיות את התובענה )תקנה (.101דחיה - פס"ד שהופך למעשה בית דין )תקנה במקרה של הפסקה, כל מה שהושג עד ההפסקה לא נעלם,154-156הפסקת תובענה - תקנות .

והמשך ההליך הוא המשך ישיר להליך שקדם להפסקה.

הדוגמה הקלאסית בעניין מחיקה לעומת הפסקת תובענה: בפרשה בנזיקין, התובע ביקש לבצע הפסקה של ההליך, אך לא השתמש במילים "הפסקה". השופטת הזהירה אותו מתוצאות המחיקה הכבדות ואמרה לו: "יש

כאן חוות דעת שחבל למחוק אותה". בא כוח התובע התעלם מאזהרת השופטת, אך אח"כ טען: "לא33


ניתן לבקש מחיקההתכוונתי למחיקה, התכוונתי להפסקה." טענתו זו לא התקבלה )גם לא בעליון(. מאידך, בכפוף לכך שהישגים מסוימים לא ימחקו.

בירור העובדות )דודי שוורץ, ..."בפעולות מגוונות"משהוגשו כתבי הטענות, מוקנית לכל אחד מבעלי הדין הזכות לנקוט

- כעת נעסוק באותן פעולות מגוונות, הם כלי העזר והאמצעים אשר עומדים בספרו על סדר הדין האזרחי(לרשות בעל הדין לצורך הכנת המשפט ובירור המידע, חידוד השאלות שבמחלוקת וניהול ראוי של ההליך.

הכלים בהם נעסוק:

פרטים נוספים.1הודיות.2שאלונים.3עיון במסמכים.4גילוי מסמכים.5אמצעים המסייעים למפות את מסגרת הדיון )הבהרות(..6

חלק מהכלים הם כלים טקטיים חשובים ביותר, ומי שמכירם, זכה במשפט עוד בשלב הבירור של העובדות. שעתידו לא ברור. עורך הדין שעושה את תחשיב הנזק טוען: היות20דוגמה: בתיק נזיקין נפגע נער בן

שמדובר בנער מוכשר מתבקש שכר מעל הממוצע בשוק. חברת הביטוח מבקשת את הציונים של הנער בכיתות הנמוכות. לכאורה שאלות תמימות, ואולם אם תצליח חברת הביטוח להראות שבכיתות הנמוכות היו

לו ציונים נמוכים ולקשר את המידע הזה להצלחה עתידית של הנער – אם עורך הדין לא מתכונן לזה, הואמפסיד ברשלנותו.

. פרטים נוספים1 פרטים נוספים או מפורטים יותר. כאשר כתבי הטענות חסרים או מעורפלים, יש לבית המשפט או לצד

שכנגד דרך לבקש להבהיר ולסדר את אי הבהירות, וכל זאת לא בתיקון, אלא בהגשת פרטים נוספים, שיהפכולחלק מכתב הטענות.

בית המשפט או הרשם רשאי, בכל עת,, קובעת: הוספת פרטים על פי דרישת בית המשפט, 65תקנה לדרוש פרטים נוספים ומפורטים יותר לכל ענין הנזכר בכתב טענות או נוגע לו, ולהורות שהפרטים

העובדתיים יוגשו בתצהיר; כן יוכל להורות בדבר הוצאות וענינים אחרים הנגזרים מדרישתו להוספת פרטים,ככל שנראה לו.

דוגמה: בכתב התביעה: "הנתבע תקף את התובע ושבר את אפו...". זה לא מספיק פרטים, ויש לציין מתי,היכן ובמסגרת איזה אירוע. אי אפשר להתעלם מהנסיבות.

בעל דין שעל פי בקשתו נמסרו פרטים, יינתן לו זמן, קובעת: , מתן זמן לאחר פרטים נוספים66תקנה להגיש כתב טענות לאחר מסירת הפרטים כזמן שעמד לרשותו בשעה שהגיש בקשתו לפרטים, זולת אם יש

בצו בית המשפט או הרשם הוראה אחרת; חוץ מן האמור בתקנה זו, אין בצו למסירת פרטים כדי לעכבהליכים או ליתן ארכה, אלא אם כן יש בו הוראה אחרת.

לפי תקנה זו, גם בעל דין רשאי לדרוש מבעל דין אחר את הפרטים הנוספים )אם "על פי בקשתו נמסרו", יום להגיש את כתב ההגנה שלו. ביום העשירי הוא30כלומר: בעל הדין רשאי לבקש(. דוגמה: לנתבע יש

מבקש פרטים נוספים, ואולם לתובע נדרשים שלושה חודשים לענות לפרטים הנוספים. החל מהרגע ימים )הימים שנותרו( להגיש את כתב ההגנה. כאשר בית20שהפרטים הנוספים יימסרו, יהיו לרשות הנתבע

המשפט יבקש פרטים, לא יהיה שיהוי כה ארוך, אבל בקשה של צד להליך יכול להיות בקשה טקטית על מנתלהרוויח זמן )כל זה נכון כל עוד אין הוראה אחרת(.

34


- כאשר בעל הדין מבקש פרטים נוספים, הוא לא צריך להודיע לבית המשפט: נהוג לשלוח(3)143תקנה לבעל הדין מנגד את המסמך עם הבקשה. אם בעל הדין שכנגד לא מוכן למסור פרטים שהתבקש למסור, אז

, בעניין סמכות שופט בקדם משפט:(3 )143מתקנה בעל דינו יוכל לפנות לבית המשפט - זאת אנו למדים "להחליט בדבר מתן פרטים נוספים, הודיות בעובדות ובמסמכים, הצגת שאלונים, גילוי מסמכים והעיון בהם,

עריכת חקירות וחשבונות, בדיקת נכסים ומינוי מומחים;"

כלומר: אופציה נוספת היא לבקש פרטים נוספים במהלך קדם המשפט. בעניין פנייה לבית המשפט שיורה על הבאת פרטים נוספים לפני קדם המשפט - אין כאן הוראה מדויקת, אבל זה אפשרי גם במסגרת הסמכות

הטבועה.

היוזמה לקבלת פרטים נוספים היא של צד או לבית משפט. עם קבלת הפרטים הנוספים, הופכים אלו לחלק מכתב הטענות, אולם הדרישה לפרטים נוספים היא רק על כתבי הטענות, ואי אפשר לבקש פרטים נוספים

על הנספחים.

הסנקציות על אי קיום צו שיפוטי למתן פרטים נוספים

בעל דין שאינו מקיים צו להשיב על שאלון, צו לגילוי מסמכים, צו לעיון קובעת: , הפרת צו,122תקנה , הרי אם הוא התובע ימחק בית המשפט או הרשם את65במסמכים או צו למתן פרטים נוספים לפי תקנה

תובענתו, ואם הוא הנתבע ימחק בית המשפט או הרשם את כתב הגנתו ודינו כדין מי שלא הגיש כתב הגנה,אלא שרשאי בית המשפט או הרשם להאריך את המועד לקיום הצו.

זוהי תקנה כללית לכל מפרי הצווים השיפוטיים: אפשר למחוק למפר את כתב הגנתו ולפסוק כנגדו פסק דין ברע"א היא תקנה מאוד "דרמטית", ולכן 122בהיעדר. אלא, שאפשר גם להאריך את המועד: תקנה

נקבע: למרות לשון התקנה )וייתכן גם שלמרות כוונת מתקין התקנות(, אם שוקן נ' הכשרת הישוב3254/96ניתן להשיג ציות באמצעות סנקציה חמורה פחות, נעדיף את הסנקציה החמורה פחות )למשל: הוצאות(.

הערה: תיקון באמצעות פרטים נוספים הוא יותר פשוט וזול מאשר תיקון כתבי טענות.

. הודיות2 הודאת בעל דין היא הודאה "פורמלית" בעובדה או במסמך, הנכללת בכתב הטענות או הנמסרת בהליך דיוני

המיועד לכך )תשובה לדרישה להודות בעובדות, הצהרה מפורשת במהלך דיון(. ההודאה מביאה לצמצום לעומת זאת -המחלוקות ופוטרת את בעל הדין שכנגד מהבאת ראיות בנושא ההודאה.

- שלושה נסעו על טרקטור, ואחד הסנה חברה ישראלית לביטוח בע"מ נ' שלום דמתי 279/89ע"א הנוסעים נהרג. כדי לעמוד בפוליסה, האב הצהיר שהוא נהג בטרקטור, ובפעם אחרת הצהיר שהבן הוא שנהג

בטרקטור, שלא ברשותו. מה עושים כאשר אדם "מודה בשני קולות"? נקבעה הלכה ברורה וחד משמעיתהודיה דיונית: לגבי

לא כל התבטאות של בעל דין לחובת עצמו, בעניין השנוי במחלוקת במשפט, היא בבחינת הודאה" )בעובדה או בזכות( שבעל הדין נתפס עליה. רק הודאה "פורמאלית" )או "משפטית"(, הנכללת בכתבי

הטענות או הנמסרת בגדר הליך דיוני המיועד לכך )כגון: בתשובה לדרישה להודות בעובדות או בהצהרה מפורשת במהלך הדיון(, מובילה לצמצום המחלוקת ופוטרת את בעל הדין שכנגד מהבאת ראיות להוכחת עמדתו בנושא ההודאה. מהודאה כזאת אין בעל הדין רשאי לחזור בו, אלא ברשות בית המשפט ובתנאים

שיקבע לכך. רשות כזאת עשויה, לרוב, להינתן על יסוד הטענה שההודאה נעשתה בטעות או מתוך תרמית או" ד-ו(.163שלא מרצון חופשי או לא מדעת או שתוכנה אינו אמת )

עדותו שתוכנה מנוגד לעניינו או תומך בצדקת עמדתו של בעל"התבטאות אחרת של בעל דין, לרבות , אינה נתפסת כהודאה "פורמאלית", אלא כראיה כשאר הראיות ובין שאר הראיות שבידי בעלהדין היריב

"הדין היריב להסתמך עליה.

למעשה משתמשות בהגדרה הזו:102-104התקנות

35


בעל דין רשאי למסור הודעה, אם בכתב טענותיו ואם בכתב אחר, כי קובעת: , הודעה על הודיה,102תקנה הוא מודה באמיתות טענותיו של בעל דין אחר, כולן או מקצתן.

כלומר: בעל הדין מודה בטענות מסוימות של בעל הדין שכנגד, בין אם בכתב הטענות, ובין אם בהצהרה 103לפרוטוקול – והוא עושה זאת מיוזמתו. אם לא פעל מיוזמתו, אז בעל הדין שכנגד יוכל להשתמש בתקנה

-

,5 או 4בעל דין רשאי, בכתב ערוך לפי טופס , קובעת: )א(, דרישה להודות בעובדה או במסמך103תקנה לדרוש מבעל הדין שכנגד להודות בעובדה פלונית או במסמך פלוני, תוך שמירה על הסתייגויות צודקות;

ההודיה תהיה לטובת בעל הדין שמסר את הדרישה ולענין אותה תובענה בלבד.

זוהי פעולה וולונטרית ללא מעורבות בית המשפט: שליחת הודעה לצד שכנגד: "תודה בעובדה פלונית, או תודה במסמך פלוני, כי ההודיה תיתן לך "מתנה דיונית" – הזכות לשמר לעצמך הסתייגויות צודקות )והן יהיו

רק כלפי בעל הדין שדרש את ההודיה(. דוגמה: שלושה תובעים. אחד מהתובעים מהנתבע להודות בעובדות , ומאפשר לו לשמור הסתייגויות צודקות. התובעים האחרים לא יכולים להשתמש בהודיה הזו. אין כאן1-3

עניין של תום לב, כי זו התנהגות דיונית שהתקנות מאפשרות לתובע.

התגמולים וההקלות שזוכה להם בעל דין שמודה:

היכולת להסתייג במסגרת הודעתו מאי-אילו עניינים )מודה במה שהוא רוצה(..1 ההודעה תהיה מחייבת רק לגבי בעל הדין שדרש אותה. כלומר: השתק לגבי בעלי דין מסוים,.2

ולגבי תובענות אחרות )אם אדם הודה שהוא דייר לא מוגן - לא ניתן לתפוס אותו במילתו(. המודה יכול לחזור בו בנסיבות מסוימות מההודאה שנתן, אלא שזה ברשות בית המשפט,.3

(.104ובתנאים שיראו לו צודקים )תקנה

כל עניין ההודיות נעשה מסיבות טקטיות. דוגמה: התובע מעוניין במסמך שלא נמצא עדיין בכתבי הטענות, והוא דורש אותו מהנתבע. אם הנתבע מסרב להביא את המסמך, יפסקו נגד הנתבע הוצאות אשר נדרשו

לתובע להשיג את אותו המסמך )זה לא כסף שקשור לתובענה( – התובע פגע בנתבע וגרם לו לחיסרון כיס. אלף שקלים, ואולם הנתבע קיבל70המטרה: להביא את הצד שכנגד לכניעה: אם התביעה כולה היא על סך

אלף שקלים רק בעבור הזמן שהתובע בזבז בהשגת המסמך, הנתבע ייכנע.30הוצאות של

סירב בעל דין להודות בעובדה או לא הודה בה תוך שבעה )ג( קובעת: 103 - תקנה תוצאות סירוב להודות ימים מיום שהומצאה לו הדרישה, או תוך זמן נוסף שהתיר לו בית המשפט או הרשם, או סירב להודות או לא

ישלם אתהודה במסמך תוך ארבעים ושמונה שעות מהזמן שניתן לו לעיין בו, או תוך זמן נוסף כאמור, , זולת אם בית המשפטההוצאות הכרוכות בהוכחת העובדה או המסמך, יהיו תוצאות המשפט אשר יהיו

או הרשם הורה אחרת.

המעורבות היחידה של בית המשפט תהיה בהוכחה כמה כסף נדרש לצד שכנגד על מנת להשיג את המסמך.בית המשפט לא מתערב בבקשות בין הצדדים.

הכלים הנ"ל פחות שימושיים, ובעיקר לא בשימושם ככלים טקטיים.

. שאלונים3 כלי פרוצדוראלי שבו עונה בעל דין על שאלות של בעל דינו. איסוף מידע באופן שיסייע למבקש בהוכחתטענותיו, סתירת טענות יריבו וכו'. התשובה חייבת להיות בתצהיר, ולכן מדובר גם ב"השגה של הודאות".

דקות, אזי כל השאלות שהוא לא הספיק7 שאלות, אך בית המשפט מעמיד לרשותו רק 20אם יש לתובע לשאול לא יקבלו מעמד ראייתי, וכאילו מעולם לא נשאלו. מאידך, אם הנתבע אומר שאין צורך לחקור אותו,

אז כל השאלות יתקבלו אל תוך התיק.

36


באופן רגיל, בעלי הדין פונים לבעלי דינם ומבקשים מהם את השאלון. אם המקבל לא עונה, או עונה באופן חלקי, יכול המבקש לבקש צו מבית המשפט שיחייב את המקבל לענות. מכיוון שהשאלון הוא כלי אדברסרי

אפשר לתת אותו לכל בעל דין, ולא רק למי שיש איתו יריבות ישירה )למשל: צד ג'(.

קובעת:, תנאי למתן,120תקנה

בעל דין לא יהא רשאי לבקש מבית המשפט או מהרשם לתת צו למסירת שאלון או לגילוי מסמכים,א() אלא אם כן פנה לבעל דינו, תוך שלושים ימים מיום המצאת כתב ההגנה האחרון או כתב התשובה,

לפי המאוחר יותר, בבקשה בכתב להשיב בתצהיר על השאלון או לגלות בתצהיר את המסמכיםובעל הדין לא נענה לבקשה תוך שלושים ימים מהיום שנמסר לו כתב הבקשה.

בית המשפט או הרשם לא יתן צו למסירת שאלון או לגילוי מסמכים או לעיון במסמכים, אלא אם כןב() היה סבור שיש צורך בכך כדי לאפשר דיון הוגן או כדי לחסוך הוצאות, ורשאי הוא לסרב לבקשת

רשות למסור שאלון או לגלות מסמכים, אם הבקשה לא הוגשה תוך חמישה עשר ימים לאחר תוםהמועד לתשובת בעל הדין לפי תקנת משנה )א(.

מתן צו לפי תקנה זו אינה עילה לעיכוב הדיון בבית המשפט.ג()

מיום המצאת כתב ההגנה ימים 30 )א( ו-)ב(, הפניה היא בבקשה בכתב, תוך 120כלומר: על פי תקנה 15 ימים להשיב. אם לא השיב, או השיב חלקית, יש לצד שביקש 30. לצד אשר קיבל את השאלון יש האחרון

.15 + 30 + 30מנגנון: יום להגיש בקשה לצו.

דיון בבקשה למתן צו להשיב על שאלון

עותק של השאלון והודעה בדבר בקשת הרשות יומצאו, קובעת: , הזמן להמצאת השאלות106תקנה לנשאלים שבעה ימים לפחות לפני היום שנקבע לבירור הבקשה, זולת אם ראה בית המשפט או הרשם לוותר

על דרישה זו.

שבועות. שבוע )לפחות( לפני3כלומר: בית המשפט קובע דיון )בבקשה למתן צו להשיב על שאלות( לעוד הדיון נעשה "ניסיון נוסף" להשיג את התשובה לשאלונים )הצד הנדרש להשיב יכול לנסות ולהסביר מדוע הוא

לא צריך להשיב(. כל הנ"ל לא חל בקדם משפט, כי בקדם משפט אפשר להכריע על כך במקום.

שאלות צריכות להיות:

.רלוונטיות - אך ורק בעניין העובדות השנויות במחלוקת .אי אפשר לדרוש חיזוק של הודיה באמצעות השאלון

אפשר לבקש צו ספציפי עבור שאלה מסוימת.

התשובות לשאלון:

, קובעת: , תשובה בתצהיר109תקנה התשובות ניתנות בתצהיר -

, ויש להגישו תוך שבעה ימים מיום מסירת השאלון או9התשובה על שאלון תינתן בתצהיר לפי טופס א()תוך מועד אחר שהרשה בית המשפט או הרשם.

התנגדות למתן תשובה על שאלה פלונית, תירשם בתצהיר הנערך בתשובה על השאלות. ב()

חיסיון, לא רלוונטי. קיימת פסיקה חד משמעית: "סוד מסחרי" אינו תשובה.תשובות אפשריות:

שימוש בתשובות לשאלות בשעת הדיון רשאי כל בעל דין להשתמש לראיה במקצת, קובעת: , השימוש בתשובה לשאלות111תקנה

מתשובותיו של בעל דינו על שאלות, ולא להגיש שאר תשובותיו; אך אם היה בית המשפט סבור שיש קשר בין תשובות אחרות לבין התשובות שהוגשו כראיה עד שאין להשתמש באלה בלעדי אלה, רשאי הוא להורות

שיוגשו גם התשובות האחרות.

37


ניתן להגיש את כל השאלון לבית המשפט, או להגיש רק חלק מהשאלות. אפשר להשתמש בתשובות הטובות אם בית המשפט רואה שזה מה שנעשה בגלל טקטיקה, בית המשפטאבל ולהתעלם מאלו הלא טובות -

מחייב את בעל הדין להכניס את הכל לתיק )פוגע בבעל הדין שניסה בחוסר תום לב דיוני לפגוע בהגינות ההליך(. יש לזכור: תשובות לשאלות שהמשתמש לא הסתמך עליהן במהלך הדיון, לא יהיו חלק מחומר

הראיות )התמודדות עם סיטואציה שבה לא היה זמן לשאלות חשובות: "אבקש לרשום שביקשתי לשאול את ולא היה זמן"(.7שאלה מס'

)תקנת העונש והפסיקה בצידה - ראו 122תקנה אם אדם לא משיב על הצו לענות על שאלון, נחיל שוב את לעיל(

עמודים150 מיליון ₪ הוכן שאלון למומחה של 20תיק קשה של דוגמה לשימוש בשאלון כשימוש טקטי: ( - מתישים את בית המשפט ואת הצדדים ומגיעים2 שעות של חקירה, עורך הדין הגיע לשאלה 6)אחרי

לפשרה.

38

מבוא / כללי - יעל גולדמן€¦ · web viewתום הלב - כיום, השתרש...

Documents